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a) Proponer pretensiones y defensas.- El primer objetivo es el momento para que las partes
justiciables hacen ingresar, presentan ante el Órgano Jurisdiccional: Juez sus peticiones (demanda),
defensas (cuestiones probatorias, defensas de forma, previas de fondo, contrademanda, etc.),
amparadas con medios probatorios los mismos que son ofrecidas, admitidas, actuadas y valoradas
durante el séquito del proceso las mismas que al final mediante resolución final (sentencia) pueden
ser favorecidas o negadas. Reitero el primer objetivo es que las partes procesales en el escrito en
que se dirigen al Juez declaren todos sus pedidos respaldados con medios probatorios, porque es
1
Juan Monroy Gálvez, Formación del Proceso Civil Peruano, escritos reunidos, editorial Comunidad, edición
2003 Lima Perú.
2
Pedro Sagástegui Arteaga, Exégesis y Sistemática del Código procesal Civil, Volumen II, Editora Jurídica
Grijley, primera edición 2004.
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el única oportunidad3 o momento en que podrán ser OFRECIDOS y a la vez ser ADMITIDO por el
Juzgador. Ya no se piense como en el anterior Código de Procedimientos Civiles de 1912 derogado,
en el que se podía ofrecer medios probatorios en cualquier momento y dilatando el proceso
innecesariamente teniendo como conclusión proceso judiciales que nunca terminaban.
3
Art. 189 del CPC. OPORTUNIDAD.- Los medios probatorios deben ser ofrecidos por las partes en los
actos postulatorios, salvo disposición distinta, es decir, cuando expresamente lo permita la ley, p.e, Los
medios probatorios pueden ser ofrecidos en segunda instancia cuando se plantean medios impugnatorios,
pero solo se permiten en los proceso de conocimiento y abreviado.
4
Juan Monroy Gálvez, Formación del Proceso Civil Peruano, escritos reunidos, editorial Comunidad, edición
2003 Lima Perú
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La demanda
4.1. CONCEPTO Y DEFINICIONES DE DEMANDA
Es el acto jurídico procesal, mediante el cual el demandante o justiciable se dirige ante el Órgano
Jurisdiccional a fin de solicitar la tutela jurisdiccional para que se le solucione un conflicto de intereses o se
le elimine una incertidumbre jurídica y a través del Juez se le conmine, obligue al demandado para que
cumpla su obligación frente al demandante.
5
David Romero Valero, y otros, en Derecho Procesal Civil, UNSAAC Cusco Enero 2000.
6
Balotario Desarrollado UNMSM 2001.
7
Juan Monroy Gálvez, La Formación del Proceso Civil Peruano (Escritos Reunidos), Comunidad, primera
edición mayo 2003.
8
Citado por Pedro Sagástegui Arteaga, Exégesis y Sistemática del Código procesal Civil, Volumen II, Editora
Jurídica Grijley, primera edición 2004.
9
Hernando Devis Echandía, Teoria General del proceso, Editorial Universidad, Buenos Aires, 1997.
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Importante:
Todo proceso se inicia a impulso de parte, es decir que solo las partes justiciables dan inicio al proceso, en
mérito al aforismo jurídico “nemo jure sine actore” (no hay juicio sin actor).
La demanda se fundamenta en el principio Dispositivo.
c) Es un acto de parte, porque solamente el titular del derecho subjetivo de la acción puede instaurar una
demanda en aplicación del principio dispositivo e iniciativa de parte, excepcionalmente puede ser
instaurada por terceras personas cuando se trate de representantes o cuando se trate de intereses
difusos p.e. demandas de protección del medio ambiente, restos arqueológicos o del consumidor.
d) Es un acto que contiene peticiones de fondo; porque cada demanda tiene un contenido propio, en
cumplimiento de los requisitos procesales, es decir tiene una pretensión, petitorio, así como
fundamentos de hecho y derecho que importa necesariamente el reconocimiento de derechos
imperativos.
e) Es un acto constitutivo de la relación jurídica sustancial a judicial; la relación jurídica procesal se
llega a integrar cuando el demandado es emplazado con la demanda y el auto admisorio de la demanda
a quien se le permitirá absolver con conocimiento de causa de los extremos de la demanda.
f) Es un acto que esta dominado por principios procesales: porque son normas rectoras, matrices,
generales que regulan las relaciones jurídicos procesales:
- Principio de la formalidad y escrituralidad, la demanda esta revestida y obligada a cumplir
muchos requisitos de fondo y de forma, la mas especial es que debe realizarse en forma expresa,
escrita en papel A-4.
- Principio Dispositivo e iniciativa de parte, no hay demanda interpuesta de oficio por el propio
Juez u otra persona o institución, por quien no tenga interés ni legitimidad para obrar como parte. La
demanda es propia del principio de iniciativa de parte.
10
Francisco Velasco Gallo, El Proceso de Conocimiento.
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- Principio de preclusivo, la demanda cumple la función de ser el primer acto procesal de la etapa
postulatoria y en base a ella se van a realizar los demás actos jurídicos procesales como la etapa
postulatoria, decisoria y otros.
- Principio de Inmediación, los sujetos procesales pueden entrevistarse con el Juez: director del
proceso, en acto procesal más relevante son las audiencias en la que las partes exponen oralmente
al juez su pretensión o pedidos, ésta a su vez dan nacimiento al principio de Oralidad.
- Principio de concentración, pues todos los pedidos y los sujetos que van a intervenir en el
proceso deben de acumularse en la demanda o contestación de la demanda-reconvencional, para
que sean resueltas en una sola sentencia.
Principio de veracidad, la demanda debe de realizarse expresando la verdad, debidamente
acreditada; caso contrario se estaría obrando con mala fe, el mismo que es sancionado con pena de
multa, hasta declarar nulo todo lo actuado. Una demanda con hechos falsos será declarada
infundada por el juez con posterior indemnización por daños y perjuicios al demandado.
Principio de Probidad, la demanda debe de realizarse con honradez del conocimiento de causa.
Las partes procesales deben mostrar rectitud de ánimo e integridad en el obrar.
- Principio de buena fe, la demanda debe tener la buena intención de litigar, en busca de solucionar
el conflicto o la incertidumbre jurídica buscando la paz social con justicia.
4.3. NATURALEZA JURÍDICA DE LA DEMANDA
Se fundamenta su origen al derecho de petición, exigir el cumplimiento de sus derechos
conculcados; el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva, que mas que un derecho procesal es un derecho
humano de categoría universal.
4.4. FUNDAMENTO LEGAL DE LA DEMANDA
El derecho de petición esta consagrada en el principio Dispositivo y nuestra Carta Magna, art. 2
inciso 20 “Toda persona tiene derecho a formular peticiones, individual o colectivamente, por escrito ante la
autoridad competente, la que esta obligada a dar al interesado una respuesta también por escrito dentro del
plazo legal, bajo responsabilidad. Los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Policía Nacional solo
pueden ejercer individualmente el derecho de petición”.
El art.8º de la Declaración Universal de Derechos Humanos, establece “Toda persona tiene derecho
a un recurso efectivo, ante los tribunales nacionales competentes, que la ampare contra actos que violen
sus derechos fundamentales reconocidos por la constitución o por las ley.
Art. 8º de la Convención Americana sobre Derechos Humanos, “Toda persona tiene derecho a ser
oída, con las debidas garantías y dentro de un plazo razonable, por un Juez o Tribunal competente,
independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en la sustanciación de cualquier
acusación penal formulada contra ella, o para la determinación de sus derechos y obligaciones de orden
civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carácter.
Art. XVIII DE LA Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, DERECHO DE
JUSTICIA: “Toda persona puede ocurrir a los tribunales para hacer valer sus derechos. Asimismo debe
disponer de un procedimiento sencillo y breve por el cual la justicia lo ampare contra actos de la autoridad
que violen, en perjuicio suyo, alguno de los derechos fundamentales consagrados constitucionalmente.”
El derecho de petición, se ubica dentro de los derechos de primera generación, clasificado como
derechos políticos11.
¿Cuáles son los elementos de la demanda?
Son tres:
11
Francisco Carruitero Lecca y Hugo Sosa Mesta, Medios de Defensa de los Derechos Humanos en el
Sistema Internacional, Jurista Editores E.I.R.L. 1ra. Edición, Lima-Perú 2003, pág.76 a 77.
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Importante: La caducidad, es aquella institución legal por la cual el transcurso del tiempo extingue la acción
y el derecho de la persona, para recurrir ante el Órganos Jurisdiccional para solicitar el reclamo de su
derecho. La prescripción, es aquella institución legal que extingue la acción judicial, entendida no como el
derecho de petición sino como facultad de la Administración de Justicia de perseguir el conflicto de intereses
o la eliminación de la incertidumbre jurídica; p.e. el Artículo 2001 del C.C. dispone prescriben salvo
disposición diversa de la ley:
- A los 10 años, la acción personal, la acción real, la que nace de una ejecutoria y la de nulidad del acto
jurídico
- A los 7 años, la acción de daños y perjuicios derivado para las partes de la violación de un acto simulado.
- A los 3 años, la acción para el pago de remuneraciones por servicios prestados como consecuencia de
vinculo no laboral.
- A los 2 años, la acción de anulabilidad, la acción revocatoria, la que proviene de pensión alimenticia, la
acción indemnizatoria por responsabilidad extracontractual y la que corresponda contra los representantes
de incapaces derivada del ejercicio del cargo.
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- Demanda Declarativa, son aquellas que declaran la existencia o la inexistencia de un derecho, p.e. La
demanda de filiación extramatrimonial, en la que una demandante peticiona al Juez que se declarare
fundada su pretensión y asimismo que se declare que el demandado es el padre de su hijo no reconocido.
Otro ejemplo es la solicitud de sucesión intestada, en la que a la muerte de un padre, los herederos solicitan
al Juez que se les declare como herederos universales de su causante.
- Demanda Constitutiva, es aquella que modifica, cambia, extingue una situación o estado, o acto a otra
situación o estado, o acto, p.e. la demanda de divorcio por causal, lo interpone cualquiera de los cónyuges
afectados que se encuentran en el estado de casados, la pretensión interpuesta es para que se les disuelva
el vínculo matrimonial, y los ex-cónyuges pasen al estado civil de solteros.
- Demanda de Condena, es aquellas que procede para los procesos ejecutivos y de ejecución, en la que,
en el auto admisorio mejor llamado “mandato ejecutivo o de ejecución” el Juez ordena al obligado para que
cumpla su obligación para apercibimiento de ejecución forzada; de lo que se dá a entender que la primera
resolución es parecida a una sentencia condenatoria en la que se sanciona al demandado.
Efectos de la demanda
a) Efectos jurídicos procesales de la demanda a su sola presentación y admisión por el Juez:
- La demanda puede ser calificada positiva o negativamente;
- La presentación de la demanda determina la competencia del Órgano jurisdiccional.
- Se determina o se fija la calidad de las partes, identidad que debe existir entre el titular del derecho y la
persona obligada que intervendrán en la relación jurídico procesal
- Se determina el ámbito del proceso, es decir se fija la extensión del proceso, nadie puede salirse de los
límites de la demanda salvo modificación o ampliación.
- Posibilita que el demandante pueda instaurar acciones cautelares para garantizar los resultados del
proceso en las sentencia p.e. Inscripción de la demanda ante los registros Públicos.
- Limita el ámbito de la sentencia, el juzgador al emitir sentencia, solo debe referirse a los hechos
demandados o reconvenidos, el excederse o salirse de dicho margen da lugar a la aplicación del
principio extra o ultra petita los mismos que nuestra legislación prohíbe su aplicación, con algunas
excepciones en materia laboral.
- El demandante pierde el derecho de recusar al juez ante quien se interpone la demanda.
Como graduando, los efectos jurídicos materiales y efectos jurídicos procesales de la demanda más
importante son:
1. La interposición de la demanda determina los sujetos procesales, el objeto, el interés y la causa
pretendida,
2. Queda fijada y delimitada la competencia del Juez,
3. Obliga al juez, a calificar la demanda: positiva o negativamente, es decir admitiendo a trámite, declarando
inadmisible o improcedente,
4. Fija la extensión del litigio, es decir, se determina si la demanda es simple o completa (con una sola
pretensión o acumulación de pretensiones), determinando las defensas del demandado (salvo que
proponga reconvención).
5. Limita la actividad del Juez, que debe sujetarse a la demanda (principio de congruencia), principio, citra
petita, ultra petita y extra petita.
6. Nace el estado de litispendencia, es decir que no se puede interponer nueva demanda sobre el mismo
hecho y entre las mismas partes lo que dá lugar a la excepción del mismo nombre,
7. El Juez está obligado a resolver la litis según la demanda del actor y también a la reconvención del
demandado en caso de existir.
4.9. VARIACIÓN DE DEMANDA
Existen dos (2) tipos de variación:
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Requisitos de la demanda
Es el tercer elemento de los Presupuestos Procesales.
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Nuestra norma adjetiva, regula las formalidades de la demanda, los deben contener obligatoriamente, todo
ello con propósito de que exista orden en su estructura, ya que con éste se garantiza el derecho de las
partes y una tutela jurisdiccional más efectiva.
El Art. IX del Título Preliminar del CPC, establece que los requisitos establecidos para cada una de
los actos procesales, son de carácter obligatorio.
¿Cuáles son los artículos que amparan, o sirven de base a los requisitos de la demanda?
a. Para los requisitos de Forma:
- Artículos 130, 131, 132, y 133 del C.P.C.
- Artículos 424 y 425 del C.P.C.
- Resolución Administrativa 014-93-CEPJ.
b. Para los requisitos de Fondo:
- Artículo 427 del C.P.C. pero en aplicación e interpretación en sentido contrario.
CLASES DE REQUISITOS DE LA DEMANDA
Existen dos (2) clases de requisitos de la demanda:
- Requisitos de Procedibilidad y de Admisibilidad.
Los Jurados de grado también los denominan:
- Requisitos Intrínsecos y extrínsecos.
- Requisitos de fondo y de forma:
a. REQUISITOS DE FONDO DE LA DEMANDA
Están establecidas en el artículo 427 de la C.P.C. pero aplicado e interpretado en sentido contrario (a
contrario sensu), es decir que el artículo 427 tiene una redacción en sentido negativo, lo que hay que hacer
es cambiar la redacción a sentido positivo, y tendremos como resultado a los requisitos de fondo, p.e.:
1. Que, el demandante tenga evidentemente legitimidad para obrar, significa que, el actor como
demandante tiene que ser el titular del derecho que se discute o litiga. Es decir, que los sujetos que
participan en la relación jurídica sustantiva (antes del proceso) deben coincidir con los sujeto de la
relación jurídica procesal, p.e. los hijos A y B, demandan la nulidad de contrato en razón de que el padre
verdadero titular y único titular del bien se encuentran fuera del país, aquí se observa falta de
legitimidad para obrar de los hijos al interponer la demanda.
2. Que, el demandante tenga manifiestamente de interés para obrar, el interés para obrar es,
básicamente, un estado de necesidad. Se dice que hay interés para obrar cuando la persona ha
agotado todos los medios administrativos (requerimientos a través de avisos, carta notarial, carta,
solicitud, etc.) para tratar de satisfacer sus pretensiones materiales antes de iniciarse un proceso, y no
tiene otra alternativa que recurrir al órgano jurisdiccional para recuperar o buscar solución al conflicto o
incertidumbre jurídica. Esa necesidad inmediata, actual e irremplazable de tutela jurídica es el interés
para obrar.
3. Cuando el Juez advierta que no ha caducado el derecho. El derecho que se pretende debe de estar
vigente, dentro de los plazos que señala la ley; sabemos que la caducidad es una institución jurídica por
el cual se extingue el derecho y la acción correspondiente, por el transcurso del tiempo, p.e. La acción
de divorcio por causal de adulterio caduca a los 6 meses de conocida la causa por el ofendido y, en todo
caso, a los 5 años de producida.
4. Cuando el Juez tenga competencia, el magistrado debe de observar que la competencia se determina
por la situación de hecho al momento de interponer la demanda, que asimismo la competencia tiene
clases (absoluta y relativa), también tiene tipos de competencia (materia, cuantía, turno, grado o
jerarquía y por territorio); al respecto el CPC señala las reglas generales y especiales de la competencia
para que los magistrados puedan conocer los procesos, y si se encuentra dentro de ellos entonces
deberá de conocer del proceso puesto a su conocimiento, p.e. la competencia por materia: Cuando se
demande la pretensión de nulidad de matrimonio se interpondrá al Juzgado de Familia, jamás podría
conocer un Juez Civil, salvo que, en esa Provincia no existiera Juzgado de Familia.
5. Cuando exista conexión lógica entre los hechos y el petitorio, entre lo que se solicita como petitorio
y lo que se narra en los fundamentos de los hechos, debe de existir conexidad, afinidad, una relación
lógica de fundamentación, p.e. se demanda interdicto de recobrar, pero, de los hechos en que se
fundamenta de demanda se observa una fundamentación de reivindicación.
6. Cuando el petitorio fuese jurídica y físicamente posible, se trata del objeto de la demanda, el mismo
que debe contener una petición que no sea contraria al orden jurídico. P.e. constituirá un petitorio
jurídicamente imposible, si una persona que ha prestado servicios elaborando pasta básica de cocaína
para el tráfico ilícito de drogas, pretendiera demandar remuneraciones o cualquier otro beneficio laboral.
Igualmente será un imposible jurídico si un trabajador que ha sido objeto de un despido arbitrario,
plantee su reposición en el trabajo.
Importante: Un petitorio es jurídicamente posible, cuando se pretende demandar cobro de soles por el
incumplimiento de un contrato de mutuo. Un petitorio físicamente posible es cuando se demanda el
cumplimiento de entrega del bien inmueble en un contrato de compra venta.
7. Cuando contenga una debida acumulación de pretensiones. Cuando se demanda mas de una
pretensión se denomina acumulación objetiva; para acumular debidamente se tiene cumplir ciertos
requisitos como el de la conexidad, deben de ser competencia del mismo Juez, deben de tramitarse en
la misma vía procedimental, y el asunto debe de ser entre las mismas personas, y no sean contrarias
entre si.
Importante:
El Juez al calificar la demanda nueva debe de realizar la calificación de los siete (7) requisitos de fondo, y
puede optar por dos (2) alternativas:
1. Si se cumplen con todos los requisitos deberá de emitir “auto de procedibilidad”;
2. Si determina que, falta, se incumple, se omite cualquiera de ellos, la fundamenta en los considerándos de
la resolución y en la parte resolutiva la declara improcedente la demanda, además ordena la devolución los
anexos adjuntados y archiva el proceso;
Esta improcedencia tiene la calidad de definitiva, es decir no cabe subsanación alguna por parte del
demandante.
1. REDACCIÓN, la redacción debe ser escrito a máquina de escribir u otro medio técnico p.e. máquina
eléctrica, computadora, laptop, etc. Por lo que se entiende que jamás se aceptará redactadas a mano o
manuscrito. Ante los jueces de Paz se reciben las demandas en forma oral o manuscrito.
2. MARGEN, en la hoja, debe mantenerse en blanco un espacio o margen de no menos de tres (3) cm. a la
izquierda y dos (2) a la derecha; por analogía en la parte superior debe mantenerse un margen de tres (3)
cm. Y en la parte inferior dos (2) cm.
¿Cuál es el fundamento? El izquierdo para ser debidamente cosido en cuatro (4) puntadas, el derecho
para evitar el desgaste de las hojas del expediente, por el uso reiterado por las partes justiciables y el
Órgano Jurisdiccional.
3. ESPACIO, es redactado por un solo lado de la hoja, y a doble espacio, es de precisar que la hoja debe
ser A-4.
4. NUMERACIÓN, cada interesado enumerará cada uno de los escritos en la sumilla de su escrito, p.e. La
demanda será la N° 01, la ampliación de la demanda N° 02, petición de fecha y hora para el Saneamiento
N° 3, etc. esta especificación se realiza en la sumilla del escrito.
5. LA SUMILLA, se debe ubicar en la parte superior derecha. A la sumilla se considera como la
identificación del proceso. Además debe contener los siguientes rubros:
6. LOS ANEXOS, se ubican en los primeros folios del expediente y deben estar identificados con el número
del escrito seguidos de una letra, p.e.
1-A. Documento de identidad.
1-B. Copia certificada de la partida de nacimiento de…
1-C. Copia legalizada de la Escritura Pública de compra-venta, etc.
1-D.
7. IDIOMA, se usa el idioma castellano, salvo que la ley o el Juez, a pedido de las partes, autoricen el uso
del quechua o del aymará12. Es decir, que no se permite en idioma extranjero.
8. REDACCIÓN, la redacción será clara, breve, precisa y dirigida al Juez del proceso y, de ser el caso, se
hará referencia al número de la resolución, escrito o anexos que se cite, p.e. Señor juez el recurrente y la
demandada somos casados tal como lo acredito con la copia certificada de la partida de matrimonio
expedida por la Municipalidad Provincial de San Román-Juliaca que se adjunta como medio probatorio y
ANEXO-1-E.
Lo contrario es que la redacción sea ambigua, oscura, no entendibles, usando terminología con palabras
latinas, etc. además desde ya se considera otro idioma.
9. OTROSÍES, son pedidos independientes al principal, p.e. solicitar que se gire oficio, se libre exhorto, etc.
ARTICULO 131 C.P.C.: FIRMA DEL DEMANDANTE
Los escritos serán firmados, debajo de la fecha, por la parte, tercero legitimado o abogado que lo
presenta, de preferencia a lado derecho.
La firma debe ser completa y no media firma o rubrica, es decir, tal como figura en su DNI.
¿Qué sucede si el demandante no sabe firmar?
Si la parte o tercero legitimado no sabe firmar, es decir sea analfabeto pondrá su huella digital de
preferencia del dedo índice de la mano derecha, la que será certificada por el auxiliar jurisdiccional
(secretario de la causa). En caso de que el demandante no tenga la mano derecha se puede optar por la
huella digital del dedo o dedos de la mano izquierda, en caso extremo de que no tenga ambos manos se
puede optar por hacer firmar la demanda por un testigo actuario o testigo a ruego, la misma que deberá ser
certificada por el secretario que conocerá del proceso.
Importante: La firma o suscripción debe de ser COMPLETA, es decir, no es correcto la media firma, ni
rúbrica.
12
Según la Ley de Leyes, los idiomas oficiales del Perú son tres (3) el castellano, el quechua y el aymará.
¿Qué sucede cuando una persona siendo capaz no puede firmar, porque el brazo y la mano con la que
firma, se encuentra fracturado? Se tiene que apersonar ante el Secretario de la causa y hace constar de tal
impedimento, también procede firma a ruego, puede realizarlo su mismo abogado patrocinante o cualquier
familiar que designe.
13
¿Cuáles son los atributos de la personalidad? Los atributos son aquellas bondades inherentes a una
persona por el solo hecho de serlo: El nombre, el estado civil, la edad, el sexo, el domicilio.
¿Se puede demandar a una persona que se sabe el nombre pero no sus apellidos o viceversa?
No, al demandado se le debe de identificar plenamente
En una primera tesis afirma que es el Juez quien satisface la pretensión mediante la sentencia. Otra dice
que es el demandado quien tiene que cumplir por propia voluntad o sino con ejecución forzada.
Clases de petitorio:
- Por su naturaleza: Patrimoniales, extramatrimoniales y mixtos.
- Por la Pretensión: Simples y Complejas, a esto ultimo se le denomina acumulación.
- Por su Objeto: Declarativas, Constitutivas y de Condena.
6. HECHOS EN QUE SE FUNDAMENTA EL PETITORIO
¿Qué se entiende por hechos?
- Todo lo que puede representar una conducta humana
- Los hechos de la naturaleza en que no interviene la actividad humana
- Las cosa u objetos materiales
- La persona física humana, su existencia y características, estado de salud, etc.
- Los estados y hechos psíquicos internos del hombre, el conocimiento de algo, cierta intención o
voluntad.
Los hechos, son todos aquellos sucesos o acontecimientos externos o internos susceptibles de percepción
o deducción y que pueden ser objeto de prueba. Los hechos sirven de fundamento al petitorio y vienen a
constituir la narración ordenada de cómo sucedieron los hechos y así responder a las interrogantes ¿Cómo
se dio origen al proceso? ¿Cuál fue el motivo que originó de la demanda? ¿Cuál es el acto o hecho que da
dado nacimiento al proceso?
¿Es correcto que ciertos abogados utilicen palabras latinas para narrar los hechos de su demanda?
Consideramos que no es correcto, puesto que primeramente nuestra norma adjetiva no permite el uso de
otro idioma que no sea el castellano, y en segundo lugar, que nuestro idioma castellano es tan amplísimo y
bello que podemos utilizar las palabras apropiadas para explicar un hecho.
Denominaciones de fundamentos de hecho
También se le conoce como:
- Fundamentos fácticos de la demanda. La palabra “fáctico” proviene del vocablo “De facto” que significa
de hecho.
- Hechos en que se funda el petitorio, es el mas correcto ordenado por el Código.
¿Qué teorías existen a cerca de la fundamentación de los hechos?
Según la doctrina se reconoce (2) dos teorías:
- La Teoría de la Individualización, según esta teoría basta mencionar la relación jurídica sustancial del
que deriva la acción. No es necesario fundamentar en varios hechos, p.e. los procesos ejecutivos o de
ejecución, basta con el título valor o el título de garantía para justificar una obligación.
- La Teoría de la Sustanciación.- Según esta teoría no solo es necesario mencionar la relación jurídica
de la que deriva la pretensión, sino es necesario señalar, la causa el origen o la etiología del que deriva
la acción. Es decir se deben utilizar todos los hechos que se estimen por conveniente para narra los
hechos.
8. FUNDAMENTO JURÍDICO DEL PETITORIO
Importante:
- El C.C., contiene normas Sustantivas o Materiales,
- El C.P.C., contiene normas adjetivas o Instrumentales.
- Las Normas Objetivas, son aquellas que están tipificadas, codificadas, legisladas o escritas, p.e. La
Constitución Política del Estado, la Ley Procesal de Trabajo, la Ley Procesal Constitucional, todos los
Códigos, etc.
- Las Normas Subjetivas, son aquellas que no están tipificadas, como p.e. la costumbre,
16
La norma sustantiva o material contiene derechos y obligaciones y se caracteriza por ser una norma
estática, se encuentra perenne y latente para toda aquella persona que desee alcanzarla cuando considere
que se le ha transgredido un derecho.
La Norma Procesal o Adjetiva, es el instrumento el camino para alcanzar el derecho, pues regula los
trámites y pasos preclusivos para obtener el amparo de la norma sustantiva es decir alcanzar justicia.
17
ANALOGÍA jurídicamente significa, la resolución de un caso o la interpretación de una norma fundándose
en el espíritu de un ordenamiento positivo o en los principios generales del derecho.
p.e. una demanda de filiación extramatrimonial, nulidad de matrimonio, etc. Pero el punto importante es que,
no por el hecho de que la demanda sea inapreciable en dinero se pueda excluir de dicho requisito, mas al
contrario se debe de cumplir indicando que “por la naturaleza es una pretensión extrapatrimonial”.
Son demandas patrimoniales, la de obligaciones de dar suma de dinero, cobro de soles, daños y
perjuicios, etc., en cuanto a una demanda mixta tenemos el divorcio pues, en ella se discuten asuntos
extrapatrimoniales como la separación, régimen de visitas, patria potestad, etc. y patrimoniales como los
alimentos, sociedad de gananciales.
Importante:
Según el artículo 11 del C.P.C. en el caso de que el petitorio fuese valorable económicamente se deben
sumar los siguientes rubros: Monto del capital principal, gastos, intereses, moras, daños y perjuicios y otros
que estén vigentes al tiempo de la interposición de la demanda, es decir que no se pueden demandar
montos futuros.
Es fundamental, ya que por la determinación del monto de su pretensión se podrá establecer que Juez es
competente para conocer el proceso.
Vía procedimental
La vía procedimental, es el camino o el trámite que se le da a cada tipo de proceso.
Clases de Vía Procedimentales
¿Pueden darse casos en que la parte o el abogado indiquen una vía distinta o errónea a la que
corresponde?
En estos casos el Juez de oficio puede adecuar la demanda a la vía procedimental correspondiente
mediante resolución judicial motivada.
Medios probatorios
CONCEPTO.- Son los medios, caminos, vías que utilizan las partes y el Juez de oficio para tratar o
pretender fundamentar, causar certeza y convicción en los hechos narrados.
Cuando la ley se refiere a los medios probatorios, se está refiriendo a todos los medios que puede utilizar
las partes justiciables para acreditar un hecho.
Los medios probatorios que se ofrecen o acompañan a la demanda deben ser en los actos
postulatorios y no existe otra oportunidad para hacerlo, salvo las excepciones que la misma ley lo prevé p.e.
los medios probatorios extemporáneos.
Cuando la ley se refiere a los medios probatorios, lo hace en el sentido de que estos constituyen parte
integrante de la demanda como acto procesal unitario por tal hasta deben ser fundamentados haciendo
correlación lógica con los hechos de la demanda, no se trata de simplemente enumerarlo para luego se
repetirlos en los anexos.
¿Clases de medios probatorios?
Según los artículos 192 y 193 del C.P.C. son dos (2):
- Típicos, y
- Atípicos.
11.1. MEDIOS PROBATORIOS TÍPICOS
Son aquellos medios probatorios que están debidamente establecidas, taxativadas expresamente
en el Código Procesal y que sirven para amparar los hechos o sus pretensiones. Se les denomina también
medios probatorios CERRADOS, porque la ley los admite en forma expresa sin admitir otras.
¿Cuál es el orden como deben ser ofrecidos los medios probatorios?
Según el artículo 192 del C.P.C. se ofrecerán los medios probatorios típicos en la demanda, en el orden
siguiente:
Declaración de Parte,
Declaración de Testigos,
Documentos,
Pericia, e
Inspección Judicial.
Medios probatorios ATÍPICOS.
11.2. MEDIOS PROBATORIOS ATÍPICOS
Son aquellos que existen o recién va a existir por el avance de la ciencia, es decir, que no están tipificados
en la norma adjetiva. Llamados también medios probatorios ABIERTOS, porque admite cualquier otro
medios probatorios que ofrezcan las partes o existen en la sociedad.
El artículo 193 del C.P.C. dice que medios probatorios atípicos, son aquellos medios probatorios no
previsto en el artículo 192 refiriéndose a los medios probatorios típicos y están constituidos por auxilio
técnicos o científicos, que permiten lograr la finalidad de los medios probatorios”. Por tal, entendemos como
aquellos de carácter científico o tecnológico que recién van a surgir con el avance o la innovación de la
ciencia moderna.
Casos: A manera de ejemplo se suele mencionar en forma equivocada al ADN, al respecto hasta el año de
1998 era considerada como atípica pero, a partir de la fecha indicada ya se encuentra tipificada en el C.C.
Libro de Derecho de Familia, en el capitulo de “Filiación Extramatrimonial”, por tal ha dejado se ser atípico 18.
Lo correcto como ejemplo si se podría señalar al Genoma humano, vientre en alquiler, pero, un medio
probatorio atípico mas efectivo es aquella declaración testimonial o declaración de parte que se realice por
Internet o por correo electrónico en cabinas con imagen o por satélite, como en el caso de noticias
internacionales que se difunden en vivo y en directo, en la que un Juez podría interrogar a una persona que
se encuentra fuera de la competencia territorial del Juez o en el extranjero sin utilizar las demorosas
exhortos.
Los anexos
CONCEPTO.- Son todos aquellos documentos materiales que se acompañan o adjuntan a la demanda.
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C.C. Art. 413 En los juicios sobre declaración de paternidad o maternidad extramatrimonial es admisible la
prueba negativa de los grupos sanguíneos u otras de validez científica.
Según el artículo 425 del C.P.C. específica que documentos son los que se deben de acompañar a la
demanda:
- Documento de Identidad (DNI, L.M., Carné de Identidad Personal, pasaporte, etc.)
- El poder general o especial en caso de que se actúe por apoderado.
- Los pliegos interrogatorios cerrados para la declaración de parte o de los testigos,
- Pliego abierto indicando los puntos en los que se realizará la pericia.
- Todos los documentos que se tuviese en su poder.
¿Qué otros anexos se deben de acompañar a la demanda?
- La tasa judicial por ofrecimiento de pruebas, a la fecha cuesta S/. 35.50 Nuevos Soles y se paga en el
Banco de la Nación.
- La tasa judicial por libramiento de exhorto.
- Los recibos por pagos de los derechos de las cédulas de notificación. A la fecha cuestan S/. 3.69
Nuevos Soles.
- Las Copia simples de la demanda y sus anexos para la notificación a tantos demandados haya.
- Pliego abierto para el caso de pericia.
Existen anexos ESPECIALES que se exigen por determinados procesos especiales: p.e.: En el proceso
de Prescripción Adquisitiva de Propiedad se exigen obligatoriamente los planos visados por la
Municipalidad del bien inmueble a usucapiar. En el proceso de retracto debe de pagarse el justiprecio
del bien por Deposito Judicial por ante el Banco de la Nación antes de interponer la demanda, etc.
Importante:
Por costumbre jurídica la suscripción o firma del demandante se realiza y se ubica al lado derecho de la
parte final de la redacción del escrito; no es necesario firmar todas las hojas redactadas y el abogado a la
parte izquierda. La resolución Administrativa Nro. 014-93 es la que establece este orden.
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La Colegiatura del abogado le da al abogado la autorización para poder firmar los escritos judiciales, están
autorizadas por los Colegios de Abogados de cualquier Distrito Judicial. Para colegiarse se tiene que seguir
un trámite administrativo y una vez aceptado se tiene que pagar la respectiva mensualidad para estar hábil
en ele ejercicio de la abogacía.