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JURISPRUDENCIA COMERCIAL
EL DERECHO EN SU
INTERPRETACIN JUDICIAL
La Reduccin
de Capital
Ley General de Sociedades, Ley N 26887
Artculo 215.- rgano competente y formalidades
La reduccin del capital se acuerda por junta general, cumpliendo los requisitos establecidos para la modi-
ficacin del estatuto, consta en escritura pblica y se inscribe en el Registro.
Artculo 217.- Formalidades
El acuerdo de reduccin del capital debe expresar la cifra en que se reduce el capital, la forma cmo se rea-
liza, los recursos con cargo a los cuales se efecta y el procedimiento mediante el cual se lleva a cabo.
La reduccin debe afectar a todos los accionistas a prorrata de su participacin en el capital sin modificar su
porcentaje accionario o por sorteo que se debe aplicar por igual a todos los accionistas. Cuando se acuerde
una afectacin distinta, ella debe ser decidida por unanimidad de las acciones suscritas con derecho a voto.
El acuerdo de reduccin debe publicarse por tres veces con intervalos de cinco das.
JURISPRUDENCIA
La reduccin del capital est regulada en los artculo 215 y siguientes de la Ley General de Sociedades,
regulacin que establece un conjunto de requisitos respecto a la forma en que debe adoptarse el acuer-
do y una serie de garantas a favor de los acreedores de la sociedad, esto ltimo para el caso en que la
reduccin del capital implique la devolucin de aportes a los accionistas o la exencin de adeudos por
razn de los aportes;
Que, en cuanto a la forma en que debe adoptarse el acuerdo, el Art. 217 de la Ley General de Socieda-
des establece que el acuerdo de reduccin de capital debe expresar la cifra en que se reduce el capital, la
forma cmo se realiza, los recursos con cargo a los cuales se efecta y el procedimiento mediante el cual
se lleva a cabo, mientras el Art. 215 seala que consta en escritura pblica y se inscribe en el Registro;
siendo ello as, la reduccin acordada a consecuencia necesaria de la separacin del accionista, requirin-
dose de un acuerdo adoptado por la junta general;
Que, en lo que respecta al derecho de oposicin de los acreedores, el Art. 219 consagra el derecho de
los acreedores de oponerse a la ejecucin del acuerdo de reduccin si su crdito no se encuentra garan-
tizado, el que debe ejercerse dentro de los 30 das siguientes a la publicacin del ltimo de los tres avisos
comunicando el acuerdo de reduccin del capital que manda realizar el Art. 217 de la Ley General de
Sociedades; la oposicin suspende la ejecucin del acuerdo hasta que la sociedad pague los crditos o
los garantice a satisfaccin del Juez.
Resolucin N 213-99-ORLC/TR (26.08.99
COMENTARIO
I. ANLISIS
lo que se encuentran en una causal de disolucin capital para conseguir inmediatamente ese equi-
conforme lo seala el artculo 407 inc.4 de la librio numrico, los socios saldrn beneficiados,
Ley General de Sociedades, el cual prescribe que porque todo nuevo ingreso ser para ellos ganan-
la sociedad se disuelve por las prdidas que re- cia, pero los acreedores resultarn perjudicados,
duzcan el patrimonio neto a cantidad inferior a porque despus de la reduccin del capital, el pa-
la tercera parte del capital pagado sea aumentado trimonio vinculado a su garanta se ha rebajado
o reducido en cuanta suficiente. en la misma cantidad, y todo lo que exceda puede
De esa forma, muchas empresas a travs de una ser repartido como ganancia (2).
reduccin de capital establecen el equilibrio patri- Veamos, a travs de un ejemplo, lo que nos
monial entre el capital y las prdidas a fin de no es- seala Garrigues, si tenemos una empresa A que
tar inmersas dentro de esta causal de disolucin. cuenta con un capital de S/. 200,000 soles, y
En otro escenario, en una sociedad que no tie- debido a diversos problemas econmicos tiene
ne prdidas, sino por el contrario tiene un patri- prdidas que alcanzan los S/. 40,000 soles. Esto
monio establece, los socios pueden decidir rea- significar que los terceros acreedores de la socie-
491 dad tendrn una garanta que se ha reducido a
lizar una reduccin del capital a fin de percibir
una determinada cantidad o porcentaje de dicho S/. 160,000 soles. En este punto caben dos po-
capital. As tambin, algunas empresas aumentan sibilidades, la primera de ellas es que la sociedad
y reducen su capital (lo que es conocido en doc- no realice ninguna reduccin de capital, lo cual
trina como la operacin o efecto acorden) para, implicar que cualquier ingreso que obtenga la
primero, establecer un equilibrio patrimonial, y sociedad pasar a formar parte de dicha garan-
luego, poder distribuir entre sus socios parte del ta (reposicin del capital), hasta completar los
capital social (1). S/. 200,000 soles. La segunda posibilidad, est
dada en que la sociedad realice una reduccin de
Ahora bien, sea cual fuere la causal por la cual capital por el monto de las prdidas, lo cual que-
se realiza una reduccin de capital, se producen dar slo S/. 160,000 soles como respaldo para
diversos efectos a tener en cuenta, tanto para los garantizar a sus acreedores, lo que generar que
socios, la sociedad en su conjunto y los terceros cualquier ingreso que se de posteriormente ser
acreedores, sobre esto ltimo no sin razn Joa- utilidad para los socios. Y es aqu donde descansa
qun Garrigues expresaba que cuando a virtud el fundamento del derecho de oposicin de los
de prdidas se reduce el patrimonio social, la acreedores que lo veremos ms adelante.
garanta de los acreedores, aunque no se reduzca
paralelamente el capital, automticamente queda Por ello concordamos con Nissen cuando
reducida en la misma cuanta de las prdidas (las afirma que la reduccin del capital social signifi- 492
prdidas aminoran la masa social, que es garanta ca siempre un perjuicio para los acreedores de la
de los acreedores). Pero si la sociedad mantiene sociedad, porque disminuye la garanta con que
la cifra de su capital, las posibles ganancias suce- contaban en respaldo de su crdito. Este perjui-
sivas irn acreciendo al patrimonio, hasta llegar cio se hace patente cuando la sociedad devuelve
el momento en que vuelvan a estar nivelados las aportaciones a los accionistas o los exonera de
capital y patrimonio. En cambio, si se reduce el completar las mismas (3).
__________
(1) Lanch Ros explica que en una definicin actual de la operacin acorden- podemos considerar la operacin de re-
duccin y aumento simultneo de capital como "un proceso societario que surge del acuerdo de reduccin y aumento
de capital, condicionando recprocamente sus efectos. Ambas variaciones conforman una sola operacin, no solo en
el aspecto formal, sino tambin en el real, como una unidad de fin" LEACH ROS, Mara Blanca. Equilibrio patrimonial
y operacin acorden. Edersa 2001, Madrid - Espaa, pp. 44-45.
(2) GARRIGUES, Joaqun. Curso de Derecho Mercantil. Tomo II, Ed. Temis, p. 143.
(3) NISSEN, Ricardo A. Ley de Sociedades Comerciales. Tomo III, Ed. Abaco, 1994, p. 203.
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(4) MESSINEO, Francesco. Manual de Derecho Civil y Comercial. Tomo V, pp. 510-511, citado por ELIAS LAROZA, En-
rique. Derecho Societario Peruano. La Ley General de Sociedades del Per. Editora Normas Legales. Trujillo, 2000,
p. 451.
(5) ELIAS LAROZA, Enrique. Op. cit., p. 451.
(6) GRISPO, Jorge Daniel. Reduccin voluntaria del capital social. En: La Ley. Tomo 2006-F. Argentina, p. 1229.
este derecho de los acreedores no se podr ejer- el patrimonio con el que puede responder dicha
cer cuando la reduccin voluntaria de capital se empresa en caso de incumplimiento.
opere por amortizacin de acciones integradas En dicha medida cuando se produce una re-
y realice con ganancias o reservas libres, pues en duccin de capital que implique una entrega efec-
ese caso no se afecta el capital (7). tiva o devolucin de aportes a los socios, es claro
III. Formalidad que se afecta el derecho de los terceros, en este
sentido la LGS protege a los terceros acreedores
Para realizar una reduccin de capital parte con el derecho de oposicin, de tal manera que
de un acuerdo de junta general, en dicho acuerdo pueden oponerse a que se lleve a cabo la reduccin
497 se debe expresar tanto la cifra en que se reduce el del capital social.
capital, la forma o modalidad que se va a utilizar,
los recursos con cargo a los cules se efecta y el En estos casos no interesa, que el crdito del
procedimiento a realizar. acreedor se encuentre a plazo o condicin, igual
goza del derecho de oposicin, si es que su deuda
El artculo 217 de la LGS, precisa respecto a no se encuentra debidamente garantizada.
los accionistas que la reduccin debe afectar a to-
Para ejercer este derecho, cualquier acreedor
dos ellos por igual (principio de paridad) a prorra-
puede plantear su oposicin, dentro de los treinta
ta de su participacin en el capital, lo cual implica
das contados desde la fecha de la ltima publica-
que no se va a modificar su porcentaje accionario,
cin del aviso de reduccin de capital, luego del
dicho artculo tambin menciona la posibilidad
cual caduca dicho derecho. Para ello, a travs de
de realizar un sorteo que se aplicar a todos los
un proceso sumarsimo, se suspender la ejecucin
accionistas por igual.
del acuerdo hasta que la sociedad pague los cr-
Sobre esto, Salas seala que el inters del legis- ditos o los garantice a satisfaccin del juez, quien
lador resulta manifiesto. Ninguna reduccin del procede a dictar la medida cautelar correspon-
capital mediante devolucin de aportes o condo- diente.
nacin de dividendos pasivos puede modificar la Finalmente, el artculo 219 de la LGS, dispo-
participacin accionaria de solo alguno o algunos ne que la reduccin del capital podr ejecutarse
accionistas, sino la de todos. Admitir la posibili- tan pronto se notifique al acreedor que una en-
dad de que la reduccin solo afecte a uno pero no tidad sujeta al control de la Superintendencia de
a todos los accionistas, por simple mayora, signi- Banca y Seguros, ha constituido fianza solidaria a
fica abrir el camino para desembarazarse de accio- favor de la sociedad por el importe de su crdito,
nistas molestos para la mayora y otros posibles intereses, comisiones y dems componentes de la
abusos (8). deuda y por el plazo que sea necesario para que
Por otra parte, en cuanto a la publicidad de la caduque la pretensin de exigir su cumplimiento.
reduccin del capital sta debe publicarse por tres Como vemos, lo que busca este artculo es que
veces con intervalos de cinco das. a travs de una entidad financiera, pueda garanti-
IV. El derecho de oposicin zarse al acreedor, si ello puede obtenerse, no habra
impedimento alguno para realizar la reduccin
498 Es claro que cualquier tercero que celebra un del capital social, ya que la acreencia del acreedor
contrato con una sociedad, necesita saber cul es se vera plenamente garantizada.
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(7) GRISPO, Jorge Daniel. Op. Cit., p. 1229.
(8) SALAS, Julio. La modificacin del Estatuto, el aumento y reduccin del capital en la Sociedad Annima. En: Tratado
de Derecho Mercantil. Tomo I, Ed. Gaceta Jurdica, 1ra Edicin, Lima, 2003, p. 756.