DERECHO ROMANO I

"AO DEL BUEN SERVICIO AL CIUDADANO"

TRABAJO GRUPAL

FACULTAD : CIENCIAS POLITICA

ESCUELA : DERECHO
ASIGNATURA : DERECHO ROMANO
TEMA : SUCESION TESTAMENTARIA
CICLO : IV
TURNO : NOCHE
DOCENTE : LEE FUN ALARCON
INTEGRANTES :

BARRANCA PERU

2017

LA SUCESIN TESTAMENTARIA EN DERECHO ROMANO 1

 DERECHO ROMANO I

NDICE

ndice 2
Introduccin 4
Generalidades de la Sucesin Intestada o Legal 5
1 Conceptos 5
2. Antecedentes Histricos 5
3. Unidad o Fraccionamiento 6
4. Sucesin Intestada en el Derecho Romano Antiguo 6
5. Sucesin Intestada en el Derecho Pretorio 7
6. Sucesin Intestada en el Derecho Imperial 8
7. Sucesin Intestada en el Derecho Justiniano 9
10. Sucesin Intestada en nuestro Pas 10
10.1 Casos 12
10.2 Titulo 12
10.3 Documentos y Requisitos a presentar 12
10.4 Orden 13
10.5 Tres sistemas Principales 13
10.6 Sucesin 14
10.7 Herencia 14
10.8 Competencia 14
10.9.1 Parentescos 14
10.10 Pasos para la Sucesin Intestada 15
11. Sucesin de los Descendientes 15
11.1 Sucesin Por cabeza y por estirpe 15
12. Sucesin de los Ascendientes 16
13. Sucesin Del Conyugue 16
13.1 Concurrencia del Conyugue con Hijos 17
13.2 Derecho de Usufructo del Conyugue 17
13.3 Sucesin del Conyugue con Padres ascendientes 17
14. Sucesin Colateral 17
15. Situacin del Concubinato 18
16. Sucesin de Estado 18

LA SUCESIN TESTAMENTARIA EN DERECHO ROMANO 2

 DERECHO ROMANO I

INTRODUCCIN

El presente trabajo, hemos tratado de resalta los puntos de mayor importancia, en

el tema de sucesiones en la antigua Roma, nos hemos visto en la necesidad de
tratar brevemente y resaltar los puntos ms importantes que como estudiantes de
derecho debemos de tener muy presente, este material est elaborada de una
forma muy entendible, didctica y simple. Nos hubiese sido tan simple y fcil el solo
guiarnos de un libro o un trabajo ya terminado para presentar este trabajo, pues
el hecho es que hemos querido hacer algo nuevo, entendible y
por supuesto, hacerlo lo mejor posible.

OBJETIVO El objetivo como todo trabajo, es que toda persona comprenda

y entienda de forma clara, precisa, de manera totalmente simple el tema de
sucesin intestada, que por lo consiguiente establecer contacto con la realidad, a fin
de que la conozcamos mejor y entendamos fcilmente el tema, en su mbito de
aplicacin del derecho.

FINALIDAD: La finalidad, del acotado trabajo es que, por medio del presente,
podamos saber y si conocer una demanda en el tema de sucesiones, requisitos y
procedimientos en el tema sucesorio, tanto como su naturaleza,
objetivos y fines, por ende entender tambin que no solo existe una va netamente
valida, ya que en si existen dos, la Judicial y Notarial, las cuales trataremos de forma
totalmente sencilla e entendible.

LA SUCESIN TESTAMENTARIA EN DERECHO ROMANO 3

 DERECHO ROMANO I

De la sucesin testamentaria en Derecho romano

Sucesin

EL patrimonio comprende dos partes: los bienes es el activo y las deudas el pasivo.
Mientras el dueo del patrimonio tenga vida, sus acreedores tienen por garanta, no
solamente sus bienes presentes, sino tambin sus bienes futuros, es decir, el
producto de la actividad del deudor. Si muere, el Derecho Romano le da un
continuador de su persona, llamado heredero, que en su lugar queda dueo del
patrimonio y obligado a pagar todas las deudas como si las hubiese contrado. Los
acreedores encuentran en el un nuevo deudor y tienen como garantas su
patrimonio., unido al del difunto., y e l producto de su actividad en el porvenir.

Un triple inters se encuentra as satisfecho:

a) El inters del difunto. En ausencia del heredero los acreedores se

posesionaban de los bienes de la sucesin, vendindolos despus en bloque,
y esta bonorum venditio manchaba de infamia la memoria del difunto. Ocurre
todo lo contrario cuando hay un heredero, pues entonces es l quien paga los
crditos, y si no interviene, los bienes de la sucesin se venden en su nombre,
quedando en buen lugar la memoria del difunto.

b) el inters de los acreedores. Estos adquieren en la persona del heredero un

nuevo deudor, quien debe pagar todas las deudas.

c) por ltimo, un inters religioso. Aunque los textos dan muy poca luz sobre
este asunto, es evidente que el culto privado entre los romanos de los
primeros siglos era de grandsima importancia, porque aseguraba a cada
familia la proteccin de los dioses manes, esto es, de sus antepasados
difuntos.

Cuando un jefe de familia mora, era esencial que no se interrumpiesen sus sacra
privata, y para asegurar la perpetuidad, los pontfices decidieron que tuviera el
heredero, con la fortuna del difunto, la carga del culto privado

El heredero adquiere Integro el patrimonio del difunto, salvo los derechos, bien
entendido que se extinguen con su persona. Le sustituye tambin en sociedad,
siendo adems, en su lugar, propietario, acreedor y deudor, pudiendo ejercer sus
acciones y ser perseguido por sus acreedores. El patrimonio recogido por el
heredero toma el nombre de herencia o sucesin, y como sancin de su derecho
posee una accin civil in rem, la petitio hereditalis

Todava queda una cuestin importante: cmo era designado el heredero? Hay
dos modos de designacin: por el difunto o por la ley. Los romanos admitieron con
razn la preeminencia de la voluntad del difunto sobre la del legislador para la
eleccin del heredero, y la ley de las XII tablas sanciona para el padre de familia el

LA SUCESIN TESTAMENTARIA EN DERECHO ROMANO 4

 DERECHO ROMANO I

derecho de elegir l mismo quien deba continuar su personalidad. Manifiesta su

voluntad en un acto llamado testamento. Cuando un heredero testamentario es
nombrado regularmente, aceptado por ste, a nadie ms pertenece la sucesin.
Pero el padre de familia puede morir intestato, es decir, sin haber hecho testamento
vlido: entonces, solamente en este caso, la ley designa heredero, llamado ab
inteslato. Es la ley de las XII tablas quien hace esta designacin, eligiendo el
heredero en la familia civil. Sin preocuparse del lazo de la sangre. De manera que,
segn el Derecho civil, hay dos clases de sucesiones: una, regulada por la voluntad
del difunto, o sucesin testamentaria, y la otra por la ley, o sea sucesin ab intestato.

Cul es de estos dos rdenes de sucesiones el ms antiguo? Es un asunto muy

discutido. Hay quien cree que los romanos solo conocieron la sucesin ab intestato,
lo mismo que los germanos y los griegos, y que la sucesion testamentaria fue
introducida por la ley de las XII tablas.

Pero esta opinion no est de acuerdo con la preferencia, bien marcada, que los
romanos tuvieron siempre por este ultimo modo de sucesion. Por de pronto, los
historiadores hacen mencin del testamento desde la fundacin de la ciudad. Para
nosotros, la sucesi6n testamentaria y la sucesion ab intestado han existido desde el
origen de Roma, y la ley de las XII tablas solo ha hecho sancionar costumbres que
estaban en vigor desde haca ya tiempo. El jefe de familia, en virtud de su
omnipotencia, era dueo de elegir, con la aprobacin de los pontfices y de las
curias, el continuador de su culto y de su persona civil. De hecho y durante los
primeros siglos, deba ser muy poco frecuente el uso de este derecho babiendo
hijos, por estar designados todos para recoger los bienes sobre los cuales ya tena
una especie de copropiedad. Pero, a medida que los lazos de familia se aflojaban y
que las formas del testamento se hicieron de acceso ms fcil, la prctica se
generalizo, y casi siempre el paterfamilias testaba antes de morir.

Aunque los romanos tuvieron en gran consideracin el derecho de testar, es

exagerado decir que en Roma se tena como un deshonor morir intestaclo. Lo ms
deshonroso era no dejar heredero alguno, porque significaba, a la vez que indicio
de una mala sucesin, el presagio de La bonorum vendilio y de infamia, es decir, la
extincin de las sacra privata. Por esta raz6n se encuentra justificada la preferencia
de lus romanos por la sucesi6n testamentaria: el que testa y elige un heredero est
ms seguro de tener uno; demuestra previsin y deseo grande de conservar intacto
su honor.

La prominencia de la sucesi6n testamentara conduca a este principio, sancionado

por la ley de las XII tablas: los herederos ab intestatos slo pueden tener la sucesion
no habiendo heredero testamentario. Los jurisconsultos, en la prctica, deducan
una regla lgica, pero rigurosa, que estaba formulada de la siguiente manera en las
instituciones de Justiniano. Su verdadero sentido es que no puede haber para una
misma sucesin un heredero testamentario y un heredero ab intestato.

LA SUCESIN TESTAMENTARIA EN DERECHO ROMANO 5

 DERECHO ROMANO I

Al lado de la herencia del Derecho Civil, presentndose bajo el doble aspecto ya

indicado, el pretor haba organizado un sistema paralelo. Con frecuencia llamaba a
la misma persona que el Derecho civil, confirmndole; pero a veces tambien llamaba
a otro, de lo que resultaba un conflicto con el Derecho Civil, en interes de los
cognados. Aquel que el pretor designaba para recoger la sucesion no era un
verdadero heredero, puesto que la autoridad del pretor no era tan potente como la
ley civil. Solo hacia un bonorum possessor, que es loco heredis, es decir, al cual
procura, por diversos procedimientos, una situacin anloga a la de un heredero.
Esta sucesin pretoriana se llama bonorum possessor.

Nos bastan estas generalidades para permitirnos abordar las dos grandes partes
que comprende el estudio de la adquisicin por sucesin:

1. La sucesin testamentaria
2. La sucesin <<ad intestato>>

De la sucesin testamentaria

Las reglas de la sucesin testamentaria se reducen a tres ideas principales:

1. Designacion del heredero

2. Adquisicin de la herencia
3. Cargas impuestas al heredero

DE LA DESIGNACIN DEL HEREDERO DE LA FORMA DE LOS

TESTAMENTOS

El heredero es dedignado en un acto llamado testamento, que Upiano define de la

siguiente manera: la manifestacin legitima de nuestra voluntad, hecha
solemnemente para hacerla valida despus de nuestra muerte. Esta definicin tiene
el defecto de descuidar el carcter esencial del testamento, que es contener la
institucin de uno o de varios herederos. La forma de los testamentos en roma vario
segn las espocas; y diferentes maneras de testar fueron admitidas sucesivamente
por el derecho civil antiguo, por el derecho pretoriano y por las constituciones
imperiales.

Testamento <<calatis comitiis>> y testamento <<in procinctu>>. Al principio se pudo

testar de dos maneras: calatis comitiis, en tiempo de paz; en inprocenctu, durante
la guerra.

El testamento calatis comitiis se hacia delante de los comicios, por curias

convocadas a este efecto, pues a la evolucin de la sucesin no solamente interesa
la transmisin del patrimonio, sino tambin la del culto privado. El jefe de familia
declara delante de los comicios reunidos a quien elega por heredero, dando los
comicios su aprobaci6n a esta eleccin, lo cual haca del testamento una verdadera
ley.

LA SUCESIN TESTAMENTARIA EN DERECHO ROMANO 6

 DERECHO ROMANO I

Eran libres las curias de ratificar o de rechazar las disposiciones testamentarias

que le estaban sometidas? Es una cuestin algo oscura, difcil de resolver de una
manera cierta, por falta de documentos. Sin embargo, desde la ley de las XII tablas
no es posible admitir la libertad de la apreciacin de los comicios, en presencia de
la disposicin que sanciona de una manera absoluta la voluntad del testador: uti
legassil ... ita jua est.

El testamento in procinctu se haca delante del ejrcito equipado y bajo las armas.
El jefe de familia soldado que quera testar antes de marchar al combate declaraba
su voluntad delante de sus compaeros de armas, que representaban la asamblea
del pueblo.

Este testamento solo se practicaba en tiempo de guerra, t por otra parte, para los
testamentos, los comicios solo se reunan en roma, y dos veces por ao. El
ciudadano que sucumba en el intervalo sin haber tomado estas precauciones,
mora, pues intestado. Para remediar estos inconvenientes se imagin otra manera
de testar.

Testamento << per aes et libram>> Los jurisconsultos aplicaron al patrimonio familia
el modo de transmisin usado para las cosas ms preciadas, la mancipatio. El padre
de familia que no babia podido testar calatis comitiis y sentia su prximo fin,
mancipaba su patrimonio a un amigo, encargndole oralmente de ejecutar las
liberalidades que destinaba a otras personas; esto es el testamento per aes et libram

El adquirente del patrimonio se llamaba el familiae emptor y jugaba el papel de un

heredero. Este nuevo procedimiento, que aseguraba al testador la facilidad de testar
cuando quisiera, debi de existir bastante tiempo con los testamentos calalis conitiis
e in procinctu, sin hacer desaparecer su uso. En efecto, presentaba muchas
imperfecciones.

El jefe de familia no poda usarlo en favor del hijo que tena baje su autoridad, porque
la emancipacin no era posible entre ellos. Adems la enajenacin deba producir
un efecto inmediato, y, al parecer, el testador no tena ningn medio jurdico de
revocarla si volva de su acuerdo.

Por eso, hacia el final del siglo VI, el testamento per aes et libram fue perfeccionado,
y este progreso trajo, sin duda alguna, el desuso de las otras formas

Testamento per aes et libram perfeccionado El familiae emptor, en lugar de ser

tratado como heredero, no es ms que una persona complaciente, en quien el
testador tiene su confianza, y que est encargada de entregar la sucesin al
verdadero heredero. El nombre de esta se escriba sobre tablillas que quedaban en
manos del testador.

El testamento per aes et libram comprendio desde entonces dos operaciones

distintas:

LA SUCESIN TESTAMENTARIA EN DERECHO ROMANO 7

 DERECHO ROMANO I

a) la mancipatio, las palabras pronunciadas por el familia emplear se modificaban:

declaraba comprar el patrimonio; no era para guardarle, sino a ttulo de depsito y
para prestarse a la confeccin del testamento

b) la muncupatio, o declaracin que hace el testador, teniendo en la mano sus

tablillas, que contienen el nombre del heredero y el conjunto de sus disposiciones
testamentarias. En la prctica, hacia conocer con frecuencia el heredero; pero
tambin poda guardar el secreto. Esta nuncupatio era la parte principal del
testamento, pues la mancipatio no intervena ms que para la forma, dicis grafia;
aunque ntimamente ligadas una a la otra, estas dos formalidades deban cumplirse
uno contexto, es decir, sin ser interrumpidas por ningn acto extrao al testamento

Testamento nuncupativo. En una poca incierta, pero seguramente posterior al

perfeccionamiento del testamento per aes et libram, fue admitido en Derecho Civil
que un ciudadano pudiese testar oralmente con la ayuda de una simple nuncupatio,
declarando en alta voz el nombre del heredero, y sus ltimas voluntades, delante de
siete testigos. Esto era el testamento nuncupatio. Ofreca menos garanta que el
testamento per aes et libram, pero tena la ventaja de hacerse ms rpidamente y
de no exigir ningn escrito.

Derecho pretoriano. Es probable que el pretor ofreciera primero la sucesin

pretoriana, la bonorum possessio secundum tabulas, al heredero instituido en un
testamento regularmente hecho, segn el Derecho Civil. Pero en tiempo de Ciceron,
era suficiente para la concesin de esta bonorum possessio que el testamento
estuviese escrito sobre tablillas llevando el sello de siete testigos. Podran servirse
del mismo sello (signare), pero entonces cada uno deba escribir cerca del sello su
nombre y el del testador (adscribir)

Cuando un testamento estaba revestido en estas formas el pretor solo exiga que
fuesen cumplidas las formalidades del Derecho Civil, dando al heredero instituido la
bonorum possessio secundum tabulas. Bajo el reinado de Antonio el Piadoso, esta
bonorum possessior pudo descartar las pretensiones de los herederos ab intestato,
oponiendo la excepcin de dolo a la peticin de herencia

Derecho del Bajo Imperio. En el bajo Imperio se simplifico la legislacin sobre los
testamentos, y de la fusin de las reglas del derecho pretoriano y del derecho Civil
nacio una nueva forma de testar. Esto era el testamento tripertitum, asi llamado por
que toma sus reglas del derecho civil, del derecho pretoriano y de las constitucin
de Teodosio II, del ao 439, quedando en vigor bajo Justiniano, veamos en que
consiste: habiendo escrito el testador de antemano su testamento sobre tablillas,
rene siete testigos, les presenta las tablillas, cerradas en parte, si quiere guardar
el secreto de sus disposiciones; cada testigo, lo mismo que el testador, pone su
subscriptio debajo del testamento, cerrndose despus las tablillas y poniendo cada
testigo su sello y escribiendo su nombre cerca del sello (adscribere). Estas
formalidades deben cumplirse uno contextu. La presencia de los testigos y la

LA SUCESIN TESTAMENTARIA EN DERECHO ROMANO 8

 DERECHO ROMANO I

necesidad de hacerlo todo uno contextu, proviene del derecho civil. El nmero de
los testigos, los sellos y la adscriptio estn tornados de los derechos pretorianos. La
subscriptio est puesta por las constituciones.

El testamento nuncupativo subsiste siempre para los que quieran testar oralmente.

De la forma del testamento militar. Habindose elevado al poder julio cesar, gracias
a sus victorias, empez a conceder privilegios a sus soldados. Bajo el imperio, y con
el deseo de los emperadores de captarse el apoyo del ejrcito, se extendieron estos
privilegios, tomando un carcter definitivo. Ellos formaron, desde Nerva y Trajano,
el derecho comn para los militares. Estos privilegios alcanzaban a la vez a la forma
y al contenido del testamento; pero aqu solo hablaremos del privilegio referente a
la forma.

En principio, la voluntad del soldado constitua un testamento valido, de cualquier

manera que estuviese manifestada, y poda testar confiando su ltima voluntad a un
compaero de armas, escribindola con su sangre sobre su escudo, o trazndola
sobre la arena con la punta de la espada. Pero en todos estos casos es necesario
que la voluntad sea cierta, y que haya sido expresada seriamente.

Para justificar este privilegio de forma, Gayo alega la ignorancia del soldado: nimiam
imperitiam. Se puede decir ms justamente que a los militares les es muy difcil
realizar en campaa las formalidades ordinarias de los testamentos. Por esta
consideracin fue admitido durante los primeros siglos el testamento in procinctu.

La duracin del privilegio era ilimitada. En la poca clsica, el militar disfrutaba del
durante todo tiempo de su servicio. Pero Justiniano limito este favor al tiempo
durante el cual el soldado estuvieres en campaa, in expedilionibus. Por otra parte,
el testamento militar, hecho en este periodo privilegiado, solo quedaba valido
durante un ao despus de licenciado el testador, post missionem.

La misma duracin era aplicable a los otros privilegios militares que se refieren al
contenido del testamento. Los iremos indicando a medida que la ocasin se
presente

De la capacidad de testar

Para hacer un testamento valido, el testador debe tener el derecho de testar o

testamenti factio. Pero un ciudadano, tena este derecho, puede tambin estar en la
imposibilidad de ejercitarlo por circunstancias especiales. Por eso hay que distinguir
entre el derecho de dejar una sucesin testamentaria y el ejercicio del derecho de
testar.

I. Del derecho de dejar una sucesin testamentaria.- la transmisin de una secesin

por testamento es de Derecho Natural, como la propiedad, de la cual es un atributo.
Pero en roma, el derecho de testar no tocaba solo a los intereses privados;

LA SUCESIN TESTAMENTARIA EN DERECHO ROMANO 9

 DERECHO ROMANO I

interesaba tambin la sociedad y la religin, habiendo sido siempre por eso regulado
por el derecho civil y considerado como orden publico. No es suficiente tener el
commercium para poseer el derecho de testar: es necesario una concesin especial
de este derecho para aquel que no tenia o que ninguna ley se lo ha otorgado.

En un principio, solo los ciudadanos romanos sui juris tuvieron la testamenti factio,
estando, por el contrario, privadas de ella las personas siguientes:

1. LOS PEREGRINOS.- estos podan testar segn el derecho de su ciudad,

pero no segn el derecho romano.
2. LOS LATINOS JUNIANOS Y LOS DEDITICIOS. Los latinos junianos poseen
el commercium; pero la ley junia les quita el derecho de testar. En cuanto a
los dediticios, no pueden tampoco testar de ninguna manera, por no ser
ciudadanos de ninguna ciudad
3. LOS ESCLAVOS.- excepto los servi publici, que tiene un patrimonio y pueden
disponer por testamento de la mitad de sus bienes.
4. LAS MUJERES INGENUAS SUI JURIS.- que permanecan agnadas en su
familia civil, no pudieron en un principio testar, segn el testimonio de Gayo
y Ciceron. Esto, sin duda, tena por objeto asegurar la transmisin de sus
bienes a los agnados. Por el contrario, la mujer tena el derecho de testar
cuando una capitis deminutio minima la haba hecho salir de su familia civil;
de esto viene el uso de la coemptio fiduciae causa, que rompia el lazo de
agnacin, permitindola hacer su testamento con la auctoritas del tutor. Gayo
refiere que un senadoconsulto haba bajo Adriano hizo desaparecer esta
incapacidad.
5. LOS HIJOS DE FAMILIA, lo mismo que la mujeres in manu y las personas in
mancipio que no tienen patrimonio.
En cuanto a los hijos de familia, desde el da que se hacen propietarios de
ciertos peculios, el derecho de testar no es para ellos, segn el principio
expuesto ms arriba, una consecuencia del derecho de propiedad. Solo lo
obtiene en virtud de una concesin expresa. Esta concesin se hizo en primer
lugar para el peculio castrenss: bajo los primeros emperadores, para los hijos
de familia militares; y ms tarde, bajo Adriano, a ttulo definitivo, aun despus
de terminado el servicio. Para el peculio cuasi-castrense, el derecho de testar
no es otorgo de una manera general ms que bajo Justiniano; ante de l, solo
hubo concesiones especiales. Los hijos de familia no han tenido jamas el
derecho de testar sobre los bienes adventicios.
6. Estaban tambin privados del derecho de testar los que, habiendo sido
testigos, habian negado su testimonio. La ley de las XII tablas los declaraba
improbi el intestabiles y no podian ni testar, ni ser testigos, ni ser instituidos
herederos.

II. Del ejercicio del derecho de testar.- Para hacer un testamento valido no es
suficiente tener el derecho de testar, pues hay que poseer tambin el ejercicio de

LA SUCESIN TESTAMENTARIA EN DERECHO ROMANO 10

 DERECHO ROMANO I

esto derecho en el momento de testar. Despus se puede perder, siti que el

testamento sufra ningn perjuicio; aunque ocurre lo contrario cuando se pierde la
testamenti faclio.

He aqu las personas que no tienen el ejercicio del derecho de testar:

1. Los impuberos sui juris.- porque carecen del juicio necesario para un acto tan
importante. Pero solo es el ejercicio del derecho el que les falta, de manera
que pueden dejar una sucesin testamentaria, si el jefe de familia testo por
ellos cuando estaban bajo su autoridad.
2. los locos.- estos solo pueden testar vlidamente en un intervalo lucido
3. los prodigos interdictos, porque ya no tiene el commercium, aunque queda
valido el testamento que hayan hecho antes de la interdiccin.
4. los sordos y los mudos, es decir aquellos que no entienden ni hablan de una
manera absoluta; pero si su enfermedad es accidental y han hecho el
testamento antes de estar atacados, este produce todos sus efectos. De
todos modos, Justiniano tambien permitio a los que habiesen quedado sordo
o mudo por accidente testar segn ciertas formas. En su tiempo, la
incapacidad no alcanzaba mas que a los sordos y mudis de nacimiento, que,
por tanto, no pudieron recibir niguna instruccin.

III. DEL TESTAMENTO DE UN CAUTIVO.- El escalvo no tiene el derecho de testar;

pero el cautivo es un esclavo que est en una situacin especial, puesto que disfruta
del jus postliminii. Para demostrar la influencia que este derecho puede tener sobre
su testamento, hay que distinguir segn que haya testado estando cautivo o antes
de su cautividad.

1. el testamento que el cautivo haya hecho durante su cautividad es nulo, aun

escapndose el testador y volviendo a su hogar, puesto que ha testado
siendo esclavo. El postlimimium puede muy bien volver retroactivamente la
testamenti factio, pero no el ejercicio del derecho de testar; el hecho de la
cautividad es indeleble.
2. El testamento hecho antes de la cautividad es vlido en todos los casos. En
efecto, el testador vuelve o muere cautivo: a) Si vuelve, est reputado, gracias
al postlimimium, de no haber perdido nunca el derecho de testar, y el
testamento regularmente hecho conserva toda su fuerza; b) Si muere en
manos del enemigo, el testamento queda nulo, puesto que el testador muerto
esclavo no puede dejar sucesin testamentaria. Pero luego prevaleci una
solucin ms favorable. Una ley Cornelia, de fecha incierta, decidi que en
este caso el testamento fuese valido, como si el testador no hubiese estado
jams cautivo. De manera que aqu el testamento se declaraba valido:
beneficio legis corneliae

III DE LA DESHEREDACION

LA SUCESIN TESTAMENTARIA EN DERECHO ROMANO 11

 DERECHO ROMANO I

En una poca difcil de precisar, la costumbre impuso al testador, teniendo hijos bajo
su autoridad, una nueva formalidad necesaria a la validez del testamento: era la
desheredacin.

Segn la ley de las XII tablas, la voluntad del jefe de familia, regularmente expresada
en su testamento, hacia ley. Investido de una autoridad paterna que le daba derecho
de vida y de muerte sobre sus hijos, poda con ms justa razn privarles de su
sucesin. Sin embargo, del mismo rigor de este poder los jurisconsultos sacaron
una reforma favorable para los hijos. Los que tena el jefe de familia bajo su
autoridad directa se los consideraba como investidos de una especie de
copropiedad latente sobre los bienes paternos, que casi siempre hablan contribuido
a acrecentar por sus adquisiciones. A su muerte, deban recoger este patrimonio
que era suyo, segn la expresin sancionada, teniendo derecho a la sucesin como
heredes sui. Se termin por declarar que el jefe de familia deba confirmar esta
cualidad instituyndolos, o quitrsela expresamente desheredndolos; de otra
manera, el testamento era nulo. Adems, lo ordena en la plenitud todava de su
poder, y no tiene que dar explicaciones de los motivos de la desheredacin. La nica
garanta que concede al hijo esta nueva formalidad, os que el jefe de familia dudara
acaso formular en su testamento una desheredacin expresa. Pero mis tarde, por
un nuevo progreso de las costumbres, se lleg a impedir que el padre despojase a
sus hijos sin causa justificada. Las reglas de la desheredacon, definitivamente
aceptadas en la poca de Ciceron, fueron modificados por el Derecho pretoriano, y
ms tarde por Justiniano.

I. DE LA DESHEREDACION SEGN EL DERECHO CIVIL.- en un principio, el padre

de familia estaba obligado a instituir o desheredar a los herederos suyos. No deba
tampoco omitirlos, es decir pasarlos en silencio.

Los herederos suyos a quienes debe instituir o desheredar, son los herederos suyos
presuntos, esto es los hijos descendientes colocados directamente bajo su
potestad, y que a su muerte se harn sui juris. Por ejemplo: Ticio tiene bajo su
autoridad a su hijo y a su nieto; debe instituir o desheredar a su hijo, que es heredero
suyo presunto. Pero si tuviese a su nieto bajo su potestad directa, por haber muerto
su hijo, ser el nieto a quien debe instituir o desheredar.

- Sancin de la regla.- hay que distinguir entre dos categoras de desheredaros

suyos: por una parte, los hijos, y por otra, las hijas y dems descendientes ms
lejanos, de cualquier sexo que fueren.

1. omisin de un hijo.- Esta llevaba consigo la nulidad del testamento. Segn

los Sabinianos, el testamento era nulo ab initio, y por ningn suceso posterior
poda volver a ser vlido, quedando tambin nulo aunque el hijo omitido
hubiese muerto antes que el testador. Los Proculeyanos eran de otra manera
de pensar: no admitan la nulidad inicial del testamento, nada ms que si el
hijo omitido a quien deba beneficiar esta nulidad exista an al fallecimiento

LA SUCESIN TESTAMENTARIA EN DERECHO ROMANO 12

 DERECHO ROMANO I

del testador. La solucin de los Sabinianos, ms rigurosamente deducida de

los principios, prevaleci en el Derecho de Justiniano, aun fue menos
racional.
La nulidad del testamento llevaba consigo la cada de todas las disposiciones
que contienen, incluso de las desheredaciones. Todos los herederos suyos
recogen la sucesin, que se abre ad intestado. Por eso Ticio, que tiene dos
hijos bajo su autoridad, omite uno, deshereda al otro, e instituye un extraneus:
el testamento cae, y el hijo omitido reparte la sucesin con el desheredado;
tambin poda ocurrir que, siendo nulo el testamento ab initio, el desheredado
tomase slo la sucesin; esto era cuando el hijo omitido hubiese muerto antes
que el padre.

2. omisin de una hija o de un descendiente ms lejano, sin distincin de sexo.-

El Derecho civil admita aqu un sistema ms racional que el precedente. El
testamento no era nulo; pero como haba una omisin, se reparaba contando
al hijo omitido entre los herederos instituidos, de los cuales vena a aumentar
el nmero. Por eso se dice que tiene el jus adcrescendi, y obtena tambin
una parte viril cuando concurria con herederos suyos instituidos, y una mitad
de la sucesin cuando concurria con instituidos extranei.

Las desheredaciones y las otras disposiciones testamentarias siguen mantenidas.

El hijo omitido contribuye por su parte al pago de los legados, y si muere antes que
el testador el testamento se ejecuta tal como est hecho.

Aparte de esta distincin especial establecida por el Derecho entre estas dos
categoras de herederos suyos, haba otra relativa a la forma de la desheredacin.
Los hijos debian ser desheredados nominativamente: Tilius filius meus exheres esto.
Ademas lla institucin o la desheredacin de un hijo, hecha bajo condicin, era el
de todo esto resulta que una deheredacion o una institucin irregular equivala a una
omisin y llevada consigo las mismas consecuencias. En cuando a las hijas y dems
herederos suyos, el testador poda desheredarlos interceteros, bastndole con
decir: ceteri o ceterae exheredes suunto. Poda tambin, no habiendo irregularidad,
instituirlos o desheredarlos bajo condicin.

LA SUCESIN TESTAMENTARIA EN DERECHO ROMANO 13

 DERECHO ROMANO I

Definicin de testamento

Por esto nosotros definiremos el testamento, diciendo que es: la solemne

declaracin de ltima voluntad, mediante la cual se instituye heredero.
El testamento exige como condicin esencial la institucin de heredero directo, esto
es, la designacin de persona llamada, sin intermediario, a representar al difunto en
el conjunto de sus derechos y de sus obligaciones.
Adems de la institucin de heredero, el testamento puede contener otras
disposiciones, como legados, fideicomisos, manumisiones, nombramiento de
tutores y otras semejantes, que pueden hacerse tambin por codicilo y nunca
constituyen la esencia del testamento.
Condiciones para la validez del testamento en el Derecho de la antigua Roma
Para la validez de ste se exige el concurso de las condiciones siguientes:
1 La capacidad del testador;
2 La observacin de las formas prescritas;

LA SUCESIN TESTAMENTARIA EN DERECHO ROMANO 14

 DERECHO ROMANO I

3 La institucin de heredero. En ocasiones es, adems, necesario que el

testador tenga en consideracin a ciertas personas entre sus parientes
prximos

LA SUCESIN TESTAMENTARIA EN DERECHO ROMANO 15

 DERECHO ROMANO I

GENERALIDADES DE LA SUCESIN INTESTADA O LEGAL

1. CONCEPTOS:
La sucesin, es la voluntad del causante, la misma que determina quienes deben
recoger los bienes hereditarios y cuanto le corresponde a cada uno.
Cuando la voluntad del causante se encuentra as expresada, nos encontramos ante
una sucesin testamentaria; cuando no, hay, nos encontramos frente a una sucesin
intestada, normada por la ley.
Muchas veces hemos estado frente al supuesto en que un padre o madre de familia
ha fallecido sin haber dispuesto la distribucin de sus bienes entre sus herederos sea
porque su partida fue inesperada o porque simplemente en nuestro pas no se
encuentra lo suficientemente arraigada la cultura testamentaria; en todo caso, sea
cual fuere el motivo, lo que se nos presenta como consecuencia de ello es lo que se
conoce en el argot legal como sucesin indivisa o sucesin intestada la misma que
tiene diferentes tratamientos sea sta abordada bajo un enfoque tributario, comercial
o legal.

2. ANTECEDENTES HISTRICOS
En en el Derecho Romano predomin la importancia de la sucesin testamentaria
sobre la intestada, misma que fue objeto de meticulosa regulacin. La sucesin
intestada por su parte qued en segundo plano. En cambio en el Derecho Germnico
ocurre lo contrario, ya que en principio el destino de los bienes del difunto estaba
regulado y establecido en la ley, principalmente basndose en el derecho de familia
ms que en el derecho de sucesiones como tal. Es por ello que en este derecho la
sucesin testamentaria fue la que tuvo poca importancia, asi mismo
el Derecho Romano, reconoca la territorialidad de las leyes sucesorias.
Estableciendo que la sucesin se rega por la ley del origen o del domicilio
con prescindencia de la situacin de los bienes. Ocurrida la invasin de los germanos,
cada cual se rigi por sus propias leyes.
Con el feudalismo, se pasa del exclusivismo de las leyes personales al exclusivismo
territorial. Entre los italianos, encontramos a Brtolo, quien distingua segn el
estatuto sucesorio se refera a la persona o a los bienes, para considerarlo
personal (Primogenitus succedata) o real (Bona veniant in primogenitum).
SALICETO, fue un partidario de la unidad sucesoria y haca regir los bienes de una
herencia, por la ley personal del causante. Los estatutarios franceses siguen el
principio de la realidad. La sucesin se regir por la costumbre del lugar de la
situacin de los bienes y quedando bienes en diferentes lugares, habra igualmente,
distintas sucesiones.
3. UNIDAD O FRACCIONAMIENTO DE LA SUCESIN

LA SUCESIN TESTAMENTARIA EN DERECHO ROMANO 16

 DERECHO ROMANO I

Las que fraccionan la sucesin, suelen responder a un criterio territorialista (que lleva
a considerar como aplicable a la sucesin la ley del lugar donde se encuentren los
bienes).Se considera como ley aplicable a los inmuebles la del lugar de ubicacin y
a los muebles la del domicilio del causante. Las posiciones que se inscriben dentro
de la unidad sucesoria regulan todos los aspectos de la sucesin por una sola ley ya
sea la del nacional, la del domicilio ola del lugar del fallecimiento del causante.

4. SUCESIN INTESTADA EN EL DERECHO ANTIGUO O DERECHO CIVIL

Al respecto indica Juan Iglesias que La sucesin intestada del ius civile descansa
en el siguiente precepto de las XII Tablas Se caracteriz esta poca por el sistema
agnaticio, que se distingua principalmente por conceder la herencia exclusivamente
a los parientes en la lnea masculina. De lo anterior se origina que en el Derecho Civil
se reconoci a tres clases de herederos, siendo estos:
El heredi sui: en esta categora se comprenda a los hijos e hijas del fallecido
que se encontraban bajo su patria potestad al momento de su muerte, a la
esposa de este, que era considerada como una hija para efectos de la particin
de la herencia, al hijo pstumo, a los hijos de un hijo varn (no de una hija), o
la nuera que se encontraran bajo su patria potestad por haber fallecido el hijo
del causante (padre o marido de estos). Todos ellos heredaban de pleno
derecho. En este caso la particin de la herencia se haca por cabezas, salvo
si se tratase de nietos, siendo en este caso por estirpes. En esta categora
quedaban excluidos los hijos ilegtimos y los emancipados. Quedaba
evidenciada en estas normas la discriminacin que se haca a la mujer quien,
como indica Juan Iglesias, por no ser capaz de ser cabeza de familia ni de
tener por s misma la potestad de sus hijos no poda por tanto tener heredi sui.
En este caso sus bienes pasaban a los agnados y a falta de estos a los gentiles.
Los agnados: a falta de heredi sui, eran llamados a suceder los agnados. Indica
Luis Rodolfo Arguello que agnados eran los parientes que pertenecan a la
misma familia, esto es, los que habran estado bajo la misma potestad que el
difunto de no haber desaparecido el antecesor comn. En otras palabras, se
trata de parientes colaterales, vinculados entre s por un antecesor comn
siempre en la lnea masculina. En este caso, la herencia no se otorga
simultneamente a todos los agnados, sino solamente a aquellos que se
encuentran en grado ms prximo con el causante. Si el agnado renunciaba a
la herencia o falleca antes de aceptarla, tampoco se transmita su derecho a
los agnados del grado siguiente. Se les denominaba tambin extranei heredis
debido a que tenan que manifestar su voluntad para aceptar la herencia, a
diferencia de los heredi sui cuya aceptacin operaba de pleno derecho. La
herencia se divida siempre por cabezas, ya que por las reglas aplicables para
stos, nunca concurran personas de distinto grado aunque si
de distintas estirpes.

LA SUCESIN TESTAMENTARIA EN DERECHO ROMANO 17

 DERECHO ROMANO I

Los gentiles: son llamados a falta de agnados. Indica Juan Iglesias que entran
en esta categora los pertenecientes a la misma gens del difunto. La definicin
del trmino gens es de difcil delimitacin, segn Manuel Ossorio para algunos
autores se trata de un grupo de personas con una descendencia comn en la
lnea paterna, considerada de manera amplia y bastaba para presumir el
parentesco que llevasen el mismo nombre patronmico. Seala Jorge Mario
Magalln Ibarra que la gens tiene un origen religioso al encontrar su
fundamento en que la religin prescribe que los bienes y el culto de una familia
sean inseparables y perduren a travs del tiempo. Sin embargo no se sabe a
ciencia cierta si los gentiles heredaban como grupo o bien de forma individual.

5. SUCESIN INTESTADA EN EL DERECHO PRETORIO:

El Derecho Civil regul la sucesin intestada o legal con muchas injusticias. Por ello
el Pretor romano introdujo modificaciones a la regulacin vigente, a fin de buscar
corregir estas inequidades. Las principales modificaciones consistieron en la
introduccin de los rdenes sucesorios y la inclusin del cnyuge a la herencia, as
como de hijos emancipados y parientes de la lnea de la mujer.

Introdujo el Pretor la Bonorum Possessio que es definida por Manuel Ossorio como
el derecho de perseguir y retener el patrimonio o las cosas que fueron de una persona
cuando esta ha muerto. De esta manera se otorgaba la posesin de los bienes
hereditarios a quien la solicitara, en los rdenes que adelante se detallarn. Es
importante tener presente como indica Jorge Mario Magalln Ibarra, que esta
posesin deba ser solicitada en un plazo determinado: cuando se trataba de
descendientes o ascendientes el plazo era de un ao, si se trataba de otro aspirante,
el perodo era solamente de cien das.

Coincide la doctrina en que las personas que podan solicitar la Bonorum Possessio
se agrupaban en cuatro grupos (similares a los rdenes sucesorios actuales)

6. SUCESIN INTESTADA EN EL DERECHO IMPERIAL:

Al respecto de este perodo en la historia del Derecho Romano, que Dos

senadoconsultos, el Tertuliano y el Orficiano, del Siglo II de nuestra era, junto con dos
constituciones posteriores, una Valentiniana y otra Anastasiana, continuaron la
tendencia iniciada por El Pretor, de incluir a los cognados, tomando en cuenta el
parentesco de sangre, que no tuvo mayor relevancia en el antiguo Derecho Civil.

Tambin seala Jorge Mario Magalln Ibarra que durante este perodo fue el Senado
Romano el que tuvo ms participacin en la armonizacin de los principios legales
vigentes y fueron ellos los encargados de corregir y mejorar el sistema preexistente.

LA SUCESIN TESTAMENTARIA EN DERECHO ROMANO 18

 DERECHO ROMANO I

Este perodo se caracteriza por introducir modificaciones a la normativa ya existente,

siguiendo la tendencia del derecho pretorio, y buscando con esto suprimir an ms la
desigualdad e injusticias que podan encontrarse en el derecho civil.

Como qued anotado, son cuatro los elementos importantes que aporta este perodo:

Senadoconsulto Tertuliano: por medio de este se concedi a las madres el

derecho de suceder a los hijos. Se le empieza a dar preferencia frente a otros
parientes, con algunas limitaciones: segn indica Jorge Mario Magalln Ibarra,
a menos que concurrieran hijos del autor, o del padre natural o los hermanos
consanguneos de aquel, dado que en esas condiciones cesaba su pretensin
para heredar por la extincin de su vocacin hereditaria
Senadoconsulto Orficiano: indica Luis Rodolfo Arguello que fue dictado en
el ao 178 bajo el gobierno del emperador Marco Aurelio, dispuso que los hijos
sucedieran a la madre con exclusin de los consanguneos y dems agnados
de aqulla. Sin embargo, esto dio origen a muchas controversias, ya que
muchas veces reclamaban la herencia tanto los hijos como la madre de la
causante (abuela de stos), situacin que no estaba regulada en ese momento.

7. SUCESIN INTESTADA EN EL DERECHO JUSTINIANO:

Justiniano finalmente logra sistematizar la normativa relativa a la sucesin intestada,

que haba sufrido modificaciones a travs de la historia del Derecho Romano. Indica
Luis Rodolfo Arguello que dentro de los principales logros se encuentran: el
reconocimiento que se le dio al parentesco natural sobre el parentesco civil o
agnaticio; se establecen tres rdenes de herederos, siendo estos los ascendientes,
los descendientes y los colaterales, lo cual viene aparejado de la sucesin por grados
que permiti evitar que se continuara dando el fenmeno de las herencias vacantes
contanta frecuencia; se establece la divisin por troncos entre sobrinos y sobrinas y
por cabezas entre el resto de parientes. Es as como sanciona en el ao 543 la Novela
118 que posteriormente es complementada con la Novela 127 en el ao 547.

Las cuatro clases de herederos normadas en este perodo son las siguientes:

Los descendientes: ac ya no se consideraba la patria potestad, el sexo o el

grado de parentesco. Sin embargo era llamado el descendiente del prximo
grado solamente si el de grado anterior ya no exista para poder suceder. La
divisin se haca por cabezas si todos eran del mismo grado y por estirpes en
caso de que los descendientes fuesen de grados distintos.

Los ascendientes: eran llamados a la herencia a falta de descendientes. Se

llamaba a los ascendientes fueran paternos o maternos conjuntamente con los
hermanos de padre y madre, conocidos como hermanos germanos o de doble
vnculo. Los de grado ms prximo excluan a los de grado ms remoto. Si
concurran el padre y la madre, ambos heredaban por cabezas. Sin embargo

LA SUCESIN TESTAMENTARIA EN DERECHO ROMANO 19

 DERECHO ROMANO I

para el caso de que quienes heredaran fueran los abuelos maternos y

paternos, la divisin se haca primero por lneas y luego por cabezas dentro de
cada una de stas.
Hermanos y hermanas de padre (consanguneos) de madre (uterinos) y sus
hijos: Se trata de los llamados medios hermanos y son llamados a suceder a
falta de la clase anterior. Son llamados en esta clase tambin los hijos de estos
hermanos si sus padres hubieren fallecido. En este caso heredan por cabezas
si heredan solamente los hermanos. Sin embargo, en caso de que concurran
hijos premuertos, heredarn por estirpes, correspondindoles nicamente lo
que les tocara a sus padres si viviesen.
Otros parientes colaterales. Finalmente las Novelas de Justiniano llamaban a
la herencia a otros parientes colaterales no incluidos en los apartados
anteriores. Estos eran llamados a suceder hasta el sexto o sptimo grado.
Aplicaba el principio de proximidad por el que el pariente de grado ms cercano
exclua al ms remoto. La division de la herencia se haca por cabezas.

LA SUCESIN TESTAMENTARIA EN DERECHO ROMANO 20

 DERECHO ROMANO I

BIBLIOGRAFA

Diccionario Jurdico. Pedro Flores Polo.

Gaceta Jurdica. Gua del Abogado Edicin del 2007.

Hinostroza Minguez Alberto. Comentarios al Cdigo Procesal Civil. Gaceta jurdica.

Tercera edicin. Lima 2005.

Osorio, Manuel. Diccionario de las Ciencias Jurdicas y Sociales.

Rodrguez Domnguez, Elvito. Manual de Derecho Procesal Civil. Editora jurdica

GRIJLEY. Sexta edicin. Lima 2005

Procesos Judiciales Derivados del Derecho de Familia Alberto

Hinostroza Minguez.

http://www.tusolucionlegal.com/Default.aspx?tabid=268

LA SUCESIN TESTAMENTARIA EN DERECHO ROMANO 21