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DERECHO ADMINISTRATIVO
Bibliografa: Balbn, para la parte provincial hay un artculo en el libro de Dr., Ley de Empleo de
la Nacin 25.164 y de la Provincia Decreto - Ley 5473.
Cuando hemos estudiado organizacin administrativa vemos que dentro de lo que son las
estructuras del Estado, hay rganos y entes que se encargan de llevar adelante lo que son las
funciones pblicas que tiene a su cargo la administracin (en materia de salud, educacin,
seguridad, entre otras). Esos rganos y Entes estn constituidos internamente por personas
fsicas que son las que cumplen en los hechos cada una de estas funciones y que expresan a
travs de los rganos la voluntad de la administracin.
Vamos a estudiar hoy es la relacin jurdica que vincula a estas personas fsicas con el estado
para el cual trabajan.
En la faz externa, lo que vimos en la bolilla de organizacin es que cuando un empleado
pblico toma una decisin, ejecuta un acto o una hecho, esa actuacin del empleado pblico
es directamente imputable a la administracin y actan como si fueran los nicos sujetos, eso
es lo que postula la teora del rgano. Eso es la faz externa de la Administracin hacia afuera.
En la faz interna (de la Administracin hacia adentro) el empleado pblico ya no acta como
nico sujeto de la administracin, si no como contraparte de la administracin, como un sujeto
diferente si se quiere dentro de esta relacin jurdica.
Cul es la naturaleza jurdica de la relacin de empleo pblico?
Aqu bsicamente 3 teoras:
1) Teora Estaturia
2) Teora Contractualista
3) Teora Mixta
1) Teora Estatutaria
Esta primera teora sostiene que al inicio de la relacin de empleo pblico hay un acta
unilateral del Estado empleador que es el nombramiento pero es un acto unilateral que
luego queda sujeto a una condicin de perfeccionamiento que es la aceptacin y
nombramiento por parte del empleado. Pero como todo inicia con un acto unilateral, los
derechos y obligaciones del trabajador que son el contenido de la relacin jurdica (esta
reflejado en un instrumento de naturaleza reglamentaria). Como est reflejada en un
reglamento que el Estado emite de manera unilateral, derivacin de ello y por consiguiente es
que el Estado lo puede modificar de manera unilateral.
Por ejemplo: de pronto puede el Estado sacar un rgimen de licencias, que diga en qu
condiciones va tener licencia el empleado sin el consentimiento del empleado, de que haya un
contrato de por medio de que el empleado acepte esa condicin.
Porque para esta teora los derechos y obligaciones estn reflejados en el reglamento, por eso
el nombre de la teora.
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RELACIN DE EMPLEO PBLICO
2) Teora Contractualista
Sostiene no hay un acto unilateral de designacin del Estado si no, un autntico contrato entre
el Estado y el empleado que como todo contrato supone un acuerdo de voluntades, es decir,
requiere el consentimiento de las dos partes para quedar perfeccionado.
Para esta teora los derechos y obligaciones por consiguiente del trabajador quedan
comprendidos en un contrato administrativo, aun cuando se complemente luego por una
reglamentacin normativa de tipo reglamentario.
Ahora bien cmo explica esta teora la circunstancia de que de pronto el Estado pueda sacar
por ejemplo un rgimen de ascenso, nuevo escalafn etc.? Lo que dice es esta teora bueno,
esto la verdad que no tiene que extraarnos porque en cualquier contrato administrativo el
Estado tiene ciertas prerrogativas especiales que no son las mismas condiciones que tiene el
particular en su contratacin. Esa posibilidad de modificacin unilateral de derechos y
obligaciones se explica dentro de este concepto, el de las prerrogativas especiales, una de las
cuales es el Ius Variandi (es la posibilidad que tiene el estado en el marco de un contrato de
modificar unilateralmente las condiciones del contrato dentro ciertos lmites, cuidando
siempre de no alterar la sustancia y la esencia del contrato).
De esa manera esta Teora Contractualista explica por qu que el Estado pueda en ciertas
condiciones modificar algunos derechos y obligaciones mediante del rgimen de empleo
pblico y adems agrega esta teora que esto tampoco es extrao en otras disciplinas, por
ejemplo, en los contratos de adhesin en el cual los derechos y obligaciones estn
predeterminados que las partes no pueden modificar respecto de cada contrato individual y
adems, esto es tambin muy tpico en el derecho laboral.
Este fue el criterio que adopto la CSPN a partir de la dcada de 1940 y es el criterio que se
mantiene vigente a la fecha y tambin el criterio de la jurisprudiencia de la Corte.
3) Teora mixta
Una primera etapa: que es de carcter bilateral en donde se requiere los acuerdos de las dos
partes pero a partir de all, la relacin de empleo pblico ingresa en una situacin de tipo
reglamentaria en donde el Estado puede emitir reglamentos con carcter grl modificando las
condiciones de la relacin de empleo.
A- SIMILITUDES:
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RELACIN DE EMPLEO PBLICO
B- DIFERENCIAS:
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RELACIN DE EMPLEO PBLICO
1- Quin tiene la competencia para regular el empleo pblico, para dictar el rgimen de
empleo pblico?
Los que participan de esta teora dicen que la competencia para regular en materia de empleo
pblico, es decir, para dictar el rgimen de empleo pblico corresponde al PE, es decir, a la
administracin.
A partir de la ref. Constitucional del 94 este articulo ha quedado desdoblado porque por un
lado, el art 99 inc. 1 le atribuye al Presidente la responsabilidad poltica respecto de la
Administracin grl del pas y por otro lado, el art 100 inc. 1 le atribuye al jefe gabinete el
ejercicio efectivo de la administracin grl del pas. Pero de una u otra manera estamos en el
mbito del ejecutivo.
Con sustento en estas dos normas, lo que postula esta tesis es quien dicta el reglamento de
empleo pblico es el PE por medio de reglamentos autnomos.
Sostiene que la competencia para regular en materia de empleo pblico corresponde al PL.
Ser el congreso en el orden nacional o la legislatura en el orden provincial, pero al PL no al PE,
esto sin perjuicio de que las leyes en sentido formal que dicte el PL puedan ser
complementadas por el reglamento de ejecucin (decretos reglamentarios).
Cul era el sustento normativo de esta teora? El art 75 inc. 20 de la CN que atribuye al
Congreso crear y suprimir empleos y fijar sus atribuciones.
Esta teora que es quizs la ms aceptada en el estado actual de la jurisprudencia, agrega otros
argumentos. Lo que dicen es en el fondo un rgimen de empleo pblico lo que hace es
reglamentar una garanta constitucional que est prevista en el art 14 bis de la CN , que es la
garanta de la estabilidad, porque dice en qu condiciones ingresa, en qu condiciones la
pierde, etc.
Entonces si esto es una garanta constitucional el rgimen del empleo pblico lo que hace es
reglamentar esa garanta a que poder del estado corresponde la reglamentacin de los
derechos y garantas reconocidos en la constitucin? Al Congreso,(art 14 y 28 CN) los derechos
y garantas reconocidos en la constitucin se ejercen conforme a las leyes que reglamenten su
ejercicio, estos dos artculos emanan la teora del poder de polica, que es la teora del poder
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RELACIN DE EMPLEO PBLICO
Lo otro que se dice es que los regmenes de empleo pblico usualmente contemplan deberes y
obligaciones que tiene que respetar al empleado y cuyo incumplimiento puede dar lugar a
sanciones. Entonces si su incumplimiento puede dar lugar a sanciones, cabe aplicar ac el
principio de legalidad, en virtud de la cual, para que haya una consecuencia disvaliosa aplicable
al ciudadano se requiere en principio que la infraccin este prevista en la ley en sentido
formal.
EL MARCO LEGAL
Las dos normas bsicas que nosotros vamos a tomar como eje central de estudio son:
mbito nacional: Ley 25.164 Ley Marco de Regulacin del Empleo Pblico, norma de
1990 y su Decreto Reglamentario N 1421/2002. Para el mbito del Poder Ejecutivo
Nacional.
mbito de la Prov. De Tucumn: existe un Decreto-ley N5473 -Estatuto del
Empleado de la administracin Pblica Provincial- (1983) y digo decreto ley.
Qu son los decretos leyes? Durante los gobiernos de facto se han dictado cuando la
legislatura no funcionaba, para diferenciarlos la doctrina las llamas a estas leyes dictadas por
gobiernos de facto Decretos Leyes en orden nacional y provincial igual.
Los otros poderes del Estado, el PL y PJ por ejemplo, tienen una situacin diferente a esta. El
PL tiene un rgimen propio que est plasmado en la Ley 24.600 -Estatuto de Escalafn para el
Personal del Congreso de la Nacin- y lo mismo pasa con el PJ.
En Tucumn aun cuando se trate de otros poderes, no tienen un rgimen propio y lo que
decidieron la Legislatura y el Poder judicial de Tucumn es aplicar supletoriamente el Estatuto
de la Administracin Pblica con algunas normas especiales, por ej el poder judicial de
Tucumn tiene un rgimen propio de licencia.
Hay tambin muchos rganos y Entes administrativos que tienen su propio rgimen de
empleo, por ejemplo el personal de salud, el personal de seguridad, la polica tiene su rgimen
propio, los docentes de las escuelas pblicas.
Otra cuestin que tambin hace a la multiplicidad de los regmenes normativos ha venido de la
mano de un fenmeno que tuvo lugar a partir de la dcada de 1990 que es la laboralizacin
del empleo que consiste en la progresiva incorporacin al mbito del derecho administrativo
y empleo pblico de normas y principios que son trados de regmenes de contratos privados.
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RELACIN DE EMPLEO PBLICO
Por qu les traigo a colacin ac cuando estamos hablando del marco legal? Porque esto ha
implicado la aparicin de figuras especficas, por ejemplo, haya personal que trabaja para el
Estado que a pesar de esa circunstancia se encuentra regido por la misma ley de contrato de
trabajo.
De dnde viene esto? En LA LCT en el art 2, esta ley no se aplica al personal dependiente a la
administracin pblica nacional, prov. y municipal. Sin embargo dice este art que esta ley si se
aplica cuando hubiere un acto expreso de incorporacin de los empleados al rgimen del
contrato de trabajo.
Con sustento en esa norma a partir de la dcada del ao 1990, muchas creaciones de
reparticiones pblicas en su norma de creacin establecen que el personal de esa reparticin
que se est creando va quedar regido por la LCT. El caso tipo son los entes reguladores, hay
muchos entes reguladores cuya norma de creacin dice el personal de este ente autrquico
que estamos creando en este momento se regir por la LCT ej. ENARGAS y ENRRE.
Igual ha sucedido en la dcada del 2000 con la SOCIEDADES ANONIMAS DE PROPIEDAD
ESTATAL, esas normas de creacin tambin muchas de ellas dicen, que el personal que se est
creando en este acto se rige por la LCT, un ejemplo es el CORREO.
Con todo inclusive aunque se rigiera por la LCT, la jurisprudencia tiene aceptado que muchas
disposiciones de la LCT no se pueden aplicar lisa y llanamente sino que requieren algn lado de
adaptacin al mbito jurdico y el tpico caso de esta adaptacin es la posibilidad de despedir
sin causa, sabemos que la LCT admite el despido sin causa pagando una indemnizacin, lo que
muchos han dicho respecto de esta posibilidad trasladado al campo del empleo pblico por ej.
El ENARGAS quiera despedir sin causa, aun cuando se aplicara la LCT hay un requisito general
que hace a todas las decisiones administrativas que es la obligacin de expresar la causa, esto
est en la ley de procedimiento. Esa cuestin de la LCT no se va aplicar, usted cuando quiera
despedir a un empleado de Enargas va tener que dictar un acto administrativo explicando cual
es la causa y la motivacin por ese es un requisito general en el mbito pblico.
La otra cuestin que tiene que ver con el marco legal es la aparicin a partir de la dcada del
90 (con este fenmeno de Laborizacin del empleo pblico) de convenios colectivos de
trabajo en el sector pblico, cuestin que antes era privativa del sector privado. Por ejemplo
en la Universidades Nacionales hay convenios colectivos desde el ao 2007 para el personal no
docente y recientemente para el personal docente.
De todos modos la normativa bsica que nosotros vamos analizar es la ley 25.164 en el orden
nacional y el decreto 5473 en el orden provincial.
Sepan ustedes que hay mucho ms que eso en cuanto al marco legal y por eso estas
aclaraciones.
La regle grl es que se aplica al personal que presta servicio en el mbito de los poderes
ejecutivos nacional y provincial respectivamente.
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RELACIN DE EMPLEO PBLICO
Quines no entran en las disposiciones de esta normativa? Por expresa disposicin de las dos
leyes quedan excluidos los funcionarios polticos, no son tcnicamente empleado, estamos
hablando de Presidente y Gobernador en el mbito nacional y provincial respectivamente,
ministros, secretarios y subsecretarios.
Tampoco queda comprendido en estos regmenes todo el personal que est sujeto a un
rgimen especial ya sea porque trabaja en otro poder del estado, el personal que tiene un
rgimen especial docente, salud, el personal que tiene y en grl todo aquel que tiene un
rgimen especial.
Cul son los requisitos para ingresar como empleado en la administracin pblica?
Son requisitos esenciales de validez cuya inobservancia acarrea la nulidad de invalidez del
nombramiento
En las leyes tanto en el orden nacional como provincial cuando se reglamentan estos requisitos
en grl se tiene en vista al empleado de planta permanente, sin embargo, la jurisprudencia ha
sostenido que estos mismos requisitos tambin son necesarios para el ingreso en las otras
modalidades o situaciones previstas en la medida que sea compatible con la naturaleza de esa
otra modalidad.
1- ser argentino, pero permite al jefe de gabinete exceptuar cuando existen causas que lo
justifiquen.
2- acreditar condiciones de conducta e idoneidad mediante un procedimiento de seleccin que
asegure la igualdad de acceso (concurso cuando quiero ingresar a planta permanente a nivel
nacional). En el orden nacional est establecido el concurso como una condicin obligatoria
para el ingreso a planta permanente con el rgimen de estabilidad.
3- actitud psicofsica
4- impedimentos (art.5).
a) Informe de la direccin Gral. De Presupuesto (que es la que tiene que decir si hay
cargos vacantes y fondos de erogacin para afrontar la designacin)
b) Informe de Personal (pretende la ley es saber si el empleado trabaja en otra
reparticin publica).
c) Dictamen de la Fiscala de Estado (hace un control de legalidad que se hayan
cumplido estos pasos).
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RELACIN DE EMPLEO PBLICO
Hacer condiciones que hacen a la validez del contrato de trabajo, cuando si incumplen alguno
de estos pasos da lugar a la nulidad del nombramiento.
5- impedimentos del art 5.
MODALIDADES:
Este empleado de planta permanente es el que tiene la proteccin ms amplia porque tiene
derecho a la estabilidad y la carrera que son los derechos tpicos de este segmento y adems
goza de todas las licencias, hago esta aclaracin porque ac tambin hay un diferencia cuando
veamos los transitorios y contratados (no tienen estabilidad y tampoco tienen el goce de todas
las licencias)
b) No permanentes:
No ocupan un cargo. No tienen estabilidad, ni carrera, ni acceden a todas las licencias (pero si
a otros derechos) derechos).
*Personal de Gabinete: es un personal que brinda asistencia, asesoramiento o que es
designado para realizar ciertos estudios especiales a favor de un funcionario, por eso su
designacin cesa automticamente cuando concluye la gestin del funcionario para el cual
trabajan, esto si se quiere es un empleado que tiene un mayor perfil poltico en la gestin
administrativa, su designacin puede ser dejada sin efecto en cualquier momento porque no
tienen estabilidad y en principio no se le puede asignar funciones propias del personal de
planta permanente.
*Transitorios o Temporarios: este personal se designa para cumplir funciones de carcter
temporario de ah su nombre, eventual u ocasional que no pueden ser realizada por personal
de planta permanente, no puede cumplir tareas distintas de aquellas para el cual fue
designado, su designacin puede ser dejada sin efecto en cualquier momento, tiene en gral
derechos y obligaciones anlogos a la de personal de planta permanente (me refiero a que
cobre retribuciones anlogas, derecho a vacaciones con ciertas exclusiones especificas).
No tiene derecho a la estabilidad, tampoco tiene derecho a la carrera y no accede a todas las
licencias (licencias por servicio militar, tampoco tiene a otra licencias por razones particulares,
por ejemplo a un licencia por razones deportiva, tampoco a la licencia por capacitacin) si
tiene licencia por enfermedad o la licencia anual ordinaria. Es el que ms se le parece al
empleado permanente con esta exclusiones
*Contratados: el estatuto dice cuando fuera necesario para un determinado campo de las
ciencias, artes o tcnica ejecutar el trabajo que por su naturaleza no puede ejecutarse con los
propios medios de la administracin, la administracin pueda contratar a personas que se
caracterizan por su especialidad e idoneidad en cierta manera, una especialidad en un
determinado campo en ciencia, en el arte o en la tcnica.
Los derechos y obligaciones de los contratados son los que se fijan en el contrato.
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RELACIN DE EMPLEO PBLICO
No tiene estabilidad, ni carrera ni algunas licencias, las licencias que no le puede reconocer son
las mismas que las transitorias.
A diferencia del transitorio no tiene derecho a vacaciones porque se supone que no es una
persona que va tener continuidad.
*Reemplazantes: presupone que haya la ausencia del titular del cargo, en ese caso y cuando
fuera necesario ejecutar trabajos imprescindibles la administracin puede contratar a un
reemplazante para que supla la ausencia del titular. En ese caso el reemplazante cesa
automticamente cuando el titular se reintegra a sus funciones, esto no es muy frecuente en el
mbito de la administracin central si en otras reparticiones que tienen regmenes especiales
como por ejemple en el Sistema Provincial de Salud.
Los derechos, obligaciones y prohibiciones de los empleados suelen estar enumerados en una
clausula no taxativa.
DERECHO A LA ESTABILIDAD
Esta estabilidad tiene una doble faceta, por un lado, es una garanta claramente a favor del
trabajador y lo protege contra lo que antes en la historia se llamaba el sistema de botn que
era el sistema de botn? Cuando cambiaba una gestin o conclua un mandato constitucional el
que llegaba despeda a todos los que haban trabajado con la gestin anterior e incorporaba a
su gente, eso era nocivo no solamente para la gente que perda el trabajo si no tambin para la
propia gestin administrativa, porque la gente que vena tena que empezar aprender cmo se
hacia el trabajo y comenzaba todo de cero, lo cual frecuentemente redundaba en un
funcionamiento no del todo eficiente de la propia estructura administrativa. Esto tiene que ver
con la segunda faceta, y es que la estabilidad tambin tiende a satisfacer el inters pblico, la
estabilidad tambin le interesa a la administracin porque asegura la continuidad de los
cuerpos administrativos y por medio de ellos eficiencia.
Cul es el objeto de la estabilidad, qu protege? Ah lo dije, el cargo y el nivel escalafonario o
categora. Esas son las dos cosas, sea que lo que la administracin no puede hacer en virtud a
la estabilidad es despedir al empleado pblico (lo puede hacer en ciertas condiciones) y lo
otro que no puede hacer la administracin en principio es retrotraerlo de categora.
La estabilidad en principio no protege la funcin, es decir, las tareas que cumple el empleado.
Si un empleado es categora 24, director de la mesa de entradas, la administracin podra sin
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RELACIN DE EMPLEO PBLICO
afectar la estabilidad, decirle mira a partir de maana, usted va pasar a ser director de
despacho (va seguir teniendo la categora 24, va seguir teniendo la retribucin
correspondiente a la categora 24, pero las tareas que usted va hacer ya no van hacer las de
director de mesa de entrada).
Puede ser que las modificaciones de funciones y estas modificaciones de lugar no alteren la
estabilidad. Si se hacen como una sancin encubierta que pretende al trabajador puede
haber ah otro vicio aun cuando no se afecte la estabilidad, podemos estar ante un acto
administrativo viciado en la finalidad porque persigue fines encubiertos o en su objeto
La Estabilidad es una garanta constitucional esta receptada como tal no solo en el orden
nacional en el art 14 bis de la CN sino tambin en el orden provincial en el art 40 inc. 8 CT y
adems, est expresamente reconocida en la ley nacional y en la ley provincial.
Entonces no es extrao ver que en los regmenes nacionales y provinciales hay condiciones
para acceder a la estabilidad, no se accede directamente.
Tambin vamos a ver que hay excepciones para la estabilidad porque les reitero no es un
derecho absoluto.
1. Una designacin expresa en un cargo vacante de planta permanente. (tiene que haber un
acto administrativo que diga, habiendo un cargo vacante de categora 24 en la planta de cargo
asignada por la ley de presupuesto, yo administracin pblica designo a juan Prez). Tiene que
haber un acto expreso de designacin en un cargo vacante de la administracin pblica.
Aqu hay mucha jurisprudencia que ha dicho respecto de los empleados transitorios
contratados, que el mero transcurso del tiempo no hace que el empleado transitorio se
convierta en permanente Por qu? Porque falta la designacin expresa en un cargo vacante
de planta permanente.
Adems el orden nacional dice que cuanto usted se le cumpla los 12 meses de su designacin
en planta permanente, tiene que haber un acto de confirmacin, un acto expreso de
confirmacin, de ratificacin de la designacin.
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RELACIN DE EMPLEO PBLICO
Si en el plazo de 30 das desde que terminaron los 12 meses la administracin no dicta ese acto
expreso de confirmacin, recin puede considerarse que usted ha quedado tcitamente
confirmado en planta permanente.
En el orden provincial tambin hace falta la designacin expresa en el cargo de planta
permanente, hay un periodo de prueba de 6 meses y no hay un mecanismo de confirmacin.
Solamente pide la ley 6 meses en actividad, cumplidos estos 6 meses adquiere estabilidad.
EXCEPCIONES
La estabilidad como yo les deca no siendo un derecho absoluto tambin tiene algunas
excepciones.
Para empezar estn los supuestos en los que el empleado pierde estabilidad por razones
disciplinarias y esto alude a que alguna de las sanciones que puede aplicar la administracin
son precisamente las sanciones de cesanta y exoneracin y de retrogradacin.
Hay supuestos con ciertas condiciones en los que el empleado puede ser despedido,
desvinculado de la administracin a ttulo de sancin disciplinaria.
Hay tambin una excepcin que recoge tanto el rgimen nacional como el rgimen provincial,
que tiene que ver con la supresin del cargo por medidas de reestructuracin, es decir, de
pronto se toma la decisin de que un determinado ente autrquico ya hace falta ms, se
suprime, por supuesto, se saca una ley suprime al ente autrquico y todos los cargos que
pertenecan al ente autrquico (son medidas sumamente excepcionales). En esta hiptesis lo
primero que tiene hacer es la reubicacin o disponibilidad y si no es factible reubicarlo en
ningn lugar ah la ley contempla a ttulo de excepcin la posibilidad que la administracin le
desvincule mediante el pago de una indemnizacin.
Tambin estn los supuestos de extincin legtima del empleado pblico: renuncia, muerte o
jubilacin del empleado.
Esto hoy no existe, pero antes se dictaban leyes de prescindibilidad que le permita a la
Administracin Pblica prescindir de determinados empleados por razones de servicios. Estas
son herramientas que se han utilizado en los gobiernos de facto por ejemplo, como clara
herramienta de persecucin poltica o ideolgica y por lo tanto no resisten ni el menor anlisis
y claramente afectaban la garanta de estabilidad. Tambin ha pasado en la dcada de los 90
con las Leyes de Emergencia Econmica permita la supresin de organismos y la consecuente
despido de los empleados que trabajaban en ellos.
Cules son los alcances, los efectos jurdicos del derecho a la estabilidad?
En virtud del derecho de estabilidad el empleado de planta permanente de la administracin
pblica no puede ser separado de su cargo sin sumario previo en donde se respete su derecho
de defensa fundado en una causa legal.
Aqu yo remarco dos elementos:
a) la exigencia de un sumario previo como condicin de aplicar una sancin de cesantia o
exonerativa.
b) la causa legal en virtud de la cual me separan del cargo tiene que estar previamente
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RELACIN DE EMPLEO PBLICO
Cuando la Administracin despeda a un empleado sin sumario previo fundado en una causa
legal, la Administracin poda evadir la reincorporacin al puesto de trabajo pagando una
indemnizacin.
2.Tesis de la Estabilidad Propia o Absoluta: cuando el empleado cesanteado de manera
ilegtima, sin sumario previo fundado en una causa legal, el empleado puede exigir la
reincorporacin al puesto de trabajo y la administracin no puede eludir a esa obligacin
pagando una indemnizacin, tiene que reincorporarlo.
El principio gral es que los contratados tienen una relacin con un plazo determinado de
vencimiento, al cabo del cual se acab el contrato y se acab la relacin, por esa misma
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RELACIN DE EMPLEO PBLICO
circunstancia por regla grl no tienen estabilidad y no tienen derecho cuando se le vence el
contrato a demandar la reincorporacin a su puesto de trabajo ni derecho a indemnizacin
sustitutiva.
Sumado a esta jurisprudencia que yo le comentaba en su momento, que dice que el mero
transcurso del tiempo no sirve para convertir la naturaleza jurdica del rgimen. Esa es la
doctrina clsica y el principio grl.
DERECHO A LA CARRERA
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RELACIN DE EMPLEO PBLICO
El rgimen disciplinario tiene un nombre muy impopular que suena a autoritarismo y a muchas
otras cosas, pero que tiene al menos en la doctrina y en la legislacin algn fundamento.
Para que el empleado pblico cumpla con su deber una de las cuestiones que aportan en este
sentido (no la nica), uno elementos que coadyuvan en esa direccin es el rgimen
disciplinario.
b) correctiva
a) Teora del Poder Inherente: sostiene que la potestad disciplinaria es un poder inherente a
la organizacin administrativa, la consecuencia prctica de esto es que no hace falta que en el
ordenamiento jurdico este expresamente vinculado o razonablemente implcito que la
Administracin puede aplicar un sancin disciplinaria al empleado, vale decir, aun cuando el
ordenamiento jurdico no lo diga, como esto es un poder inherente que emana de la propia
organizacin administrativa, la Administracin igual podra aplicar una sancin.
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RELACIN DE EMPLEO PBLICO
b) Potestad conferida por el ordenamiento jurdico: sostiene que el poder disciplinario como
cualquier competencia, atribucin o potestad del Estado tiene que estar previsto en el
ordenamiento jurdico en forma expresa o razonablemente implcita.
La competencia de todo rgano, ente administrativo tiene que estar prevista en forma expresa
razonablemente implcita en una norma del ordenamiento jurdico, de lo contrario si no est
prevista de forma expresa en ordenamiento jurdico, el Estado no puede hacer eso. Por qu?
Porque el Estado se encuentra vinculado con el ordenamiento jurdico de forma positiva.
Esto significa que el Estado nicamente puede hacer aquello que la norma le permite hacer.
Esto a diferencia de lo que sucede con la capacidad o aptitud de las personas fsicas. En la
personas fsicas la vinculacin es negativa porque pueden hacer o estn capacitados hacer
todo aquello que no est expresamente prohibido (art 19 CN).
El art 31 de la ley provincial dice los agentes sern objetos de sancin es disciplinaria con las
causas y procedimientos que esta ley establezca hasta ah parece que ha seguido la tesis de la
potestad conferida por el ordenamiento jurdico (que dice que las causas y los procedimientos
tienen que estar establecidos en la ley) lo que sucede es que acontinuacin tiene un 2 parra
que habla de manera peligrosa que dice las causales anunciadas en este captulo no excluyen
otras causales que importen violacin de los deberes del personal o que afecten el buen orden
o decoro del servicio con lo cual con este ltimo prr. deja un ventanita abierta para la teora
del poder inherente de la organizacin, como si no fuera del todo necesario que la
competencia este expresa o razonablemente implcita en la norma. (es un estatuto viejo de
1983).
Adems en Tucumn hubo una escuela fuerte que postulaba la tesis del poder inherente a
nivel doctrinario me refiero. A eso quizs obedece este segundo prr.
Por el contrario el rgimen nacional que obedece a la dcada de 1999, LEY 25.164 Artculo 27:
El personal vinculado por una relacin de empleo pblico regulada por la presente ley, y
que revista en planta permanente, no podr ser privado de su empleo ni ser objeto de
medidas disciplinarias, sino por las causas y en las condiciones que expresamente se
establecen aqu no hay ventana abierta.
No hay clusula abierta. La norma nacional parece acoger como ms fuerza la Tesis de la
potestad derivada del ordenamiento jurdico, aun as, ni en el rgimen nacional ni en el
rgimen provincial el principio de tipicidad se aplica tan rigurosamente como en el derecho
penal, esto tiene que ver con las distintas categoras de bienes protegidos.
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RELACIN DE EMPLEO PBLICO
Aqu les hago una aclaracin, ustedes creen en las circunstancias de que estos decretos
afectan el principio de legalidad. No, lo central ac es que las infracciones y las sanciones estn
definidas en la ley, lo nico que hacen estos decretos es reglamentar el procedimiento interno
que tiene que seguir la administracin para poder aplicar las sanciones. Pero la definicin de
que es lo que se considera infraccin y las sanciones que van a ser aplicables a cada supuesto
est en la ley por eso es que se mantiene a salvo el principio de legalidad.
Las principales etapas del procedimiento son ms o menos igual en el orden nacional y
provincial:
Esto la verdad que no nos debe atemorizar porque esas actuaciones intermedias todava no
juzgan nada, ni deciden nada, ni le aplican una sancin a nadie, el particular va tener la
posibilidad de recurrir cuando se dicte el acto final.
En este primer acto se designa al Instructor (es un empleado de la administracin que por lo
grl es abogado, que es el encargo de instruir la investigacin, de llevarla adelante).
Esos instructores pueden ser recusados y tienen excusarse por las causales que prevn los dos
regmenes y son muy similares a la del juez.
Cuando se dicta el acto de inicio de sumario, a partir de ese momento hasta otro momento de
la investigacin, durante un tiempo determinado adquiere carcter de acto reservado, eso
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RELACIN DE EMPLEO PBLICO
significa que el particular no puede pedir vista del expediente, pero es una limitacin temporal
y que apunta a que la administracin pueda recopilar los primero elementos de prueba, sin
que el potencial involucrado en la investigacin, antes y despus hay pleno derecho al acceso
del expediente del personal involucrado.
En el sumario el involucrado puede ser citado a declarar, esa declaracin del imputado esa
rodeada de garantas similares a las que tiene la declaracin del imputado en el mbito penal.
Es decir, tiene derecho a conocer las actuaciones por lo menos hasta el acto que dispone el
inicio del sumario, tiene la prohibicin de declarar contra s mismo, asique puede abstenerse y
tiene derecho a declarar con asistencia de un abogado.
Si el instructor con los elementos reunidos considera que en principio, existen razones
suficientes para suponer que un empleado ha incurrido en una infraccin, formula lo que se
llama el cpitulo de cargos.
El captulo de cargos cumple las veces de una acusacin formal, que tiene por objeto lo que se
llama una finalidad instrumental para qu sirve? Para que el empleado pueda ejercer su
derecho de defensa, una de las condiciones bsicas para que alguien pueda defenderse, es
conocer primero de que se lo est acusando.
Lo que hace el empleado en el descargo es oponer las defensas que considera adecuadas para
su derecho y tambin tiene la posibilidad de ofrecer pruebas.
Recibido el descargo o no (el empleado puede elegir), el instructor dicta los que se llama el
decreto a prueba.
El instructor puede si quiere ordenar otra prueba distinta de la ofrecida por el imputado en
virtud del principio de oficialidad.
Con toda la prueba el instructor emite lo que se llama conclusin del informe final
Esto es de vuelta un acto de mero aconsejamiento (acto meramente preparatorio), que puede
tomar o no.
Con la conclusin del instructor falta todava el dictamen jurdico por ms de que instructor
sea un abogado.
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RELACIN DE EMPLEO PBLICO
Con la conclusin del Instructor el expediente tiene que pasar a servicio jurdico que hace los
dictmenes dentro de la reparticin de que se trate.
ACTO DEFINITIVO
Con el dictamen esto pasa a para la autoridad con competencia para decidir y es la que dicta el
acto definitivo.
En virtud del principio de legalidad la administracin no puede aplicar una sancin diferente de
estas que establece el ordenamiento jurdico.
El acto definitivo si bien tiene algunos elementos reglados, como por ejemplo la competencia,
procedimiento tambin es reglado en ciertos aspectos.
Otras cuestiones
La prescripcin: en el orden nacional la cuestin est expresamente prevista (6 meses para las
causales que dan lugar para el apercibimiento, 1 ao para cesanta, 2 aos exoneracin), en
Tucumn no est expresamente previsto ningn plazo para la prescripcin, la jurisprudencia
dijo que no se aplica la prescripcin porque no hay ley expresa.
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