.

que el capital social constituye un requisito común a todo contrato de sociedad -o de

declaración unilateral de voluntad por ¿pretenda constituir una sociedad-, resultando uno de
los denominados requisitos no tipificantes

-tradicionalmente se han asignado al capital tres funciones de singular importancia;

i) De productividad, entendiendo que el capital social constituye el fondo patrimonial

empleado por la sociedad para el cumplimiento del objeto social;)

2 De determinación de la posición del socia en el ente societario mediante su participación

proporcional y la asignación de los derechos derivados del carácter de accionista; y

¡¡¡)De garantía frente a los acreedores sociales sobre la base del principio de intangibilidad

La doctrina ha hecho hincapié en función de garantía del capital social en relación con los
derechos que pudieran tener los terceros respecto de la sociedad toda vez que en las
sociedades constituidas bajo este tipo social los socios responden solamente por la integración
de las acciones suscriptas art 163 es decir en forma limitada

. que conformará prenda común de los acreedores

a) El artículo 53 recurre a estrictos parámetros de valuación para los aportes en especie,

disponiendo que en las sociedades por acciones la valuación deberá ser aprobada por la
autoridad de contralor, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 169,

¡”(El artículo 68 dispone que los dividendos no pueden ser aprobados ni distribuidos a los
socios, sino por ganancias realizadas y líquidas resultante. de un balance confeccionado de
acuerdo con la ley y el estatuto y aprobado por el órgano social competente,

El artículo 71 señala que las ganancias no pueden distribuirse hasta tanto no se cubran las
pérdidas de ejercicios anteriores

d) El artículo 202 dispone que es nula la emisión de acciones bajo la par, En las sociedades
autorizadas para hacer oferta pública de sus acciones la decisión será adoptada por asamblea
ordinaria, la que podrá delegar en el directorio la facultad de fijar la prima, dentro de los
límites que deberá establecer

e) El artículo 205 establece que la asamblea extraordinaria puede resolverlo reducción del
capital en razón de pérdidas sufridas por la sociedad para restablecer el equilibrio entre el
capital y el patrimonio sociál
f) Finahnentefel artículo 206 impone la reducción obligatoria del capital cuando las pérdidas
ínsumen las reservas y el cincuenta por ciento (50°.

del capital)

Sin perjuicio de ello, no podemos dejar de destacar que, en la realidad delos ' hechos y desde
el punto de vista económico, financiero y operativo, tales principios ¡protectores del capital
social no resultan efectivosbñ V

En efecto, bastará considerar algunos ejemplos prácticos relativos a la evolución del capital
social en las sociedades comerciales -y especialmente en las sociedades anónimasdesde el acto
constitutivo hasta su disolución para advertir esta realidad

A modo meramente enunciativo, podemos advertir que:

¿[ El capital mínimo ñj ado para la constitución de una sociedad anónima basado enla suma de
Pesos cien mil $ 100.000 -el cual en el caso de que los aportes sean en dinero efectivo,
solamente deberá integrarse el 25% de

ellO~ es decir, la suma de Pesos veinticinco mil ($ 25.000.-) indica que con ¿¡Cha contribución
la sociedad ni siquiera contará con fon/dos suficientes

paradºr comienzo a sus actividades adquiriendo los libros de comerciº? Pagar los gastos de
constitución y establecer el asiento de su sede social.

L3 sociedad anónima puede continuar funcionando sin necesidad de tomar

… ¡ma resolución obligatoria de reducción del capital social aun cuando las érdídas sufridas
insuman la totalidad de las reservas con que la sociedad cuente y hasta el cuarenta y nueve
por ciento (49%) de dicho capital; lo que qeñala una cuestión sumamente discutible desde el
punto de vista económico porque no exige resolución societaria la dramática circunstancia de
que la Sociedad haya consumido prácticamente la totalidad de su patrimonio, el cual
generalmente es una cifra varias veces superior al propio capital, y hasta casi la mitad de éste,
lo cual indica prácticamente la imposibilidad dº continuar operando. …

~
C) Las diversas normas dictadas por el Poder Ejecutivo y el Congreso de la Nación en virtud de
normas de emergencia en la última década han permil tido durante largos períodos que las
sociedades comerciales hayan operado sin capital social -ley 23.697, sus modiñcatorias y
decretos 1269/2002, 1293/2003 y 540/2005-.

¿[ASUSCRIPCIÓN ÍNTEGRA DEL CAPITAL EN EL ACID CONSTITUTIVO

El artículo 186 dispone que al constituirse una sociedad anónima el capital debe suscn'birse
totalmente al tiempo de la celebración del contrato constitutivg Esta exigencia guarda relación
con la circunstancia de que en las sociedades comerciale constituidas bajo el tipo de sociedad
anónima los socios responden en forma. limitadaa la integración de las acciones suscriptas,
siendo de especial importancia conocer al momento de constitución de la sociedad el conjunto
de obligaciones que conforman los aportes que los socios se obligan a efectuar al ente
societario, pues esaconstitución -en principioalcanza a límites de su responsabilidad)

Esta exigencia importa que todas las acciones que representen el capital de la ?Cledad
anónima deben estar suscriptas -es decir, asumida la obligación de integra16,11" por los socios
fundadores, cuando se trate de la constitución de una sociedad “ºníma por acto único, o bien
deben ser suscriptas por los terceros interesados ucº'elebren sus contratos de suscripción con
el banco interviniente en el caso de ”munición bajo el régimen de constitución sucesiva o
suscripción pública.

Dºta] suerte no se encuentra permitido en los casos de constitución por acto único:

i)Qía suscripción escalonada del capital social por partes o bajo el sistema 6 etapas.

… (Someter la eventual suscripción a las modalidades del plazo o la condición.

"ºia reserva de una parte 1 capital social para ser suscripta por terceras personas o por
interesados -es decir, que no se permite la conformación de reservas de suscripción en la
constitución de sociedad anónima de los (los sistemas constitutivos, acto única y constitución
sucesiva-.

4. ¿0012 ES EL CONTRATO DE SUSCRIPCIÓN DE ACCIONES?

¿El contrato de suscripción es el acuerdo de voluntades mediante el cual un su… se incorpora
como socio de una sociedad comercigeby -en el caso específico de las sociedades anónimas
adquiere el carácter de accionista de esta Tal con…l difiere en sus efectos temporales,
dependiendo de la forma de constitución deh Sociedad anónima: _

¡) En el caso de constitución por acto único, el contrato se celebra entrela sociedad y el socio,
en forma simultánea al nacimiento de aquélla, através del cual el Qujeto que ha asumido el
carácter de socíofúndador se obligaa efectuar determinados aportes destinados a conformar el
capital social, rea.

lizando -en el ismo actOlas integraciones que legal y convencionalmente correspondiemlen

este caso el contrato de suscripción integra el contrato plurilateral de organización y -en el
mismolos ñmdadores expresaránla aceptación de las suscripciones, sus integraciones y las
valuaciones provisorios de los aportes no dinerarios. Si(§e tratase de una sociedad anónima
unipersonal la suscripción integrará la declaración unilateral de voluntad

por medio de la cual el socio único constituye la sociedad)

¡Dv , ¡… lDENTlFlCACION DE LOS ACCIONISTAS

¿l articulo 186, párrafo tercero, inciso 2, dispone que el contrato de suscripción llº incluir entre
sus enunciaciones el nombre, edad, estado civil, nacionalidad, deofesión, domicilio y número
de documento de identidad del suscriptoycuando éste were persona fisica-, o los-"datos de
individualización o de registro o autorización

Kindº se trate de personas jurídicas/.;

Esta exigencia es de toda pertinencia en la medida en que la completividad de la infomación

respecto del suscriptor permitirá no sólo individualizado, sino tambiéíl establecer su capacidad
para ser socio y accionista de una sociedad anónima cuandº se trate de personas fisicas y el
régimen legal que corresponderá a las acciones de' Perdiendo del estado civil del suscriptor y -
tambiénsi existe limitación referida al ejercicio de sus derechos en razón de requerir alguna
clase o tipo de representación,
En el caso de personas jurídicas también es de especial importancia la identiñ' cación del/_ísuj
eto de derecho y de su registro o autorización para la evaluación de su legitimación en la
suscripcióníy del régimen de representación aplicable al acto.

4.1.2. ACCIONES SUSCRIPTAS

El segundo requisito que impone la norma legal es que el contrato de suscripción individualice
la cantidad de acciones suscriptas así como su valor nominal) la pertenencia a una
determinada clase y las características que puedan presentar dichas acciones.

En tal sentido lo que la norma persigue es no solamente otorgar certeza al derecho del
suscriptor en relación con las acciones a cuya titularidad accede por intermedio del Cºntratdile
suscripción, Sino también dar seguridad jurídica a la operación en relación con la sociedad.

A31: el contrato de suscripción deberá señalar:

¡) El número de acciones suscriptas, y si las mismas pertenecen o conforman parte de una

serie, la identiñcación del número de registro de dichas acciones;

‘ ”_ l i; Cll I ‘ . “JaCC‘OnCS SUbbl ¡ptas. ' las º . 4 a dt _“cnfºmºmeº sr la socredad no cuenta con
capital sulicrente para afrontar ¿suscvºcl cumplimiento del objeto social, desde un punto de
vista técnico -y sin l impiique juicio de valor en cuanto a las consecuencias o alcances de la .10

tº?

4““ t .¡ónpuede afirmarse, sin hesitación, que la sociedad estará infracapltalid :: ¡aL . u u

4N“ erº _ ¿debe traer ello alguna consecuenma en materia de responsabilidad a b. ..

lidad jurídica?

¡Ú S“

¡". :blj‘ *.*-Ona

dºi“ í;fmcipio se impondría responder afirmativamente. … =c€ €vidente la certeza de algunos
de los argumentos utilizados en la propuesta ¡“chva a la afirmación enunciada. Sin embargo,
ello no obsta para que el muy ¡ºbstáculo que encabeza la crítica hacia una eventual calificación
peyorativº ¿día ¡¡¡fmcapitalización societaria resulte difícilmente contestable: la doctrina dº
in…-¡ºº no está, hoy, en condiciones de resolver el problema de la relación ¿(¡¡-ma entre
capital propio y capita de crédito,-=> ¿ la U] (Así las cosas, lo que en verdad resulta complejo es
hallar el punto óptimo de _¿m'ergencia entre ambas tesis -donde quizá, de existir, podríamos
alcanzar lº ;espuesta al problema-, pues hallamos consideraciones de peso para su afirmación
cºmº para su rechazo. En concreto, y por lo que se refiere a la última de las cone/º f¡ucciones
mencionadas, es aceptable el argumento respecto dela dificultad exi…? ¡ente en establecer un
precepto que imponga en positivo la relación de congruencia capital-actividad
estatutariaóéhora bien, no lo es menos la existencia cierta de lº 1¡eclesidad de combatir la
participación impune en el tráfico económico empresarial

de sociedades manifiestamente infracapitalizadasb-áxí

En efecto, en lo que a los niveles de relación entre el capital -al menos desde un punto de vista
económico y financiero tomando éste como el patrimonio neto desde la óptica de la cuenta de
fícapitalººy el pasivo, siempre ha sido un índice 0 indicador tradicional del grado de solvencia
de una sociedad frente aperturbaciones financieras de distinto tipa; principalmente subas en
tasas de interés -que aumenta el gasto en concepto de intereseso menor disponibilidad de
crédito que puedan obligarla a cancelar parte de sus obligaciones financieras en condiciones
desventajosasíY ésta es una señal de alarma, pues un excesivo endeudamiento producto de
tener que financiar la mayor parte de la operación del ente con el recurso crediticio-ali Vuelve
dependiente a la sociedad de acontecimientos que no están bajo su control;) Sin embargo, no
hay que apresurarse a sacar conclusiones mecánicas de este indíCador, porque algunas
empresas pueden tener un alto endeudamiento, pero el alto retorno de las inversiones
financiadas con deuda les permite afrontar cómodamente el pago de los intereses y las
amortizaciones dela misma.

Sin perjuicio de lo expuesto, debemos señalar que las Normas de la Inspección General de
Justicia -aprobadas por resolución'general IGJ 7/2015establecen quee el organismo de
contralor exigirá una cifra de capital social inicial superior a la fijada en el acto constitutivo, un
en la constitución de sociedades por acciones con

dºº

6¿CÓMO SE INTEGRA EL CAPITAL SOCIAL?

La integración del capital social es el acto a través del cual los sociasy nzstas cumplen,
efectivamente, con la obligación asumida frente a la ”de?” materializar los aportes
comprometidos en el contrato de suscripción, a,

«J

En el caso de las sociedades anónimas el régimen atinente a la integración capital social difiere
si el aporte comprometido ha sido de entregar una su ºkt

dinero -aporte en dinero efectivoo si, por el contrario, se trata de la mega“! bNines en especie.
le

6.1. Integración en dinero efectivo

_En el caso de que el aporte comprometido consistiera en el de dar una sºn dlnero, es decírase
tratara de aportes en dinero efectivo, el artículo 187 dispone la lntegracíón no podrá ser
inferior al veinticinco por ciento (25%) delasllscyjlmm}c al momento en que ésta tenga lugar.

La norma legal, a diferencia de lo que ocurre con la contenida en el artículº 1’8 Párrafo
segundo -referida a las sociedades de responsabilidad limitada-wm blece un plazo máximo
para la integración del saldo correspondiente alma…“ en dinero efectivo.

Sin perjuicio de ello, debe entenderse que rigefel plazo de dos (2) años pora… cación de lo
dispuesto en el artículo 166, inciso 9

El cumplimiento de la obligación debe justificarse al momento en el cual se… la inscripción del

contrato en el Registro Público, y dicha justificación serálaexn bición del comprobante del
depósito de la suma correspondiente entmbancooñc'n

Cumplida la inscripción del contrato ante la autoridad de contralor dichodepósm quedará

disponible para la operación de la sociedad.

Sin perjuicio de lo dispuesto por la norma legal, las Normas de la IGJ, aprobada por resolución
generaÚGJ 7/2015, disponen que la integración debe acreditan en la proporción legal mínima
o en la superior determinada en el acto constitutit acompañando constancia de depósito en el
Banco de la Nac'ón Argentina arts. l4 párrafo segundo, y 187, párrafo primero, de la ley 19.550
Opciºnalmente a la constancia de dicho depósito, la acreditación de la integración se tendrá
también por satisfecha mediante;

¡) La manifestación expresa, en la escritura pública de constitución del: sociedad, del escribano

público autorizante de que, por ante él, los socios constituyentes obligados a la integración de
los aportes, en cumplimiento de dicha obligación, hacen entrega de los fondos
correspondientes alos administradores nombrados en ese mismo acto y que éstos los
recibendt conformidad y a los fines indicados. Podrá igualmente constar que dichº entrega se
hace al mismo escribano público autorizante, con cargo aéldt

Lmtregar los fondos a la administración social una vez inscripta la consti« …ción de la sociedad.

, Acta notarial por separado en la cual consten los mismos recaudos consiga ") nados en el
inciso anterior, cuando la sociedad se constituya por instrumento privado en los casos
autorizados por la ley.

LA lNTEGRAClÓN EN LAS SOCIEDADES ANÓNIMAS UNIPERSONALES

l'l‘ . , I º . . . . . . , . º CXccpcion a este reglmen de diferimiento parolal de 1ntegrac1onlo

constituya

«Me a las sociedades anónimas unipersonales.(En este caso, la integración (¿Puig total en
dinero efectivo debe ser simultáneo con el acto de suscripción, ¿cl-¡Pºla la particular
naturaleza de este subtipo legal -y ello ocurre tanto en el 31:11:; Originario como en los casos
de aumentos del capital social, conforme a lo ¿lº

puestº por los arts. 186 y 187-. ¿>

A artes no dinerarios luz p

l II“

En el caso de que el suscriptor comprometa el aporte de bienes en especie no M posibilidad de

cumplimientos parciales de integración al momento de la fu…pción, y diferir los saldos para
una oportunidad posterior“
En este supuesto, el artículo 187 expresamente establece que los aportes no ¿veranos deben
integrarse en el mismo momento de la suscripciónjy limita la naturaleza del aporte a que estos
aportes no dinerarios solamente pueden consistir an obligaciones de dar, y su cumplimiento
debe justificarse al tiempo de solicitar ¡¡couformidad de la autoridad de contralor y su
inscripción en el Registro Público Cglostérminos del articulo 167.

La circunstancia de que los aportes no dinerarios solamente pueden consistir en obligaciones

de dar y con los alcances de que tal dación debe ser hecha en pro’ ¿edad se relaciona con el
régimen de responsabilidad de los socios, pues en las ;ociedades constituidas bajo el tipo d~la
sociedad anónima los socios responden enferma limitada a la integraciórT/fle las acciones
suscriptas y de conformidad con laáispuesto por el artículo 39.

Los aportes en especie deben constituir aportes de bienes determinados susceptibles de

ejecución forzada.

En relación con el régimen de aportes y los casos particulares de aportes de derechos, créditos,
bienes gravados, fondos de comercio y otros, ya nos hemos

referido a los mismos en el Capítulo VII y la ley 19.550 los regula en los arts. 38 653, a los
cuales remitimos.

¡AUMENTO DEL CAPITAL SOCIAL

El capital social, es un elemento del contrato de sociedad entre cuyos objetivos “la el de
cumplir una función de productivide es decir que el capital social es

e , . . . ¿Primer/ondo comun operatzvo con C que cuentan los soczos para que la soczedad ºda
desarrollar su actividad.

“Siendo que la estructura de la sociedad encierra en sí misma la existencia de Qaemplresa,

resulta natural que el{capital social tenga una naturaleza mutabléy

_ lllUlllVllbU VULLUDLLULI VU Olllu DuLAJUAVLJ. v.... -,.__. _-…_vv--v VVA VW,-¿vo vu!“
Desde ya que el propio riesgo empresario y la naturaleza dinámica de la ºm no permiten
evaluar, con tanta anticipación, el destino final del empren prºa

. _ _ . dim“ n1 los requenmlentos económico-financ1eros totales, pues el desenvolvimienlºnlo

Prºyecto empresario podrá ir cambiando de envergadura alo largo del being: dºl

Por ello es que el legislador ha entendido que puede formar parte del fundacional, para
determinar los alcances de la inversión que los socios ¡30me meterán en el proyecto, no sólo el
capital inicial con el cual se dará nacimiento &“ SOCíedad, sino también una previsión limitada
para el caso en que los fundadmh …con una prevención naturaladmitan la posibilidad de
crecimiento y desarma del proyecto empresario.

En tal sentido el artículo 188 señala que el estatuto puede prever el aumento dc} Capital social
hasta su quíntuplo, y que tal modificación del capital social ser decidida por la asamblea sin
requerirse una nueva conformidad administrat'vi

En este caso, (el aumento de capital será competencia de la asamblea Ordi naria -artículo 234,
inciso 4º-s y el aumento de capital quedará conformado ¿¡¡¡ requerirse una nueva aprmación
de la autoridad de contralog Desde Yaqa ello no importa eximir a la sociedad de la obligación
de publicar la resolución asamblearia y de inscribir la misma en el Registro Público; de lo que
se la nina es de requerir la conformidad de la autoridad de contralor, ya que la facultad para
resolver en el sentido de aumentar el capital social hasta su quíntuplo,“ fue conformada al
momento de inscribirse en el Registro Público el estatuto social dentro del cual se incluye la
cláusula que faculta dicho aumento de]

capital dentro del quíntuplo.

7.1. Alcance de la decisión

Más allá de que la competencia del aumento del capital es siempre ¿131 órgano de gobierno -
la asamblea el legislador también ha previsto la posibilidad de que la asamblea pueda delegar
en el directorio:

i) La época de la emisión de acciones que conforman el aumento del capital social;

ii) La forma de tales emisiones; y

iii) Las condiciones de pago bajo las cuales los suscriptores deberán integral las acciones que
suscriban.

(Ello significa que existe imposibilidad de que la asamblea delegue en el directon'º la decisión
del ailment? ya que se trataQe una competencia propia, exclusival excluyente, del órgano e
gobierno -la asamble>-, y que cuando se trata de aumen’ to dentro del quíntuplo será de la
asamblea ordinaria -art. 234, inc. 4º-, y cuandº exceda de dicho quíntuplo, de la asamblea
extraordinaria.

8.1.1.CArirAuzAc1óN DE RESERVAS

El capital propio de una sociedad que excede el capital suscripto y aportado ‘d‘ fºcta o
indirectamentepor los socios se denomina en términos generales reserva?

Bajo un concepto general, la formación de reservas obedece al propósito de ¡a Sºciedad de

prevenir situaciones adversas que puedan producirse a lo largo deLa Vida societaria en los
futuros ejercicios evitando de tal manera que pueda quedar afectado el capital social. '

Como bien lo recuerda Halperin, el procedimiento a seguir para hacer efectivo el au. mento del
capital por capitalización de reserVas puede adquirir dos diversas modalidades¡

”i) La primera de ellas es la emisión de nuevas acciones; y ii) La segunda, el aumento del valor
nominal de las acciones existentes.

Claro está que cuando en la capitalización de reservas se produzca la situación de que

concurren al aumento de capital accionistas titulares de diversos derechos, esos diversos
derechos deben respetarse y calculars = para la realización de la Operación, de modo que la
conformación del nuevo capital social no altere las bases de proporcionalidad y participación,
en derechos políticos y económicos; correspondientesa los accionistas que conforman la
sociedad al momento de la operación.

Finalmente, cabe señalar que la reserva legal no puede ser capitalizada, ya que cuando el
artículo 70, párrafo segundo, que refiere a la posibilidad de que dicha reserva pueda quedar
disminuida por cualquier razón, alude claramente a quela afectación de la reserva derive de
una circunstancia vinculada al desenvolvimiento de las operaciones sociales y de la generación
de pérdidas, pe o nunca a una decisión voluntaria de los socios que pueda afectarla en su
integridad.
En lo que hace a los requerimientos administrativos para la inscripción del au! mento de
capital cuando el mismo se encuentre conformado por la capitalización de reservas, rigen las
normas previstas por las Normas de la Inspección Generalde Justicia, aprobadas por resolución
general IGJ 7/2015.

8.1.2. ¿QUE SON LOS REVALÚOS?

& Los rem/dos -como su nom bre lo indicaconsisten en el procedimiento deco… ¿: un valor
actual, siguiendo determinados índices de ajustes, un valor de ºrigen Para poder mostrar todo
el estado contable a una moneda constante.

Los revalúos pueden tener carácter: i) [Contable -ajuste por inflación o normas de valuación
específicas-; obieuse,

ii) Técnicos, los cuales consisten en reexpresar un valor del bien conforme al nuevo valor de
referencia del mercado, procedimiento que se lleva a cabo mediante el dictamen de un perito
experto en la materia y conla autorización dela autoridad de contralor correspondiente.

Conforme alo dispuesto por las Normas de la Inspección General de Justicia -resolución
general IGJ 7/2015-, Ias sociedades por acciones no podrán contabilizar en su patrimonio neto
revalúos técnicos de bienes de uso o de naturaleza similar, sin embargo podrán realizarlos
mismos a fin de exponer el valor revaluado de

los bienes como información complementaria a incluir en las notas a los estados

contables, cumpliendo determinados requisitos.

A EXIGENCIA DE SUSCRIPCIÓN DE EMISIONES ANTERIORES

9' a¡tículoíl90 de la ley 19.550 dispone que, para que puedan emitirse nueva? ¡ones
representativas del capital social de una sociedad anónima, las acciones efl ºffculación, ya sea
que correspondan al capital originario o a aumentos de capitaleº cl

ant“¡oyes, hayan sido suscriptas. A UN)”

We las finalidades que persigue la norma contenida en el artículo 190 se ha” ¡taladº -por parte
de la doctrinalas siguientes: 56

i) La protección del principio de intangibilidad del capital social; ii)t La protección de terceros
frente a la generación de un capital ]icticio;

iii) La posibilidad de recurrir a un 'guevo jinanciamiento genuino de las ae! tividades

empresarias mediante nuevas actualizaciones; sin necesidad d6 tener que alterar los plazos de
integración oportunamente otorgados a los accionistas en el acto constitutivo o en
oportunidad de resolverse aumentos de capital anteriores.

10. ¿QUE OCURRE SI, DECIDIpo UN AUMENTO DE CAPITAL POR LASOCIEDAD, LA SUSCRIPCION
ES INSUFICIENTE?

Puede ser que, decidido el aumento de capital por la sociedad, los accionistas o,
e…:,ntualmente, los terceros interesados no cubran la totalidad de la emisión prevista por la
decisión asamblearia; ello presenta el problema de que si tal fracaso de suscripción importará
dejar sin efecto el aumento de capital.

En este caso la ley prevé la posibilidad de que en las propias condiciones de emisión la
sociedad establezca que, para el supuesto de que el capital no fuera suscripto en su totalidad
en el plazo que la resolución asamblearia olas condiciones de emisión establecieran para la
suscripción, el mismo quede sin efecto liberando alos suscriptores y a la sociedad de las
obligaciones asumidas en el contrato de suscripción.”

Para que esta solución pueda darse, reiteramos, expresamente debe preverse el

caso enlas condiciones de emisión de las acciones correspondientes al aumento de capital

resuelto.

Para el caso en que nada se estableciera en las condiciones de emisión en relación al fracaso
parcial en la suscripción de las nuevas acciones ¿denominado de suscripción insufzciente-, los
suscriptores y la sociedad no se liberarán de las obligaciones asumidas y se mantendrá el
aumento de capital hasta los importes efectivamente suscriptosyiuedando vigentes las
obligaciones de ambas partes, es decir:

¡) La sociedad deberá emitir las acciones efectivamente suscriptas, y

ii) Los suscriptores deberán cumplir con la integración delos aportes en la forma y modo
establecidos en las condiciones de emisión.

l0.1. Oferta pública J

(En lo que se refiere a las sociedades que ¿¿ encuentran autorizadas para hacer oferta
¡Xi/Ublica de sus acciones o cotizar en bolsajlas Normas de la Comisión Nacional de alores
señalan que en el prospecto la sociedad se encuentra obligada a informar

ll. MORA EN LA INTEGRACIÓN DE LAS ACCIONES

La integración de'los aportes comprometidos por los accionistas resultar…“ mento

timdamental para permitir la efectividad del principio de tutela que mi, ºtºrga al capital social
en la sociedad por acciones.

De allí que, siendo el aporte un elemento de gran importancia para la sociedad‘ el

incumplimiento de la obligación de aportar por parte del socio debe cºnsiderar una falta grave
a sus obligaciones, toda vez que la sociedad no requiere del de los socios con un mero fin de
atesoramiento, sino que el conjunto de los apc…“ tiene un destino funcional -cual es el de
otorgar a la sociedad el capital Operativny también un sentido de protección en defensa del
interés de los terceros.

Es la propia celeridad del tráfico y la necesidad de darle una cielta dinámica a proceso de
capitalización de las sociedades 10 que llevó al legislador a determ'nat que el socio que no
cumpla con el aporte en las condiciones convenidasincurregl1 mora por el solo vencimiento
del plazo -Ver art. 37-. as…]

Ahora bien, en el caso particular de las sociedades por acciones la moraen]a integración -
conforme alo dispuesto por el artículo "1 99suspende automáticameme el ejercicio de los
derechos inherentes a las acciones en morata/'m“

USI alcance de la sanción legal es total en la medida en que se suspenden today!… derechos
que el accionista moroso tuviera derivados de las acciones no integradas y no podrá ejercer
ninguno de los derechos políticos ni gozar de ninguno del… derechos económicos que las
acciones le conñeran en su carácter de titular
De tal suerte, el accionista moroso: i) No podrá asistir a las asambleas; ii) No podrá percibir
dividendos; iii) No podrá ejercer derechos de suscripción preferente; iv) No podrá suscribir
obligaciones negociables convertibles en acciones ono; v) Tampoco podrá acceder a la cuota
de liquidación; y

vi) No podrá siquiera ejercer el derecho de receso.

No hace falta para la aplicación de la sanción ninguna decisión expresa por parte del órgano de
gobierno -la asambleani tampoco del órgano de administración direcion de la sociedad, pues la
suspensión, como lo señala la ley -art. 192-.(es automática.

Si bien la Ley General de Sociedades no ha previsto la forma en la cual puedº subsanarse el

incumplimiento del socio, queda claro que el único modo através d6I cual el socio puede
recuperar sus derechos es mediante el cumplimiento íntegrºi cabal de las obligaciones
asumidas, con más sus accesorios.

¡ VENTA DE LOS DERECHOS

“ on los supuestos que en este caso faculta el legislador a prever en los ey w" I_ocíales:

We:

“¡PEI primero de ellos es que las acciones en mora -a las que alude cuando ' menciona los
derechoscorrespondan a sociedades cuyas acciones repre/ sentativas del capital social no son
cotizablesjín este caso los derechos de suscripción podrán venderse en remate pública“ es
decir, como culminación de un proceso ejecutivo tendiente a subastar os mencionados
derechos. Es claro el texto legal cuando advierte que la venta debe hacerse en remate público,
es decir, en aquellos remates que tienen lugar en procesos judi’ ciales de ejecución forzada de
bienes. Disentimos de ciertas posiciones doctrinarias -por ejemplo de la de autores como
Roitmanque consideran que esta opción que el legislador otorga a las sociedades para contem'
plar sus estatutos la posibilidad de venta de los derechos de suscripción correspondientes a las
acciones en mora es otro caso de subasta privada equivalente a los casos de subasta de
acciones en garantia, prenda con registro -decreto-ley 15.348o hipoteca. Desde nuestro punto
de vista, la expresión “remate público” es suficientemente elocuente y no deja lugar a dudas
ya que de otro modo el legislador hubiera mencionado la expresión

subasta privada.
¡

ii) La segunda hipótesis es la relativa a que los derechos de las acciones en mora correspondan
a acciones cotizables, en cuyo caso la ley autoriza que los estatutos sociales contemplen la
posibilidad de que frente a la mora automática la sociedad pueda recurrir a la venta directa de
las acciones a través de un agente de bolsegen procedimiento que debe llevarse a cabo con
arreglo a las disposiciones de la Comisión Nacional de Valores.

1LaCU6D+IAM r111" nn “¡AMI-AA A“ AAA-IA _ ___-_ AA1 ...---:.-. ¿'n-.A ¡JALA-Á n:n«no AA…

12. ¿QUE ES EL DERECHO DE SUSCRIPCIÓN PREFERENTE?

La participación del accionista como socio de una sociedad anónima tiene enorme importancia
no sólo en cuanto a los derechos patrimoniales, sino tam “ha

en lo referente a los derechos políticos En tal sentido, no es solamente el £56“

“patrimonial proporcional -que materializa en un número definitivo la titularidad º'

determinadas acciones representativas del capital social de una sociedad anóni dº 10 que
interesa al socio, sino también es importante para éste el valor relativº a~ términos
porcentuales que tal participación tiene respecto de la titularidad del ¡cºn del capital social
emitido. m

En efecto, si bien cuando definimos -bajo el régimen de la ley 19.550ala sºciedad en su

naturaleza jurídica advertimos que hasta el momento según nuestra n positiva la misma
constituye -salvo en el caso excepcional de la sociedad anónima unipersonal un contrato
plurilateral de organización, donde las prestaciones de 10: Socios se yuxtaponen en la
prosecución de un fin común consagrado en el ºbjetº social-, no es menos cierto que subsiste
aún un interés encontrado entre todo…& socios, cual es el de su participación proporcional en
la sociedad.

Dicho de otro modo, si bien todos los socios están de acuerdo en realizar aporte, para
converger hacia la materialización del fin común, no es menos cierto que, tratándose de
participaciones porcentuales, ningún socio podrá aumentar proporciq‘ nahnente su
participación en la sociedad si no es en detrimento de la participación proporcional de otro de
los socios,)y en esto' hay un interés contrapuesto que convive con el interés yuxtapuesto al
que hicimos referencia anteriorment .
De allí que dentro de los derechos reconocidos por la ley 19.550 a los accionistas (se encuentra
el derecho al mantenimiento de su participación proporcional en ¡a sociedad/cada vez que en
la misma se produzca un aumento de capital. Desdeya que tal derecho de mantenimiento no
es absoluto, sino que depende de algunas circunstancias específicamente regladas por la ley y
con excepciones taxativas.

(El derecho de suscripción preferente, entonces, es aquel derecho que asiste al accionante
para que en cada aumento de capital se le reconozca un derecho preferente para la
suscripción de nuevas acciones de la misma clase en proporción

a las que poseía. ,,) ¿(al

12.1. Derecho de acrecer

El derecho de acrecer es una segunda manifestación -en un grado ulteriordel derecho de

preferencia en la suscripción de nuevas acciones, y consiste en la preeminencia que s le otorga
al accionante titular de acciones de la sociedad y que hubiera ejercido el derecho de
suscripción preferente de tener que ser preferido frente a terceros respecto de la suscripción
de aquellas nuevas acciones emitidas pºf la sociedad en caso de que alguno o algunos de los
otros accionistas no hubiere" ejercido su propio derecho de suscripción preferente.

¡;_z. ¿Cuál es la naturaleza de estos derechos?

Tanto el derecho de suscrzpcíón preferente como el derecho de acrecer en pre? ,món alas
acciones que los accionistas hayan suscripto en cada oportunidad ¿abrº los remanentes no
suscriptos/son normas ímperatívas consagradas por 1am

Wm! de Sociedades y derechos que no pueden ser suprimidos ni condicionados, W en aquellos

casos expresamenteprevístaspor la [Q'/bart. 194, último párrafo-.

¿… las excepciones al derecho_de suscripción preferente pueden señalarse las Siguientes:

¡) Cuando la sociedad haya sido autorizada a hacer oferta pública de sus acciones el artículo
2163último párrafo, establece que go pueden emitirse acciones de voto privilegiado luego de
tal autorízacíórg En este caso, entonces, no existe derecho de preferencia por parte de los
titulares de acciones
de voto privilegiado en relación con las nuevas emisiones de acciones ya que éstas no están
permitidas con tales alcances;

ii) (Quando la asamblea extraordinaria, en decisión tomada bajo el régimen de mayorías del
artículo 244, último párrafo, resuelve en casos particulares y excepcionales, cuando el interés
de la sociedad así lo exija, la limitación o suspensión del derecho de preferencia en la
suscripción de nuevas acciones bajo la condición de que se trate de acciones a integrarse con
aportes en especie, -o que se den en pago de obligaciones preexistentes, por una

parte, y que la consideración de la suspensión del derecho de preferencia se incluya como

punto especíñco del orden del día (art. 197).

Cºntra:“… , .

0.6. ¿Cómo se ejerce el derecho de acrecer?

Si bien el derecho de acrecer se encuentra expresamente previsto por la ley ed ¿párrafo

primero del artículo 194, nada dice el texto del mencionado artículo 60 Í¿lación con el
procedimiento que debe llevarse a cabo para el ejercicio del derecho d6 acrecer en proporción
a las acciones que hayan suscripto en cada opornmidad los accionistas, y en relación con las no
suscriptas por otros accionistas.

Sin perjuicio de elloíno caben dudas de que el ejercicio del derecho de acreccf constituye una
suerte de segunda vuelta o ballottage en relación con el proceso final de suscripción del
aumento de capital resuelto por la sociedad.

Por ello es que, desde nuestro punto de vista, en aquellos casos en los cuales, cumplidos los
plazos legales, quedara un remanente de acciones sin suscribir en mzón de que alguno o
algunos de los accionistas no han ejercido su derecho de preferencia,Cdebe procederse a una
segunda publicación bajo el mismo régimen y procedimiento previsto por el artículo 194, .
árrafos tercero y cuarto, con el objeto de que los accionistas que ej ercieron el erecho de
preferencia puedan ejercer su derecho deLacrecerFCumplido todo el proceso, si aún quedaran
acciones sin suscribir, lasecicdad podrá convenir con terceros la celebración de contratos de
suscripción deacciones correspondientes a dicho remanente.

12.7. Los derechos de suscripción preferente y de acrecer, ¿son derechos per-tonalisimos o

pueden ser transferidos a terceros?
Si bien gran parte de la doctrina nacíonaf y extranjera se pronuncia por la poSibilidad que
existe de que el accionista que no pueda hacer uso del derecho de Suscripción preferente, en
razón de no contar con los fondos necesarios para poder cumplir con el aporte
comprometidonueda transferir su derecho de suscripción Preferente a terceros, desde nuestro
punto de vista dicha transferencia atenta y viola el régimen y el espíritu impuestos por el
artículo 194 de la ley 19.55Q, que lo que Dersigue es la preferencia del accionista en la
participación de las nuevas emisiones de capital en relación con cualquier otro tercero.

En tal sentido, no nos resultan convincentes aquellas opiniones doctrinarias que, basadas en
un clásico fallo de la sala B de la Cámara Nacional en lo Comercial

12-8. ¿Cuál es la diferencia entre el derecho de suscripción preferente derecho de adquisición

preferente?

y el

No deben confundirse dos situaciones que están claramente diferenciadas en ¡i ley 19.550,
cuales son:

i)L El derecho de suscripción preferente de acciones ante nuevos socios Pºr aumentos de
capital -que lleva ínsito el derecho de ingresar proporciona“ mente por los saldos no
suscriptos-, que es el derecho que la ley otorgaa los titulares de acciones representativas del
capital de una sociedad anónimºl para tener preeminencia en el mantenimiento de su
titularidad proporcional frente a nuevos aumentos del capital social derecho -ésteimperativo
que

no puede ser suprimido ni condicionado, salvo en los supuestos expresa. mente previstos con
la ley; y

ii) El derecho de adquisición preferente, que es una limitación o restricción a! régimen de libre
circulación de las acciones que en forma general ha sido impuesto por el artículo 214 en su
párrafo primero.

En el primer caso, la norma es el derecho de preferencia y la excepción al ejercicio de tal

derecho sólo puede provenir de las excepciones legales previstas -arts. 216

y 197-, otras previsiones estatutarias o resolución de la asamblea que disponga la emisión de

acciones preferidas.
En eLsegundo caso, el sistema funciona al revés, la norma general esla libre transmisibilidad de
las acciones contemplando la ley la posibilidad de que el estatuto pueda limitar la
transmisibilidad de las acciones nominativas o

escriturales en la medida en que ello no importe -de hechola prohibición de su transferencia.

12.9. Acción judicial

El artículo 195 de la ley 19.550 dispone que el accionista al cual la sociedad prive del derecho
de suscripción preferente puede exigir judicialmente que ésta cancele las suscripciones que le
hubieren correspondido, con el objeto de poder resultar -f1nalmentetitular de aquellas
acciones que le hubieran correspondidoy que, por defecto de procedimiento y por acciones u
omisiones de la sociedad, no ha podido suscribir)

Claro está que frente a la violación del régimen de suscripción preferente de las nuevas
acciones a ser emitidas, pueden darse dos supuestos diferentes, a saber:

i) Que el derecho de suscripción preferente haya sido violado por la sociedad,

pero las acciones comprendidas en tal derecho no hubieran sido entregadas al tercer
suscripto; y

ii) Que el caso se trate de acciones ya entregadas a los terceros.

¡º 9.1. ACCIONES NO ENTRBGADAS ,.

5i las acciones emitidas no han sido entregadas al tercer suscriptor, no caben duda? que 1a
solución legal es la de que, por orden. judicial, se cancelen las suscripcionea dticcruadas por
terceros, y aun por otros accromstas, correspondientes & acetona

cirº debieron ser afectadas al ejercicio del derecho de suscripción preferente del a ¿¡onista
perjudicado. '

9cm objeto del juicio es obtener el dictado de una resolución judicial sentenciar
r¿cuando que la sociedad deje sin efecto el contrato celebrado con el tercero, y lumbre el
contrato de suscripción en relación con las mencionadas acciones con el ;¿cionista afectado,
promotor de la acción.

En otras palabras, como lo ha recordado una tradicional jurisprudencia, la &¡Olación del

derecho de suscripción preferente por parte de la sociedad, ya sea pºrque la resolución
asamblearia no lo ha respetado en razón de haber omitido roda referencia a él o violado el
procedimiento de ofrecimiento previo alos accio' ¡listas, o bien porque los administradores
hayan frustrado su ejercicio por parte del ficcionista perjudicado, importará la nulidad de
aquellas suscripciones realizada en infracción a la norma y la atribución de esas acciones al
accionista titular del derecho de suscripción preferente.

En este proceso judicial, que debe tramitar bajo el régimen previsto por el artículo 15 de la ley
19.550, [ÍVa legitimación activa estará en cabeza del accionista perjudicado y la legitimación
pasiva en cabeza de la sociedadjsin perjuicio de ello, go podría negarse la participación del
tercero suscriptor con carácter volrmtario a tenor de lo dispuesto por el artículo 90 del Código
Procesal Civil y Comercial de la Nación, acreditando que la sentencia afectará su interés. Dicha
intervención lo será con carácter de tercero.

12.9.2. ACCIONES ENTREGADAS

(Contrariamente, si el contrato de suscripción h . ido ya cumplido y perfeccionado

entregándose las acciones al titular, el artículo 195 ¡árrafo segtmdo, dispone que no puede
procederse a la cancelación de la suscripción, quedando en cabeza del accionista perjudicado
sólo el derecho a que la sociedad y los directores solidariamente le indemnicen los daños
causados, estableciendo que tal indemnización no podrá ser nunca inferior" al triple . el
valor…nominal de las acciones que el accionista perjudicado hubiera podido suscribir de
acuerdo con el régimen de suscripción preferente previsto por el artículo 194, y computándose
el monto de la misma en moneda constante desde la emisión.

En realidad, esta norma fue concebida por la ley 19.550, y posteriormente mantenida por la
ley 22.903, cuando no se encontraba en vigencia el régimen de Ilominatividad obligatoria
previsto por la ley 24.587 y sin tener en cuenta que con lareforma de la propia ley 22.903 las
acciones representativas del capital social fie una sociedad anónima también pueden ser
representadas por el régimen de inscripciones en cuenta, al haberse incorporado la posibilidad
de emitir acciones \‘Scriturales -art. 208, párrafo séptimo-.

La norma originaria impedía la posibilidad de perseguir la cancelación de la inscripción, dado

que siendo los títulos representativos de acciones -única forma “º representación de las
acciones bajo la ley 19.550 en su texto originalvalores