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CLAUDIA ZALAZAR(*)
Entrando al estudio de este punto, debemos partir de la premisa de que la persona fallecida, obviamente,
no reviste el carcter de persona y por ello corresponde demandar a la sucesin de esa persona,
denunciando a los herederos si son conocidos o, en su caso, publicar edictos a los fines de que esa sucesin
sea debidamente defendida en la causa, ya que de ninguna manera se puede iniciar y llevar adelante un
proceso en contra de una persona fallecida, porque en dicho caso no estara debidamente integrada la litis.
La doctrina judicial argentina considera que en los casos como el presente, donde se vislumbran vicios en
la integracin de la litis, se trata no de una irregularidad que atae a alguno de los actos que constituyen el
proceso, sino que afecta a la misma relacin jurdica procesal, que es el punto inicial para la validez de la
sentencia que se termine dictando. Falta un presupuesto que hace a la vida misma de la relacin procesal, lo
cual genera invalidez, que puede ser invocada por cualquiera de las partes, en cualquier estado y grado de la
causa y, agregamos, aun de oficio, como lo tiene previsto el artculo 89 del Cdigo Procesal Civil y Comercial
de la Nacin para los casos de litisconsorcio pasivo necesario, que podemos aplicar analgicamente.
En este aspecto, hemos de recordar que ha sostenido la Corte Suprema de Justicia de la Nacin que
constituye un requisito previo emanado de su funcin jurisdiccional el control, aun de oficio, del desarrollo del
procedimiento cuando se encuentran involucrados aspectos que ataen al orden pblico, toda vez que la
eventual existencia de un vicio capaz de provocar una nulidad absoluta y que afecta una garanta constitucional
no podra ser confirmada por las sentencias ulteriores....(1)
En esta lnea conceptual, se ha declarado la nulidad del juicio iniciado y proseguido respecto de una
persona fallecida, por considerarse que se encontraba afectado de manera directa uno de los presupuestos
indispensables para la constitucin de la relacin jurdico-procesal -el sujeto pasivo-, y no exista -en ese caso
particular, ya que haba concurrido solo un heredero testamentario- la posibilidad de subsanacin del vicio(2). A
la inversa, se ha considerado que podra ser perfectamente subsanable si posteriormente comparecen los
herederos y convalidan lo actuado sin su intervencin, partiendo del principio de que no existe la nulidad por la
nulidad misma.
En estos casos se debe distinguir si se trata de herederos forzosos o de herederos ab intestato o
testamentarios. En efecto, por el artculo 2337 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin -CCyCo.- (anterior art.
3410, CC de Vlez), cuando la sucesin tiene lugar entre ascendientes, descendientes y cnyuge, el heredero
queda investido de pleno derecho de su calidad de heredero sin ninguna formalidad o intervencin de los
jueces; en cambio, en el caso de los otros herederos -los ab intestato y los testamentarios-, estos deben ser
investidos por el juez de la sucesin, para lo cual, obviamente, se tiene que tramitar la declaratoria de
herederos de ese causante.
En consecuencia, si comparece al juicio un heredero forzoso del demandado, que acredita debidamente su
vnculo, este se encuentra legitimado para actuar, sin que sea necesario que se acompae el auto de
declaratoria de herederos(3). Es ms, el mismo artculo establece que cuando todos los herederos tienen
capacidad, solo es necesaria la declaratoria judicial cuando existen bienes registrables (ya que el juez debe
otorgar la copia para tracto abreviado, la autorizacin de venta del automotor o aprobar las operaciones de
inventario, tasacin y particin). En este caso, debemos tener en cuenta que si se dan algunos de los
supuestos del artculo 2371 del CCyCo. (art. 3462, CC), la particin deber ser judicial (v. gr., si existen
herederos incapaces o menores de edad), por lo que necesariamente deber peticionarse la declaratoria de
herederos.
Es por ello que no hay duda de que existe una nulidad absoluta en relacin con la iniciacin de una
ejecucin en contra de una persona fallecida, si no se menciona que se trataba de una sucesin y menos an si
no son debidamente citados sus herederos (a sus domicilios, si son conocidos, o mediante la publicacin de
edictos, si son inciertos o de domicilio desconocido), sin que ello signifique -en todos los casos- que deba
demandarse a los herederos en forma personal, ya que la regla sigue siendo que estos suceden con beneficio
de inventario.
As las cosas, la accin debe necesariamente iniciarse en contra de la sucesin del causante (o sea, en
contra del acervo hereditario o masa indivisa) -y de esa forma debe realizarse la condena-, y no en contra de
los herederos, ya que el artculo 2317 del CCyCo. claramente dispone que el heredero queda obligado por las
deudas y legados de la sucesin solo hasta la concurrencia del valor de los bienes hereditarios recibidos. En
caso de pluralidad de herederos, estos responden con la masa hereditaria indivisa, salvo que se den los
supuestos de responsabilidad del heredero con sus propios bienes, previstos en el artculo 2321 del CCyCo. (v.
gr., si oculta fraudulentamente bienes de la sucesin omitiendo su inclusin en el inventario).
A ms de ello, y a los fines de completar la integracin de la litis, debe tenerse en cuenta que si en el
proceso sucesorio se ha designado administrador judicial de la herencia, de conformidad con lo dispuesto por el
artculo 2354 del CCyCo., este debe presentarse en los procesos en los cuales el causante fue demandado.
Asimismo, en el caso de que no haya herederos o cuando los legados insuman la totalidad del haber sucesorio
y no haya derecho a acrecer entre los legatarios, el albacea es representante de la sucesin, debiendo hacer
inventario judicial de los bienes recibidos e intervenir en todos los juicios en que la sucesin es parte (art.
2529, CCyCo.).
Por ltimo, cabe sealar que la nueva normativa civil establece que en la sucesin en que hay ms de un
heredero y no se ha designado administrador judicial, desde la muerte del causante hasta la particin, puede
existir un administrador extrajudicial de la herencia, el que puede ser ejercido por uno o varios herederos o un
tercero con poder general de administracin, o a travs de un mandato tcito que se presume que tiene uno de
los herederos que toma a cargo la administracin con conocimiento de los otros y sin oposicin de ellos. En
ambos casos, se necesitarn facultades expresas para todo acto que exceda la explotacin normal de los
bienes indivisos y para la contratacin y renovacin de locaciones (art. 2325, CCyCo.).
IV - COLOFN
En conclusin, ya sea que se trate de deudas personales contradas por el causante en vida o por la masa
hereditaria mientras dure su indivisin, estas deben ser perseguidas en contra del causante -debiendo
integrarse debidamente la litis con sus herederos- y consideramos que en ambos casos deben tramitarse las
causas ante el juez de la sucesin -sea por fuero de atraccin o por mediar conexidad-, ya que todas estas
deudas y cargas de la sucesin integran las anteriormente llamadas hijuelas de baja, que el juez del
sucesorio debe pagar o garantizar antes de entregar los bienes a los herederos.
Notas:
(*) Vocal de la Excelentsima Cmara 5 en lo Civil y Comercial de Crdoba. Directora del Instituto de Estudios de la
Magistratura de la Asociacin de Magistrados de la Provincia de Crdoba. Docente de grado y posgrado (Universidad
Blas Pascal). Autora de diversas obras de derecho procesal
(1) Andrades, Estela Gloria y otros c/EN - M Pblico - arts. 110 y 120, CN s/amparo ley - CSJN - 1/7/2008 - Cita
digital IUSJU010105C
(2) Guzmn, Luis Gaspar y otra c/Gustavo Spinozzi y otro - Accin autnoma de nulidad - Recurso de casacin - TSJ
Cba. - Sala Civil y Comercial - 21/4/2005, sentencia 48
(3) Carcifioni, Mario Jos c/Dinosaurio SA - Abreviado - Daos y perjuicios - Cm. 5a CC - 26/6/2009, AI N 310
(4) Etikin, Alberto: Fuero de atraccin en los juicios universales - Enciclopedia Jurdica Omeba - T. XII - pgs. 832 y
ss.
(5) Araujo, Csar R. c/Argero Fragueyro, Nlida S. y otro s/ejecutivo de honorarios - CCiv. 1a La Plata - Sala 1 -
28/3/2000, RSD 68-00, mag. votantes: Ennis - Tenreyro Anaya
(6) Perrino, Jorge O.: Derecho de las sucesiones - Ed. AbeledoPerrot - Bs. As. - 2011 - T. I - N 166-d)
(7) Consorcio Propietario Edificio San Luis 2752 c/Frascarelli, Juan Carlos s/cobro ejecutivo - CCiv. 1a Mar del Plata -
Sala 2 - 14/10/2010
(8) Goyena Copelo, Hctor: Curso de procedimiento sucesorio - 8a ed. - LL - Bs. As. - 2005 - pgs. 44/6
(9) Zannoni, Eduardo: Derecho de las sucesiones - Ed. Astrea - 1997 - T. I - pg. 136
(10) En este sentido, ver el trabajo de Ferrer, Francisco M. y Gutirrez Dalla Fontana, Esteban: Fuero de atraccin y
acciones personales de los acreedores del causante - LL del 23/11/2015
(11) Alterini, Jorge (Dir.): Cdigo Civil y Comercial comentado. Tratado exegtico - LL - T. XI - pg. 288. En contra
de dicha interpretacin, Grippo, Abel: Competencia para entender en la sucesin del heredero nico (el artculo 3285
del CC) - ED 26-896
(12) Peyrano, Jorge W.: Debera ser considerado subsistente el fuero de atraccin pasivo del sucesorio respecto de
las acciones de los acreedores del causante? - LL 2016-C-1265
(13) Ferrer, Francisco M. y Gutirrez Dalla Fontana, Esteban: Fuero de atraccin y acciones personales de los
acreedores del causante - LL del 23/11/2015 - pgs. 5/6
(14) Ferrer, Francisco M. y Gutirrez Dalla Fontana, Esteban: Fuero de atraccin y acciones personales de los
acreedores del causante - LL del 23/11/2015 - pg. 5
(15) Mogadouro, Alicia Esther c/Sucesores de Sara Mateo de Gramtica y otra - Ordinario (daos y perjuicios) -
Cuestin de competencia - TSJ Cba. - Sala Electoral y de Competencia Originaria - 14/10/2010, auto N 80
(16) Goyena Copello, Hctor R.: Curso de procedimiento sucesorio - LL - 1969 - pgs. 69/70; en igual sentido,
Borda, Guillermo A.: Tratado de derecho civil. Sucesiones - LL - 2008 - pg. 63; Ramacciotti, Hugo: Compendio de
derecho procesal civil y comercial de Crdoba - Ed. Depalma - 1978 - pg. 147
(17) Capozzo, Pedro - Cm 5a CC Cba. - 1/8/1997; en igual sentido, CCiv. 2a Cap. - 2/4/1950 - LL 58-684, entre
otras
(18) Bueres, Alberto J (Dir.): Cdigo Civil y Comercial de la Nacin analizado, comparado y concordado - Ed.
Hammurabi - T. 2 - pg. 557
(19) Borda, Guillermo A.: Tratado de derecho civil. Sucesiones - 9a ed. - actual. por Delfina M. Borda - LL - T. I -
pg. 58
(20) Cafferata, Jos I.: Comunidad hereditaria e indivisin hereditaria - Ed. Lerner - pgs. 95/6
(21) Goyena Copello, Hctor: Tratado de derecho sucesorio - LL - T. III-A-B - pg. 299
(22) Iribarren, Sergio Alejandro - CSJN - 12/6/2007 - Cita digital IUSJU071743B, del dictamen de la procuradora
fiscal subrogante que la Corte hace suyo. En igual sentido: Ciudad de Buenos Aires c/Villante, Jos Alberto - CSJN -
20/3/2007
(23) Consorcio de Propietarios Edificio Calle S esquina Siete de Costa Bonita c/Zuanetto, Enrique A. y otros - CSJN -
2/3/2005 - Fallos: 328:521. En igual sentido: Fallos: 308:863, 313:148
(24) Goyena Copello, Hctor R.: Curso de procedimiento sucesorio - LL - Bs. As. - 2015 - pg. 78
(25) Peyrano, Jorge W.: Debera ser considerado subsistente el fuero de atraccin pasivo del sucesorio respecto de
las acciones de los acreedores del causante? - LL 2016-C-1265; Peyrano, Jorge W.: Herramientas procesales - Ed.
Nova Tesis - pg. 429