ESTRUCTURA

1. SUMARIO
2. PALABRAS CLAVE
3. INTRODUCCIN
4. CONTENIDO
5. CONCLUSIONES
6. BIBLIOGRAFA
 CASO HUATUCO HUATUCO

SUMARIO

1. Introduccin. 2. Precedente Vinculante 3. Caso Huatuco. 4. Voto en discordia

de Blume Fortini. 5. Apreciacin Personal. 6. Conclusiones 7. Bibliografa.

PALABRAS CLAVE

1. INTRODUCCIN
En el presente ensayo se busca abordar el contexto conceptual en cual se fijan
los precedentes vinculantes, exponiendo para ello, las reglas establecidas por
el mismo Tribunal Constitucional; para luego analizar los principales
argumentos de la Sentencia expedida en el caso conocido como Huatuco
Huatuco, asimismo lo esbozado por el Dr. Blume Fortini en su voto singular.
2. PRECEDENTE VINCULANTE
ASPECTOS GENERALES:
A raz de la entrada en vigencia del Cdigo Procesal Constitucional, se ha
introducido en nuestro sistema jurdico el concepto de precedente
constitucional vinculante. Ello comporta, de manera preliminar, que el Tribunal
Constitucional tiene dos funciones bsicas; por un lado resuelve conflictos, es
decir, es un Tribunal de casos concretos; y, por otro, es un Tribunal de
precedentes, es decir, establece, a travs de su jurisprudencia, la poltica
jurisdiccional para la aplicacin del derecho por parte de los jueces del Poder
Judicial y del propio Tribunal Constitucional en casos futuros. La cuestin que
debe esclarecerse, no obstante, es cundo el Tribunal debe dictar un
precedente1.
Es en el ltimo contexto que mucho se critica la funcin legislativa que
desempean entonces los magistrados del Tribunal, crtica se ha respondido
con la imperiosa necesidad de dar fin a las distintas interpretaciones que hacen
los juzgados a nivel nacional, que sin duda alguna, atentan contra la seguridad
jurdica.
Y as, nuestro Tribunal Constitucional ha venido expidiendo precedentes
vinculantes, muchos de los cuales han sido duramente cuestionados, cuanto
ms por la forma que por el fondo; en efecto, el mismo Tribunal Constitucional
ha fijado los supuestos bajos los cuales puede fijarse un precedente vinculante,
no obstante, no se cumplen a cabalidad; como ejemplo de ello, adems del
caso que se analizar, se tiene el precedente vinculante fijado sobre la el
control difuso de la administracin pblica.
REGLAS PARA ESTABLECER UN PRECEDENTE

1
Fundamentos 36 y 37 de la Sentencia recada en el expediente EXP. N. 3741-2004-AA/TC.
El Tribunal Constitucional ha precisado los supuestos bajo los cuales se puede
fijar una sentencia como precedente vinculante, a saber2:
a) La constatacin, a partir de un caso que ha sido sometido a la
jurisdiccin del Tribunal Constitucional, de la existencia de divergencias
o contradicciones latentes en la interpretacin de los derechos,
principios o normas constitucionales, o de relevancia constitucional.
b) La constatacin, a partir de un caso que ha sido sometido a la
jurisdiccin del Tribunal Constitucional, de que los operadores
jurisdiccionales o administrativos, vienen resolviendo en base a una
interpretacin errnea de una norma del bloque de constitucionalidad; lo
cual, a su vez, genera una indebida aplicacin de la misma.
c) Cuando en el marco de un proceso constitucional de tutela de los
derechos, el Tribunal constata la inconstitucionalidad manifiesta de una
disposicin normativa que no solo afecta al reclamante, sino que tiene
efectos generales que suponen una amenaza latente para los derechos
fundamentales. En este supuesto, al momento de establecer el
precedente vinculante, el Tribunal puede proscribir la aplicacin, a
futuros supuestos, de parte o del total de la disposicin o de
determinados sentidos interpretativos derivados del mismo; o puede
tambin establecer aquellos sentidos interpretativos que son
compatibles con la Constitucin.
d) Cuando se evidencia la necesidad de cambiar de precedente vinculante.

3. CASO HUATUCO
IDENTIFICACIN DEL PROCESO:
Exp. 5057-2013-PA/TC
Demandante: Rosara Beatriz Huatuco Huatuco
Materia: Proceso de amparo
FUNDAMENTOS DE LA DEMANDA:
La recurrente interponen demanda de amparo contra el Poder Judicial a fin de
que se deje sin efecto su despido incausado; y que, en consecuencia, se
disponga su reincorporacin laboral en el puesto que vena desempeando
como secretaria judicial, ms el pago de los costos del proceso. Manifiesta que
prest servicios desde el 1 de julio de 2010 hasta el 15 de noviembre de 2011,
en virtud de contratos de trabajo sujetos a modalidad por servicio especfico;
que, sin embargo, al haber realizado labores de naturaleza permanente, sus
contratos modales se han desnaturalizado y, por ende, deben ser considerados
como uno de plazo indeterminado, por lo que solo poda ser despedida por una
causa justa prevista en la ley, previo procedimiento establecido en el artculo 31
del Decreto Supremo N. 003-97-TR. Alega la vulneracin de su derecho al
trabajo, a la proteccin adecuada contra el despido arbitrario y al debido
proceso.

2
Sentencia recada en EXP. N. 0024-2003-AI/TC
FUNDAMENTOS DE LA CONTESTACIN DE LA DEMANDA:
El procurador pblico adjunto a cargo de los asuntos judiciales del Poder
Judicial, contesta la demanda y argumenta que el proceso de amparo no es la
va idnea para dilucidar la pretensin planteada por su naturaleza restitutiva y
no declarativa de derechos. Agrega que, "la demandante pretende que se
declare el derecho (...) esto es de ser trabajadora a plazo indeterminado
regulado por el Decreto Legislativo 728, sin haber ingresado a laborar mediante
concurso pblico de mritos, sino a plazo fijo para lo cual se estableci fecha
de inicio y trmino de la contratacin, conforme se aprecia del copia del
contrato que inici el 01.07.2010, as tambin del contrato que inici el
01.04.2011 y que concluy indefectiblemente el da de la publicacin de los
resultados del proceso de seleccin de la Plaza 019503 del cargo de Secretaria
Judicial, conforme a lo descrito y precisado en la clusula primera del referido
contrato, que en cuya virtud la referida contratacin no constituye afectacin
constitucional al derecho al trabajo, en razn a que se ha dado en el marco del
Decreto Legislativo 728". Asimismo, manifiesta que "de acuerdo a la Ley del
Presupuesto Anual para el Sector Pblico en materia de contratacin de
personal el ingreso de ste se efecta necesariamente por concurso pblico de
mritos y sujetos a los documentos de gestin respectivos.
FUNDAMENTOS DE LA SENTENCIA
Justificacin del Precedente:
- Revisada la jurisprudencia del Tribunal Constitucional, a consideracin
del Colegiado, se ha encontrado distintas posiciones interpretativas
sobre la aplicacin del rgimen laboral privado en el mbito de la
contratacin del Estado.
- De una parte se tiene que en casos de ex trabajadores con contratos
temporales o civiles en entidades pblicas que contratan personal bajo
el rgimen laboral privado, se han estimado las respectivas demandas
de amparo y ordenado su reposicin en dichas entidades como
trabajadores a plazo indeterminado, ello al verificase la
desnaturalizacin de dicho contrato.
- De otro lado, se identifican otras posiciones en las que se consideraba
que dichas demandas deban ser desestimadas en la medida que el
artculo 5 de la Ley 28175, Marco del Empleo Pblico, establece que el
acceso al empleo pblico se realiza mediante concurso pblico y abierto,
sobre la base de mritos y capacidades de las personas, de modo que
los accionantes no podan ser reincorporados mediante un contrato a
plazo indeterminado si es que no ingresaron por concurso pblico.
Lnea argumentativa de la Sentencia:
1. Definicin del funcionario o servidor pblico, como aqul que no se
identifica, por ejemplo, por un tipo de contrato o vnculo de un trabajador
con la Administracin Pblica, sino por el desempeo de funciones
pblicas en las entidades del Estado.
 La carrera administrativa constituye un bien jurdico constitucional,
precindose que por Ley se regula el ingreso, los derechos, deberes y
las responsabilidades de los servidores (artculo 40 de la Constitucin);
es decir, que la proteccin de dicho bien jurdico se encuentra delimitada
en la Ley. As, pese a que el acceso a la carrera pblica forma parte de
los derechos reconocidos como susceptibles de proteccin
constitucional, determinando que dentro de su contenido se encuentra
como principio consustancial, el principio de mrito.
2. La incorporacin a la administracin pblica se realiza mediante
concurso pblico de mritos para una plaza presupuestada y vacante de
duracin indeterminada, ello considerando que ya el Poder Judicial ha
expedido la Ley 28175, Marco del Empleo Pblico, en cuyo artculo 5 se
establece que el acceso al empleo pblico se realiza mediante concurso
pblico y abierto, en base a mritos y capacidad de las personas;
asimismo que en la actualidad se viene implementando la Ley 30057 del
Servicio Civil, en cuyo ttulo preliminar se resalta la meritocracia. Por lo
tanto, de verificarse que se ha producido un despido arbitrario, de una
persona que ha ingresado a la carrera pblica cumpliendo con los
requisitos, entre ellos, el ingreso por concurso pblico, debe ordenarse
su reposicin.
3. Cando el demandante no ha ingresado a la administracin pblica
mediante concurso pblico de mritos para una plaza presupuestada y
vacante de duracin indeterminada, no corresponde su reposicin,
puesto que dicha regla slo se limita los que ingresaron por concurso
pblico.
4. Responsabilidad funcional en los supuestos que se detecte la
desnaturalizacin del contrato temporal (laboral o civil) en la
Administracin Pblica.
5. Reglas procedimentales aplicables: la aplicacin del procedente
vinculante sub examine ser a partir del da siguiente de su publicacin,
incluso a los procesos de amparo que se encuentren en trmite ante el
PJ o el TC.
REGLAS FIJADAS:
1. En los en los casos que se acredite la desnaturalizacin del contrato
temporal o del contrato civil no podr ordenarse la reposicin a tiempo
indeterminado, toda vez que esta modalidad del Decreto Legislativo 728,
en el mbito de la Administracin Pblica, exige la realizacin de un
concurso pblico de mritos respecto de una plaza presupuestada y
vacante de duracin indeterminada. Esta regla se limita a los contratos
que se realicen en el sector pblico y no resulta de aplicacin en el
rgimen de contratacin del Decreto Legislativo 728 para el sector
privado.
2. Las entidades estatales debern imponer las sanciones que
correspondan a aquellos funcionarios y/o servidores que incumplan las
 formalidades sealadas en la Constitucin, la ley y la presente
sentencia.
3. Las reglas fijadas en este precedente vinculante deben ser de aplicacin
inmediata a partir del da siguiente de su publicacin en el diario oficial
El Peruano, incluso a los procesos de amparo que se encuentren en
trmite ante el Poder Judicial o el Tribunal Constitucional.
4. En el supuesto de que en un proceso de amparo el demandante no
pueda ser reincorporado por no haber ingresado por concurso pblico de
mritos para una plaza presupuestada, vacante de duracin
indeterminada, el juez reconducir el proceso a la va ordinaria laboral
para que la parte demandante solicite la indemnizacin que
corresponda, conforme a lo previsto en el artculo 38. del TUO del
Decreto Legislativo 728. Dicha va proseguir el trmite conforme a la
ley procesal de la materia y no podr ser rechazada por la causal de
extemporaneidad. Una vez que el juez laboral competente se avoque al
conocimiento del caso, deber entenderse presentada y admitida la
demanda laboral, y se otorgar al demandante un plazo razonable a
efectos de que adecue su demanda conforme a las reglas previstas para
la etapa postulatoria del proceso laboral. Transcurrido dicho plazo sin
que el demandante realice la respectiva adecuacin, proceder el
archivo del proceso.
5. Asimismo, las demandas presentadas luego de la publicacin del
precedente de autos y que no acrediten el presupuesto de haber
ingresado por concurso pblico de mritos a la Administracin Pblica
para una plaza presupuestada y vacante a plazo indeterminado, debern
ser declaradas improcedentes, sin que opere la reconduccin
mencionada en el pargrafo anterior.
4. VOTO EN DISCORDIA DE BLUME FORTINI
FUNDAMENTOS:
1. Es contrario a la lnea jurisprudencial uniforme que ha desarrollado el
Tribunal Constitucional desde hace 20 aos.
2. Convalida un eventual accionar abusivo, lesivo e irresponsable del
Estado.
3. La sancin a los funcionarios y trabajadores encargados de la
contratacin pblica resulta ser draconiana porque no tiene en cuenta la
realidad, es decir, que al menos 1400,000.00 trabajadores laboral en el
sector pblico, no obstante, la mayora de ellos han sido contratados sin
concurso.
4. Sus efectos retroactivos sobre situaciones anteriores a su aprobacin
son inconstitucionales.
5. Desnaturaliza el sentido de la figura del precedente constitucional
vinculante.
5. APRECIACIN PERSONAL
Definitivamente el precedente vinculante sub examine ha causado diversos
comentarios, no obstante, ello no obedece solamente al tema de fondo, al caso
concreto, sino que, considerando que en nuestro sistema jurdico, la expedicin
y aplicacin del precedente vinculante es de reciente data, existen todava
problemas en su interpretacin, y claro, como toda figura novedosa genera que
palpitantes corazones alcen su voz, las mismas que no pudieron callarse en
anteriores ocasiones y que no dudo no sern calladas en el futuro.
Ahora bien, considerando las lneas anteriores, dividir mi comentario en dos
lneas, la primera abordar temas formales, respecto a la expedicin de
precedentes vinculantes, mientras que en la segunda tratar el caso en
concreto.
Precedente vinculante

Como se aclar en el tem correspondiente, para la expedicin de un

precedente vinculante, es necesario que se presenten alguno de los supuestos
que el Tribunal Constitucional se ha encargado de establecer.

En el presente caso, el Tribunal Constitucional justific la necesidad de dictar

un precedente vinculante, argumentando que respecto al caso planteado, sobre
la reposicin de trabajadores pblicos que ingresaron sin concurso pblico, se
haban producido diversas interpretaciones; de un lado, las que estiman la
demanda, ello al verificarse la desnaturalizacin del contrato y probar que en
aplicacin del principio de la realidad se estaba frente a un contrato laboral
indeterminado, y de otro, las que la desestimaban por considerarse que no
podra procederse a la reposicin puesto que el trabajador no haba ingresado
por concurso pblico.

Respecto a dicho punto, es necesario expresa lo siguiente:

- En realidad no se han presentado diversas interpretaciones, contrario

sensu el TC ha sido claro en sealar que s procede la reposicin.
Empero, s se ha presentado un voto singular por parte del ex
magistrado Miranda, el mismo que s se alejaba de lo establecido por la
jurisprudencia del TC, y cuyos argumentos han sido recogido en el
precedente vinculante.

- Por lo tanto, el supuesto invocado por el TC no sera satisfecho y no

debera procederse a dictar un precedente vinculante, al menos no por
dicha causal.

- Ahora bien, mucho se dice respecto a que en realidad estaramos frente

a un cambio de praxis jurisprudencial o un overrulling, no obstante,
tampoco podra decirse que se haya producido dicho supuesto, ello
considerando que no se ha hecho mencin a que se est cambiando de
criterio sobre un precedente vinculante expedido con anterioridad.
Caso concreto

El TC seal que no se puede hacer una interpretacin literal respecto a la

desnaturalizacin de los contratos a plazo fijo, que no poda concluirse de
forma automtica que ello debe aplicarse en todos casos, puesto que no
considera que en mbito de la carrera pblica, la nica forma de formalizarse
un contrato indeterminado es ingresando mediante concurso pblico,
garantizndose el principio de meritocracia, expresado ahora en la Ley del
Servicio Pblico, por lo tanto, permitir que contratos de plazo fijo se conviertan
en contratos indeterminados sera atentar contra el bien jurdico carrera
administrativo que est constitucionalmente protegido.

No obstante, ese parece ser el fundamento central de la decisin del TC, es

claro, que en el fondo se ha tomado en cuenta aspectos sociales y
econmicos, ello en razn a que no pasa desapercibido en la prctica los
innumerables casos en los que, aprovechando la aplicacin del principio de la
realidad, algunos trabajadores, dejan que se desnaturalice su contrato y as
poder alcanzar la tan preciada estabilidad laboral, que slo les cost silencio,
poniendo en clara desventaja a los que intentan ingresar por medio de
concurso pblica, en otras palabras, quiero decir que pareciera que el TC en el
fondo ha querido ponerle fin a dicho contexto.

As las cosas, considero debi recurrir a la tcnica de la ponderacin de

derechos, poniendo en un lado de la balanza, al bien jurdico trabajo y de otro
al bien jurdico carrera administrativa. En tal situacin, s hubiese sido
necesario que el TC refuerce el sentido de su decisin, apoyndose en criterios
socio-econmicos; donde pueda responderse a la pregunta qu importa ms,
la proteccin del trabajador frente a un supuesto despido arbitrario o la
proteccin del Estado en su labor por brindar un servicio pblico en el que se
garantice que el personal est debidamente capacitado?; el asunto podra
resumirse en intereses individuales (determinados) versus intereses difusos
(indeterminados).

Del Voto Singular de Blume Fortini

Las crticas realizadas por el Dr. Blume Fortini, son ciertamente

fundamentadas, sobre todo respecto a la forma en cmo se expidi el
precedente vinculante, debido a que, en efecto, no se ha verificado en el caso
concreto el supuesto bajo el cual se fij el precedente vinculante, esto es,
interpretaciones contrarias sobre un mismo caso. No obstante, considero que
los calificativos como eventual accionar abusivo, lesivo e irresponsable del
Estado, no pueden ser considerados como fundamentos para responder a los
argumentos del mismo precedente, as, si decidimos escapar de lo jurdico para
enfocarnos en el tema social de fondo, los que estn a favor del precedente
podran tambin indicar que se ha cometido un abuso, pero que este abuso ha
partido por parte de los trabajadores que con eventual accionar doloso
permiten que se desnaturalice su contrato.
6. CONCLUSIONES
- El precedente vinculante fijado no cumple con los requisitos formales
para su expedicin.
- Formalmente, no se ha producido un overruling.
- La fijacin del precedente vinculante responde a la oposicin del
enfrentamiento entre intereses individuales (determinados) versus
intereses difusos (indeterminados).

7. REFERENCIA BIBLIOGRAFCA.

- Sentencia recada en EXP. N. 3741-2004-AA/TC

- Sentencia recada en EXP. N. 0024-2003-AI/TC

- http://blog.pucp.edu.pe/blog/derechogerenciaydesarrollo/2013/09/23/pre
cedente-vinculante-constitucional/
- http://blog.pucp.edu.pe/blog/anibalquiroga-
derechoprocesal/2011/01/11/los-precedentes-vinculantes-y-el-overruling-
en-el-tribunal-constitucional/