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Hijos matrimoniales.

Introduccin
El termino filiacin nos conduce al lazo existente entre padres e hijos la filiacin
alude al hijo y si a el sumamos la figura del padre, entonces estamos ante la
relacin paterno filial. O si se trata de la madre materna filial.
La situacin de los hijos no siempre ha recibido un trato igualitario sus derechos
estaban condicionados a que nazcan dentro de un matrimonio, pues si lo hacan
fuera de el, entonces se encontraban en una situacin de inferioridad y con
derechos restringidos a la par denominacin de ilegitimo que se les dio
El cdigo civil de 1936 los clasifico en legtimos en tanto que haban nacido de
un matrimonio e ilegtimos si el nacimiento se produca fuera del matrimonio
Por ejemplo, en sucesiones. El hijo ilegitimo heredaba la mitad la mitad de lo que
le corresponda al legitimo
Con el cdigo civil de 1984, se supera este trato discriminatorio en consonancia
con el articulo 6 de la constitucin de 1979. Hoy los hijos son matrimoniales o
extramatrimoniales pero con iguales derechos
Por lo tanto es necesario saber la condicin de los hijos los matrimoniales cuando
nacen de padres casados y los extramatrimoniales cuando nacen de padres no
casados entendindose que la divisin de los hijos no clasifica sino describe la
situacin de ellos
Filiacin matrimonial:
Es comn definir la filiacin matrimonial refirindose al hijo tenido en las
relaciones matrimoniales de sus padres
Sim embargo el concepto termina siendo impreciso, pues hay dos momentos
distanciados en el tiempo la concepcin y el nacimiento o alumbramiento y que
estos no necesariamente ocurren en el matrimonio, puede ser concebido antes
del matrimonio, o concebido despus de la disolucin o anulacin de este,
entonces, es necesario saber si por tenido ha de entenderse al concebido o
alumbrado. Y por ltimo que el hecho de que una mujer casada tenga un hijo no
significa necesariamente que el padre sea el marido.
Teoras de la concepcin y el alumbramiento
La concepcin significa que si el hijo ha sido procreado dentro del matrimonio
entonces ser tenido como matrimonial. Aun cuando el nacimiento se produzca
fuera del matrimonio mientras que el alumbramiento que el hijo nacido dentro
del matrimonio ser matrimonial aun cuando hubiera sido concebido fuera del
matrimonio
Pues bien, ambas teoras por separado llevan implcitas injurias, si adoptamos
la teora de la concepcin, se considera extramatrimonial al hijo concebido fuera
del matrimonio pese a que nazca dentro de l y si adoptamos la teora del
alumbramiento. Se considera extramatrimonial al hijo nacido fuera del
matrimonio pese a que fue concebido dentro de el
3.1 teora mixta
Habiendo demostrando la injusticia de ambas teoras en su aplicacin por
separado resulta necesario en beneficio del hijo combinar ambas teoras. El
artculo 361 del cdigo civil refiere que el hijo nacido. En consecuencia sern.
Matrimoniales los hijos nacidos durante el matrimonio aunque hubieran sido
concebido fuera de l, y lo sern los nacidos despus de la disolucin del
matrimonio si han concebido durante su vigencia, sim embargo una aplicacin
estricta del artculo 361 del cdigo civil puede llevarnos a situaciones injusta por
cuanto bajo esta presuncin, pueden imputarse hijos a maridos que no se
consideren padres de ellos. En razn de no haber cohabitado con la mujer en la
poca de la concepcin, y por lo tanto dicho marido de la mujer que alumbro el,
hijo al no considerarse padre de l. Debe tener accin para enervar esta
presuncin; y en efecto, la ley le concede accin pero no es en forma irrestricta
limitndose a supuestos que enerven esta relacin paterno filial
3.2 plazo mximo y mnimo gestacin
La frmula de artculo 361 del cdigo civil es en beneficio del hijo sim embargo
es necesario, como ya lo hemos manifestado, abrir la posibilidad de que el
marido que no se crea padre del hijo que alumbro su mujer pueda negarlo. Pero
cules sern sus argumentos para impugnar al hijo, obviamente estarn
referidos a la negativa de el estas exigencias nos llevan a considerar el plazo de
gestacin, dentro del cual debe comprenderse la concepcin y el alumbramiento;
sobre el particular no es posible establecer un plazo nico de gestacin, ello
depender del organismo de la mujer, sin embargo resulta necesario fijar un
plazo mnimo y mximo, y as lo ha entendido el derecho, estableciendo que el
nacimiento se haya producido antes de cumplir los 180 dias de la celebracin de
matrimonio o despus de los 300 das de disuelto o anulado el matrimonio.
3.3. la presuncin pater is y su aplicacin
Desde roma nos llega la presuncin pater is quem nuptiae demostrant y que
etimolgicamente significa padre es quien las nupcias demuestran. Y que se
traduce en el hecho de que si una mujer casada alumbra un hijo. Se tiene como
padre de este a su marido, sin embargo el hecho de que una mujer casada
conciba o alumbre un hijo o no significa necesariamente que ese hijo sea de su
marido. Sobre el particular veamos dos hiptesis
Nacimiento producido despus de 180 das de celebrado el matrimonio o antes
de vencidos los 300 siguientes a su disolucin o anulacin.- en este caso el hijo
gozara de la llamada presuncin pater is est nuptiae demonstrant y ello es as
por los deberes que impone el matrimonio, por lo tanto, si se produce el
nacimiento de un hijo dentro de esos plazos, el hijo se reputara del marido de la
mujer casada que lo alumbro
Nacimiento se produce antes de cumplir los 180 de la celebracin de matrimonio
o despus de los 300 das de disuelto o anulado el matrimonio.- aqu la
concepcin ha ocurrido fuera del matrimonio, por lo tanto el hijo no goza de la
presuncin pater is pues las relaciones extramatrimoniales no pueden
presumirse. Por otro lado, tratndose del hijo que nace despus de los 300 das
de haber terminado el matrimonio, no hay mayor problema en reconocer que ese
hijo ser extramatrimonial aun cuando el padre sea el marido de su ex mujer
Acciones de estado con respecto a la filiacin matrimonial:
En sede matrimonial, quien se considera hijo y no goza de la calidad de tal puede
reclamar tal condicin, quien no se considera padre de un determinado hijo
puede impugnar la condicin del hijo, entonces estamos ante acciones de
reclamacin y de negacin o impugnacin. En la reclamacin encontramos la de
filiacin matrimonial, y en la de negacin o impugnacin encontramos la
negacin de la paternidad
Contestacin de la paternidad:
En doctrina se distingue la negacin o desconocimiento de la paternidad, de la
impugnacin.
La primera ocurre cuando el hijo tenido por mujer casada no est amparado por
la presuncin pater is de modo que el marido se limita a expresar que no es suyo
el hijo de su mujer y es a la madre y al hijo a quienes corresponde probar lo
contrario. La impugnacin corresponde al marido cuando el hijo tenido, por su
mujer y a quien no considera suyo, est amparado por la presuncin pater is
recayendo la carga de la prueba en el marido.
Casos de la negacin de la paternidad
El artculo 363 del cdigo civil modificado por la ley 27048 que el marido que no
se crea padre del hijo de su mujer puede negarlo en los siguientes casos.
6.1. cuando el hijo nace antes de cumplidos los 180 das siguientes a la
celebracin del matrimonio.- obviamente aqu la concepcin se ha dado antes
del matrimonio por lo tanto ese hijo no goza de la presuncin pater is, por cuanto,
como ya lo hemos sealado, la ley no puede presumir relaciones
extramatrimoniales, por lo tanto el mando el marido solo probara la fecha del
matrimonio y la del nacimiento del hijo (artculo 370), recayendo la carga de la
prueba en al madre y el hijo, y adems porque no resulta lgico acreditar que no
se supo algo o que no ocurri algo.
Sim embargo por excepcin se limita esta accin, y estos son los caso del
artculo 366 del cdigo civil as. si antes del matrimonio el marido ha tenido
conocimiento del embarazo entonces su conducta traducida en la celebracin el
matrimonio con esa mujer revela que el se considera responsable del embarazo,
o admite expresa o tcitamente que es su hijo.
6.2. Cuando sea manifiestamente imposible, dadas las circunstancias, que haya
cohabitado con su mujer en los primeros 121 das de los 300 anteriores al del
nacimiento del hijo.- esta causal est referida a los plazos mnimo y mximo de
gestacin, y en particular la concepcin
Entonces, cuando el marido acredite que fue imposible tener trato intimo con su
mujer en el periodo de la concepcin, podr resultar victorioso ahora bien, esta
imposibilidad podra ser ausencia, privacin de libertad, enfermedad accidente,
separacin de hecho pero en cualquiera de estos casos la prueba recae en el
marido, pues en este supuesto la presuncin pater is tiene plena vigencia. Un
ejemplo fcil de aplicacin de esta causal lo tendramos con un hijo nacido un 31
de octubre del 2000, entonces el marido de la mujer que alumbro a ese hijo
deber probar que fue imposible haber cohabitado con su mujer en los mese
enero, febrero, marzo y abril del 2000 que viene a ser el periodo de concepcin
y que abarcan los 121 das a que alude el cdigo
6.3. Cuando este judicialmente separado durante los primeros 121 das de los
300 anteriores al del nacimiento del hijo.- segn el artculo 332 del cdigo civil la
separacin judicial suspende el deber de cohabitacin, tanto marido y mujer ya
no tiene la obligacin de tener trato ntimo. Al marido la bastara probar con la
resolucin judicial de separacin y la partida de nacimiento del pretendido hijo,
con la cual estar acreditando que la concepcin se dio cuando ya estaba
separado judicialmente de su mujer. Si la mujer alega que, no obstante la
separacin judicial cohabitacin de separacin, sobre ella recaer la obligacin
de probar tales hechos.
6.4. Cuando adolezca de impotencia absoluta.- debi estar comprendido dentro
del segundo inciso aqu la importancia que se regula es la coeundi, esto es, la
importancia de realizar el coito. Esta importancia absoluta debe haber existido
durante el periodo de la concepcin. La carga de la prueba recae en el marido
6.5. Cuando se demuestre a travs de la prueba del ADN u otras pruebas de
validez cientfica con igual o mayor grado de certeza que no existe vinculo
parental.- este nuevo inciso ha sido adicionado por la ley 17048 del 28 de
diciembre de 1998 refiere la norma que el juez desestimara las presunciones de
los incisos precedentes cuando se hubiera realizado una prueba gentica u otra
validez cientfica con igual o mayor grado de certeza recogiendo los ltimos
avances en gentica el legislador ha introducido una prueba cientfica para negar
la paternidad, y ello no parece oportuno y conveniente en razn de que se daba
muchos casos en que el marido no se encontraba en ningn de los supuestos
del artculo 363 del cdigo civil por lo que quedaba sin posibilidad de accin sim
embargo ahora con esa prueba podr recurrirse a la prueba cientfica, pese a
que la madre y el hijo gocen de la presuncin pater is.
Plazo para accionar:
Es breve para favorecer la filiacin matrimonial y para no prolongar una situacin
de incertidumbre. El artculo 364 del cdigo civil dice que debe ser interpuesta
por el marido dentro del plazo de 90 das contados desde el da del parto, si
estuvo presente en el lugar o desde el da siguiente de su regreso, si estuvo
ausente, presumindose que conoci el hecho del parto el mismo da a aquel
que regreso s estuvo ausente presumindose que conoci el hecho del parto el
mismo da a aquel que regreso. Este plazo es fatal y juega incluso en el caso del
inciso 5 del artculo 363, que el supuesto padre puede tomar conocimiento de la
falsedad de esa imputacin vencido el plazo realiza una prueba cientfica en la
que se descarta su paternidad y pese a ello no podra accionar, concluyente que
nuestros legisladores siguen prefiriendo la verdad legal antes que la verdad
biolgica
Titulares de la accin:
Corresponde al marido y si este hubiera muerto o se encuentra incapacitado,
entonces la ley prev otras personas para negar la paternidad
Por ejemplo: si el marido se encuentra incapacitado por encontrarse privado de
discernimiento o sordomudo, ciego sordo, ciego mudo, sufre retardo mental o
deterioro mental entonces la accin puede ser ejercitada por los ascendientes
del marido, si el marido ha fallecido sin admitirlo como hijo antes de vencerse el
plazo de negacin, en este caso, refiere el articulo 367 que los herederos y los
ascendentes del marido pueden incoar iniciar la accin dentro del plazo todava
disponible y naturalmente continuarla si el marido la dejo plantada
Impugnacin de la maternidad matrimonial :
El caso se presenta cuando una persona ostenta la calidad de hijo matrimonial
de una determinada mujer casada, y sin embargo no es realmente hijo de esa
mujer. Ello puede ocurrir cuando se ha supuestos un parto respecto de la mujer
casada o se ha sum plantado al hijo verdaderamente alumbrado
Esta situacin no fue regulada en el cdigo de 1936. Hoy el cdigo civil de 1984,
en su articulo 371 si se ocupa de ella, sealando que la maternidad puede ser
impugnada en los casos de parto supuesto