JURISPRUDENCIA COMERCIAL - EL DERECHO EN SU INTERPRETACIN JUDICIAL

JURISPRUDENCIA COMERCIAL
EL DERECHO EN SU
INTERPRETACIN JUDICIAL

La Reduccin
de Capital
Ley General de Sociedades, Ley N 26887
Artculo 215.- rgano competente y formalidades
La reduccin del capital se acuerda por junta general, cumpliendo los requisitos establecidos para la modi-
ficacin del estatuto, consta en escritura pblica y se inscribe en el Registro.
Artculo 217.- Formalidades
El acuerdo de reduccin del capital debe expresar la cifra en que se reduce el capital, la forma cmo se rea-
liza, los recursos con cargo a los cuales se efecta y el procedimiento mediante el cual se lleva a cabo.
La reduccin debe afectar a todos los accionistas a prorrata de su participacin en el capital sin modificar su
porcentaje accionario o por sorteo que se debe aplicar por igual a todos los accionistas. Cuando se acuerde
una afectacin distinta, ella debe ser decidida por unanimidad de las acciones suscritas con derecho a voto.
El acuerdo de reduccin debe publicarse por tres veces con intervalos de cinco das.

JURISPRUDENCIA
La reduccin del capital est regulada en los artculo 215 y siguientes de la Ley General de Sociedades,
regulacin que establece un conjunto de requisitos respecto a la forma en que debe adoptarse el acuer-
do y una serie de garantas a favor de los acreedores de la sociedad, esto ltimo para el caso en que la
reduccin del capital implique la devolucin de aportes a los accionistas o la exencin de adeudos por
razn de los aportes;
Que, en cuanto a la forma en que debe adoptarse el acuerdo, el Art. 217 de la Ley General de Socieda-
des establece que el acuerdo de reduccin de capital debe expresar la cifra en que se reduce el capital, la
forma cmo se realiza, los recursos con cargo a los cuales se efecta y el procedimiento mediante el cual
se lleva a cabo, mientras el Art. 215 seala que consta en escritura pblica y se inscribe en el Registro;
siendo ello as, la reduccin acordada a consecuencia necesaria de la separacin del accionista, requirin-
dose de un acuerdo adoptado por la junta general;
Que, en lo que respecta al derecho de oposicin de los acreedores, el Art. 219 consagra el derecho de
los acreedores de oponerse a la ejecucin del acuerdo de reduccin si su crdito no se encuentra garan-
tizado, el que debe ejercerse dentro de los 30 das siguientes a la publicacin del ltimo de los tres avisos
comunicando el acuerdo de reduccin del capital que manda realizar el Art. 217 de la Ley General de
Sociedades; la oposicin suspende la ejecucin del acuerdo hasta que la sociedad pague los crditos o
los garantice a satisfaccin del Juez.
Resolucin N 213-99-ORLC/TR (26.08.99

COMENTARIO

I. ANLISIS

N o pocas sociedades se han enfrentado a prdidas en diversos ejercicios econmicos, y pro-

ducto de ello es posible que dichas prdidas hayan alcanzado ms del 50% del capital, por

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lo que se encuentran en una causal de disolucin capital para conseguir inmediatamente ese equi-
conforme lo seala el artculo 407 inc.4 de la librio numrico, los socios saldrn beneficiados,
Ley General de Sociedades, el cual prescribe que porque todo nuevo ingreso ser para ellos ganan-
la sociedad se disuelve por las prdidas que re- cia, pero los acreedores resultarn perjudicados,
duzcan el patrimonio neto a cantidad inferior a porque despus de la reduccin del capital, el pa-
la tercera parte del capital pagado sea aumentado trimonio vinculado a su garanta se ha rebajado
o reducido en cuanta suficiente. en la misma cantidad, y todo lo que exceda puede
De esa forma, muchas empresas a travs de una ser repartido como ganancia (2).
reduccin de capital establecen el equilibrio patri- Veamos, a travs de un ejemplo, lo que nos
monial entre el capital y las prdidas a fin de no es- seala Garrigues, si tenemos una empresa A que
tar inmersas dentro de esta causal de disolucin. cuenta con un capital de S/. 200,000 soles, y
En otro escenario, en una sociedad que no tie- debido a diversos problemas econmicos tiene
ne prdidas, sino por el contrario tiene un patri- prdidas que alcanzan los S/. 40,000 soles. Esto
monio establece, los socios pueden decidir rea- significar que los terceros acreedores de la socie-
491 dad tendrn una garanta que se ha reducido a
lizar una reduccin del capital a fin de percibir
una determinada cantidad o porcentaje de dicho S/. 160,000 soles. En este punto caben dos po-
capital. As tambin, algunas empresas aumentan sibilidades, la primera de ellas es que la sociedad
y reducen su capital (lo que es conocido en doc- no realice ninguna reduccin de capital, lo cual
trina como la operacin o efecto acorden) para, implicar que cualquier ingreso que obtenga la
primero, establecer un equilibrio patrimonial, y sociedad pasar a formar parte de dicha garan-
luego, poder distribuir entre sus socios parte del ta (reposicin del capital), hasta completar los
capital social (1). S/. 200,000 soles. La segunda posibilidad, est
dada en que la sociedad realice una reduccin de
Ahora bien, sea cual fuere la causal por la cual capital por el monto de las prdidas, lo cual que-
se realiza una reduccin de capital, se producen dar slo S/. 160,000 soles como respaldo para
diversos efectos a tener en cuenta, tanto para los garantizar a sus acreedores, lo que generar que
socios, la sociedad en su conjunto y los terceros cualquier ingreso que se de posteriormente ser
acreedores, sobre esto ltimo no sin razn Joa- utilidad para los socios. Y es aqu donde descansa
qun Garrigues expresaba que cuando a virtud el fundamento del derecho de oposicin de los
de prdidas se reduce el patrimonio social, la acreedores que lo veremos ms adelante.
garanta de los acreedores, aunque no se reduzca
paralelamente el capital, automticamente queda Por ello concordamos con Nissen cuando
reducida en la misma cuanta de las prdidas (las afirma que la reduccin del capital social signifi- 492
prdidas aminoran la masa social, que es garanta ca siempre un perjuicio para los acreedores de la
de los acreedores). Pero si la sociedad mantiene sociedad, porque disminuye la garanta con que
la cifra de su capital, las posibles ganancias suce- contaban en respaldo de su crdito. Este perjui-
sivas irn acreciendo al patrimonio, hasta llegar cio se hace patente cuando la sociedad devuelve
el momento en que vuelvan a estar nivelados las aportaciones a los accionistas o los exonera de
capital y patrimonio. En cambio, si se reduce el completar las mismas (3).
__________
(1) Lanch Ros explica que en una definicin actual de la operacin acorden- podemos considerar la operacin de re-
duccin y aumento simultneo de capital como "un proceso societario que surge del acuerdo de reduccin y aumento
de capital, condicionando recprocamente sus efectos. Ambas variaciones conforman una sola operacin, no solo en
el aspecto formal, sino tambin en el real, como una unidad de fin" LEACH ROS, Mara Blanca. Equilibrio patrimonial
y operacin acorden. Edersa 2001, Madrid - Espaa, pp. 44-45.
(2) GARRIGUES, Joaqun. Curso de Derecho Mercantil. Tomo II, Ed. Temis, p. 143.
(3) NISSEN, Ricardo A. Ley de Sociedades Comerciales. Tomo III, Ed. Abaco, 1994, p. 203.

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II. Clases
Las clases de reduccin aqu planteadas obe-
decen al criterio legal que la LGS atribuye a la
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reduccin de capital, es decir, en determinados
supuestos es de carcter obligatorio por impe-
rio de la ley, mientras que en otras modalidades
responde al acuerdo establecido en una Junta
General de Socios.
Sin embargo, es posible notar adems otras
clases de reduccin de capital en funcin de
la entrega efectiva del capital realizado a los
socios o accionistas, de esta manera tenemos a
las reducciones efectivas y a las reducciones
nominales. La primera de ellas segn Messi-
neo son aquellas que se producen debido a una
abundancia excesiva de capital que determina
un excedente del mismo para el que la sociedad
no tiene empleo. Se puede realizar, entonces,
mediante reembolsos parciales de capital a los
socios o mediante liberacin de dividendos pa-
sivos (4).
Mientras que, la reduccin nominal, segn
Elas, es cuando lo nico que pretende es re-
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ajustar la situacin real del patrimonio neto, sin
devolucin de recursos a los socios. All encon-
tramos los casos de compensacin de prdidas
con cargo al capital y los de los artculos 76 y
80 de la Ley (5).
Por su parte Grispo nos indica que la reduc-
cin efectiva o real implica una disminucin
efectiva del capital social inscrito en el estatu-
to social y la reduccin nominal o contable
consiste en la disminucin de la cifra del capi-
tal social que no determina la disminucin del
patrimonio social, cuyo objeto es llevar el valor
del capital social a un nivel, que el activo neto
pueda cubrirlo (6).
__________
(4) MESSINEO, Francesco. Manual de Derecho Civil y Comercial. Tomo V, pp. 510-511, citado por ELIAS LAROZA, En-
rique. Derecho Societario Peruano. La Ley General de Sociedades del Per. Editora Normas Legales. Trujillo, 2000,
p. 451.
(5) ELIAS LAROZA, Enrique. Op. cit., p. 451.
(6) GRISPO, Jorge Daniel. Reduccin voluntaria del capital social. En: La Ley. Tomo 2006-F. Argentina, p. 1229.
2.1 Reduccin de capital obligatoria
La reduccin de capital obligatoria tiene di-
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cho carcter en funcin que la LGS ordena
que debe ejecutarse en funcin de determi-
nados supuestos, as tenemos por ejemplo la
reduccin del capital por prdidas acumula-
das, supuesto establecido en el artculo 220
de la LGS, as tambin tenemos la condona-
cin del dividendo pasivo establecido en el
artculo 80 de la LGS.
En estos casos la LGS ha estimado que la
reduccin podr ejecutarse de inmediato
cuando tenga por finalidad restablecer el
equilibrio entre el capital y el patrimonio
neto o cualquier otro que no importe devo-
lucin de aportes ni exencin de deudas a los
accionistas. De esta manera, los accionistas
pueden realizar la reduccin de capital lue-
go del ltimo aviso a que se refiere el artcu-
lo 217 de la LGS, sin tener que esperar los
30 das que es de cumplimiento obligatorio
para las otras modalidades de reduccin de
capital.
2.2 Reduccin de capital voluntaria
La reduccin de capital voluntaria, conlleva 496
dicho carcter porque parte de una decisin
de la junta general sin un mandato de la Ley
para ejecutar dicha operacin, pero como
habamos sealado anteriormente, esto im-
plica un desmedro en la garanta que tienen
los terceros acreedores.
As Grispo, seala que en este tipo de reduc-
cin de capital se encuentra comprometido
el inters de terceros, pues se les reduce la
garanta que la cifra de capital les otorga.
Por ello, la ley prev el derecho de oposicin
de los acreedores sociales. De todos modos,
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este derecho de los acreedores no se podr ejer-
cer cuando la reduccin voluntaria de capital se
opere por amortizacin de acciones integradas
y realice con ganancias o reservas libres, pues en
ese caso no se afecta el capital (7).
III. Formalidad
Para realizar una reduccin de capital parte
de un acuerdo de junta general, en dicho acuerdo
497 se debe expresar tanto la cifra en que se reduce el
capital, la forma o modalidad que se va a utilizar,
los recursos con cargo a los cules se efecta y el
procedimiento a realizar.
El artculo 217 de la LGS, precisa respecto a
los accionistas que la reduccin debe afectar a to-
dos ellos por igual (principio de paridad) a prorra-
ta de su participacin en el capital, lo cual implica
que no se va a modificar su porcentaje accionario,
dicho artculo tambin menciona la posibilidad
de realizar un sorteo que se aplicar a todos los
accionistas por igual.
Sobre esto, Salas seala que el inters del legis-
lador resulta manifiesto. Ninguna reduccin del
capital mediante devolucin de aportes o condo-
nacin de dividendos pasivos puede modificar la
participacin accionaria de solo alguno o algunos
accionistas, sino la de todos. Admitir la posibili-
dad de que la reduccin solo afecte a uno pero no
a todos los accionistas, por simple mayora, signi-
fica abrir el camino para desembarazarse de accio-
nistas molestos para la mayora y otros posibles
abusos (8).
Por otra parte, en cuanto a la publicidad de la
reduccin del capital sta debe publicarse por tres
veces con intervalos de cinco das. a travs de una entidad financiera, pueda garanti-
IV. El derecho de oposicin
498 Es claro que cualquier tercero que celebra un
contrato con una sociedad, necesita saber cul es
__________
(7) GRISPO, Jorge Daniel. Op. Cit., p. 1229.
(8) SALAS, Julio. La modificacin del Estatuto, el aumento y reduccin del capital en la Sociedad Annima. En: Tratado
de Derecho Mercantil. Tomo I, Ed. Gaceta Jurdica, 1ra Edicin, Lima, 2003, p. 756.
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el patrimonio con el que puede responder dicha
empresa en caso de incumplimiento.
En dicha medida cuando se produce una re-
duccin de capital que implique una entrega efec-
tiva o devolucin de aportes a los socios, es claro
que se afecta el derecho de los terceros, en este
sentido la LGS protege a los terceros acreedores
con el derecho de oposicin, de tal manera que
pueden oponerse a que se lleve a cabo la reduccin
del capital social.
En estos casos no interesa, que el crdito del
acreedor se encuentre a plazo o condicin, igual
goza del derecho de oposicin, si es que su deuda
no se encuentra debidamente garantizada.
Para ejercer este derecho, cualquier acreedor
puede plantear su oposicin, dentro de los treinta
das contados desde la fecha de la ltima publica-
cin del aviso de reduccin de capital, luego del
cual caduca dicho derecho. Para ello, a travs de
un proceso sumarsimo, se suspender la ejecucin
del acuerdo hasta que la sociedad pague los cr-
ditos o los garantice a satisfaccin del juez, quien
procede a dictar la medida cautelar correspon-
diente.
Finalmente, el artculo 219 de la LGS, dispo-
ne que la reduccin del capital podr ejecutarse
tan pronto se notifique al acreedor que una en-
tidad sujeta al control de la Superintendencia de
Banca y Seguros, ha constituido fianza solidaria a
favor de la sociedad por el importe de su crdito,
intereses, comisiones y dems componentes de la
deuda y por el plazo que sea necesario para que
caduque la pretensin de exigir su cumplimiento.
Como vemos, lo que busca este artculo es que
zarse al acreedor, si ello puede obtenerse, no habra
impedimento alguno para realizar la reduccin
del capital social, ya que la acreencia del acreedor
se vera plenamente garantizada.