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ALTIPLANO
INTEGRANTES:
SEMESTRE: V
GRUPO: “U”
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Contenido
INTRODUCCIÓN ............................................................................................................................3
I. CLASIFICACION DE CONSTITUCIONES SEGÚN SU REFORMABILIDAD ...........4
1.1. Rígidas ........................................................................................................................4
1.1.1. La Rigidez es una Cuestión de Grado ............................................................6
1.2. Flexibles ......................................................................................................................8
1.3. La Constitución Pétrea ..............................................................................................9
1.4. Tipología de los Límites ............................................................................................9
1.5. ¿Cuál adopta nuestra constitución? ......................................................................10
II. LAS MODIFICACIONES FORMALES DE LA CONSTITUCION (doctrina y casos
en la CPP de 1993) .................................................................................................................13
2.1. ENMIENDA CONSTITUCIONAL.........................................................................13
2.1.1 Reforma y enmienda: ¿diferencia de naturaleza o de forma?...................13
2.1.2. La enmienda en EE.UU. .................................................................................13
2.2. LA REFORMA CONSTITUCIONAL ...................................................................14
2.2.1. Naturaleza de la reforma .....................................................................................14
2.2.2. Límites de la Reforma ..........................................................................................17
2.2.3. Necesidad de la Reforma ....................................................................................18
2.2.4. La reforma en el constitucionalismo peruano ...................................................19
2.2.5. Necesidad de la reforma de la constitución de 1993 .......................................21
III. LAS MODIFICACIONES NO FORMALES DE LA CONSTITUCION (doctrina y
casos en la CPP de 1993)......................................................................................................23
3.1. MUTACION CONSTITUCIONAL ...........................................................................23
3.1.1. Mutación: desviación de poder, prevaricato ............................................................25
3.1.2. Las modificaciones no formales de la Constitución ..................................................27
3.1.3. Los tipos de mutaciones constitucionales ................................................................29
3.1.4. Las convenciones constitucionales ...........................................................................35
3.1.5. Los límites de las mutaciones constitucionales ........................................................36
IV. CONCLUSIONES ........................................................................................................38
Bibliografía .................................................................................................................................40
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INTRODUCCIÓN
3
LAS MODIFCACIONES FORMALES Y NO FORMALES DE LA
CONSTITUCION
1.1. Rígidas
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La rigidez de la Constitución implica que para integrarla o modificarla es
necesario un adecuado acto normativo, la Ley Constitucional aprobada con
procedimientos agravantes respecto a la otra ley (las leyes ordinarias). La
Constitución y las leyes constitucionales están colocadas en un grado superior a
la ley ordinaria en la jerarquía de las fuentes del derecho, con el resultado de
que, cuando las leyes ordinarias contienen disposiciones contrarias a la
Constitución o las leyes constitucionales, el mismo sería nulo en conformidad
con el principio expresado por Brocard de "lex superior derogat inferior". A fin de
dar efecto a la rigidez de la Constitución, debe haber un control de legitimidad
constitucional de la ley ordinaria (y otros actos que tienen la misma fuerza)
aplicado diversas modalidades en varios ordenamientos.
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el procedimiento de reforma de la Constitución es distinto del procedimiento de
formación de las leyes.
Por un lado, las normas constitucionales no pueden ser modificadas por la ley.
Por otro, la conformidad con las normas constitucionales es una condición de
validez de la ley misma. De tal forma que una ley que pretenda modificar la
Constitución o (lo que es lo mismo) que esté en contraste con ella, es una ley
ilegítima, es decir, inválida.
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Naturalmente, no disponemos de una precisa unidad de medida para determinar
el grado de rigidez de una Constitución. Sin embargo, se puede convenir que el
grado de rigidez de las diversas Constituciones depende del grado de
complejidad del procedimiento de reforma constitucional, en suma, del grado de
dificultad de la reforma. Para aclarar este punto, es suficiente hacer una revisión
sumaria de algunas Constituciones europeas vigentes.
La ley fundamental de Alemania puede ser modificada por una ley que cuente
con la aprobación de dos terceras partes de los miembros del Bundestag y de
dos tercios de los votos del Bundesrat (artículo 79).
Todas las Constituciones examinadas son rígidas, pero resulta bastante evidente
que la rigidez constitucional es una cosa variable. Algunas Constituciones (por
ejemplo la portuguesa) son rígidas, pero no demasiado: la reforma constitucional
es relativamente fácil. Otras (la belga, la danesa, la holandesa, la de Luxemburgo
y en parte la española) son "muy" rígidas, en el sentido de que su modificación
es extremadamente difícil, sobre todo por el hecho de que la ley de reforma
constitucional debe ser aprobada en dos sucesivas legislaturas y, además, la
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primera aprobación de un proyecto de reforma comporta, para las cámaras que
lo votan, su disolución.
1.2. Flexibles
Es aquella que puede ser reformada a través de una ley ordinaria. Permite
adaptarla a la realidad aunque lleva al caos jurídico. Constitución del Reino
Unido.
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En los regímenes de Constitución flexible, por tanto, la Constitución y las leyes
se encuentran sobre el mismo plano: están dotadas, como se suele decir, de la
misma "fuerza" (o eficacia, en uno de los sentidos de esta palabra).
Las relaciones entre la Constitución y las demás leyes están reguladas, muy
simplemente, por el principio de preferencia de la norma sucesiva: la norma
sucesiva es decir, la más reciente en el tiempo "prevalece" sobre la antecedente,
en el sentido de que, en caso de conflicto, deberá ser aplicada la norma posterior
y descartada la precedente. De ahí se sigue que una ley posterior a la
Constitución la puede modificar, derogar e incluso abrogar. (Vega, 1988)
a) Son límites implícitos los que se deducen del texto constitucional mediante
otras (más controvertibles) técnicas interpretativas (interpretación extensiva,
teleológica, sistemática, analógica, y algunas otras).
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de interpretación y/o integración, pero que se asume que derivan del concepto
mismo de Constitución y/o de reforma constitucional y que, por tanto, se
encuentran en cualquier Constitución (independientemente de su interpretación
textual).
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cada momento, y menos por gobernantes interesados en mantenerse en el
poder.
Por tanto nuestra Constitución peruana tiene como característica una rigidez de
nivel casi flexible porque en menos de 20 años se han dado 11 reformas
constitucionales siendo la primera mediante Ley Nº 26470 de fecha 12 de junio
de 1995 y la más reciente mediante Ley Nº 28607 de fecha 13 de octubre del
2005; siendo casi risible que mediante reforma constitucional se haya quitado el
nombre del ex presidente de la República Ing. Alberto Fujimori, la cual no es de
importancia ni trascendencia para la historia política de nuestro país.
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el desarrollo de nuestro país; y menor llevada por el momento político conforme
manifiesta el candidato Ollanta que de ser elegido cambiara la actual
Constitución, lo que significaría un cambio de tipo de modelo económico, siendo
esto un retrocedo en nuestro desarrollo económico, ya que el modelo actual ha
dado frutos positivos y muestra de ello es el crecimiento económico que nuestro
país ha mostrado en la última década, sumado a ello la victoria que se tuvo al
frenar el narcotráfico y el terrorismo, dos flagelos que han hecho mucho daño a
nuestro país. (Wikipedia, 2017)
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II. LAS MODIFICACIONES FORMALES DE LA CONSTITUCION (doctrina
y casos en la CPP de 1993)
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Por el mismo motivo, deseaban asegurarse de que una minoría no pudiera
obstaculizar la acción dirigida por la mayor parte de la gente.
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Este planteamiento quedó materializado de manera expresa en el artículo 28 de
la Constitución Francesa de 1793 que establecía que «un pueblo tiene siempre
el derecho a revisar, reformar y cambiar su Constitución. Una generación no
puede someter a sus leyes a las generaciones futuras».
Con el fin de salvar estos dos principios, cimentadores del Estado Constitucional,
es que surge como una necesidad ineludible la reforma constitucional, como un
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poder intermedio entre el poder constituyente y los poderes constituidos. Así, el
poder constituyente quedará siempre como un poder previo e ilimitado, en
permanente latencia, cuyo fundamento es ontológico existencial, mientras que el
poder de reforma, quedará como un poder limitado al principio de supremacía
constitucional.
Son, pues, las exigencias políticas derivadas del principio democrático, así como
los requerimientos jurídicos emanados del principio de supremacía constitucional
los que explican el origen de la reforma como una institución de naturaleza
jurídica, por la cual se introducen los cambios a los textos constitucionales sin
romper con la continuidad del orden constitucional. Su misión será entonces la
de armonizar la Constitución formal con la realidad, pero nunca destruirla.
Desde este punto de vista, resulta comprensible que las constituciones que
contienen previsiones para el cambio total contradicen y entran en colisión con
la propia lógica del Estado constitucional, razón por la que siempre habrá de
entendérselas como una posibilidad limitada.
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Mucho más común, dentro del derecho comparado, es encontrar constituciones
que consignan expresamente prohibiciones a la reforma en determinados
artículos constitucionales que operan como verdaderas cláusulas de
intangibilidad. Estos límites perfectamente posibles buscan asegurar en el más
alto nivel normativo los supuestos ideológicos y valorativos en los que descansa
el régimen político que la Constitución establece. Hauriou4 al respecto sostiene
que «estas cláusulas expresan los fundamentos en que se apoya la legitimidad
constitucional».
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En consecuencia, a la reforma sólo debe acudirse cuando la necesidad jurídica
determine su conveniencia política y no por cualquier pretexto. El uso
indiscriminado de esta institución expresado en permanentes modificaciones o
cambios en el texto fundamental, lo único que genera es una natural
desconfianza en las instituciones y un debilitamiento en la estabilidad jurídica de
los Estados. Hesses, uno de los más connotados constitucionalistas de los
últimos tiempos, al respecto afirma que «peligrosa siempre para la fuerza
normativa de la Constitución es la tendencia a su reforma frecuente, so pretexto
de necesidades políticas aparentemente ineluctables. si tales modificaciones se
acumulan en poco tiempo, la consecuencia inevitable será el resquebrajamiento
de la confianza en la inviolabilidad de la Constitución y el debilitamiento de su
fuerza normativa. Condición básica de la eficacia de la Constitución es que
resulte modificada en la menor medida posible». (Chaname Orbe, 2013)
Como puede verse, toda reforma encierra riesgos para el prestigio y eficacia de
la Constitución, lo cual no implica que ellas deben ser dejadas de lado cuando
realmente son necesarias. Lo que pasa es que la reforma no debe ser utilizada
para satisfacer caprichos de grupos, por legítimos que parezcan, sino cuando
una necesidad jurídica determinada, bajo condiciones objetivas, evite el peligro
de su manipulación. No olvidemos que los operadores constitucionales cuentan
preliminarmente con otros mecanismos no formales, tales como la mutación o la
interpretación constitucional, a los que pueden recurrir para evitar pasar por el
complejo procedimiento de la reforma, que muchas veces deriva en un trauma
político de impredecibles consecuencias.
Esta idea, sin embargo, en la práctica ha sido dejada de lado debido a que sobre
ella terminó por imponerse el principio de soberanía popular, que explica los
cambios en términos políticos, pero no jurídicos. Al igual que la mayoría de
países del mundo cometimos el error de no crear un órgano de control que
examine y sanciones las violaciones constitucionales. Error, que se subsana,
como creación constituyente, recién con la dación de la Constitución de 1979 y
que mantiene su esencia en la vigente Carta de 1993.
Cabe resaltar que las constituciones redactadas en el presente siglo (1920, 1933
y 1979), al respecto, han preferido guardar silencio en lo que a este aspecto se
refiere. Tendencia que sigue la actual Constitución a tenor de lo dispuesto en el
artículo 206°; sin embargo, el artículo 32° contradice esta tendencia al facultar
que por referéndum se puede aprobar la modificación total o parcial de la
Constitución, con lo cual, en la práctica se concede a la reforma naturaleza
política y se le quita la esencia de poder constituido que su razón de ser.
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incorporar procedimientos más bien equilibrados, esto es ni muy complicado, ni
tampoco demasiado simples.
La aprobación del nuevo texto quedó en manos del poder legislativo, bien a
través de mayorías legales como en las constituciones del siglo pasado, o de
mayorías calificadas (2/3) como en las constituciones del presente siglo.
Este análisis, presentado del modo más sucinto, permite afirmar, en primera
instancia, que los procedimientos de reforma en nuestro constitucionalismo han
estado enmarcados dentro de los estándares que la doctrina y el derecho
comparado establecen, por lo que no pueden atribuirse a sus exigencias las
causas de su ineficacia. Sus técnicas, en efecto, no han sido demasiado
complicados, como para petrificar la Constitución, ni tampoco demasiado
simples, como para convertirla en una Constitución flexible.
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Como ninguna otra, sin embargo, esta Constitución requiere de una serie de
enmiendas que hagan posible la continuidad jurídica dentro del orden sin tener
que recurrir a la presencia del poder constituyente revolucionario.
Con este propósito, son más de cincuenta los proyectos que contienen iniciativas
de reforma que esperan ser dictaminados por la Comisión de Constitución a fin
de ser discutidos en el pleno congresal.
Aun cuando las tres propuestas cuentan con sólidos argumentos corroborados
por experiencias similares producidas a través de nuestra historia, lo cierto es
que la tercera posición es la más nos convence por ajustarse a los lineamientos
trazados en el presente trabajo de investigación. No olvidemos que las
instituciones básicas que constituyen el soporte ideológico y valorativo de la
Constitución de 1979 se repiten casi en su totalidad en la actual Carta
constitucional y difícilmente serían dejadas de lado al redactarse una nueva.
Consecuentemente, afirmamos que lo que en realidad amerita es revisar la
Constitución observando cualquiera de los dos sistemas que el artículo 2060
ofrece, incorporando en el texto las modificaciones necesarias para hacerla
compatible con los valores democráticos, eliminando, fundamentalmente, todas
aquellas instituciones que diseñan el proyecto reeleccionista impuesto por el
oficialismo y que tanto daño hace al país.
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III. LAS MODIFICACIONES NO FORMALES DE LA CONSTITUCION
(doctrina y casos en la CPP de 1993)
Es factible reformar las leyes constitucionales (revisarse) al igual que las leyes
ordinarias de tres maneras: abrogándose totalmente, recibiendo otro texto o
sustituyéndose por leyes posteriores. El primero de los casos se daría cuando
se deroga la Constitución en su totalidad; el siguiente caso, cuando una reforma
reemplaza parcialmente el texto, y el tercero de ellos, hace referencia a las
denominadas reformas constitucionales tácitas (materiales) en la cual la reforma
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constitucional no reemplaza la parte del texto que se modifica, más se entiende
que las nuevas leyes del rango derogan toda la parte del texto que esté en
contradicción con ellas relacionado a esto puede observarse el ejemplo de la
Constitución de los Estados Unidos en donde el texto de 1787 no ha sido alterado
formalmente pero se entiende que no están vigentes aquellas partes que se
encuentren en contradicción con cualquiera de las enmiendas.
Así, existe la mutación constitucional por medio de una práctica estatal formal
que no viola la Constitución; o la mutación constitucional por imposibilidad del
ejercicio de determinadas atribuciones descritas en la Constitución; o la mutación
constitucional por medio de una práctica constitucional contraria a la Constitución
y, finalmente, la mutación constitucional por medio de la interpretación
constitucional.
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singularidad valorativa del derecho constitucional, en la llamada necesidad
política, en las exigencias y manifestaciones de vitalidad del Estado que se
realiza y se desarrolla a sí mismo.
Hay mutaciones que la Constitución permite y exige: son estos los complementos
y desarrollos del sistema de sentido contenido en ella idealmente; y hay, por otro
lado, mutaciones que no son queridas o deseadas por la Constitución, pero que
no son controladas ni impedidas por ella. Sin duda alguna, la mutación
constitucional choca de frente con el pensamiento del liberalismo que promulga,
entre varias cosas, que el lenguaje de la Constitución es en sí mismo y que
atribuye al intérprete de la Constitución un papel de lector rígido, donde el
proceso de estudio no tenga en cuenta el contexto social ni el lingüístico.
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fijados por el ordenamiento jurídico, debe comprenderse que solamente en
presencia de tales potestades podrá decirse, en su caso, que la Administración
ha incurrido en la mencionada infracción del ordenamiento jurídico. Aquí vale
agregar que el cumplimiento del objeto de creación puede tener su aspecto
positivo (hacer un acto no permitido o delegado); aspecto negativo (un no hacer
o una inactividad). De todas maneras, el hacer debe hacerse dentro de lo
encomendado y el no hacer, al no cumplirse ni tan siquiera con lo delegado,
constituye por sí solo una desviación de poder.
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La justificación a tal idea yace en que el Poder Judicial tiene una función
constitucionalmente definida que consiste en juzgar y hacer ejecutar lo juzgado,
por lo que puede afirmarse que la finalidad de la potestad jurisdiccional se agota
en sí misma. A diferencia de la Administración que tiene que atender una gama
de fines de diversos tipos, identificados todos con la idea de servir a los intereses
generales, y que actúa eligiendo la forma y los métodos más adecuados para
servirlos con eficacia, el juez simplemente aplica la Ley (y los principios) al caso
concreto y resuelve la controversia que le haya sido planteada. Así, si la Sala se
excede en sus funciones, si ingresa al campo de funciones de otros poderes o
instancias, resulta claro que lo que sucede es un delito (el de prevaricato) y no
una desviación de poder, como erradamente muchos (incluso estudiosos del
Derecho) han afirmado y ello por cuanto tal figura no es propia del quehacer
jurisdiccional.
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Se trata, pues, de modificar el contenido de la norma sin alterar su texto, es decir,
cambiar el contenido de la norma sin que se cambie o altere su redacción.
Como vemos reforma y mutación parecen ser términos, como señala (Vega,
1988) en cierta manera complementarios y excluyentes. En la medida que los
ordenamientos jurídicos constitucionales estén sometidos a continuas reformas,
en esa medida las mutaciones irán desapareciendo y no tendrán razón de ser.
En cambio, si por el contrario los ordenamientos jurídicos no son sometidos a la
reforma, las mutaciones constitucionales, irán ganando terreno, y aparecerán
como mecanismos de solución a esa necesidad imperante de adaptar las
constituciones a las realidades históricas, acoplar como ya hemos dicho, el
ordenamiento jurídico-normativo a los acontecimientos políticos. El interrogante
que se nos plantea aquí es si ¿vale la pena reformar continuamente una
constitución para que desaparezcan las mutaciones, o son las
mutaciones medios sanos para realizar cambios sin llegar a la reforma?
Pensamos que carece de respuesta contundente, pero creemos que sólo cada
ordenamiento jurídico y el entorno que lo rodea estaría dispuesto a responder.
De todas formas como hemos señalado las mutaciones son fenómenos que
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aparecen y están allí presentes en las realidades constitucionales y que se
presentan con mayor o menor medida según sea el caso.
Es así como, Pedro de vega señala que existen "mutaciones emanadas de los
órganos estatales, y adquieren el carácter de verdaderos actos jurídicos, ya sean
de naturaleza normativa (leyes, reglamentos), ya sean de naturaleza
jurisdiccional (básicamente, las sentencias de los tribunales constitucionales).
Otras veces derivan de simples prácticas políticas que, o no sobrepasan su
condición de hechos, quedando convertidas en normas de naturaleza político-
social (convenciones), o aspiran a convertirse en auténticos hechos jurídicos
(costumbres)".
Vemos pues, una vez señaladas las diferentes fuentes de donde pueden emanar
las mutaciones constitucionales (órganos estatales, o prácticas políticas
reiteradas) que la problemática que se plantea referente al tema de las
mutaciones constitucionales radica en torno al establecimiento de sus límites, es
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decir enmarcar con precisión su alcance y valor jurídico. Es aquí donde aparece
el verdadero problema del tratamiento de este tema, ¿hasta dónde es permitida
una mutación constitucional, hasta dónde puede llegar sin que ocasione conflicto
con la norma jurídica constitucional? Trataremos de abordar este tema más
adelante del trabajo.
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enmienda, es decir que la práctica convencional se convirtió en norma
constitucional.
Plantea Pedro de Vega, que fue Jellinek, quien inicialmente habló de mutación
constitucional por no ejercicio. Para Jellinek la mutación aparecía por el simple
hecho de no ejercicio de los derechos y competencias conferidos en la
Constitución, en cambio Hsü Dau-Lin, señala que la mutación existe no por el
hecho de no ejercicio de los derechos y competencias, sino porque aun
existiendo estos, la práctica política y la exigencia de la realidad lo impedirían.
Por otro lado, existe una clasificación elaborada por la doctrina Italiana. Aquí
destacan autores como Pierandrei, Mortati, Biscaretti. Ellos clasifican
mutaciones constitucionales originadas por actos normativos y modificaciones
procedentes de hechos normativos.
Nos referimos pues, en primer lugar, las mutaciones que se originan como
producto de la propia naturaleza de muchas normas constitucionales, nos
referimos a normas constitucionales que no pasan de ser "meros enunciados
de principios que exigen para su aplicación concreta un desarrollo legislativo
posterior".
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lagunas constitucionales que requerían un desarrollo posterior y a su vez una
interpretación, que como señalaba Bülow, estaba sujeta a "las necesidades y
opiniones variables de los hombres".
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Como vemos una vez más se presenta la afirmación que las mutaciones operan
en el campo de la realidad, en lo fáctico, y no en el jurídico. El interrogante del
límite de las mutaciones constitucionales aparece de nuevo y esta vez nos
planteamos: ¿Es posible hablar de mutaciones constitucionales originadas por
actos legislativos? Creemos que es muy difícil ya que cuando una ley modifica
el contenido de una Constitución, sin seguir el procedimiento establecido para la
reforma, se puede calificar sin temor alguno como algo inconstitucional.
Una vez abordada estas clasificaciones que señala Pedro de Vega, entraremos
a abordar un poco el tema de las convenciones. Es importante señalarlo ya que
el mismo está íntimamente vinculado con el tema de las mutaciones
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constitucionales. Veamos de qué forma se relacionan las convenciones con las
mutaciones constitucionales.
Por otro lado, establecer una clasificación de las convenciones resulta tan difícil
como sucede en las mutaciones constitucionales. A manera de ejemplos
podemos señalar que existen convenciones que anulan la aplicación de
determinados preceptos constitucionales. Este tipo se relaciona con el tipo de
mutaciones constitucionales que Hsü Dau-Lin señala como mutaciones por no
ejercicio de las competencias atribuidas en la Constitución. Se encuentran
también convenciones que amplían el efecto legal inmediato de una norma
constitucional, añadiendo al mismo un efecto político no previsto. Convenciones
que transfieren los poderes y competencias atribuidas en las normas legales a
ciertos sujetos o instituciones, a otros sujetos o instituciones diferentes.
Como vemos, pues, lo importante a destacar con esto es que las convenciones
constitucionales se vinculan con las mutaciones constitucionales, en la medida
en que las convenciones constitucionales requieren de un marco jurídico previo,
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y actúan ampliando, reduciendo o eliminando su contenido. Así mismo, las
convenciones pueden generarse en las más variadas materias y supuestos del
espectro constitucional con lo cual encontramos convenciones de distintos
grados y que generan diversos efectos que van desde aquellos que no afectan
el ordenamiento constitucional hasta aquellos que generan grandes
transformaciones en el sentido de la legalidad.
Una vez planteada este interrogante entramos ya a la última parte de este trabajo
referida la misma a plantear un poco el tema de los límites de las mutaciones
constitucionales.
Una primera forma que es admitir el hecho del triunfo de lo fáctico sobre lo
normativo con lo cual estaríamos admitiendo "la pérdida de toda significación
normativizadora del ordenamiento constitucional, y la destrucción del propio
concepto jurídico de Constitución".
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hacer desaparecer el conflicto, la tensión es mediante la imposición de la norma
sobre lo fáctico.
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IV. CONCLUSIONES
Reforma constitucional
La reforma constitucional es una institución que sólo puede tener existencia en
aquellos países que cuentan con constituciones escritas y que han adoptado
como principios fundamentales la supremacía y la rigidez constitucional.
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Bibliografía
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