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FACULTAD DE INGENIERIA CIVIL Y ARQUITECTURA

ESCUELA PROFESIONAL DE INGENIERIA CIVIL

UNIVERSIDAD
NACIONAL DEL
ALTIPLANO
PUNO

TEMA: HISTORIA DE LAS CONTRATACIONES DEL ESTADO EN EL


PERU

CHURATA TURPO, Jorge Luis

DOCENTE: Ing Ditmar Zapana Zea

Puno, Noviembre Del 2017


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INDICE
1. INTRODUCCION 2
2. ALCANCES GENERALES SOBRE LAS CONTRATACIONES DEL ESTADO 4
2.1. Los Contratos Leyes 4
2.2. El Concepto De Contrato Administrativo 6
2.3. Clases De Contratos Administrativos 7
2.3.1. En Atencin A Las Funciones Que Cumplen Las Partes 7
2.3.2. En Atencin A Su Tipicidad 8
2.3.3. En Atencin A Su Denominacin Jurdica 8
3. EVOLUCION DE LAS CONTRATACIONES ADMINISTRATIVAS EN EL PERU 9
3.1. Primer Periodo 9
3.2. Segundo Periodo 10
3.3. Tercer Periodo 11
3.4. Cuarto Periodo 14
4. CREACION DEL OSCE 17
5. LOS TIPOS DE CONTRATOS ADMINISTRATIVOS EXISTENTES EN EL PERU. 19
5.1. Contratos para la Adquisicin de bienes, servicios, suministros,
consultora y ejecucin de obras. 19
5.1.1. Licitacin Pblica. 20
5.1.2. El Concurso Pblico. 20
5.1.3. La Adjudicacin Directa. 20
5.1.4. La adjudicacin de Menor Cuanta. 21
5.1.5. La Subasta Inversa. 21
5.1.6. Los Convenios Marco. 21
5.1.7. Las Compras Corporativas. 21
5.2. Concesiones, Iniciativas Privadas y Asociaciones Publico Privadas. 21
6. CONCLUSIONES 23
7. BIBLIOGRAFIA 24

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CAPITULO I
INTRODUCCION

1.1. INTRODUCCION.

En trminos histricos, el Estado ha sido considerado probablemente como el principal


agente econmico en el desarrollo de un pas. En casos como el peruano, si bien el
Estado no se ha abocado en forma primordial a una faceta de productor de bienes, si
es evidente que ha asumido un conjunto de roles y parmetros que justifican dicha
actuacin, siendo el principal de ellos, el establecido en el artculo 602 de nuestra
Constitucin Poltica de 1993, en virtud del cual, su intervencin como agente
econmico en materia empresarial, se debe dar slo cuando medie autorizacin legal
expresa y razones de alto inters pblico o manifiesta conveniencia nacional que se
acompaen de un rol subsidiario en la actuacin del Estado. Debe quedar claro, que
dichas limitaciones no enervan el rol protagnico que el Estado ostenta como
consumidor de bienes y/o servicios. Tal circunstancia genera la necesidad de cumplir
con un conjunto de tareas, que implican el desarrollo de numerosas actividades que se
encuentran plasmadas en documentos que tienen naturaleza contractual.

En el marco de las relaciones contractuales que entabla el Estado, es posible advertir la


existencia de una amplia variedad de operaciones, que pueden abarcar desde la
adquisicin de bienes y/o servicios, hasta aquellas otras operaciones cuya finalidad
radique en la contratacin de personal u otros propsitos

Todas y cada una de estas relaciones, se caracterizan por un aspecto en particular: el


hecho de que las partes de esta relacin sean, por un lado, una entidad u rgano estatal
y, por el otro, un agente privado. Este asunto neurlgico ha generado un intenso debate
en relacin a la naturaleza jurdica de dichos contratos, dando pie a diversas posturas
sobre el tema.

Por un lado, algunos autores consideran que en atencin a las particularidades del caso,
el Estado celebra tanto Contratos Administrativos como Contratos Privados de la
Administracin, los que dependiendo del caso, se rigen por un marco normativo
diferente, (para el caso de los contratos administrativos, es aplicable el derecho pblico,
mientras que, para el caso de los contratos privados de la Administracin sera aplicable
el derecho privado); por otro lado, existe una postura mayoritaria de quienes consideran
intil dicha clasificacin, puesto que stos son, en ltimas instancia, contratos estatales,

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que se rigen por ambos marcos normativos. Esta discusin ha generado, en la


actualidad, una serie de distorsiones en el rgimen de contratacin pblica.
El presente artculo tiene por objeto exponer la situacin actual de la contratacin
administrativa en el Per, partiendo de un anlisis doctrinario sobre dicha figura, para a
posteriori, contrastarla con la realidad de sta en nuestro ordenamiento nacional en
funcin de algunas operaciones emblemticas que se desarrollan en el pas.

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CAPITULO II
ALCANCES GENERALES SOBRE LAS CONTRATACIONES DEL
ESTADO

2.1. LOS CONTRATOS LEYES


La doctrina nacional ha venido discutiendo sobre si la naturaleza de estos contratos
estatales es civil o administrativa, partiendo de la pregunta si en ellos se
manifiestan potestades de imperio del Estado, en cuyo caso encontrara sustento
afirmar que se trata de contratos administrativos; o si por otro lado, en ellos el
Estado tiene solo un rol de parte, despojado de potestades pblicas, se dira
entonces que estamos frente a un contrato civil.

El problema se genera porque el artculo 39 del Decreto Legislativo N 757


establece expresamente que:

Los convenios de estabilidad jurdica se celebran al amparo del artculo 1357


del Cdigo Civil y tienen la calidad de contrato con fuerza de ley, de manera
que no pueden ser modificados o dejados sin efecto unilateralmente por el
Estado. Tales contratos tienen carcter civil y no administrativo, y slo podrn
modificarse y dejarse sin efecto por acuerdo entre las partes.

La caracterizacin legal de los contratos ley como convenios de carcter civil y no


administrativo constituye una de las pocas veces que en el ordenamiento legal
peruano se ha asimilado la tesis de la existencia de dos tipos diferentes de contratos
estatales, unos regidos exclusivamente por el Derecho Administrativo y otros slo
sometidos al derecho civil. En otras palabras, el precepto legal glosado se basa en
un concepto negativo de los contratos administrativos, razn por la que considera
indispensable caracterizar a los contratos ley como contratos de carcter civil, a
fin de supuestamente garantizar su intangibilidad y sortear el peligro de que el
Estado pueda desvincularse de sus compromisos.

En verdad, planteado desde este punto de vista, resulta un debate poco


trascendente para entender la lgica de estos contratos.
SEGN: Manuel De la Puente y Lavalle (El contrato en general, pg. 367.)
No interesa que el contrato sea civil o administrativo. Basta que sea contrato,
por cuanto, como se ha visto, tanto en derecho privado como en el derecho

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pblico el contrato crea relaciones jurdicas entre las partes y es obligatorio


para ellas () En ambos derechos es una fuente de obligaciones. Y tambin
en ambos la obligacin contractual es lo mismo: un deber jurdico que ata a las
partes. No debe olvidarse que es de la esencia del contrato su irrevocabilidad.

Sin perjuicio de lo indicado con anterioridad, debe advertirse que se trata de una
figura excepcional en el derecho pblico: el sometimiento del Estado a una
modalidad contractual para brindar seguridades y garantas al particular.

No cabe duda que jurdicamente todo contrato, sea civil, laboral, pblico,
internacional o agrario, es una fuente de obligaciones, tanto para los particulares
como para el Estado y sus dependencias que lo suscriben, y adems, ha de tenerse
en cuenta que a ello se agrega el carcter de la irrevocabilidad unilateral, por lo que
slo por mutuo disenso se puede dejar sin efecto lo pactado, implicando ello la
regla de la inhabilidad de la voluntad unilateral para poner fin al contrato. En lo
civil y en lo administrativo el Estado como cualquier contratante se encuentra
obligado a cumplirlo.

Respecto de la polmica acerca generada acerca del carcter privado o


preponderantemente pblico de los contratos ley, el Tribunal Constitucional
seal que:

En la doctrina nacional se discute sobre su naturaleza jurdica. Para unos, se


tratara de un contrato civil. Para otros, de un contrato administrativo. Autores
hay tambin que sostienen que el rgimen jurdico de los contratos en los que
participa el Estado no puede fijarse en abstracto, sino que depende de las
reglas especficas que cada uno de ellos contenga. Evidentemente, la
naturaleza que se le pueda atribuir al contrato ley -contrato civil o contrato
administrativo depende del contenido que ste pueda tener en cada caso
concreto que se suscriba, de manera que, en abstracto, no cabe que se la fije.
En cualquier caso, de una interpretacin a rima obligada del artculo 62 de la
Constitucin con el artculo 1357 del Cdigo Civil, se desprende que el
contenido de los contratos ley puede y debe sustentarse en razones de inters
social, nacional o pblico. (FFJJ N 34).

En otra sentencia ms reciente el Tribunal Constitucional ha enfatizado el carcter


garantista de los contratos leyes:

As, a manera de ejemplo de intervenciones de similar naturaleza en materia


contractual, tenemos los denominados contratos de estabilidad jurdica[11]
regulados por el Decreto Legislativo N. 757, Ley Marco para el Crecimiento de
la Inversin Privada; en los cuales, el otorgamiento con carcter de intangible
por parte del Estado de determinadas garantas y seguridades a sus co-
contratantes, en funcin de la actividad econmica en cuyo sector se busca
promover la inversin privada, compromete y legitima un inters pblico en su
supervisin, a fin de asegurar que dicha actuacin privada se desenvuelva de
acuerdo con los planes y objetivos trazados en el diseo de la poltica

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econmica del Estado; sin embargo, el ejercicio de dicho control se realiza


dentro de los lmites que la Constitucin y la ley fijen (v.gr. queda excluida la
posibilidad que fuera de dicho marco el Estado invoque la existencia de una
clusula exorbitante y se desvincule de los trminos contractuales pactados).
(FFJJ N 22)

2.2. EL CONCEPTO DE CONTRATO ADMINISTRATIVO


El asunto de la conceptualizacin del contrato administrativo es probablemente, el
que mayor controversia ha generado en torno a dicha figura, producto de las ms
variadas opiniones existentes sobre el tema.
SEGN: Moraga Klenner (Contratacin Administrativa, Pg. 25)
La institucin jurdica bajo anlisis es, en primer lugar, una institucin jurdica
universal que ha servido de auxilio al Estado en el cumplimiento de sus
funciones.
En este sentido, el referido autor precisa que el contrato fue en la Edad Media una
institucin jurdica universal, desde el momento en que las relaciones de fuerza se
reemplazaron por las relaciones jurdicas entre los privados y la autoridad
administrativa.

SEGN: Dromi Roberto (Derecho Administrativo, Pg. 101)


El contrato administrativo como un negocio u acto jurdico bilateral celebrado
entre la Administracin Pblica y un particular, que, en tanto persiguen un fin
pblico, se encuentran sometidos a normas de derecho pblico.

SEGN: Cassagne Juan Carlos (Curso de Derecho Administrativo, Pg. 356)


.si bien el fenmeno de la contratacin pblica durante cierta etapa, fue
descrito como un sistema radicalmente opuesto al de la contratacin privada,
muchas veces no se ha reparado en la circunstancia de que lo pblico y lo
privado son categoras histricas que van formando conceptos jurdicos
relativos, los cuales no siempre pueden encapsularse en formulaciones rgidas
ni unitarias.

Por nuestra parte, consideramos que la contratacin administrativa no es ms que


una categora jurdica en virtud de la cual se crean, regulan, modifican o extinguen
relaciones jurdicas patrimoniales y que presentan con respecto de los contratos
privados, ciertas particularidades por encontrarse sometidas a normas de derecho
pblico, que determinan de manera subyacente su contenido, principalmente, por
el mbito dentro del cual enmarca su actuacin la administracin pblica.

2.3. NATURALEZA JURIDICA DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO.

De manera similar a lo que sucede con la temtica de la conceptualizacin del


contrato administrativo, cabe afirmar que en lo que al anlisis de dicha figura
concierne, la temtica de su naturaleza jurdica, dista mucho de ser el ms pacfico
de los temas.

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Ello se debe a que el anlisis de ste aspecto a nivel doctrinario ha sido materia de
un trato singular, en tanto que tal como sucede con la problemtica de su
conceptualizacin, su estudio casi siempre conlleva a la confrontacin de sta
figura respecto de los contratos de derecho privado, principalmente, en lo que a su
configuracin sustantiva se refiere.
SEGN: Cassagne Juan Carlos (Curso de Derecho Administrativo, Pg. 360)
El problema central que sigue plantendose en torno del contrato
administrativo es hasta qu punto su construccin se independiza de las
normas y principios del derecho civil que vinieron rigindolo desde que el
Estado comenz a utilizar la tcnica contractual en forma espordica y en
qu medida ha adquirido una fisonoma peculiar y tpica del derecho pblico.
Es precisamente la preponderancia que se le otorga a este problema la que, ha
dado lugar al surgimiento de dos teoras o concepciones especficas, a la luz de las
cuales se pretende determinar la naturaleza de dicha figura; a decir: la concepcin
dualista o clsica; y, la concepcin unitaria.

2.4. CLASES DE CONTRATOS ADMINISTRATIVOS

Existen diferentes especies dentro del gnero contrato administrativo, las mismas
que se marcan en funcin de la diversa modulacin administrativa que se
establecen tanto en atencin a su papel o a la finalidad que persiguen las partes en
la relacin jurdica, como a la tipicidad que exhiben dichas figuras contractuales.

En este sentido, podemos apreciar los siguientes criterios de clasificacin de los


contratos administrativos:

2.4.1. En Atencin a las Funciones que Cumplen las Partes.

Esta clasificacin de los contratos administrativos parte de diferenciar las


funciones que cumplen las partes en orden a sus prestaciones esenciales.
Este criterio de tipificacin permite deslindar dos tipos de contratos
administrativos: (a) los contratos de colaboracin; y, (b) los contratos de
atribucin.
Los contratos administrativos de colaboracin presentan como rasgo
fundamental el carcter de la prestacin que el particular debe al Estado,
debido a que, en stos el privado se convierte en un colaborador del Estado
en el cumplimiento de su funcin administrativa.

Un claro ejemplo de ste tipo de contratos lo vienen a constituir los casos de


los Contratos de Obra Pblica, de Empleo o Funcin Pblica, Concesin de
Servicios Pblicos de Suministro, etc.

En el caso de los contratos administrativos de atribucin, lo esencial es la


prestacin del Estado puesto que, la prestacin del contratista, se limita a
aparecer como contrapartida de las ventajas que ste pueda obtener.

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Con respecto a estos contratos, se puede citar el ejemplo de las Concesiones


de Uso de Bienes de Dominio Pblico, en las que la prestacin principal corre
a cargo del Estado.

2.4.2. En Atencin a su Tipicidad.

En atencin al hecho que el contrato se encuentre regulados o no por una


disciplina concreta y detallada en una ley, un sector de la doctrina distingue
a los contratos administrativos en dos clases: (a) la de los contratos
administrativos tpicos; y, (b) la de los contratos administrativos atpicos.
En este sentido, sern contratos administrativos tpicos, todos aquellos que
tenga una regulacin legal basada en una ley y en las que las partes slo
pueden introducir aquellas clusulas que no modifiquen sustancialmente
dicha regulacin.

Por su parte, sern contratos administrativos atpicos, todos aquellos que


carezcan de una disciplina normativa que los regule, independientemente de
si tienen asignada una nominacin jurdica por disposicin legal, doctrinaria
o jurisprudencial.

2.4.3. En Atencin a su Denominacin Jurdica

Esta clasificacin parte del nomen juris del contrato, prescindiendo para tales
fines del hecho de si el mismo est sometido o no a una legislacin especfica.

Partiendo de ello, se puede encontrar dos clases de contratos


administrativos: (a) contratos administrativos nominados; y, (b) contratos
administrativos Innominados.

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CAPITULO III
EVOLUCION DE LAS CONTRATACIONES ADMINISTRATIVAS EN
EL PERU

En el ordenamiento jurdico peruano, son escasos los estudios integrales con respecto a
la evolucin de la contratacin administrativa. Uno de los estudios ms destacados es el
elaborado por Danos Ordoez Jorge, en ocasin del II Congreso de Derecho
Administrativo celebrado en la ciudad de Lima a finales del mes de abril del ao 2006.

Sobre la base del anlisis realizado por aquel entonces, a continuacin se efectuar un
breve repaso sobre el proceso evolutivo de la contratacin administrativa en nuestro
pas
SEGN: DANS ORDNEZ, Jorge (El rgimen de los contratos estatales en el Per, Pg.
64 69)
Existen tres etapas que marcaron el progreso del rgimen jurdico de la
contratacin estatal en nuestro pas, las mismas que por obvias razones se
extienden hasta el ao 2006. Con la finalidad de completar el panorama, y en
atencin a las circunstancias recientes, nos permitiremos estructurar un
perodo adicional, el cual nos facilita presentar un panorama completo de la
evolucin de la contratacin administrativa hasta nuestros das.

3.1. PRIMER PERIODO

El primer perodo de este proceso se inicia por los aos 1950 y se extiende hasta
poco antes de 1980, poca en la que nuestro ordenamiento jurdico se
caracterizaba por la existencia de una dispersin absoluta respecto a las normas
que regulaban las diversas modalidades de contrataciones celebradas por el
Estado. No exista en este perodo, una disposicin legal especfica que regulara la
contratacin administrativa con carcter general y que sea aplicable a todos los
organismos del sector pblico o al rgimen de los contratos de adquisiciones de
bienes y servicios o de obra pblica por parte de las entidades estatales en general.

Por aquel entonces, en nuestro ordenamiento existan escasas reglas en materia de


contratacin pblica, referidas casi exclusivamente, a los procedimientos
administrativos de seleccin (licitaciones y concursos pblicos) y, principalmente,

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de carcter presupuestario y asistemtico. En la prctica, la mayora de las


entidades del sector pblico tenan sus propios reglamentos de adquisiciones.

Los primeros intentos fragmentarios correspondieron a los formulados por el


Ministerios de Hacienda y Comercio (D.S. de 03.FEB.1950) y, posteriormente, por
el Ministerio de Fomento y Obras Pblicas (D.S. de 23.2.1950), normas que sirvieron
de sustento legal para dar inicio al festn de las grandes obras pblicas y compras
del gobierno de facto del Presidente Manuel A. Odra.

Este sistema fue creado con la finalidad dar unidad, racionalidad y eficiencia a los
procesos tcnicos de abastecimiento de bienes y servicios no personales, a la luz de
una serie de principios como el de moralidad y austeridad.

Con el referido maco legal se pretenda que las adquisiciones de las entidades
pblicas, que ocasionaban hasta ese momento compras indiscriminadas, stocks
innecesarios y gastos indebidos, mejoraran, implementando para ello un orden en
el proceso de adquisicin de bienes y de servicios en las entidades pblicas.

No obstante ello, el rgimen legal que se estableci en materia de contrataciones


y en el caso de sectores especficos de la economa como fue el caso de las
concesiones (especialmente las referidas a la explotacin de recursos naturales,
como es el caso de la minera), las medidas adoptadas solo se limitaron a la dacin
de algunas leyes sectoriales, careciendo de un mnimo denominador comn sobre
la materia.

3.2. SEGUNDO PERIODO

El segundo perodo de este rgimen surge con la entrada en vigencia de la


Constitucin Poltica de 1979 y con la dacin de un conjunto de normas dirigidas a
simplificar (cada una en su mbito especfico) la regulacin de los procedimientos
de contratacin para las adquisiciones de bienes y servicios y la contratacin de
obras pblicas por parte de las entidades estatales.

Tal como se puede advertir, este perodo comienza poco despus de la entrada en
vigencia de la Constitucin Poltica de 1979 a travs de la cual se consagr a nivel
constitucional la obligacin del Estado de contratar servicios, obras y suministros
mediante procedimientos administrativos de licitacin y concurso pblico, con el
propsito de garantizar la eficiencia y el manejo transparente de los recursos
pblicos.

El referido precepto constitucional sirvi como base para la adopcin de un


conjunto de normas como el Reglamento nico de Licitaciones y Contratos de
Obras Pblicas, conocido como RULCOP, el cual fue aprobado mediante Decreto
Supremo N 034-50-VC para la contratacin de obras pblicas; el Reglamento nico
de Adquisiciones, conocido como RUA, que fue aprobado mediante Decreto
Supremo N 065-85-VC para la adquisicin de bienes, servicios y suministros, y la
Ley N 23554 para la contratacin de actividades de consultora y su Reglamento

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general, conocido como REGAC, cuya finalidad principal se encontraba orientada


a simplificar los procedimientos de adquisicin de bienes y servicios u obras
pblicas.

El conjunto de normas antes sealadas, no estableci una diferenciacin objetiva


entre los contratos administrativos y contratos estatales sujetos al derecho privado,
limitndose a regular los procedimientos administrativos de adjudicacin o
seleccin de contratistas y crear as, por primera vez en este mbito, instancias
administrativas encargadas de resolver las controversias que se generaban durante
la fase precontractual o de seleccin.

Este fue el caso de los Consejos de Adquisiciones Departamentales para los


procedimientos administrativos regulados por el (Reglamento nico de
Adquisiciones RUA-) RUA y del Consejo Superior de Licitaciones y Contratos de
Obras Pblicas, conocido como CONSULCOP para obras pblicas; este ltimo,
adems, se configur como un verdadero Tribunal Administrativo facultado para
resolver en sede administrativa las controversias que se generasen durante la
ejecucin del contrato entre la entidad administrativa contratante y la contratista
privada, sin perjuicio de que cualquiera de las partes en caso de disconformidad
con el fallo (resolucin) pueda cuestionarlo en aquel entonces, ante el Poder
Judicial a travs de la va del proceso contencioso administrativo.

3.3. TERCER PERIODO

Antes de la dcada de 1990, el Per se encontraba enfrentando una de las peores


pocas de su historia reciente, caracterizada por un proceso hiperinflacionario y
recesivo, que legitim aquellos argumentos referidos a la ineficiencia de la
actividad empresarial del Estado.

En funcin a ello, el proceso de privatizaciones constituy un componente esencial


en el programa de reformas estructurales del Estado y la modernizacin de la
economa en el pas, en base al modelo econmico mundial que defenda la
apertura de los mercados a la competencia, la eliminacin de restricciones a la
inversin al sector privado, la reduccin del aparato del Estado y la reorientacin
de sus competencias, para concentrarlo nicamente en las funciones bsicas o
esenciales.

Los resultados de estas reformas estructurales fueron, entre otros, la transferencia


al sector privado, mediante procesos de privatizacin (venta de activos y acciones),
de la propiedad de empresas pblicas que, hasta ese momento, se encargaban,
exclusivamente, de la gestin de la produccin de bienes y la prestacin de
servicios; y, el otorgamiento de concesiones a empresas privadas para la prestacin
de actividades calificadas jurdicamente como servicios pblicos y para la
explotacin de obras pblicas de infraestructura.

Si bien en materia de contrataciones de bienes, servicios y obras, la Constitucin de


1993, al igual que su predecesora, la Constitucin de 1979, estableci el marco de

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referencia para las adquisiciones de bienes, servicios y suministros y la contratacin


de obras por parte de las entidades administrativas disponiendo que las
entidades estatales se encontraban obligadas a sujetarse a los procedimientos
administrativos de licitacin o concurso pblico que establezcan las leyes
respectivas, con la finalidad de garantizar la correcta utilizacin de los recursos
pblicos y permitir la libre concurrencia de postores, el cambio real se dio con la
unificacin normativa o legal sobre esta materia, pues hasta dicha fecha, tal como
se ha indicado en las lneas precedentes, la normativa existente se encontraba
dispersa (RULCOP, el RUA y el REGAC).

En el contexto descrito, el 27 de julio de 1997 se promulga la Ley de Contrataciones


y Adquisiciones del Estado -Ley N 26850, la cual integro en un solo cuerpo legal, el
rgimen aplicable a los procesos de contrataciones de todas las entidades
administrativas incluidas las empresas del Estado, para la adquisicin de bienes y
servicios y para la contratacin de obras.

Esta ley se enfoc, principalmente, en la fase precontractual, es decir, en la


regulacin de los procedimientos administrativos de seleccin de contratistas
(concursos, licitaciones y otros especificados en la misma) y estableci,
cuantitativamente, pocas normas aplicables a la fase de ejecucin de los contratos.

Uno de los aportes que se puede identificar con la promulgacin de la Ley N 26850,
fue la creacin del Consejo Superior de Contrataciones y Adquisiciones -
CONSUCODE (actualmente denominado Organismo Supervisor de las
Contrataciones del Estado OSCE) como organismo rector del nuevo Sistema de
Adquisiciones del Estado, as como la configuracin de un nuevo Tribunal
Administrativo encargado de resolver en ltima instancia administrativa, las
controversias que se generen entre los postores y las entidades administrativas
convocantes durante los procedimientos administrativos de seleccin de
contratistas, sin perjuicio que sus resoluciones puedan ser cuestionadas ante el
Poder Judicial a travs del proceso contencioso-administrativo.

Sin lugar a dudas, el aporte fundamental de la referida Ley N 26850, fue la


implementacin del Arbitraje en materia de contrataciones pblicas, como un
mecanismo obligatoria de solucin de las controversias que pudieran surgir a
posteriori de la adjudicacin y celebracin del contrato, etapa bsicamente
conocida como la Fase de Ejecucin.

No obstante lo expuesto, durante ste periodo, la propia Ley N 26850 fue sometida
a diversas modificaciones, siendo las ms relevantes: (1) la del ao 2000 introducida
por la Ley N 27330; y, (2) la del ao 2004, introducida con la Ley N 28267.

Si bien las Leyes N 27070 y N 27148, introdujeron una serie de modificaciones a


la Ley N 26850, la primera gran modificacin surge como resultado de la dacin de
la Ley N 27730, publicada el 26 de julio del ao 2000, la misma que modific
cuarenta y un artculos de la Ley original, consolidando as, la reforma inicialmente
establecida por sta.

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Esta norma, adems, encomend al Poder Ejecutivo la labor de consolidar todos los
cambios introducidos a la Ley N 26850 en un Texto nico Ordenado de la Ley de
Contrataciones y Adquisiciones, as como elaborar un nuevo Reglamento,
disposicin que se materializ en los Decretos Supremos N 012-2001-PCM y N
013-2001-PCM, respectivamente, que entraron en vigencia el 15 de marzo del ao
2001.

A nivel formal, estas modificaciones implicaron cambios sustanciales respecto a


temas como los vinculados con el Plan Anual de Contrataciones, las Garantas
Contractuales, el contenido conceptual de los Principios rectores de la Contratacin
Pblica

La segunda gran modificacin se introdujo con la dacin de la Ley N 28267,


publicada el 03 de julio de 2004, la misma que reform treinta y ocho artculos e
incorpor cuatro artculos ms a la Ley N 26850. Estos cambios motivaron,
finalmente, la promulgacin de un nuevo Texto nico Ordenado de la Ley de
Contrataciones del Estado y un nuevo Reglamento, los mismo que fueron
aprobados por los Decretos Supremos N 083-2004-PCM y N 084-2004-PCM,
respectivamente, los que entraron en vigencia a partir del 29 de diciembre de 2004.

SEGN: Luna Milla Oscar (Modernizacin y Reforma del Sistema Peruano de


Contratacin Pblica, Pg. 214 218)
debemos afirmar que el objetivo de stas modificaciones eran similares a las
introducidas en el ao 2001, slo que en este caso se enfatizaron tres grandes
lneas de accin: la introduccin de nuevas tecnologas de informacin
transaccin de los procesos de seleccin, el establecimiento de un sistema de
acreditacin de proveedores y la modernizacin de mecanismos de compras
pblicas.

Sin restarle mrito al progreso alcanzado a dicha fecha, se debe reconocer que, de
existir alguna apreciacin que deba hacerse respecto de esta Ley, es que al igual
que las normas en materia de contrataciones decretadas durante las etapas
anteriores, tampoco recogi un concepto sustantivo de contrato administrativo.

Este aspecto nos permite afirmar que la norma bajo anlisis no sigui la tendencia
de ordenamientos jurdicos de otros pases, los que s establecan diferencias entre
contratos del Estado, denominados administrativos y contratos, tambin
estatales, sujetos al derecho privado, denominados contratos privados de la
Administracin.

Por otro lado, en lo que respecta al rgimen legal de concesiones, la Constitucin


de 1993, al recoger a nivel constitucional el Principio de Subsidiariedad de la
actividad empresarial del Estado50, propici que se efectuaran numeras
modificaciones a los diversos regmenes legales que regulaban las concesiones de
recursos naturales y las de servicios pblicos, con la finalidad que dichas actividades

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econmicas que estaban en manos del Estado, a travs de sus empresas estatales,
pasaran a ser desarrolladas por sociedades concesionarias.

En concordancia con los objetivos de la reforma econmica iniciada desde los


primeros aos de la dcada de los 90, se dispuso un nuevo rgimen legal para la
promocin del otorgamiento de concesiones principalmente en materia de
servicios pblicos y de obras de infraestructura pblica, diseando al mismo tiempo
un nuevo modelo de supervisin de la actuacin del Estado a travs de los
organismos reguladores de la inversin privada para las distintas actividades
concesionadas. Dichos Organismos se encontraban encargados de supervisar el
cumplimiento de los respectivos contratos de concesin y de ejercer las potestades
regulatorias fijando las tarifas en los mercados en que no exista competencia o
este era insuficiente.

Sin embargo, y tal como se ha sealado, en esos momentos no nos encontrbamos


en la mejor situacin econmica en el pas, por lo que para generar un espacio de
estabilidad y seguridad jurdica, el Estado se encontr en la necesidad de
implementar un marco regulatorio adecuado que le otorgase a los inversionistas
privados las garantas de estabilidad y seguridad a sus inversiones.

En razn de ello, es que se perfeccion un rgimen, actualmente, denominado


contrato - ley al amparo del artculo 62 de la Constitucin Poltica del Per de 1993.
Mediante este tipo de contrato, el Estado se obliga contractualmente con los
inversionistas privados, que constituyen la contraparte de un contrato, a
garantizarles la estabilidad de las reglas jurdicas vigentes al momento de la
suscripcin del respectivo contrato.

3.4. CUARTO PERIODO

Durante los ltimos aos, el gobierno peruano ha venido impulsando su


participacin en procesos de integracin econmica y comercial, lo que se ha
traducido en una activa participacin en organismos internacionales, tales como la
Organizacin Mundial del Comercio (OMC), el rea de Libre Comercio de las
Amricas (ALCA), el Foro de Cooperacin Econmica del Asia-Pacfico (ASPEC), la
Comunidad Andina (CAN) y la Asociacin Latino Americana de Integracin (ALADI)
-en cuyo contexto nuestro pas ha suscrito Acuerdos de Complementacin
Econmica con diversos pases de la regin, as como con el Mercado Comn del
Sur (MERCOSUR), entre otros.

Durante el gobierno del presidente Alan Garca Prez y, de acuerdo con la Hoja de
Ruta 2004-2006, se consider que la suscripcin de acuerdos de integracin
bilaterales eran de suma importancia para el pas, puesto que con la suscripcin de
Tratados de Libre Comercio entre los que podemos sealar los suscritos con
Estados Unidos, Tailandia y Singapur se permita liberalizar los mercados de las
contrataciones pblicas, creando as espacios para los proveedores de todos los
pases y generando una creciente inclusin en materia de contrataciones

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gubernamentales a travs de estos instrumentos de integracin econmica y


comercial.

Esta liberalizacin deriva, precisamente, del reconocimiento de la importancia


estratgica que las contrataciones estatales tienen para el desarrollo econmico y
social de los pases, y del papel clave de stas en sectores de la economa como los
referidos a construccin, obras pblicas, energa, transportes, telecomunicaciones
e industria.

Es as que con fecha 07 de agosto de 2007, mediante Oficio N 157-2007-PR, el


Ejecutivo remiti al Congreso de la Repblica un proyecto de Ley que, el Rgimen
Legal establecido por el Decreto Supremo N 083-2004-PCM, Texto nico
Ordenado de la Ley de Contrataciones del Estado, y el Decreto Supremo N 084-
2004- PCM, Reglamento del referido TUO. La referida propuesta contena una serie
de disposiciones cuyo objeto era regular los procesos a travs de los cuales el
Estado elega a sus co-contratantes, as como la consecuente ejecucin de los
contratos que se derivan de dicha seleccin. Inicialmente, la intencin principal de
quienes desarrollaron dicho proyecto, radicaba nica y exclusivamente en la
necesaria renovacin y/o actualizacin del rgimen instaurado por la Ley N
26850. Sin perjuicio de lo expuesto, algunos meses despus, concretamente, el 20
de diciembre del ao 2007, se public en el Diario Oficial El Peruano la Ley N
29157, Ley que delega en el Poder Ejecutivo la Facultad de Legislar sobre diversas
materias relacionadas con la implementacin del acuerdo de Promocin Comercial
Per-Estados Unidos y con el apoyo a la competitividad econmica para su
aprovechamiento.

Como se puede advertir, en virtud de la referida Ley el Poder Legislativo delega en


el Ejecutivo facultades para que ste, en un plazo de ciento ochenta (180) das
calendario, legisle sobre las materias referidas en dicha norma, entre las que se
encontraban: la mejora del marco regulatorio, el fortalecimiento institucional, la
simplificacin administrativa y la modernizacin del Estado.

No obstante ello, debe tenerse en cuenta que la referida Ley haba sido emitida en
atencin a las necesidades advertidas por el Poder Legislativo de establecer un
marco legal que permitiese facilitar la implementacin del Acuerdo de Promocin
Comercial Per-EE. UU y su protocolo de enmienda, as como apoyar a la
competitividad econmica. Como consecuencia de ello, el 4 de junio de 2008 se
public el Decreto Legislativo N 1017, Ley de Contrataciones del Estado (en
adelante LCE), disposicin que establece, exclusivamente, el rgimen aplicable a las
adquisiciones de bienes, suministros, consultora y ejecucin de obras que realiza
toda entidad del Estado de cualquiera de los tres niveles de Gobierno (Nacional,
Regional y Local), as como aquellas realizadas por empresas estatales.

Cabe precisar que la referida norma estableca una serie de principios que deban
ser observados por cada entidad al momento de contratar y, a su vez, promova
una contratacin oportuna, eficiente, transparente y libre de corrupcin.

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Asimismo, en aras de reglamentar la Ley de Contrataciones con el Estado, se aprob


el Decreto Supremo N 184-2008-EF, Reglamento de la Ley de Contrataciones del
Estado.

Si bien esta normativa marca la pauta de la contratacin pblica para


abastecimiento de bienes y servicios del Estado, hasta la actualidad, es de indicarse
que sta norma no ha estado exenta de modificaciones, siendo la ms importante,
la que se suscitase hace apenas un ao atrs, el 01 de junio de 2012, a travs de Ley
N 29873.

Igual suerte corri el Reglamento de la Ley de Contrataciones con el Estado, que


fuera modificado mediante Decreto Supremo N138- 2012-EF el 07 de agosto de
2012.

Entre las principales modificaciones incorporadas por dicha norma, tenemos que
sta dispuso expresamente que dicho rgimen no era aplicable a los Contratos
Administrativos de Servicios o al rgimen que haga sus veces, as como tampoco a
los Contratos de Locacin de Servicios celebrados con los presidentes de
directorios, que desempeen funciones a tiempo completo en las Entidades o
empresas del Estado; entre otras modificaciones e incorporaciones.

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CAPITULO IV
CREACION DEL OSCE

04 de junio de 2008

Se publica en el Diario Oficial El Peruano, el Decreto Legislativo N 1017 que aprueba la


ley de Contrataciones del Estado, y crea el Organismo Supervisor de las Contrataciones
del Estado OSCE. De acuerdo a la dcimo segunda disposicin complementaria final
de la Ley de Contrataciones del Estado, esta entrara en vigencia, a los treinta (30) das
calendario contados a partir de la publicacin de su reglamento y del Reglamento de
Organizacin y Funciones del OSCE.
Asimismo, se dispuso que cualquier referencial al Consejo Superior de Contrataciones y
Adquisiciones del Estado CONSUCODE, o a las competencias, funciones o atribuciones
que este vena ejerciendo se entendieran hechas al Organismo Supervisor de las
Contrataciones del Estado OSCE.

01 de enero de 2009

Se publica en el Diario Oficial El Peruano en Decreto Supremo N 184 2008 EF, que
aprueba el Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, y seala que entrara en
vigencia cuando se cumpla lo dispuesto por la dcimo segunda Disposicin
complementaria final de la Ley de Contrataciones del Estado.

14 de enero de 2009.

Se publica en el Diario Oficial El Peruano el Decreto Supremo N 006 2009 EF, que
aprueba el Reglamento de Organizacin y Funciones del OSCE, y en la segunda
disposicin final complementaria dispone que su publicacin se realice en el Portal del
Estado Peruano ( www.peru.gob.pe ) y en el portal del CONSUCODE, en tanto se
implemente el portal del OSCE ( www.osce.gob.pe ).
La publicacin del D.S. N 006 2009 EF, significaba que la vigencia de la Ley de
Contrataciones del Estado y su reglamento, asi como el funcionamiento del OSCE seria
desde el 13 de febrero de 2009.

31 de enero de 2009.

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Mediante Decreto de Urgencia N 014 2009, publicado el 31 de enero de 2009 en el


Diario Oficial El Peruano, se establecio que la vigencia de la Ley de Contrataciones del
Estado, su reglamento, asi como el inicio de funciones del OSCE seria a partir del 01 de
febrero de 2009.

Asimismo, se orden que la publicacin del Reglamento de Organizacin y Funciones del


OSCE en la pgina web del portal del Estado Peruano, as como en el portal del OSCE, se
realice el mismo 31 de enero de 2009.

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CAPITULO V
LOS TIPOS DE CONTRATOS ADMINISTRATIVOS EXISTENTES EN
EL PER

Es pertinente sealar que para el anlisis de esta parte, se debe advertir que en el caso
peruano, tal como se aprecia en el acpite anterior, no existe un rgimen legal que
abarque o cuya vocacin hubiese sido abarcar todo lo concerniente a la contratacin
administrativa.

El actual ordenamiento jurdico en materia de contrataciones administrativas, se


caracteriza por la existencia de mltiples tipos de contratos que suscribe el Estado
Peruano, los cuales son regulados mediante marcos legales especiales, pudiendo
apreciarse en muchos casos la coexistencia de un rgimen general y de diversos
regmenes especiales, en funcin a la prestacin, actividad a desarrollar o de acuerdo al
nivel de gobierno que realice la contratacin.

A continuacin, se efectuar un repaso sobre los tipos ms frecuentes de contratos que


suscribe el Estado Peruano y que han dado lugar, a un mayor desarrollo a nivel
normativo:

5.1. CONTRATOS PARA LA ADQUISICIN DE BIENES, SERVICIOS, SUMINISTROS,


CONSULTORA Y EJECUCIN DE OBRAS.

El marco legal que rige ste rgimen de contrataciones se encuentra dispuesto en


la Ley de Contrataciones del Estado, aprobada por Decreto Legislativo N 1017 (en
adelante, LCE), y su Reglamento, aprobado por Decreto Supremo N 184-2008-EF
(en adelante, RLCE), con las sucesivas modificaciones efectuadas al mes de mayo
de 2013. La LCE regula exclusivamente el rgimen aplicable a las adquisiciones de
bienes, suministros, consultora y ejecucin de obras que realiza toda entidad del
Estado de cualquiera de los tres niveles de Gobierno (Nacional, Regional y Local),
as como aquellas realizadas por empresas estatales.

Con respecto al marco normativo establecido por la LCE y el RLCE, cabe sealar que
en ste no se consagra un concepto de contrato administrativo que se identifique
como sinnimo de un rgimen de exorbitancia en el que la Administracin Pblica,
necesariamente goce de una posicin de superioridad con poderes y prerrogativas

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unilaterales para imponerse en el contenido de la relacin contractual, justificado


en el rol que le compete de tutela de los intereses generales.

Por otro lado, en la fase del proceso de seleccin o tambin conocida como fase
precontractual, los procedimientos administrativos de seleccin regulados por la
Ley de Contrataciones y Adquisiciones son:

5.1.1. Licitacin Pblica.

Esta modalidad es convocada para la contratacin de obras y para la


adquisicin de bienes y suministros dentro de los mrgenes que establece
la Ley de Presupuesto aplicable al Ao Fiscal correspondiente.

Cabe indicar que este proceso selectivo se caracteriza por la amplitud de su


convocatoria, la que se justifica en atencin a lo ordinario del contrato que
permite la participacin de todas las empresas del rubro a contratar.

En el caso de Licitaciones Pblicas para la ejecucin de obras se pueden


presentar dos modalidades: licitacin pblica nacional o licitacin pblica
internacional, siendo ste ltimo supuesto aquel en el que las
caractersticas tcnicas de las obras requieran de postores internacionales.

5.1.2. El Concurso Pblico.

Esta modalidad es convocada para la contratacin de servicios de toda


naturaleza incluyendo consultoras y arriendos.

Este tipo de procedimiento junto con las Licitaciones Pblicas, se


caracterizan por la existencia de mayores formalidades en comparacin
con los dems.

5.1.3. La Adjudicacin Directa.

Esta modalidad es utilizada para las adquisiciones y contrataciones de


bienes, contratacin de servicios y ejecucin de obras que realice la
entidad, conforme a los mrgenes establecidos por las normas
presupuestarias.

Este procedimiento admite dos modalidades: 1) Adjudicacin Directa


Pblica, o 2) Adjudicacin Directa Selectiva.

La primera modalidad, denominada Adjudicacin Directa Pblica, es


convocada cuando el monto de la contratacin es mayor al cincuenta por
ciento (50%) del lmite mximo establecido para la Adjudicacin Directa en
las normas presupuestarias; en caso contrario, se recurrir la segunda
modalidad, denominada, Adjudicacin Directa Selectiva.

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5.1.4. La adjudicacin de Menor Cuanta.

Esta modalidad es utilizada para la adquisicin o contratacin de bienes,


servicios y obras cuyos montos sean inferiores a la dcima parte del lmite
mnimo establecido por la Ley de Presupuesto del Sector Pblico para los
casos de licitacin pblica y concurso pblico.

Esta modalidad tambin es aplicable, para la contratacin de expertos


independientes para que integren los Comits Especiales y para aquellos
procesos declarados desiertos.

5.1.5. La Subasta Inversa.

Mediante esta modalidad se realiza la adquisicin de bienes y servicios


comunes o estandarizados (conforme a una relacin aprobada por
CONSUCODE- hoy OSCE, a travs de una oferta pblica y en la cual el postor
ganador ser aquel que ofrezca el menor precio o costo en igualdad de
circunstancias comerciales y de servicio, la que puede realizarse de manera
presencial (en acto pblico por medio de propuestas escritas o lances
verbales) o de manera electrnica o virtual.

5.1.6. Los Convenios Marco.

Mediante esta modalidad el OSCE selecciona va licitacin o concurso


pblico a los proveedores con los que las entidades administrativas estn
obligadas a adquirir o contratar de manera directa los bienes y servicios que
requieran y que son ofertados a travs de un Catlogo en la forma, precios,
plazos y dems condiciones establecidas en las fichas del convenio marco
suscrito entre el proveedor y el OSCE.

5.1.7. Las Compras Corporativas.

Este mecanismo de contratacin permite a las Entidades del Estado que, en


forma conjunta puedan adquirir bienes o contratar servicios, en las mejores
y ms ventajosas condiciones para el Estado, aprovechando las economas
de calidad. Con el RLCE, por primera vez en nuestro pas se organiz un
rgimen legal especfico para una estrategia innovadora de las compras
pblicas nacionales: las compras corporativas.

5.2. CONCESIONES, INICIATIVAS PRIVADAS Y ASOCIACIONES PUBLICO PRIVADAS.

No es el objeto del presente artculo, exponer en forma extensa los alcances de


cada una de las modalidades contractuales enunciadas. En rigor, se busca sealar
que en el ordenamiento jurdico peruano, este tipo de contratos se encuentran

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sujetos a diversos regmenes legales los mismos que en el tiempo, han sido materia
de un permanente proceso de modificaciones.

La justificacin de su incorporacin normativa en el modelo contractual peruano


tiene muchas perspectivas de anlisis. En nuestra opinin, la ms precisa es aquella
que la vincula al agotamiento del modelo clsico del Estado Intervencionista y a la
propia constatacin de los lmites de la actuacin estatal para afrontar las
necesidades crecientes de la sociedad en materia de infraestructura y de provisin
de servicios pblicos.

En el caso especfico del Per, se puede identificar a partir de los aos 90 en


adelante, un proceso normativo evolutivo de bastante intensidad y complejidad en
el que rol del Estado ha venido mutando en el tiempo. En rigor, en el escenario
inicial de los aos 90, se adverta que el Estado fomentaba un rol promotor de la
inversin privada, criterio que se ha venido transformando en los ltimos aos, a
partir de la incorporacin de nuevos instrumentos contractuales que trascienden
las operaciones clsicas de venta y en su caso de concesiones y que hoy en da, se
evidencian, en nuevas modalidades contractuales al amparo del rgimen de las
iniciativas privadas, asociaciones pblico-privadas, y de obras por impuestos.

El marco especfico de promocin de la inversin privada en materia de obras


pbicas de infraestructura y de servicios pblicos, diseado en los aos 90, se
sustent en los Decretos Legislativos N 662, N 674, N 757 y N 758.
Posteriormente, el ao 1996, se expide el Decreto Legislativo N 839, norma que
modifica el rgimen del Decreto Legislativo N 758, y habilita la dacin del TUO de
las normas con rango de ley que regulan el rgimen de entrega en concesin de
obras pblicas de infraestructura y de servicios pblicos, aprobado por el Decretos
Supremo N 059-96-PCM y del TUO de sus normas reglamentarias, aprobadas por
el Decreto Supremo N 060-96-PCM. A dicho marco normativo y sin perjuicio de las
normas de inversin descentralizada, se le ha agregado desde el ao 2008, el
Decreto Legislativo N1012, Ley Marco de Asociaciones Pblico - Privadas para la
Generacin de Empleo Productivo y para la agilizacin de los procesos de
promocin de la inversin privada, y el Decreto Supremo N146-2008-EF
(Reglamento del Decreto Legislativo N1012), el Decreto Supremo N 005-2013 y
una serie de normas sucesivas sobre el tema.

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CONCLUSIONES

6.1. En el caso peruano, se puede advertir que, a lo largo de los aos, los enfoques
adoptados con respecto a la contratacin administrativa han sufrido alteraciones
sustanciales en funcin del rol del Estado en materia de intervencin econmica y al
impacto de la globalizacin en la economa de Latinoamrica.

6.2. En materia de contratacin administrativa en general, nuestro pas no cuenta con


una disposicin legal que regule la naturaleza jurdica del contrato administrativo, lo que
refleja la existencia de un rgimen asistemtico con respecto a la naturaleza de los
contratos estatales.

6.3. Es posible afirmar que en el Per, la Administracin Pblica celebra distintos tipos
de contratos, siendo los ms importantes por su relevancia en el desarrollo de las
actividades estatales y su tratamiento a nivel legal: (i) Los contratos para realizar
adquisiciones de bienes, servicios, suministro, consultora y ejecucin de obras; (ii) Las
concesiones para la explotacin de recursos naturales o de bienes de dominio pblico,
la prestacin de servicios pblicos y la explotacin de obras pblicas de infraestructura;
(iii) Los contratos-ley o convenios de estabilidad jurdica; (iv) Los contratos para la
disposicin de bienes del Estado; (v) Los convenios interadministrativos; (vi) Los
convenios financieros del Estado; (vii) Los contratos de personal.

6.4. Finalmente, es importante recordar que el rgimen de los contratos ley establece
como regla general que las controversias que se presenten con relacin al cumplimiento
de los citados contratos, o su interpretacin, ejecucin o invalidez, sern resueltos
mediante arbitraje de derecho Esto ha sucedido en los ltimos aos en el Per con
motivo de actuaciones de la Administracin Tributaria del Gobierno Nacional (SUNAT)
determinando la existencia de deudas tributarias por parte de empresas, actos
administrativos de carcter tributario que los inversionistas beneficiarios de contratos
ley cuestionaron en la va arbitral, obteniendo laudos favorables para su posicin.

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BIBLIOGRAFIA

- artculo 39 del Decreto Legislativo N 757.


- Manuel De la Puente y Lavalle: El contrato en general. Comentarios a la Seccin
Primera del Libro VII del Cdigo Civil. Volumen XI.
- Tribunal Constitucional, FFJJ N 34 Y N 22.
- MORAGA KLENNER, Claudio, Contratacin Administrativa. Editorial Jurdica de
Chile. Santiago, 2007.
- DROMI, Roberto. Derecho Administrativo Tomo II. Editorial Ciudad Argentina,
8 edicin, Buenos Aires, 2000.
- CASSAGNE, Juan Carlos Curso de Derecho Administrativo - Tomo II. Fondo
Editorial de Derecho y Economa. Buenos Aires, 2011.
- DANS ORDNEZ, Jorge, El rgimen de los contratos estatales en el Per, en
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Administrativo, Lima, Palestra Editores, 2007.
- . LUNA MILLA, Oscar M. Modernizacin y Reforma del Sistema Peruano de
Contratacin Pblica en Revista Peruana de Derecho Administrativo, N 1, Ao
2006.

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