III - DIREITO PENAL 1.

A lei penal: caractersticas; fontes; interpretao;

vigncia e aplicao. 2. Lei penal no tempo e no espao. 3. Imunidade. 4.
Condies de punibilidade. 5. Concurso aparente de normas. 6. Crimes contra a
Administrao Pblica. 7. Crimes de responsabilidade. 8. Crimes de abuso de
autoridade. 9. Crimes nas licitaes e contratos da Administrao Pblica.

Atualizado por Gabriel Zago Capanema Vianna de Paiva (27/7/2014)

Atualizado por Daniel F. Marassi Galli julho/2015 (em vermelho)

1. LEI PENAL
1.1. Caractersticas

1.1.1. Princpio da legalidade: (pilar do garantismo)

art. 1 do CP (Art. 1 - No h crime sem lei anterior que o defina. No h pena
sem prvia cominao legal constitui uma real limitao ao Poder Estatal de
interferir na esfera de liberdades individuais (art. 5, XXXIX, CF - XXXIX - no
h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao legal;).
Em sntese uma conteno ao poder punitivo (art. 9 da CADH ningum
poder ser condenado por atos ou omisses que, no momento em que foram
cometidos, no constituam delito, de acordo com o direito aplicvel. Tampouco
poder-se- impor pena mais grave do que a aplicvel no momento da
ocorrncia do delito. Se depois de perpetrado o delito, a lei estipular a
imposio de pena mais leve, o delinquente dever dela se beneficiar.).

a) Diferena entre princpio da legalidade e da reserva legal:

1 corrente: diz que princpio da legalidade sinnimo de reserva legal.

2 corrente: diz que no se confundem. Na legalidade (lei em sentido
amplo todas as espcies normativas do art. 59, CF). J a reserva legal (lei em
sentido estrito abrangendo lei ordinria e lei complementar). Assim, para essa
corrente o art. 1 adota o princpio da reserva legal (FMB).
3 corrente: diz que princpio da legalidade reserva legal +
anterioridade. Assim, o art. 1 adotou o princpio da legalidade (Fernando
Capez). Esta a corrente que prevalece.
Esse princpio a viga mestra para o garantismo.

O princpio da legalidade constitui uma real limitao ao poder estatal de

interferir na esfera de liberdades individuais (garantia do indivduo contra o
Estado, jamais pode ser usado pelo Estado contra o indivduo). Este princpio
est previsto no art. 5, XXXIX da CF, no art. 1 do CP e na Conveno
Americana sobre Direitos Humanos (CADH) no art. 9, Estatuto de Roma art.
22 e 23.

b) Origem do princpio da legalidade:

1 corrente: o princpio da legalidade nasceu no Direito Romano;
2 corrente: nasceu na Carta de Joo Sem Terra (1215).
3 corrente: nasceu no Iluminismo, tendo sido recepcionado pela Revoluo
Francesa. (prev reserva legal + anterioridade - Cesare Becaria).

c) Fundamentos:
1) Poltico: exigncia de vinculao do Executivo e Judicirio leis formuladas
de forma abstrata. Impede o poder punitivo com base no livre arbtrio.
2) Democrtico: respeito ao princpio da diviso de poderes/funes. S o
Parlamento, representante do povo, pode criar crimes.
3) Jurdico: uma lei prvia e clara produz importante efeito intimidativo.

aplicvel s contravenes penais? R.: A doutrina pacificamente entende que

onde o art. 1 escreve crime infrao penal.

aplicvel s Medidas de Segurana? R.: A 1 corrente considera a finalidade

da MS (curativa) e no punitiva, no est submissa ao princpio da legalidade
(Francisco de Assis Toledo); 2 corrente diz que sendo espcie de sano penal
submete-se ao princpio da legalidade (onde escreve pena quis dizer sano
penal), porm pena e medida de segurana so institutos diferentes, porm
ambas soa espcies de sano penal. a majoritria.

OBS.: O art. 1 dever ser lido: No h infrao penal sem lei que o defina, nem
sano penal sem prvia cominao legal.
OBS.: O art. 3 do CPM no obedeceu o princpio da legalidade, visto que
apesar de respeitar a reserva legal no respeita a anterioridade, vez que admite
a aplicao da lei no vigente a poca do fato, mas a poca da sentena e at
mesmo vigente a poca da execuo, assim, no foi recepcionado pela CF/88.

OBS.: Princpio da legalidade para ser garantia do cidado deve comear

dizendo que no h crime ou pena sem lei (em seu sentido restrito ordinria e
complementar). Assim, MEDIDA PROVISRIA (ato normativo com forca
normativa) no cria crime, porque no lei em sentido estrito. Assim, direito
penal incriminador no pode ser objeto de medida provisria.
Mas pode legislar sobre direito penal no incriminador?
1 corrente: no, seja ele incriminador ou no - art. 62, 1, I, b, CF:
1 vedada a edio de medidas provisrias sobre matria: I relativa a: b)
direito penal, processual penal e processual civil;
 2 corrente: entende que pode ser objeto de medida provisria se tratar
de direito penal no incriminador (LFG), em favor do ru. Um exemplo o
Estatuto do Desarmamento (Lei n. 11.706), tendo a MP prorrogado o perodo
para licenciamento da arma de fogo. o entendimento do STF. O STF no RE
254.818-PR, discutindo os efeitos benficos trazidos pela MP 1571/97 (permitiu o
parcelamento de dbitos tributrios e previdencirios, com efeitos extintivos da
punibilidade) proclamou sua admissibilidade em favor do ru.

Medida Provisria: sua inadmissibilidade em matria penal - extrada pela

doutrina consensual - da interpretao sistemtica da Constituio -, no
compreende a de normas penais benficas, assim, as que abolem crimes ou
lhes restringem o alcance, extingam ou abrandem penas ou ampliam os casos
de iseno de pena ou de extino de punibilidade.

Resoluo do TSE, CNJ, CNMP pode versar sobre direito penal?

R.: No, pois no lei em sentido estrito, portanto no pode versar sobre direito
penal.

Lei delegada pode versar sobre direito penal (incriminador ou no

incriminador)?
R.: Art. 68, 1, II da CF No. A vedao do artigo est na expresso direitos
individuais, visto que direito penal eminentemente individual.

Princpio da legalidade para ser garantia do cidado contra a ingerncia

arbitrria do Estado, a lei deve ser:
Anterior aos fatos que busca incriminar (veda-se a retroatividade malfica).
Ex.: art. 213 do CP passou a tipificar o antigo estupro e o atentado violento ao
pudor como figura nica, ou seja, foram reunidos e geraram um crime de ao
mltipla, assim retroagir para beneficiar o ru;
Escrita veda-se o costume incriminador;
Estrita veda-se a analogia incriminadora;
Certa taxatividade na determinao das condutas. Ex.: art. 20, art. 7.179/83
(crimes contra segurana nacional) terrorismo crime no Brasil? R.: o art. 20
no claro em definir a conduta, usando somente a expresso atos de
terrorismo no trazendo fcil compreenso, fere a segurana jurdica,
dizendo a maioria da doutrina que este dispositivo no foi recepcionado pela
CF;
Necessria desdobramento do princpio da interveno mnima.

Rogrio Greco: em sntese, pode-se delimitar quatro funes fundamentais ao

princpio da legalidade:
1) proibir a retroatividade da lei penal (nullum crimen nulla poena sine lege
praevia);
2) proibir a criao de crimes e penas pelos costumes (nullum crimen nulla
poena sine lege scripta);
3) proibir o emprego da analogia para criar crimes (nullum crimen nulla poena
sine lege stricta);
4) proibir incriminaes vagas e indeterminadas (nullum crimen nulla poena
sine lege certa).

preciso acrescentar ao art. 1 a anterioridade lei anterior que o defina.

A retroatividade malfica no possvel, mas a benfica .
Exige lei escrita (proibindo o costume incriminador). possvel, no
entanto, costume interpretativo.
Exige tambm lei anterior escrita estrita (probe a analogia
incriminadora). Mas possvel a analogia in bonan parte.
Exige, tambm, lei anterior, escrita, estrita e certa (de fcil entendimento)
Princpio da taxatividade ou mandado de certeza.
Exige lei anterior, escrita, estrita, certa e necessria (princpio da
interveno mnima).

O princpio da legalidade o pilar do GARANTISMO poder punitivo mnimo

do Estado em face ao mximo de garantias aos indivduos. Para o bom cidado,
o mximo de bem-estar para o mau cidado o mnimo de mal-estar.

d) Espcies de Lei Penal:

Completa: dispensa complemento normativo (dado por outra norma) ou
valorativa (dado pelo juiz). Ex. art. 121 do CP.

Incompleta: necessita de complemento normativo ou valorativo.

Lei penal incompleta se divide em:
a- Norma penal em branco: lei que depende de complemento normativo (dado
por outra norma). Que se divide em:
a.1- Norma penal em branco prpria (em sentido estrito/heterogenia): lei de
drogas que complementada por portaria do Ministrio da Sade 344/98.
a.2- Norma penal em branco imprpria (em sentido amplo/homogenia):
complemento normativo que emana do legislador.
a.2.1- Homovitelina (homologa): o complemento emana da mesma
instancia legislativa (mesmo estatuto). Ex.: funcionrio pblico.
a.2.2- Heterovitelina (heterloga): o complemento emana de instancia
legislativa diversa (estatutos diferentes). Ex.: art. 236 do CP, onde o
complemento est no CC.
a.2.3 Norma penal em branco ao revs neste caso, o complemento
normativo diz respeito a sano e no ao contedo proibitivo. Ex.: Lei 2.889/55,
art. 1 - (Lei do genocdio). Na norma penal em branco ao revs o complemento
s pode ser atravs de lei.

b- Tipo aberto: depende de comportamento valorativo dado pelo juiz. Ex.:

crimes culposos (negligencia, imprudncia e impercia).

Norma penal em branco heterognea constitucional?

R.: Para Rogrio Greco a norma penal em branco heterognea
inconstitucional, ofendendo o princpio da reserva legal. Argumento o referido
autor que seu contedo criado e modificado sem que haja uma discusso
amadurecida da sociedade a seu respeito, como acontece quando os projetos de
lei so submetidos apreciao do Congresso. Prevalece, no entanto, a
constitucionalidade da norma penal em branco heterognea. Neste caso, h um
tipo penal incriminador que traduz os requisitos bsicos do delito, pois o
legislador no pode deixar a descrio tpica essencial por conta da autoridade
administrativa. O que a autoridade administrativa pode fazer explicitar um
dos requisitos tpicos dados pelo legislador.
- Art. 269 CP (doena de notificao compulsria) norma penal em branco
incompleta prpria/em sentido estrito/heterognea.

Princpio da legalidade compatvel com a lei penal em branco? Existe norma

que contm pena determinada, mas seu preceito primrio (contedo)
permanece indeterminado. Dependendo para a sua exequibilidade de
complementao de outra norma ou ato administrativo. a chamada norma
penal em branco.
compatvel ( constitucional), pois s se aplica depois de complementada.

d.1. Espcies de norma penal em branco:

Homognea ou em sentido amplo: a lei complementada pela mesma espcie
normativa (lei). Pode ser homloga/homovitelinea quando a lei est no mesmo
estatuto. Ex: art. 312 e 327 do CP. Ou heterloga/heterovitelinea: quando a lei
est em outro estatuto.
Heterognea/sentido estrito: lei complementar por espcie normativa diferente
da lei (ex: portaria lei de drogas).

Vale relembrar: Norma penal em branco heterognea constitucional? Rogrio

Greco entende que inconstitucional, porque quem d o contedo criminoso
o executivo. No entanto, a corrente contrria diz que quem deu a competncia
para o executivo foi o legislativo.

Ao revs/invertida: nesse caso o complemento normativo diz respeito sano,

no ao contedo proibido que est determinado (ex: Lei n. 2.889/56 -
genocdio).
OBS: s pode ter como complemento outra lei, jamais outra espcie normativa.
Fundamentos: poltico (impede o poder punitivo com base no livre arbtrio);
democrtico (parlamento, representante do povo, deve ser responsvel pela
criao de crimes); jurdico (uma lei prvia e clara produz importante poder
intimidativo).

Legalidade formal: obedincia aos trmites procedimentais legislativos (lei

vigente).
Legalidade material: obedincia ao contedo imposto pela CF, respeitando-se
suas proibies e imposies para a garantia dos nossos direitos fundamentais
(lei vlida). Ex.: Regime integral fechado e foro por prerrogativa de funo para
ex-autoridades (fere o princpio da isonomia, visto se constituir em privilgio).

Lex mitior, vacatio legis e princpio da extra-atividade da lei penal: Rogrio

Greco defende que, tratando-se de lei penal benfica, uma vez promulgada e
publicada, deve ser de imediato aplicada em benefcio do ru, no sendo
necessrio aguardar o incio de sua vigncia.

e) Caractersticas da Lei Penal (segundo Cleber Masson):

Exclusividade: somente a lei pode criar delitos e cominar penas (CF, art. 5,
XXXIX, e CP, art. 1).
Imperatividade: o seu descumprimento acarreta a imposio de pena ou de
medida de segurana, tornando obrigatrio o seu respeito;
Generalidade: dirige-se indistintamente a todas as pessoas, inclusive aos
inimputveis. Destina-se a todas as pessoas que vivem sob a jurisdio do
Brasil, estejam no territrio nacional ou no exterior. Justifica-se pelo carter de
coercibilidade que devem ter todas as leis em vigor, com efeito imediato e geral
(Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro, art. 6).
Impessoalidade: projeta-se os seus efeitos abstratamente a fatos futuros, para
qualquer pessoa que venha a pratic-los. H duas excees, relativas s leis
que prevem anistia e abolitio criminis, as quais alcanam fatos concretos.
Anterioridade: as leis penais incriminadoras apenas podem ser aplicadas se
estavam em vigor quando da prtica da infrao penal, salvo no caso da
retroatividade da lei benfica.

1.2. Fontes
a origem jurdica.

Fonte material (produo/criao): rgo encarregado da criao do Direito

Penal. Em regra, somente a Unio est autorizada a produzir (art. 22, I da CF),
mas o nico diz que LC pode autorizar o Estado em matria de interesse
local.

Fonte formal (revelao/divulgao): processo de exteriorizao da fonte

material. A doutrina clssica divide em: imediata (lei) e mediata (costumes e
princpios gerais de direito).
A doutrina moderna tambm em imediata e mediata, mas divide a
imediata em direito penal incriminador (lei) e no incriminador (CF, tratados
internacionais, lei e jurisprudncia, smula vinculante). As mediatas so os
costumes e Princpio Gerais de Direito.

Costume: comportamentos uniformes e constantes (prtica reiterada) pela

convico de sua obrigatoriedade e sua necessidade jurdica no existe no
Brasil o costume incriminador no se cria crime, nem se comina pena.
Costume revoga infrao penal?
R.: 1) corrente: no, pois lei somente pode ser revogada por outra lei (LINDB)
Jogo de bicho contraveno e ser punido.
2) corrente: revoga, em especial quando a infrao penal tolerada pela
sociedade Jogo do bicho no mais contraveno penal.
3) corrente: costume no revoga formalmente infrao penal, mas no pune
o comportamento quando perde eficcia social Jogo do bicho contraveno
que no mais se pune.
Prevalece a primeira corrente.
A utilidade do costume no direito penal brasileiro o costume
interpretativo (costume secundum legem), que serve para aclarar o sentido na
norma jurdica penal. Ex.: art. 155, 1 - repouso noturno - perodo que
determinada a sociedade retira para descanso dirio; ato obsceno.

Princpios Gerais do Direito: Direito que vive na conscincia comum de um

povo. Como ocorre com os costumes, tambm o PGD no pode ser fonte de
norma incriminadora, atuando somente no campo da interpretao.

FONTES DO DIREITO PENAL ANTES DA EMENDA CONSTITUCIONAL

45/2004:
- IMEDIATA: Lei
- MEDIATAS: Costumes e princpios gerais do direito

FONTES DO DIREITO PENAL APS A EMENDA CONSTITUCIONAL 45/04

- IMEDIATAS: 1) Lei (nica que pode versar sobre norma penal
incriminadora).
2) Constituio Federal
3) Tratados Internacionais de Direitos Humanos
4) Atos administrativos
 5) Jurisprudncia (smula vinculante)

- MEDIATA: doutrina

OBS.: Costume passou a ser fonte informal do direito penal.

Atos Administrativos: Os atos administrativos, no Direito Penal,

funcionam como complemento das normas penais em branco. (Fonte Formal
Mediata)

OBS: STATUS DOS TRATADOS INTERNACIONAIS:

O STF firmou o seu entendimento nos seguintes termos:
Tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos e desde que
aprovados por 3/5 dos votos de seus membros, em cada casa do Congresso
Nacional e em 2 turnos de votao paridade com as normas constitucionais;
Tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos aprovados pela
regra anterior Reforma e no confirmados pelo qurum qualificado natureza
supralegal;
Tratados e convenes de outra natureza fora de lei ordinria.

Obs2: STF, HC 96007 (j. 12/06/2012, Inf. 670) em caso anterior Lei 12.683/12,
o STF afastou a possibilidade de extrair o conceito de organizao criminosa
(previsto como crime antecedente no revogado art. 1, VII, da Lei 9.618/98) da
Conveno das Naes Unidas contra o Crime Organizado Transnacional
(Conveno de Palermo), sob pena de violao do art. 5, XXXIX, da CF/88,
tendo em vista que somente lei em sentido estrito pode definir crimes ou
cominar penas. Do contrrio, afirma Renato Brasileiro, esvaziar-se-ia o
princpio da reserva legal, que, em sua garantia da lex populi, exige
obrigatoriamente a participao dos representantes do povo na elaborao e
aprovao do texto que cria ou amplia o ius puniendi do Estado brasileiro.

1.3. Interpretao da Lei Penal:

Explicar, explanar ou aclarar o significado de palavra, expresso ou texto.

a) Quanto ao sujeito (origem):

- Autntica/legislativa: dada pela lei art. 327 do CP, conceito de

funcionrio pblico;
- Doutrinria ou cientfica: dada pelos estudiosos;
 - Jurisprudencial: fruto das decises reiteradas dos tribunais, como regra
no vinculantes, exceo: smulas vinculantes editadas pelo STF;

OBS.: Exposio de motivos do cdigo penal interpretao doutrinria, vez

que dada pelos doutrinadores que elaboraram o projeto. A exposio de
motivos do cdigo de processo penal autntica ou legislativa.

b) Quanto ao modo:

- Literal ou gramatical: leva em conta o sentido literal das palavras;

- Lgica ou Teleolgica: indaga-se a vontade ou inteno objetivada na
lei;
- Histrica: procura-se a origem da lei;
- Sistemtica: a lei interpretada com o conjunto da legislao e dos
princpios gerais de direito.
- Progressiva: a lei interpretada de acordo com o progresso da cincia.

Transexual pode ser vtima de estupro?

R.: Interpretao literal no; Interpretao progressiva sim.
Ao que parece, o presente exemplo perdeu o sentido aps a reforma do CP feita pela Lei
12.015/09, j que qualquer gnero passou a poder ser vtima de estupro (antes era exigido
coito vaginal, agora, qualquer ato libidinoso).

c) Quanto ao resultado:

- Declarativa: a letra da lei corresponde exatamente aquilo que o

legislador quis dizer.
- Extensiva: amplia-se o alcance das palavras da lei para corresponder ao
alcance/vontade do texto. A lei disse menos do que desejava (lex minus dixit
quam voluit).
- Restritiva: reduz-se o alcance das palavras da lei para corresponder ao
alcance/vontade do texto. A lei disse mais do que desejava (lex plus dixit quam
voluit)..
- Progressiva/adaptativa/evolutiva: busca amoldar a lei realidade
atual.

OBS.: possvel a interpretao extensiva no Brasil?

R.: 1 corrente: O Brasil, diferentemente de outros pases (Equador), no
probe a interpretao extensiva.
2 corrente: Admite-se no Brasil a interpretao extensiva, somente
quando favorvel ao ru (in dubio pro reo princpio das provas). Doutrina
democratizou o princpio do in dubio pro reo aplicando-o na interpretao.
Exemplo: Art. 157, 2 do CP expresso arma gera controvrsia 1)
corrente: sentido prprio: instrumento fabricado com finalidade blica. Ex.:
revlver. 2) corrente: sentido imprprio: instrumentos com ou sem finalidade
blica, capaz de servir ao taque/defesa. Ex.: faca de cozinha. A primeira corrente
utiliza a interpretao restritiva e a segunda extensiva.

OBS.: Interpretao extensiva no se confunde com a interpretao analgica.

Nesta (analgica), o significado que se extrai do prprio dispositivo (existe
norma a ser aplicada ao caso concreto), levando-se em conta as expresses
genricas e abertas utilizadas pelo legislador.

INTERPRETAO INTERPRETAO ANALOGIA (integrao)

EXTENSIVA ANALGICA
Existe norma para o caso Existe norma para o caso
concreto concreto
Amplia-se o alcance na O legislador previu uma
palavra arma art. 157, frmula genrica, permitindo
2 do CP ao juiz encontrar outros
casos.
No existe norma para o
caso concreto.
Juiz aplica a lei prevista
para outro caso no caso em
que h lacuna.

A interpretao extensiva e analgica no se confundem com a analogia (esta

no interpretao, mas regra de integrao), neste caso, ao contrrio dos
anteriores, partimos do pressuposto de que no existe uma lei a ser aplicada ao
caso concreto, motivo pelo qual, socorre-se daquilo que o legislador previu para
outro similar.

Interpretao analgica quando a lei traz exemplos e permite que o intrprete

encontre outros casos. Ex: art. 121, 2, CP.
A analogia, por sua vez, quando h uma lacuna na lei. , portanto, regra de
integrao. No direito penal ela s ocorre se for in bonan parte a favor do ru.

2. APLICAO NO TEMPO E NO ESPAO

2.1. Lei Penal no Tempo
A lei busca regular os atos praticados na sua vigncia, mas a lei penal
pode ser retroativa ou ultrativa quando for benfica ao ru.

Em regra, vige o tempus regit actum.

Quando no tempo o crime se considera praticado?
Teoria da atividade: tempo da conduta;
Teoria do resultado: tempo da consumao;
Teoria mista/ubiqidade: tempo da conduta e da consumao.
O CPB preferiu a teoria da atividade art. 4 (Art. 4 - Considera-se praticado o
crime no momento da ao ou omisso, ainda que outro seja o momento do
resultado).

Repercute na imputabilidade do agente.

Trs repercusses prticas:
1. Analisar a capacidade/imputabilidade do agente.
2. Analise das qualidades ou condies da vtima. Ex.: 121 do CP.
3. Sucesso de leis penais no tempo. A regra extrada do art. 1 do CP a
irretroatividade. A exceo est no art. 2 do CP, qual seja, a
retroatividade.

Na lei posterior incriminou o fato = irretroativa (art. 1).

Momento do fato havia o crime, lei posterior aboliu o crime = retroativa (art. 2).
Ex.: crime de adultrio que foi abolido pela Lei 11.106/05.
Momento do fato havia crime, lei posterior continua encarando como crime,
porm elevou a pena = irretroativa (art. 1). Ex.: art. 217 do CP modificada pela
Lei 10.763/03.
Momento do fato era crime, lei posterior diminui a pena = retroage (art. 2).

O art. 2 uma exceo na sucesso de leis penais no tempo. Este artigo traz o
instituo da abolitio criminis sendo hiptese de supresso da figura criminosa.

Qual a natureza jurdica da abolitio criminis?

R.: 1 corrente: causa extintiva da punibilidade adotada pelo CP no art.
107, III do CP.
2 corrente: causa de excluso da tipicidade, consequentemente extingue
o direito do Estado de punir. (Flvio Monteiro de Barros e Basileu Garcia).

Lei abolicionista no respeita coisa julgada. Se ocorrer na fase de execuo, esta

ser extinta. Sendo que cessa os efeitos penais (reincidncia), e os extrapenais
permanecem (sentena condenatria continua servindo como ttulo executivo
judicial e perda do cargo). O art. 2 do CP no infringe o art. 5, XXXVI da CF,
pois o mandamento constitucional tutela a garantia individual do cidado e
no o direito de punir do Estado.
No h que se falar em abolitio criminis nas hipteses em que, nada obstante a
revogao formal do tipo penal, o fato criminoso passa a ser disciplinado
perante dispositivo legal diverso. Verifica-se a incidncia do princpio da
continuidade normativo-tpica.
Aplicao de lei em perodo de vacatio legis.
R.: 1 corrente: lei na vacatio no retroage, pois carece de eficcia jurdica ou
social (majoritria).
2 corrente: lei na vacatio retroage desde que o ru demonstre conhecer a
alterao (Alberto Silva Franco).

OBS: horrio de vero: a jurisprudncia diz que o horrio de vero transitrio,

uma fico, tem funo de economizar energia. Aplica o ECA (Nucci) se pelo
horrio convencional ainda era inimputvel.

No caso de sucesso de lei penal no tempo existe uma regra geral art. 1, CP
(irretroatividade), mas usa-se tambm a exceo art. 2 e 3, CP.
Art. 1 - No h crime sem lei anterior que o defina. No h pena sem
prvia cominao legal.
Art. 2 - Ningum pode ser punido por fato que lei posterior deixa de
considerar crime, cessando em virtude dela a execuo e os efeitos penais da
sentena condenatria.
Pargrafo nico - A lei posterior, que de qualquer modo favorecer o
agente, aplica-se aos fatos anteriores, ainda que decididos por sentena
condenatria transitada em julgado.
Art. 3 - A lei excepcional ou temporria, embora decorrido o perodo de
sua durao ou cessadas as circunstncias que a determinaram, aplica-se ao fato
praticado durante sua vigncia.

Lei penal no tempo e continuidade delitiva: Smula 711, STF (aplica sempre a
ltima lei mesmo que mais gravosa a lei penal mais grave aplica-se ao crime
continuado ou ao crime permanente, se a sua vigncia anterior cessao da
continuidade ou da permanncia).

possvel combinao de leis:

1) no se admite a combinao de leis penais, pois o juiz, assim agindo, eleva-
se a legislador, criando uma terceira lei (Nelson Hungria, Fragoso, Anbal
Bruno e o STF, Inf. 727 RE 600817);
STF (RE 600817): a Constituio dispe apenas que a lei penal deve retroagir
para beneficiar o ru, mas no faz meno sobre a incidncia do postulado para
autorizar que algumas partes de diversas leis possam ser aplicadas
separadamente para favorecer o acusado. Assim, deve-se realizar a dosimetria
de acordo com cada uma das leis, para aplicar-se, na ntegra, a legislao mais
favorvel ao ru. Trata-se da teoria da ponderao unitria ou global.
2) possvel a combinao de leis penais para favorecer o ru, se o juiz pode o
mais pode o menos (Basileu Garcia, Delmanto).
Na fase de execuo quem aplica (aps o trnsito em julgado)?
Se for de ordem matemtica o juzo da execuo.
Porm, se no for, precisa de Reviso Criminal, pois depende de juzo de valor.
Smula 611, STF: Transitada em julgado a sentena condenatria, compete ao
juzo das execues a aplicao da lei mais benigna.

O complemento da norma penal sofre alterao. Retroage?

R.: A alterao benfica da norma penal em branco imprpria sempre
retroage.
O problema est para a norma penal em branco prpria. Quando o
complemento for norma infralegal, o decisivo saber se a alterao da norma
extrapenal implica, ou no, na supresso do carter ilcito do fato. Por exemplo,
no art. 269 do CP a excluso de doena de notificao compulsria torna a
omisso do mdico um indiferente penal (abolitio criminis). Nesta hiptese o
que se alterou foi a prpria matria da proibio, com reduo da rea de
incidncia do tipo. Diferentemente no caso de simples atualizao de valores
monetrios, modificando-se os quantitativos de tabelas de preos.

O art. 3 do CP, excepcionalmente prev uma ultratividade malfica, ou seja, em

prejuzo do agente.
Lei temporria/lei temporria em sentido estrito: aquela que tem prefixado no
seu texto o tempo de sua vigncia.
Lei excepcional/lei temporria em sentido amplo: a que atende a transitrias
necessidades estatais, tais como, guerras, calamidades, epidemias etc.,
perdurando por todo o tempo excepcional.
A importncia do art. 3 reconhecida pela doutrina. Se no houvesse a
disposio legal do art. 3 se sancionaria o absurdo de reduzir as leis
temporrias e excepcionais a uma espcie de ineficcia preventiva, instalando a
impunidade em relao aos fatos praticados durante a sua vigncia (Bettiol).
Se no fosse assim (ultrativo) elas estariam fadadas ao insucesso.
importante, assim, que sua eficcia perdure no tempo.
Este art. 3, CP, foi recepcionado pela CF/88? R.: 1) corrente: Zaffaroni e
Rogrio Greco entendem que no foi recepcionado, porque a CF no prev
qualquer exceo a proibio da ultra-atividade malfica; entendem que o art.
3 do CP no recepcionado, porm esta corrente minoritria. 2) corrente: a lei
nova no revoga a anterior (no h uma verdadeira sucesso de leis penais)
porque no trata exatamente da mesma matria, do mesmo fato tpico ( a
anterior que deixa de ter vigncia em razo de sua excepcionalidade), logo no
se tratando de leis penais no tempo, de modo que o art. 3 foi recepcionada pela
CF esta a corrente que prevalece, sendo adotada pelo LFG.
Princpio da continuidade normativo-tpica vs abolitio:
Abolitio criminis Princpio da continuidade normativo-
tipica
Supresso formal + supresso do Alterao formal, porm com a
contedo criminoso manuteno do contedo criminoso
A inteno do legislador no mais A inteno do legislador manter
considerar o fato como crime criminoso o fato
Ex.: art. 217, 220, 240, todos do CPB Ex.: art. 214 do CP 213 do CP.

Alterao de entendimento jurisprudencial retroage?

R.: Smula 174 (cancelada). Prevalece que no existe retroatividade de
entendimento jurisprudencial, ainda que mais benfico. Cuidado!!! Ganhava
fora o entendimento que se for smula vinculante retroagir, se mais benfica
(no entendimento dominante, as discusses esto em fase embrionrias).

2.2. Lei Penal no Espao

Sabendo que um fato punvel pode, eventualmente, atingir os interesses de dois
ou mais Estados igualmente soberanos, o estudo da lei penal no espao visa a
descobrir qual o mbito territorial (o espao) de aplicao da lei penal
brasileira, bem como de que forma o Brasil se relaciona com outros pases em
matria penal.

a) Princpios aplicveis:
Princpio da territorialidade: aplica-se a lei penal do territrio do delito (no
importa a nacionalidade dos envolvidos ou dos bens jurdicos lesados);
Principio da nacionalidade ativa: aplica-se a lei penal da nacionalidade do
agente (no importa o local do crime ou a nacionalidade da vtima ou dos bens
jurdicos lesados);
Princpio da nacionalidade passiva: aplica-se a lei penal da nacionalidade do
agente apenas quando atingir um co-cidado (no importa o local do crime) a
ativa + vtima co-cidad;
Princpio da defesa, da proteo ou real: aplica-se a lei da nacionalidade da
vtima ou do bem jurdico (no importa local ou nacionalidade do agente)
Princpio da Justia universal/cosmopolita: o agente fica sujeito lei do pas
em que for capturado (no importa o local do crime, nem a nacionalidade do
agente ou da vtima)
Princpio da representao/da bandeira/subsidirio: a lei penal nacional
aplica-se aos crimes praticados em embarcaes e aeronaves privadas, quando
no estrangeiro e a no so julgados. O pas em que o crime ocorreu no age.

O Brasil adotou o princpio da territorialidade como regra (art. 5, CP):

 Art. 5 - Aplica-se a lei brasileira, sem prejuzo de convenes, tratados
e regras de direito internacional, ao crime cometido no territrio
nacional.
1 - Para os efeitos penais, consideram-se como extenso do territrio
nacional as embarcaes e aeronaves brasileiras, de natureza pblica ou
a servio do governo brasileiro onde quer que se encontrem, bem como
as aeronaves e as embarcaes brasileiras, mercantes ou de propriedade
privada, que se achem, respectivamente, no espao areo
correspondente ou em alto-mar.
2 - tambm aplicvel a lei brasileira aos crimes praticados a bordo
de aeronaves ou embarcaes estrangeiras de propriedade privada,
achando-se aquelas em pouso no territrio nacional ou em vo no
espao areo correspondente, e estas em porto ou mar territorial do
Brasil.

O art. 5 adotou a territorialidade temperada pela

intraterritorialidade. Ex.: imunidade diplomtica.
Diferentemente do processo penal que adota o princpio da
territorialidade relativa/temporria (intraterritorialidade tratados e
convenes).

Podem ocorrer trs fenmenos:

TERRITORIALIDADE EXTRATERRITORIALIDADE INTRATERRITORIALIDADE
Lei do Brasil Lei do Brasil Lei do estrangeiro
Local Brasil Local estrangeiro Local Brasil (imunidade
diplomtica)

O que o territrio nacional? (limite de aplicao da lei). No apenas o espao

fsico, mas, tambm, um espao jurdico por fico/equiparao/extenso,
previsto no art. 5, 1, CP.
Aeronave e navio pblico ou a servio do Brasil onde quer que se encontre. Se
for privada ou mercante somente se tiver em auto-mar (aplica-se a bandeira).
Embaixada no extenso do territrio que representa. No entanto, ela
inviolvel.
A contrario sensu, o Brasil obedece ao princpio da
reciprocidade/simetria/paralelismo art. 5, 2, CP.

b) LUGAR DO CRIME

Onde o crime se considera praticado no Brasil? Art. 6, CP (teoria da

ubiquidade ou mista): mesmo quando o resultado deveria acontecer no Brasil,
sendo indispensvel que no Brasil tenha tido incio a execuo (tem que iniciar
ou terminar no Brasil).

Art. 6 - Considera-se praticado o crime no lugar em que ocorreu a ao

ou omisso, no todo ou em parte, bem como onde se produziu ou
deveria produzir-se o resultado.

OBS.: Cogitao, planejamento, atos preparatrios no Brasil, no fazem o Brasil

lugar do crime. O crime no se considera praticado no territrio brasileiro,
imprescindvel o incio da execuo.

De acordo com o CP o crime cometido dentro do territrio nacional, a

bordo de navio que apenas passava pelo mar territorial brasileiro aplica-se a lei
nacional, porque o crime tocou o nosso territrio. Hoje, porm, em casos tais,
aplica-se a chamada passagem inocente, quando um navio passa no territrio
nacional somente como passagem necessria para chegar ao seu destino no
se aplica a lei brasileira. H que se atentar que o navio nunca atracaria ao
territrio nacional. A passagem inocente somente se refere a navio, mas a
doutrina brasileira utiliza o instituto tambm para as aeronaves que aqui no
pousariam.

Art. 5, 2 - Instituto da Passagem Inocente: crime cometido dentro do

territrio nacional, bordo de avio que apenas sobrevoou o pas, no aplica a
lei penal brasileira, mas sim o instituto da passagem inocente (aplicado quando
a aeronave passa pelo territrio nacional apenas como passagem necessria
para chegar ao seu destino final).

No confundir crime plurilocal com crime distncia.

Crime distncia (espao mximo): quando um fato punvel percorre
territrios de dois ou mais Estados soberanos (conflito internacional de
jurisdio que se resolve com o art. 6, CP teoria da ubiquidade).
Crime plurilocal: quando um fato punvel percorre pluralidade de locais de um
mesmo Estado Soberano (conflito interno de competncia). Para dirimir
conflito de competncia aplica-se o art. 70, do CPP (teoria do resultado) na lei
dos juizados aplica-se a teoria da atividade.

Art. 70. A competncia ser, de regra, determinada pelo lugar em que

se consumar a infrao, ou, no caso de tentativa, pelo lugar em que for
praticado o ltimo ato de execuo.
1o Se, iniciada a execuo no territrio nacional, a infrao se
consumar fora dele, a competncia ser determinada pelo lugar em que
tiver sido praticado, no Brasil, o ltimo ato de execuo.
 2o Quando o ltimo ato de execuo for praticado fora do territrio
nacional, ser competente o juiz do lugar em que o crime, embora
parcialmente, tenha produzido ou devia produzir seu resultado.
3o Quando incerto o limite territorial entre duas ou mais jurisdies,
ou quando incerta a jurisdio por ter sido a infrao consumada ou
tentada nas divisas de duas ou mais jurisdies, a competncia firmar-
se- pela preveno.

c) Hipteses de extraterritorialidade:

Art. 7 - Ficam sujeitos lei brasileira, embora cometidos no estrangeiro:

I - os crimes:
a) contra a vida ou a liberdade do Presidente da Repblica; (princpio
da defesa ou real)
b) contra o patrimnio ou a f pblica da Unio, do Distrito Federal, de
Estado, de Territrio, de Municpio, de empresa pblica, sociedade de
economia mista, autarquia ou fundao instituda pelo Poder Pblico;
(princpio da defesa ou real)
c) contra a administrao pblica, por quem est a seu servio;
(princpio da defesa ou real)
d) de genocdio, quando o agente for brasileiro ou domiciliado no
Brasil; (trs correntes. A primeira diz que o Brasil adotou o Princpio da
Justia Universal, visto ser crime que o Brasil se comprometeu a
reprimir; A segunda diz que da defesa ou real quando for contra
brasileiro; a terceira diz que princpio da nacionalidade ativa (esta a
menos correta, visto que pode tambm ser pessoa domiciliada no
Brasil). Prevalece a primeira.)

II - os crimes:
a) que, por tratado ou conveno, o Brasil se obrigou a reprimir;
(princpio da justia universal)
b) praticados por brasileiro; (nacionalidade ativa)
c) praticados em aeronaves ou embarcaes brasileiras, mercantes ou de
propriedade privada, quando em territrio estrangeiro e a no sejam
julgados. (princpio da representao)

1 - Nos casos do inciso I, o agente punido segundo a lei brasileira,

ainda que absolvido ou condenado no estrangeiro.
2 - Nos casos do inciso II, a aplicao da lei brasileira depende do
concurso das seguintes condies:
a) entrar o agente no territrio nacional;
b) ser o fato punvel tambm no pas em que foi praticado;
 c) estar o crime includo entre aqueles pelos quais a lei brasileira
autoriza a extradio;
d) no ter sido o agente absolvido no estrangeiro ou no ter a
cumprido a pena;
e) no ter sido o agente perdoado no estrangeiro ou, por outro motivo,
no estar extinta a punibilidade, segundo a lei mais favorvel.

3 - A lei brasileira aplica-se tambm ao crime cometido por

estrangeiro contra brasileiro fora do Brasil, se, reunidas as condies
previstas no pargrafo anterior:
a) no foi pedida ou foi negada a extradio;
b) houve requisio do Ministro da Justia.

Acerca do Art. 7, 3: a primeira corrente diz que princpio da nacionalidade

passiva (FMB e LFG). Porm, no est correto, visto que necessita de ser
concidados vtima brasileira princpio da defesa ou real (maioria).
Se aderir LFG, o Brasil adota todos os princpios; mas pela maioria da
doutrina o nico no adotado o princpio da nacionalidade passiva.

OBS: no existe extraterritorialidade em contraveno penal.

OBS: o art. 7 est dividido em 3 partes. No inciso I a extraterritorialidade
incondicionada ( 1). J o inciso II e 3 so extraterritorialidade condicionada.

Quais so as condies cumulativas? Art. 7, 2, CP.

Alnea a: passar os limites da fronteira no precisa permanece, somente tocar.
Territrio fsico ou jurdico, essa condio chamada de condio de
procedibilidade, sendo sua natureza jurdica;
Aliena b: natureza de condio objetiva de punibilidade, ou seja, sua ausncia
gera a absolvio;
Alnea c: natureza de condio objetiva de punibilidade (a lei utilizou como
parmetro o Estatuto do Estrangeiro, qual seja, pena mxima superior a um
ano);
Alnea d: o Brasil respeita coisa julgada estrangeira. Condio objetiva de
punibilidade.

Para o 3, alm dessas, ainda, existem mais duas condies, chamada de

extraterritorialidade hipercondicionada, visto que alm de obedecer os casos
previstos no inciso II, tambm tem que observar os requisitos do 3.

Existe extraterritorialidade em lei especial? Sim. Lei de tortura (art. 2 da

Lei n. 9.455/97) o disposto nesta lei ainda quando o crime no tenha sido
cometido em territrio nacional, sendo a vtima brasileira, ou encontrando-se o
agente em local sob jurisdio brasileira
Art. 8 do CP atenua o bis in idem.
Art. 8 - A pena cumprida no estrangeiro atenua a pena imposta no
Brasil pelo mesmo crime, quando diversas, ou nela computada,
quando idnticas. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)

Ex: condenado por 10 anos no estrangeiro e 15 no Brasil, cumpre s mais

05 anos aqui. Mas, se tiver pena privativa de liberdade com pena pecuniria fica
a critrio do juiz (deciso fundamentada).

OBS.: O art. 8 do CP no evita o bis in idem, ele o atenua (Assis Toledo

considera que evita, mas posicionamento isolado). H 02 processos, 02
condenaes atenuam-se os efeitos deste bis in idem.

3. IMUNIDADES
Fere o princpio da isonomia? No, porque a imunidade no pessoal, mas em
razo do cargo ou funo que a pessoa desempenha.

PRIVILGIO
Exceo da lei comum deduzida da
situao de superioridade das pessoas
que a desfrutam
subjetivo e anterior a lei
Tem uma essncia pessoal
poder frente a lei
Aristocracia das ordens sociais
PRERROGATIVA
Conjunto de precaues que rodeiam a
funo e que servem para o exerccio
desta
Objetiva e deriva da lei
Anexa a qualidade do rgo
Conduto para que a lei se cumpra
Aristocracia das instituies
governamentais

No se fala em foro privilegiado, mas foro por prerrogativa de funo.

3.1. Espcies de imunidades:

a) Diplomtica:
So imunidades de direito pblico de que gozam: 1) chefes de governo ou
Estado estrangeiro, sua famlia e membros de sua comitiva; 2) embaixador e
famlia; 3) funcionrios do corpo diplomtico e sua famlia; 4) funcionrios das
organizaes internacionais (ONU) quando em servio.

A imunidade do diplomata o livra das consequncias jurdicas previstas

no preceito secundrio da lei penal, ficando sujeito as consequncias jurdicas
de seu pas de origem caso ele descumpra o preceito primrio (contedo
criminoso). Assim, o diplomata deve obedincia lei brasileira, visto que
sofrer as consequncias de seu pas.

A imunidade no pode ser renunciada pelo diplomata, visto que a

imunidade no dele, mas do cargo, porm o pas que ele representa poder
retirar esta imunidade.

A imunidade no subtrai o diplomata da investigao, principalmente a

investigao para materializar o delito.
A esposa do embaixador tem imunidade, menos no seu prprio pas.
Os diplomatas estrangeiros no podem ser detidos ou presos pelas autoridades
do Estado onde se encontram.

E, os agentes consulares, so imunes? So imunes s quanto aos crimes

relacionados com a sua funo, porque no representam, exercem apenas papel
administrativo.
Embaixador tem imunidade absoluta, para crime funcional ou comum, j o
agente consular sua imunidade relativa, somente para crimes funcionais.
Tanto assim que os cnsules no podero ser detidos ou presos
preventivamente, exceto em caso de crime grave e em decorrncia de deciso de
autoridade judiciria competente, fato que j ocorreu no Brasil, com a priso do
cnsul de Israel no Rio de Janeiro, em 2002.

Esta imunidade tem natureza de uma causa pessoal de iseno de pena

(para maioria). LFG entende a natureza jurdica da imunidade diplomtica
causa impeditiva da punibilidade.

Pode renunciar a imunidade? No pode renunciar, mas seu pas pode

despi-lo da imunidade. E no pode renunciar porque as imunidades pertencem
ao Estado e no ao funcionrio.

As embaixadas no so extenso do territrio que representam, mas so

inviolveis, i.e, gozam de imunidade de jurisdio frente aos Estados onde se
encontram.
As imunidades diplomticas fundamentam-se na teoria do interesse da
funo, ou seja, fundamentam-se na necessidade de garantir que os diplomatas
exeram as funes de defender os interesses dos Estados que representam sem
coao de qualquer espcie.
b) Parlamentar:
Imunidades parlamentares podem ser de duas espcies: imunidades absolutas
ou relativas.

I- Imunidade Parlamentar ABSOLUTA

Tambm chamada de imunidade material, substancial, real, inviolabilidade ou
indenidade (Zaffaroni).

Art. 53, caput CF: Os Deputados e Senadores so inviolveis, civil e

penalmente, por quaisquer de suas opinies, palavras e votos. (Redao dada
pela Emenda Constitucional n 35, de 2001)
1 Os Deputados e Senadores, desde a expedio do diploma, sero
submetidos a julgamento perante o Supremo Tribunal Federal. (Redao dada
pela Emenda Constitucional n 35, de 2001)
2 Desde a expedio do diploma, os membros do Congresso Nacional
no podero ser presos, salvo em flagrante de crime inafianvel. Nesse caso, os
autos sero remetidos dentro de vinte e quatro horas Casa respectiva, para
que, pelo voto da maioria de seus membros, resolva sobre a priso. (Redao
dada pela Emenda Constitucional n 35, de 2001)
3 Recebida a denncia contra o Senador ou Deputado, por crime
ocorrido aps a diplomao, o Supremo Tribunal Federal dar cincia Casa
respectiva, que, por iniciativa de partido poltico nela representado e pelo voto
da maioria de seus membros, poder, at a deciso final, sustar o andamento
da ao. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 35, de 2001)
4 O pedido de sustao ser apreciado pela Casa respectiva no prazo
improrrogvel de quarenta e cinco dias do seu recebimento pela Mesa
Diretora. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 35, de 2001)
5 A sustao do processo suspende a prescrio, enquanto durar o
mandato. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 35, de 2001)
6 Os Deputados e Senadores no sero obrigados a testemunhar sobre
informaes recebidas ou prestadas em razo do exerccio do mandato, nem
sobre as pessoas que lhes confiaram ou deles receberam informaes. (Redao
dada pela Emenda Constitucional n 35, de 2001)
7 A incorporao s Foras Armadas de Deputados e Senadores,
embora militares e ainda que em tempo de guerra, depender de prvia licena
da Casa respectiva. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 35, de 2001)
8 As imunidades de Deputados ou Senadores subsistiro durante o
estado de stio, s podendo ser suspensas mediante o voto de dois teros dos
membros da Casa respectiva, nos casos de atos praticados fora do recinto do
Congresso Nacional, que sejam incompatveis com a execuo da medida.
(Includo pela Emenda Constitucional n 35, de 2001)
O STF ampliou o sentido do caput para abranger a imunidade civil, penal,
administrativa e poltica, estas ltimas no expressas na CF.

Justificativas (existem 6 correntes sobre a natureza jurdica da imunidade):

Causa excludente de crime (Pontes de Miranda);
Causa que se ope formao do crime (Basileu Garcia);
Causa pessoal de excluso de pena (Anbal Bruno);
Causa de irresponsabilidade (Magalhes Noronha);
Causa de incapacidade pessoal penal por razes polticas (Frederico
Marques);
Causa de atipicidade (Zaffaroni e LFG) entendimento STF.

O interesse prtico saber se esta imunidade se estende ao partcipe ou ao

coautor? Existem quatro teorias sobre a participao:
Teoria da acessoridade mnima: basta que o fato principal seja tpico;
Teoria da acessoridade mdia ou limitada: basta que o fato principal
seja tpico + ilcito;
Teoria da acessoridade mxima: o fato principal tem que ser tpico +
ilcito + culpvel;
Teoria da hiperacessoridade: o fato principal tem que ser tpico+
ilcito + culpvel + punvel.
O Brasil adotou a mdia ou limitada (TPICO E ILCITO). Se for pelas que
excluem a punibilidade o partcipe pode ser punido e se for causa de
atipicidade, no possvel. O STF entende que causa de atipicidade e o
partcipe vai ser penalmente beneficiado.

E a smula 245 do STF? A maioria da doutrina restringe para a imunidade

relativa e no absoluta. Nucci discorda.
SMULA 245, STF: A IMUNIDADE PARLAMENTAR NO SE ESTENDE AO
CORRU SEM ESSA PRERROGATIVA.

A imunidade material tem limite? A imunidade material pressupe nexo

causal entre as afirmaes e o exerccio do cargo.

Como funciona a imunidade absoluta?

O STF tem entendido que:
Ofensa proferida nas dependncias da casa legislativa/recinto
parlamentar: aqui o nexo funcional presumido (relativa o ofendido
deve comprovar a inexistncia de nexo).
Ofensa proferida fora das dependncias da casa legislativa/recinto
parlamentar: o nexo funcional no presumido, ou seja, o parlamentar
ter que comprovar o nexo.
Vejamos ex. recente da hiptese 2, em que o STF no reconheceu a imunidade
de parlamentar federal em crime praticado fora do recinto parlamentar: (Inq.
2915/PA. Relator Min Luiz Fux. Julgamento 09/05/2013. Pleno):

Ementa: PENAL. INQURITO. CRIME CONTRA A HONRA: CALNIA E DIFAMAO.

DECLARAES PROFERIDAS EM PROGRAMA RADIOFNICO POR PARLAMENTAR
FEDERAL. IMUNIDADE. INEXISTNCIA. QUEIXA-CRIME. RECEBIMENTO. 1. O crime de
calnia, para a sua configurao, reclama a imputao de fato especfico, que seja criminoso, e a
inteno de ofender honra; enquanto para o delito de difamao pressupe-se, para a
concretizao, a existncia de ofensa honra, objetivo do querelante. 2. In casu, em programa
radiofnico, o parlamentar federal teria imputado ao querelante a prtica do delito de ameaa
de morte a reprter, fazendo-o de modo concreto, indicando o local, a data e o mvel da
suposta conduta delituosa, bem como a imputao do crime previsto no artigo 28 da Lei n
11.343/2006 uso de drogas. (...) 5. Imunidade parlamentar. Inexistncia, quando no se
verificar liame entre o fato apontado como crime contra a honra e o exerccio do mandato
parlamentar pelo ofensor. Os atos praticados em local distinto do recinto do Parlamento
escapam proteo absoluta da imunidade, que abarca apenas manifestaes que guardem
pertinncia, por um nexo de causalidade, com o desempenho das funes do mandato
(Precedentes). (...)

II- Imunidade Parlamentar Relativa ou Imunidade Formal:

Quanto ao foro: art. 53, 1 da CF. O STF seu foro natural. No alcana
processos cveis somente penais.

Crime doloso contra a vida? Vai a Jri? No, so julgados pelo STF.

O foro especial s existe durante o mandato e alcana crimes praticados antes e

depois da legislatura.
Smula 394, STF foi CANCELADA (carter pessoal).

Quanto priso: art. 53, 2, CF, regra geral, parlamentar no pode ser preso,
salvo em flagrante delito de crime inafianvel (EXCEO).
Resolver quanto a priso: a deciso poltica - convenincia e oportunidade -
e no uma anlise tcnica, jurdica.
- Priso pena com trnsito em julgado? Pode prender? Pode, porque a
prerrogativa somente alcana priso cautelar, mas no a definitiva (STF).
- A imunidade abrange priso civil.
OBS: A temtica sobre a perda do mandado em decorrncia da priso foi recentemente
discutida no STF, mas foge ao objeto deste ponto. V. Informativo 714, STF e deciso monocrtica
do Min. Barroso, em 02/09/2013, no MS 32.326/DF. Para pegar o assunto mastigado: Inf.
Esquematizado 714, www.dizerodireito.com.br.

OBS: no confundir injria qualificada (art. 140, 3, CP) com o racismo. Na

injria o agente atribui qualidade negativa (xingamento). E o racismo h
segregao (apartaid social) proibir algum de realizar algo por sua cor, raa,
etc. A injria afianvel e o racismo inafianvel podendo prender,
inclusive, o parlamentar. Ademais o racismo imprescritvel e promovido por
Ao Penal Pblica Incondicionada.

A doutrina tem chamado a injria de racismo imprprio.

Injria qualificada art. 140, 3, CP Racismo da Lei 7.716/89
Atribui qualidade negativa fazendo Segrega a vtima do convvio social
referncia a raa, cor, etnia, religio
Ao Penal de iniciativa privada Ao Penal Pblica
Prescritvel Imprescritvel
Afianvel Inafianvel

Quanto ao processo: art. 53, 3, 4 e 5 da CF.

3 Recebida a denncia contra o Senador ou Deputado, por crime

ocorrido aps a diplomao, o Supremo Tribunal Federal dar cincia Casa
respectiva, que, por iniciativa de partido poltico nela representado e pelo voto
da maioria de seus membros, poder, at a deciso final, sustar o andamento da
ao. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 35, de 2001)
4 O pedido de sustao ser apreciado pela Casa respectiva no prazo
improrrogvel de quarenta e cinco dias do seu recebimento pela Mesa Diretora.
(Redao dada pela Emenda Constitucional n 35, de 2001)
5 A sustao do processo suspende a prescrio, enquanto durar o
mandato. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 35, de 2001)

ANTES EC/35 DEPOIS

Abrangia qualquer crime praticado
antes ou depois da diplomao.
O STF necessita de autorizao da
casa legislativa respectiva para
processar o parlamentar.
No autorizava, suspendia-se o
processo e a prescrio.
A imunidade abrangeria crimes
praticados antes ou depois da
diplomao.
A imunidade abrangeria crimes
comuns ou funcionais.
Abrange qualquer crime
praticado aps a diplomao.
O STF dispensa autorizao
para processar o parlamentar,
mas a casa respectiva pode, no
entanto, sustar o andamento do
processo.
Sustado o andamento do
processo, suspende a
prescrio.
A imunidade s alcana delitos
praticados aps a diplomao.
A imunidade abrange crimes
comuns e funcionais.
 Essa EC/35 irretroativa? Prevalece que esta EC irretroativa, s
alcanando os fatos a partir da sua vigncia em diante (garantia). Uma segunda
corrente diz que so normas processuais regidas pela norma tempus regit
acto.

Essa imunidade impede o parlamentar de ser investigado? uma prerrogativa

extraordinria que no alcana inquritos policiais:
A imunidade permite suspender o processo, jamais a investigao posio
recente do Ministro Celso de Melo.

A imunidade s alcana delitos e no atos de improbidade.

Quanto ao dever de testemunhar: art. 53, 6, CF (para no incorrer em falso

testemunho). Mas apenas restrito ao exerccio do mandato.

O parlamentar tem a prerrogativa do art. 221 do CPP? S quando for

testemunha, no se estendendo ao parlamentar indiciado ou processado:

Art. 221. O Presidente e o Vice-Presidente da Repblica, os senadores e

deputados federais, os ministros de Estado, os governadores de Estados e
Territrios, os secretrios de Estado, os prefeitos do Distrito Federal e dos
Municpios, os deputados s Assemblias Legislativas Estaduais, os
membros do Poder Judicirio, os ministros e juzes dos Tribunais de
Contas da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, bem como os do
Tribunal Martimo sero inquiridos em local, dia e hora previamente
ajustados entre eles e o juiz.
1o O Presidente e o Vice-Presidente da Repblica, os presidentes do
Senado Federal, da Cmara dos Deputados e do Supremo Tribunal
Federal podero optar pela prestao de depoimento por escrito, caso em
que as perguntas, formuladas pelas partes e deferidas pelo juiz, lhes sero
transmitidas por ofcio. (Redao dada pela Lei n 6.416, de 24.5.1977)
2o Os militares devero ser requisitados autoridade
superior. (Redao dada pela Lei n 6.416, de 24.5.1977)
3o Aos funcionrios pblicos aplicar-se- o disposto no art. 218,
devendo, porm, a expedio do mandado ser imediatamente comunicada
ao chefe da repartio em que servirem, com indicao do dia e da hora
marcados. (Includo pela Lei n 6.416, de 24.5.1977)

Se o parlamentar se licenciar para exercer cargo no Executivo perde todas as

imunidades absolutas e relativas, recebendo as do novo cargo se tiver.
Deciso do Ministro Celso de Melo, recente, que diz que mantm, destoando do
entendimento do STF: A smula 4, STF est CANCELADA. No perde a
imunidade parlamentar o congressista nomeado Ministro de Estado. Embora
ocorra a perda da imunidade parlamentar, no perde a prerrogativa de foro,
uma vez que permanece o vnculo que o une ao mandato legislativo, pois pode
retomar o exerccio. STF. Pleno. MS-MC 25579/DF. Rela. Min. Joaquim Barbosa.
24/08/2007.

Deputado estadual tem as mesmas imunidades do Federal? Sim, art. 27,

1, CF ( 1 - Ser de quatro anos o mandato dos Deputados Estaduais,
aplicando- s-lhes as regras desta Constituio sobre sistema eleitoral,
inviolabilidade, imunidades, remunerao, perda de mandato, licena,
impedimentos e incorporao s Foras Armadas) (princpio da simetria). O
foro especial do deputado estadual o TJ para crimes no federais e TRF para
crimes federais.

Para o deputado estadual a imunidade se estende ao Brasil todo? Sim! A

smula 3, STF foi cancelada (A imunidade concedida a deputados estaduais e
restrita a justia do estado). Assim, a imunidade se estende a todo territrio
nacional.

Vereador tem imunidade? Em regra, vereador s tem imunidade

material/absoluta (opinio, palavras e votos) e limitada ao limites territoriais
do Municpio em que exerce a vereana. Em regra no tem imunidade
relativa, salvo se revisto na CE que pode prever imunidade relativa quanto ao
foro de julgamento.

Imunidade quanto ao foro vs Crime doloso contra a vida.

Deputados e Senadores Tem imunidade absoluta Julgados pelo STF,
e relativa. inclusive nos crimes
dolosos contra a vida.
Deputados estaduais Imunidade absoluta e Julgados pelo TJ,
relativa inclusive nos crimes
dolosos contra a vida.
Vereadores Tem imunidade absoluta Julgados pelo juiz ou TJ,
Obs.: foro especial mas nos crimes dolosos
depende da CE. contra a vida so
submetidos ao
julgamento popular.

SMULA 721, STF: A COMPETNCIA CONSTITUCIONAL DO JURI

PREVALECE SOBRE O FORO POR PRERROGATIVA DE FUNO
ESTABELECIDO EXCLUSIVAMENTE PELA CONSTITUIO ESTADUAL.
Quanto ao Jri, smula 721 do STF, diz que o Jri prevalece sobre o TJ
estabelecido somente na CE. Quando a prerrogativa de foro prevista pela
prpria CF, prevalece o TJ.
Regra geral (art. 53, 8) as imunidades permanecem no estado de stio no
recinto; fora do recinto, pode ser suspenso nos moldes do artigo citado.

Um autor de crime que possui uma imunidade pode ser oposta frente ao
Tribunal Penal Internacional? R.: No. Art. 27 e 28 do Estatuto de Roma
irrelevncia da qualidade oficial.

4. CONDIES DE PUNIBILIDADE

4.1. Conceito:
o direito de punir do Estado.
So substratos do crime: fato tpico, ilicitude e culpabilidade
Punibilidade no substrato do crime, mas sua consequncia jurdica.

Crime

Fato Tpico Ilcito Culpvel

Punibilidade

Conceito: um direito que tem o Estado de aplicar a pena cominada no

preceito secundrio da norma penal incriminadora, contra quem praticou a
conduta descrita no preceito primrio, causando leso ou perigo de leso ao
bem jurdico tutelado. (Frederico marques).
No , portanto, requisito do crime, mas sua consequncia jurdica.
O direito de punir encontra limites, ou seja, condicionado. , portanto,
limitado. Quais so os limites? Limite temporal (prescrio), limite espacial
(princpio da territorialidade art. 5 CP), limitao modal (princpio da
humanidade ou humanizao da pena proibio de pena cruel, desumana ou
degradante).

4.2. Causas de extino da punibilidade:

Art. 107 - Extingue-se a punibilidade:

I - pela morte do agente (indiciado, ru, recorrente ou recorrido, reeducando);
II - pela anistia, graa ou indulto;
III - pela retroatividade de lei que no mais considera o fato como criminoso;
IV - pela prescrio, decadncia ou perempo;
V - pela renncia do direito de queixa ou pelo perdo aceito, nos crimes de ao
privada;
VI - pela retratao do agente, nos casos em que a lei a admite;
VII - (Revogado pela Lei n 11.106, de 2005)
VIII - (Revogado pela Lei n 11.106, de 2005)
IX - pelo perdo judicial, nos casos previstos em lei.

Este rol meramente exemplificativo.

A) Causas extintivas da punibilidade:

1) CP (parte geral): art. 107;
2) CP (parte especial): art. 312, 3 ( 3 - No caso do pargrafo anterior
(peculato culposo), a reparao do dano, se precede sentena irrecorrvel,
extingue a punibilidade; se lhe posterior, reduz de metade a pena imposta.);
3) legislao especial: art. 76 e 89 (transao penal) da Lei n. 9099/95, dentre
outras; reparao do dbito tributrio;
4) CRFB: apesar de no prevalecer no STF, temos corrente lecionando que a
imunidade parlamentar absoluta extingue a punibilidade (para o STF causa
de atipicidade tipicidade conglobante CUIDADO!);
5) Supralegal: smula 554 do STF pagamento do cheque sem fundo antes do
recebimento da denncia.
Reparao dos danos nos crimes sem violncia ou grave ameaa. Antes
da lei 7.209/84 no havia dispositivo premiando o arrependimento posterior.
Assim, no caso de estelionato na modalidade de cheque sem fundos o STF criou
esta smula como forma de poltica criminal. Depois da Lei 7.209/84 criou-se o
dispositivo diminuindo a pena no caso de arrependimento posterior. Em tese,
perdeu a razo de ser, mas o STF ratificou a Smula 554, criando uma exceo
ao art. 16 do CP. (Lembrar que a smula prev extino da punibilidade e o art.
16 do CP, em sua nova redao, prev diminuio de pena).

OBS: clusula de excluso supralegal do fato tpico: princpio da

insignificncia; da ilicitude: consentimento do ofendido; da culpabilidade:
clusula de conscincia + desobedincia civil + dificuldade financeira na
apropriao indbita previdenciria.

B) Anlise das causas do art. 107:

1) morte do agente: o agente o indiciado, ru, recorrente, recorrido e
reeducando. Extingue o processo a qualquer tempo em razo do princpio da
pessoalidade/personalidade da pena (art. 5, XLV, da CF nenhuma pena
passar da pessoa do acusado).
 E elimina todos os efeitos penais de eventual condenao. Porm, os
efeitos civis permanecem (a sentena continua servindo como ttulo executivo
judicial).
uma causa de extino da punibilidade personalssima e no se
comunica aos coautores ou partcipes.
A morte do agente prova-se, nos termos do art. 62 do CPP, pela certido
de bito (exceo ao princpio da liberdade de provas), prova tarifria:

Art. 62. No caso de morte do acusado, o juiz somente vista da

certido de bito, e depois de ouvido o Ministrio Pblico,
declarar extinta a punibilidade.

No caso de morte presumida, a prova se d por meio da sentena que

reconhece a morte presumida, segundo a doutrina moderna (LFG). Porm,
existem muitos doutrinadores contrrios a esta ideia.

Deciso embasada em certido de bito falsa, qual a consequncia? A

primeira corrente diz que considerando o trnsito em julgado; considerando ser
proibida reviso criminal pro societate, s resta ao MP processar o falsrio por
falsidade documental. A segunda corrente (Mirabete) diz que a morte foi
atestada numa certido falsa, o fato era inexistente e esta certido
fundamentou a deciso, da a deciso inexistente, assim seus efeitos no
sofrem qualidade de coisa julgada material. Concluso: o MP deve reabrir o
processo por latrocnio e inaugurar processo pelo crime de falsificao de
documento. O STF adota a segunda corrente.

A morte do agente impede reviso criminal? No impede, porque no

extingue os efeitos civis, de forma que possvel a absolvio.
E reabilitao? No existe reabilitao de morto.

Morte da vtima extingue a punibilidade do agente? Quando for de ao

penal privada personalssima. S existe um caso: a ocultao (ocultar
impedimento para casamento art. 236 do CP).
2) anistia, graa e indulto: anistia, graa e indulto so todos espcies de
renncia estatal ao direito de punir.
Pode haver qualquer um deles em crime de ao penal de iniciativa
privada? perfeitamente possvel. Pois o Estado no transfere o direito de
punir, mas a titularidade da ao penal.
Anistia: espcies de renncia estatal ao direito de punir. Trata-se de ato
legislativo federal, ou seja, lei penal (e no decreto) devidamente discutida no
Congresso sancionada pelo Executivo, atravs da qual o Estado, em razo de
clemncia poltica, social, etc. esquece um fato criminoso, apagando seus efeitos
penais (seus efeitos civis permanecem). a chamada lei penal anmala.
 Diferena de anistia e abolitio criminis:
Anistia Esquece um fato preservando o tipo
penal, trabalhando com casos
concretos.
Abolitio criminis supresso do tipo penal, trabalhando
com casos em abstrato.

Classificao doutrinria de ANISTIA:

1) pode ser:
a) prpria: quando concedida antes da condenao;
b) imprpria: quando concedida aps da condenao;
2) pode ser:
a) irrestrita: quando no exige condio especial do destinatrio
b) restrita: quando exige condio especial do destinatrio, por exemplo,
tem que ser primrio;
3) pode ser;
a) incondicionada: quando a lei no impe condio para a sua
concesso;
b) condicionada: quando a lei impe condio para a sua concesso, por
exemplo, reparao do dano;
4) pode ser;
a) comum: quando a anistia incide sobre crime comum;
b) especial: quando se trata de crime poltico.

Uma vez concedida, no pode a anistia ser revogada, porque a lei

posterior revogadora prejudicaria os anistiados, violando o princpio de que a
lei no pode retroagir para prejudicar o ru.

Graa e indulto: benefcios que extinguem a punibilidade. Espcies de

renuncia estatal ao direito de punir. So institutos extintivos da punibilidade
concedidos ou delegados pelo Presidente da Repblica, via decreto presidencial
(art. 84, XII, CF), permanecendo todos os efeitos secundrios de eventual
condenao (extinguem apenas os efeitos executrios penais).
A anistia pode ser concedida antes ou depois da condenao (prpria e
imprpria). A graa e o indulto pressupem condenao definitiva, porm
hoje, de acordo com doutrina moderna, encampada pela jurisprudncia,
pressupe condenao ainda que provisria. Smula 716 do STF (antes do
trnsito em julgado execuo provisria pro-ru). Mas este trnsito em
julgado somente para o MP ou aguarda julgamento de recurso da acusao?
Resoluo 19 do CNJ art. 1 - no importa se transitou para o MP ou no, a
partir da condenao, ainda que passvel de recurso (execuo provisria).

Diferenas:
 Graa Indulto
Benefcio individual e depende de um benefcio coletivo e independe
provocao do interessado. de provocao.

Por serem to parecidas, muito chamam a graa de indulto individual,

que se diferencia do indulto coletivo.

Classificaes da doutrina:
1) podem ser:
a) plenos: quando extinguem totalmente a pena;
b) parciais: diminuem ou substituem a pena (comutao);

2) podem ser:
a) incondicionados: quando no impem condies;
b) condicionados: quando impem condies, por exemplo, reparao do
dano, primariedade do agente, etc.;

Art. 5, XLIII, da CF:

So insuscetveis de anistia e graa. A lei de crimes hediondos, no art. 2,
incluiu o indulto. constitucional ou no? A primeira corrente diz que este
acrscimo inconstitucional, pois a CF traz vedaes mximas, ou seja,
taxativas. (LFG, Alberto Silva Franco). A segunda corrente diz que
constitucional trazendo a CF vedaes mnimas (pois a lei definir), pois para
eles graa inclui indulto. Esta corrente adotada pelo STF.
A lei 9455/97, que trata da tortura, disse que a tortura no suscetvel de
anistia e de graa, no vedando o indulto (art. 1, 6 da lei). Uma primeira
corrente diz que estaria revogado implicitamente a proibio da lei de
hediondos, por ferir o princpio da isonomia. Uma segunda corrente diz que
no revogou, porque se trata de lei especial (princpio da especialidade). O STF
adotou a segunda corrente.
A lei de drogas, no art. 44 diz que os crimes por ela previstos so
insuscetveis de anistia, graa e indulto.
possvel graa e indulto para medida de segurana? Tem doutrina que
admite, LFG diz que embora incomum seria possvel, em especial o parcial. Mas
no o que prevalece, pois isso compete ao rgo tcnico.

3) retratao do agente quando a lei permite: retratar-se no significa,

simplesmente negar ou confessar o fato. mais: retirar totalmente o que disse.
Em sntese, trazer a verdade tona. So hipteses taxativas previstas em lei. So
quatro: calnia, difamao (ambas no art. 143 do CP), falso testemunho e falsa
percia.
OBS: a lei de imprensa previa a retratao na calnia, na difamao e na injria.
Mas esta lei foi considerada no recepcionada pela CF na ADPF 130.
Assim, hoje, as hipteses de retratao encontram-se apenas no CP.

A retratao prescinde ou imprescinde de concordncia do ofendido? Ela

dispensa a concordncia da vtima, , portanto, um ato unilateral.
At quando pode se retratar? At a sentena de primeiro grau. Em grau
de recurso no extingue a punibilidade (art. 143 e 342, 2, do CP).
causa objetiva ou subjetiva da extino da punibilidade? Isto , a
retratao se comunica aos partcipes? No art. 143 no , porque fala que o
querelado fica isento de pena, uma circunstncia subjetiva e, portanto,
incomunicvel. No art. 342, 2 comunicvel, porque se trata de uma
circunstncia objetiva.

4) perdo judicial: um instituto pelo qual o juiz, no obstante a prtica de um

fato tpico e ilcito por uma agente comprovadamente culpado, deixa de lhe
aplicar a pena, nas hipteses taxativamente previstas em lei, levando em
considerao determinadas circunstncias que concorrem para o evento. Em
tais casos, o Estado perde o interesse de punir.
ato unilateral, diferentemente do que ocorre com o perdo do
ofendido, dispensando a concordncia do perdoado.
Preenchidos os requisitos, trata-se de verdadeiro direito subjetivo do
ru e no faculdade do juiz.
Qual a natureza jurdica da sentena concessiva do perdo judicial?
Duas correntes: 1 condenatria. E, uma 2 corrente diz que declaratria
extintiva da punibilidade. Se for pela primeira, interrompe a prescrio. Se for
pela segunda, no interrompe a prescrio. Se for pela primeira, serve como
ttulo executivo. Se for pela segunda, no serve como ttulo executivo. Capez
ainda diz que se for pela primeira, ela deve aguardar o devido processo legal;
mas se for pela segunda, ela cabe em qualquer lugar, ainda na fase de
apreciao de inqurito policial. Porm, Capez est equivocado, porque
pressupe culpa e precisa de devido processo legal. Prevalece a segunda
corrente, sumula 18 do STJ. Mas, esta smula contra legem, pois a sentena
condenatria (art. 120 do CP). Na primeira fase, fica com a smula. Na segunda
cita as duas.

5) prescrio: a perda em face do decurso de tempo do direito do Estado

punir ou executar a punio j imposta. a perda da pretenso punitiva ou da
pretenso executria em razo do curso de tempo.
Por mais grave que seja um crime ele deve prescrever. Porm, existem
dois casos de imprescritibilidade (art. 5, XLII e XLIV, da CF): racismo e grupos
armados contra o Estado Democrtico.
 O legislador ordinrio no pode ampliar este rol, nem mesmo emenda
constitucional, porque seria ampliar o poder punitivo estatal.

a) Prescrio da Pretenso Punitiva:

Ocorre antes do trnsito em julgado da condenao. Extingue todos os efeitos
de eventual condenao (provisria). Tem quatro subespcies:

1) Prescrio da Pretenso Punitiva em Abstrato:

Prevista no art. 109 do CP. Trabalha com pena mxima em abstrato (teoria da
pior das hipteses).
Para encontrar a pena mxima em abstrato, consideram-se as causas de
aumento e diminuio de pena? SIM, se a causa de aumento for varivel (ex: 1 a
2/3) deve-se aplicar a que mais aumente. Se for causa de diminuio de pena
varivel, considera-se a que menos diminui (teoria da pior das hipteses).
Cleber Masson ensina que se estiverem presentes, simultaneamente, causas de
aumento e de diminuio da pena, ambas em quantidades variveis, o
magistrado deve calcular a prescrio da pretenso punitiva propriamente dita
com base na pena mxima cominada ao delito, acrescida da causa que mais
aumenta, subtraindo, em seguida, o percentual da causa que menos diminui.
No se considera aumento oriundo de concurso de crimes (art. 119 do CP),
cada crime prescreve isoladamente.
Para saber qual a pena mxima em abstrato, considera-se agravantes e
atenuantes de pena? NO so consideradas, pois no tem o quantum definido
em lei. Porm, importante lembrar que a menoridade e a senilidade reduzem
o prazo prescricional pela metade (art. 115 do CP).

Se reconhecida esta espcie de prescrio, quais as suas consequncias?

Desaparece para o Estado o seu direito de punir, inviabilizando qualquer
anlise do mrito. De acordo com o art. 397, IV, do CPP, permite-se o
julgamento antecipado da lide (absolvio sumria);
Eventual sentena condenatria provisria rescindida, no se operando
qualquer efeito;
O acusado no ser responsabilizado pelas custas processuais;
Ter direito a restituio integral da fiana, se houver pago.
Termo inicial: art. 111 do CP:
Regra geral: comea a correr do dia em que o crime se consumou (prazo penal,
ou seja, computa-se o primeiro dia). o inciso I.
Excees: No caso de tentativa, do ltimo ato executrio (inciso II). Nos crimes
permanentes do dia em que cessou a permanncia (extorso mediante
sequestro, ainda que o resgate tenha sido pago, se a vtima no for libertada)
(inciso III). Na falsificao de assento de registro, da data em que ficou
conhecida (inciso IV).
E crime habitual? Ex: casa de prostituio. O STF equiparou ao crime
permanente (art. 111, III). Enquanto no cessado os atos, o prazo no corre.
O Min. Marco Aurlio alegou que uma analogia in malam parte, porm ficou
vencido.

Hipteses de interrupo: art. 117 do CP, os incisos I a IV interrompem a

prescrio punitiva e os incisos V e VI interrompem a prescrio executria. Da
combinao do art. 117 com o art. 111 surgem as balizas prescricionais (___
abstrata - ___ em concreto), as quais so analisadas da seguinte forma:

Procedimento diverso do Jri:

Fatos Recebimento Denncia Publicao da Sentena condenatria

Trnsito em julgado

Procedimento do Jri:
Fatos RD Pronncia Confirmao da pronncia Condenao pelos
Jurados trnsito em julgado

Smula 191 do STJ: A pronncia causa interruptiva da prescrio,

ainda que o Tribunal do Jri venha a desclassificar o crime.

Art. 61 do CPP: O juiz pode declarar a prescrio de ofcio sem ser provocado.

Ato infracional prescreve? Primeira corrente, no havendo pretenso de

punio, mas pretenso de educao, no prescreve. A segunda corrente, com
fundamento no princpio da isonomia, se crime prescreve ato infracional
tambm prescreve. O STJ sumulou a segunda corrente Smula 338: prescrio
penal aplicvel nas medidas scio-educativas.

2) Prescrio Superveniente: art. 109 e 110, 1 do CP.

Antes da sentena recorrvel, no se sabe qual a quantidade ou tipo da pena a
ser fixada pelo juiz, razo pela qual o lapso prescricional regula-se pela pena
mxima prevista em lei. Contudo, fixada a pena, ainda que provisoriamente,
transitando esta em julgado para a acusao, no mais existe razo para se
levar em conta a pena mxima em abstrato, j que a pena aplicada (provisria)
passou a ser a pena mxima para o caso concreto.

Caractersticas:
Pressupe sentena penal condenatria;
Os prazos so os mesmos do art. 109 do CP;
Conta-se a prescrio da publicao da sentena condenatria, at a
data do trnsito julgado final (para ambas as partes);
 Trnsito em julgado para a acusao ou seu recurso improvido;
As consequncias so as mesmas j vistas acima, por ser espcie do
gnero prescrio da pretenso punitiva em abstrato.
Ex: furto: PPPA (8 anos) condenao em 1 ano. Se MP recorre continua em
abstrato. Se o MP no recorre, a prescrio calculada a partir da pena aplicada
em concreto, prescrevendo em 4 anos, isto , o Tribunal tem 4 anos para julgar o
recurso da defesa.
Importante parcela da doutrina ensina que eventual recurso da acusao
s evita a prescrio superveniente se, buscando o aumento da pena, for
provido e a pena aumentada pelo Tribunal.
O juiz de primeiro grau pode reconhecer a prescrio superveniente?
Primeira corrente diz que no pode, porque com a sentena esgota-se a sua
jurisdio (Capez). Segunda corrente diz que sendo matria de ordem pblica, o
juiz pode reconhecer a qualquer tempo. Esta segunda a que prevalece e
adotada pelo LFG.

3) Prescrio Retroativa:
diante da aplicao da pena em concreto e do trnsito em julgado para a
acusao, conta-se para trs para ver se o Estado exerceu o jus puniendi no
tempo devido. Art. 109 e 110, 2 do CP (este ltimo pargrafo foi revogado
pela Lei 12.234/2010):

A prescrio da pretenso punitiva retroativa tem o mesmo fundamento,

as mesmas caractersticas e idnticas consequncias da prescrio
superveniente, mas tem por termo inicial data anterior a sentena condenatria
recorrvel.
Veja que, com as alteraes da Lei 12.234/2010: s no possvel agora (na
prescrio retroativa) contar o tempo entre a data do fato e o recebimento da
denncia ou queixa. Em contrapartida, possvel ocorrer a prescrio entre o
recebimento da denncia ou queixa e a publicao da sentena. Em outras
palavras: no possvel contar (para a prescrio retroativa) o prazo pr-
processual (ou extra-processual). S possvel contabilizar o prazo processual
(a partir do recebimento da pea acusatria).

O TRF 5 decidiu, acerca da prescrio retroativa depois da alterao legislativa,

que: As disposies da Lei n 12.234/2010, que vedou a possibilidade de se
aferir a prescrio retroativa observando-se como termo inicial data anterior
da denncia ou queixa, no se aplicam ao caso dos autos. Por se tratar de nova
lei que constitui novatio legis in pejus, no pode ser aplicada aos delitos
praticados antes de maio de 2010 e, nestes casos, continua sendo aplicada a
prescrio retroativa ocorrida entre a data do fato criminoso e o recebimento da
denncia. A ntegra da ementa segue abaixo:
 4) Prescrio da Pretenso Punitiva em Perspectiva / por Prognose /
Antecipada / Virtual:
criao da jurisprudncia, que o STF no adota.
A prescrio da pretenso punitiva em perspectiva, de criao
jurisprudencial, analisando as circunstncias do fato, bem como as condies
pessoais do agente, ANTEV A OCORRNCIA DA PRESCRIO da
pretenso punitiva retroativa, concluindo pela falta de interesse de agir.
O STF, no julgamento do RE 602.527-QO, Rel. Min. Cezar Peluso, DJe de
18.12.2009, com repercusso geral reconhecida, inadmitiu a possibilidade desta
prescrio por ausncia de previso legal.

b) prescrio da pretenso executria:

Ocorre depois do trnsito em julgado da condenao. Subsistem todos os
efeitos secundrios da condenao. Em resumo, s impede o cumprimento da
pena. Prevista no art. 110, caput do CP.

Caractersticas:
Considera-se a pena em concreto;
Pressupe trnsito em julgado final;
Os prazos so do art. 109 do CP.

Reconhecida esta espcie de prescrio, so consequncias: extingue-se

somente a pena aplicada, sem, contudo, rescindir a sentena condenatria
(que produz efeitos penais e extrapenais).

A prescrio da pretenso executria pode ser interrompida (art. 117 do

CP - no considera o tempo pretrito e d novo lapso).

Art. 113 do CP: a prescrio regulada pelo tempo que resta da pena.

Art. 115 do CP: reduz pela metade os prazos aos menores de 21 e aos maiores
de 70 anos.

Note-se para o art. 115:

1) que o tempo da conduta e no do resultado;
2) no foi abolida pelo novo CC idade biolgica e no da capacidade
civil;
3) pouco importa a idade que se tinha no momento do crime para o
maior de 70 anos;
4) mais de 70 anos at a primeira condenao (posio do STF);
5) no abrange todo idoso, nem o Estatuto do Idoso admite abrang-los.
Art. 116 do CP (causas suspensivas no desconsideram o tempo pretrito):
Os incisos trabalham a suspenso da pretenso punitiva e o com a
pretenso executria.
O inciso I trata das questes prejudiciais do art. 92 do CPP (ex: bigamia,
primeiro casamento est sendo questionado, suspende a prescrio e
aguarda a deciso civil). Esto abrangidas as questes prejudiciais
obrigatrias e facultativas, nesta ltima, desde que o juiz resolva acat-
las.
O inciso II uma proteo a nossa soberania.

H outras causas suspensivas? SIM, no art. 53, 5, da CF; art. 366 do

CPP (o STF decidiu recentemente que at o acusado ser localizado,
1

contrariando doutrina e jurisprudncia); art. 89, 6, da Lei n 9099/95.

um rol exemplificativo.

Art. 114 do CP trata da pena de multa:

Art. 114 - A prescrio da pena de multa ocorrer:
I - em 2 (dois) anos, quando a multa for a nica cominada ou aplicada;
II - no mesmo prazo estabelecido para prescrio da pena privativa de
liberdade, quando a multa for alternativa ou cumulativamente cominada ou
cumulativamente aplicada.
Divide-se:
A) Prescrio da pretenso punitiva da multa:
Se a multa for a nica cominada, isto , crime X com pena multa prescreve
em 2 anos;
Se a multa for cumulativamente cominada, isto , crime X com pena privativa
de liberdade e multa prescreve junto com a privativa de liberdade;
Se a pena de multa for alternativamente cominada, por exemplo, crime X com
pena privativa de liberdade ou multa tambm prescreve junto com a
privativa de liberdade.
B) Prescrio da pretenso executria da multa:
Se ela a nica aplica prescreve em 2 anos;
Se for cumulativamente aplicada prescreve junto com a privativa de
liberdade.
As causas suspensivas e interruptivas de prescrio so da Lei de
Execuo Fiscal, e no do CP.

1Art. 366. Se o acusado, citado por edital, no comparecer, nem constituir advogado, ficaro
suspensos o processo e o curso do prazo prescricional, podendo o juiz determinar a produo
antecipada das provas consideradas urgentes e, se for o caso, decretar priso preventiva, nos
termos do disposto no art. 312.
OBS: Porque que existe prescrio? O fundamento bsico da prescrio pode
assim ser resumido: o tempo faz desaparecer o interesse social de punir.

Parnteses:
Medida de segurana prescreve? Sim. Qual o prazo?
Prescrio punitiva: a prescrio em abstrato se d com base na pena mxima
em abstrato. E se o juiz aplicou medida de segurana em um caso concreto (ex.:
1 ano mn.)? A doutrina diz que dever ser considerado o prazo mnimo de
internao (1 ano). O mesmo se aplica para a pretenso executria. o que
prevalece, apesar do tema no ser pacfico.

Note que na Medida de Segurana, a sentena absolutria imprpria e diante

disso, os 4 anos comeam a contar do recebimento da denncia, sob pena de
analogia in malam partem.
______________________________________________________________________

Houve, como dissemos, mudana legislativa no cdigo penal em 2010 (Lei 12.234/2010)
Direito intertemporal: a lei nova desfavorvel ao ru. Logo, irretroativa. S pode ser aplicada
para fatos ocorridos de 06.05.10 para frente. Crimes ocorridos at 05.05.10 continuam regidos
pelo Direito penal anterior (ou seja: para esses crimes a prescrio retroativa ainda contada da
data do fato at o recebimento da denncia ou desta data at a publicao da sentena).

Prescrio da pretenso punitiva pela pena mxima em abstrato: desde 06.05.10, para crimes
ocorridos desta data em diante, no se pode contar (na prescrio retroativa) nenhum tempo
anterior ao recebimento da denncia ou queixa. Cuidado: isso no significa que no existe
nenhuma prescrio nesse perodo pr-processual (antes do recebimento da denncia ou
queixa). Nesse perodo rege a prescrio da pretenso punitiva pela pena mxima em abstrato
(ou seja: a investigao no pode ser eterna; caso o Estado demore muito para apurar os fatos,
ocorre a prescrio pela pena em abstrato).

Direito intertemporal: no que diz respeito prescrio virtual a lei nova tambm desfavorvel
ao ru. Logo, irretroativa. S pode ser aplicada para fatos ocorridos de 06.05.10 para frente.
Crimes ocorridos at 05.05.10 continuam regidos pelo Direito penal anterior (ou seja: para esses
crimes a prescrio virtual ainda contada da data do fato at o recebimento da denncia ou
desta data at a publicao da sentena).

Alterao da prescrio pela pena mxima em abstrato: a prescrio pela pena

mxima em abstrato est prevista no art. 109 do CP, que sofreu a seguinte
alterao (pela Lei 12.234/2010):
"Art. 109. A prescrio, antes de transitar em julgado a sentena final, salvo o
disposto no 1o do art. 110 deste Cdigo, regula-se pelo mximo da pena
privativa de liberdade cominada ao crime, verificando-se:
VI - em 3 (trs) anos, se o mximo da pena inferior a 1 (um) ano.
Eis algumas consequncias (consoante observao de Rogrio Sanches): (a) o
prazo prescricional das sanes disciplinares da lei de execuo penal (LEP) era
de dois anos, consoante jurisprudncia do STF (menor prazo prescricional do
Cdigo Penal); agora passou a ser de trs anos; (b) essa prescrio reduzida
pela metade (CP, art. 115) de um ano e meio; (c) a prescrio relacionada com
o usurio de drogas (Lei 11.343/2006, art. 30), no entanto, continua sendo de
dois anos (lei especial afasta a regra geral); isso refora nossa tese de que a
infrao penal do art. 28 citado mesmo sui generis.

5. CONFLITO APARENTE DE NORMAS

Existe divergncia doutrinria.

Conceito: Ocorre conflito aparente de normas quando a um s fato,

aparentemente, duas ou mais normas vigentes so aplicveis.

Requisitos:
Fato nico;
Duas ou mais normas vigentes aparentemente aplicveis.
Se no esto vigentes, o assunto o conflito da lei penal no tempo que se
resolve, em regra, pela posterioridade; e, excepcionalmente, pela lei penal mais
benfica (art. 4 do CP).

Fundamentos:
O direito penal um sistema coerente. Logo, ele tem que ter instrumentos
para resolver os conflitos;
Ningum pode ser punido duas vezes pelo mesmo fato (princpio do non bis
in idem).
OBS: o conflito aparente de normas no se confunde com o concurso de crimes:
no primeiro, temos duas leis vigentes e um s fato; no segundo temos vrios
crimes ajustando-se a vrias normas.

Princpios Orientadores:

A) Princpio da especialidade:
Pelo princpio da especialidade a lei especial derroga a lei geral.
A lei especial quando contm todos os elementos tpicos da lei geral e
mais alguns especficos, chamados de especializantes.
A norma especial no quer dizer que mais grave que a norma geral.
Pode-se ter uma norma mais benfica. Ex.: infanticdio.
 Lei mais grave: homicdio culposo e homicdio culposo no trnsito. O art.
121, 3 pune homicdio culposo; mas o art. 302 do CTB tambm pune o
homicdio culposo no trnsito com veculo automotor. H uma relao de
especialidade. Aplica-se a norma especial, que, neste caso, mais grave.

B) Princpio da subsidiariedade:
Tem doutrina que diz que esse princpio no precisaria existir, poderia estar
encaixado no princpio da especialidade ou no princpio da consuno.
Uma lei tem carter subsidirio relativamente a outra (dita principal)
quando o fato por ela incriminado tambm incriminado pela outra (mais
grave), tendo mbito de aplicao comum.

Como aponta Cleber Masson, h subsidiariedade entre duas leis penais quando
se trata de estgios ou graus diversos de ofensa a um mesmo bem jurdico, de
forma que a ofensa mais ampla e dotada de maior gravidade, descrita pela lei
primria, engloba a menos ampla, contida na subsidiria, ficando a
aplicabilidade desta condicionada no incidncia da outra. A figura
subsidiria atua como um soldado de reserva (expresso de Nelson
Hungria.

Aqui a relao de menos grave para mais grave.

A relao entre as normas subsidiria e principal de maior e menor
gravidade (e no de espcie e gnero como na especialidade).

Norma Norma
+
grave grave
(subsid
iria)
A subsidiariedade pode ser expressa ou implcita (tcita):
a) Expressa ou explcita: quando a lei expressamente dita a subsidiariedade;
Ex.: art. 132 do CP e art. 307 do CP.
Perigo para a vida ou sade de outrem
Art. 132. Expor a vida ou a sade de outrem a perigo direto e iminente:
Pena deteno, de trs meses a um ano, se o fato no constitui crime mais grave.
Pargrafo nico. A pena aumentada de um sexto a um tero se a exposio da vida ou da
sade de outrem a perigo decorre do transporte de pessoas para a prestao de servios em
estabelecimentos de qualquer natureza, em desacordo com as normas legais.

Falsa identidade
Art. 307. Atribuir-se ou atribuir a terceiro falsa identidade para obter vantagem, em proveito
prprio ou alheio, ou para causar dano a outrem:
Pena deteno, de trs meses a um ano, ou multa, se o fato no constitui elemento de crime
mais grave.

Cuidado: substituir fotografia em documento pblico, por qual crime

responde? H jurisprudncia dizendo que falsa identidade. Mas o certo que
falsidade documental, porque um crime mais grave. Em 2 crimes com um
ponto comum, aplica-se sempre o mais grave. A fotografia requisito/parte
integrante do documento.

b) Tcita ou implcita: quando um delito de menor gravidade integra a

descrio de um delito de maior gravidade. Essa encontrada sempre partindo
do crime de perigo indo para o crime de dano.
Ex.: a ameaa (art. 147) integra o crime de constrangimento ilegal (art. 146), de
maneira que o agente, cometendo o crime de constrangimento ilegal mediante
grava ameaa, no responder tambm por esta.
Em ambas as hipteses (subsidiariedade expressa ou tcita), ocorrendo o
delito principal (+ grave), afasta-se a aplicao da regra subsidiria. Aqui se
aplica o princpio de que a lei primria derroga a lei subsidiria.

C) Princpio da consuno:
Verifica-se a relao de consuno quando o crime previsto por uma
norma (consumida) no passa de uma fase de realizao do crime previsto em
outra norma (consuntiva) ou uma norma de transio para o ltimo (crime
progressivo).

No princpio da especialidade, a relao de espcie/gnero, aqui, a relao

de parte para todo ou de meio para fim.

As normas aqui no se acham em relao de espcie e gnero, mas de

parte a todo, de meio a fim.
Um crime que parte de um todo, prevalece o todo.

O crime consumido e o crime consuntivo devem proteger o mesmo

bem jurdico. Cuidado porque a jurisprudncia no observa isso. Se observasse
jamais diria que a falsidade documental fica absorvida pelo estelionato.
A smula 17 do STJ ignora isso: Quando o falso se exaure no estelionato, sem
mais potencialidade lesiva, por este absorvido.

So 4 as hipteses principais de aplicao do princpio da consuno:

1. Crime progressivo: se d quando o agente para alcanar um resultado/ou
crime + grave passa, necessariamente, por um crime menos grave. Pressupe
um crime plurissubsistente, com uma nica conduta fracionvel em diversos
atos. Assim, o ato final, gerador do evento originariamente desejado, consome
os anteriores, que produzem violaes mais brandas ao bem jurdico finalmente
atingido, denominadas crimes de ao de passagem.
Possui dois REQUISITOS:
1. Unidade de elemento subjetivo e de conduta, composta de vrios atos;
2. Progressividade de dano ao bem jurdico.
Ex.: Leso e homicdio: tem como matar sem ferir ou ofender a sua integridade
fsica? No tem. Para se matar algum, necessariamente, passa-se pelo crime de
leso corporal.

Cuidado: crime progressivo no se confunde com progresso criminosa. No

primeiro a vontade do agente sempre foi uma s; desde o incio, o crime mais
grave o desejado; na progresso criminosa, o agente primeiro quer uma coisa
e, depois de alcanar o resultado, resolve praticar outra conduta, produzindo
um evento mais grave; uma nova vontade que surge na execuo.

2. Progresso criminosa: Na progresso criminosa, o agente pretende

inicialmente produzir um resultado e, depois de alcan-lo opta por prosseguir
na prtica ilcita e reinicia outra conduta, produzindo um evento mais grave.
H, assim, uma pluralidade de desgnios, com alterao do dolo. O fato
inicial fica absorvido.

3. Fato anterior impunvel (ante factum impunvel): so fatos anteriores que

esto na linha de desdobramento da ofensa + grave (relao crime-meio para
crime-fim).
A diferena que no crime progressivo o crime anterior era necessrio; aqui o
crime anterior (meio) foi o escolhido dentre os possveis.
Aqui entra a smula 17 do STJ.
Aqui se absorve o crime meio.

4. Fato posterior impunvel (post factum impunvel): o fato posterior

impunvel retrata o exaurimento do crime principal praticado pelo agente, por
ele no podendo ser punido.
Aqui se absorve o crime praticado, aps exaurido o crime querido.
Ex.: Rogrio furtou um talo de cheques; mas ele, por si s, no d lucro. Para
isso, utilizam-se os cheques no comrcio. O estelionato fica absorvido pelo
furto. Estelionato posterior ao furto.
OBS: isso, para Francisco de Assis Toledo, concurso material de delitos. Ele
no reconhece a absoro. E h jurisprudncia que segue isso.

FATOS ANTERIORES E POSTERIORES IMPUNVEIS E O CRIME

CONEXO: Define-se o crime conexo como aquele ligado a outro delito. A
conexo pode ser teleolgica, quando o crime praticado para assegurar a
execuo de outro, ou consequencial, se visa garantir a ocultao, impunidade
ou vantagem de delito anterior. Na conexo h autntico concurso material. Se
o agente mata o segurana e sequestra o empresrio para obter resgate,
responde por homicdio e extorso mediante sequestro. Na conexo, a prtica
do crime-meio e do crime fim no o que normalmente acontece na vida
cotidiana, ao passo que no ante factum e no post factum impunveis o crime
principal e os demais so consequncias naturais, no sentido de que o
desrespeito de uma lei tem por resultado normal a posterior violao de outra.

D) Princpio da alternatividade:
Para maioria (doutrina moderna), o princpio da alternatividade resolve o
conflito aparente interno de uma norma, e no conflito aparente de normas.
Aqui no h pluralidade de normas; h uma norma s.
Tem aplicao nos crimes plurinucleares (=de ao mltipla ou
contedo variado), que so crimes compostos de pluralidade de verbos
nucleares (aes tpicas). Ex.: art. 33 da Lei de Drogas.
Nesses casos, a prtica de pluralidade de ncleos dentro do mesmo
contexto ftico, o crime permanece nico, no desnaturando a unidade do
crime.
Ex.: importa, guarda, depois transporta e vende a droga.

6. CRIMES CONTRA A ADMINISTRAO

PBLICA EM GERAL
A matria consta do ttulo XI do CP, que o de encerramento desse diploma.

O captulo I traz os crimes praticados por funcionrios pblicos. So os

chamados crimes funcionais, que vo dos arts. 312 ao 327.

Captulo I: DOS CRIMES PRATICADOS POR

FUNCIONRIO PBLICO CONTRA A ADMINISTRAO
EM GERAL:
O sujeito ativo, em regra, necessariamente deve ser funcionrio pblico. Na
realidade, o servidor pblico, uma vez que no mais existe a figura do
funcionrio pblico em nosso ordenamento.

O sujeito passivo constante a Administrao Pblica em geral, podendo

concorrer com ela o particular.
H doutrina que prega que alguns crimes contra a Administrao Pblica
deveriam ser tipificados como hediondos.

No entanto, apesar de o nosso legislador ter sido bastante relapso com esses
crimes, h dois momentos que se d bastante nfase aos crimes contra a
Administrao Pblica em geral. Tratam-se dos arts. 7., I, c: Art. 7 - Ficam
sujeitos lei brasileira, embora cometidos no estrangeiro: I - os crimes: c) contra a
administrao pblica, por quem est a seu servio.
Assim, os crimes funcionais esto sujeitos extraterritorialidade
incondicionada. Esses crimes, pois, so punidos pela lei brasileira onde quer
que sejam praticados.

Ainda, o art. 33, 4. do CP condiciona a progresso de regime reparao

dano causado Administrao Pblica: 4o O condenado por crime contra a
administrao pblica ter a progresso de regime do cumprimento da pena
condicionada reparao do dano que causou, ou devoluo do produto do ilcito
praticado, com os acrscimos legais.
Sempre que o legislador condiciona algum benefcio reparao do dano, faz
alguma ressalva.
Deve-se, pois, fazer uma analogia in bonam partem. Assim, se o agente
comprovar a impossibilidade de reparar o dano, est dispensado do
cumprimento desse requisito objetivo para a progresso do regime.

Espcies de crimes funcionais:

1) Crimes funcionais prprios ou propriamente dito:
Faltando a qualidade de servidor do agente, o fato passa a ser um indiferente
penal. uma hiptese de atipicidade absoluta.
Ex: corrupo passiva, prevista no art. 317 do CP; art. 319 do CP.

2) Crimes funcionais imprprios:

Faltando a qualidade de servidor do agente, o fato deixa de configurar crime
funcional, gerando crime comum. uma hiptese de atipicidade relativa.
Ex: concusso. Se cometido por no funcionrio, vira extorso. Peculato, que
pode virar estelionato, furto, apropriao indbita etc.

Quem pode ser funcionrio pblico para fins penais?

O normal seria o direito penal buscar o conceito de servidor pblico no direito
administrativo. H duas correntes elencadas pelos administrativistas, o amplo e
o estrito. Mas isso no pode ser aplicado pelo direito penal, uma vez que deve
valer em penal sempre o princpio da taxatividade. Logo, os penalistas deram
um conceito de funcionrio pblico para fins penais: Art. 327 - Considera-se
funcionrio pblico, para os efeitos penais, quem, embora transitoriamente ou
sem remunerao, exerce cargo, emprego ou funo pblica.
 1 - Equipara-se a funcionrio pblico quem exerce cargo, emprego ou funo
em entidade paraestatal, e quem trabalha para empresa prestadora de servio
contratada ou conveniada para a execuo de atividade tpica da
Administrao Pblica.

Conceito de funcionrio pblico:

O art. 327, caput traz o funcionrio pblico tpico ou propriamente dito.
Funcionrio pblico aquele que exerce cargo, emprego ou funo pblica,
ainda que transitoriamente e sem remunerao.
Quem exerce cargo o estatutrio; emprego o celetista; quem exerce funo
no necessariamente exerce um cargo, exerce um emprego e muitas vezes est
no exerccio de um dever para com a Administrao Pblica, ainda que
transitoriamente e sem remunerao. Ex: jurado e mesrio.

Mas e o administrador judicial, antigo sndico, considerado funcionrio

pblico para fins penais?
No exerce cargo nem emprego pblico. Est no exerccio de um mnus
pblico, ou seja, exerce um encargo pblico, logo no funcionrio pblico
para fins penais.
Outros exemplos de encargo pblico: inventariante dativo, tutor ou curador
dativo.

Ressalte-se que funo igual a dever, e encargo o mesmo que favor.

Encargo pblico , pois, um favor para a Administrao Pblica e no d o
status de funcionrio pblico para fins penais.

E o advogado dativo?
Entende-se que caso de encargo pblico, pois supre a falta do defensor
pblico, mas o STJ o equipara. Logo, o advogado dativo funcionrio pblico
para fins penais. Vide RESP 902.037/SP.

O estagirio funcionrio pblico para fins penais?

Sim, pois ligado funo pblica.
Ex: o estagirio do juiz trabalhava como conciliador dos juizados especiais.
Falava, pois, s partes onde se deveria depositar o dinheiro das transaes.
Sendo que dava a sua prpria conta corrente para depsito. Respondeu, pois,
como se funcionrio pblico para fins penais fora.

Conselheiro Tutelar: tambm funcionrio pblico para fins penais, nos

termos do artigo 135 do ECA;
O 1. do art. 327 do CP traz a espcie do funcionrio pblico atpico ou por
equiparao: 1 - Equipara-se a funcionrio pblico quem exerce cargo, emprego ou
funo em entidade paraestatal, e quem trabalha para empresa prestadora de servio
contratada ou conveniada para a execuo de atividade tpica da Administrao Pblica.

O que houve em 2000 para que houvesse a alterao desse artigo foi a poltica
da desestatizao, que bem diferente da privatizao. Ou seja, houve a
terceirizao dos servios pblicos, da o porqu do advento da lei 9.983, a qual
incluiu a segunda parte do 1. do art. 327 do CP.

o caso das entidades paraestatais, empresas contratadas ou conveniadas para

a execuo de atividade tpica da Administrao Pblica.
Detalhe que a empresa deve ser contratada para exercer atividade tpica da
administrao pblica. (ex.: Lula contrata Buffet para receber presidente de
outro pas, sendo que o garom furta uma esttua, mas nesse caso ser
atividade atpica, no sendo equiparado. No exemplo de Santa Casa que passa a
receber verba pblica, seus funcionrios sero equiparados).

O conceito de funcionrio pblico do artigo 327 somente se aplica quando o

funcionrio pblico for sujeito ativo ou tambm quando for sujeito passivo?
Esse conceito amplo e abrangente serve para o caso de o funcionrio pblico ser
vtima? EXEMPLOS: jurados e gerente do Banco do Brasil so funcionrios
pblicos para fins penais como sujeitos ativos; eles podem ser desacatados? H
correntes sobre o assunto:
(A) o conceito amplo do artigo 327 est limitado ao captulo I, ou seja, somente
como sujeitos ativos; para o Captulo II, somente emprestado o caput do
artigo 327. Rgis Prado, Noronha, Delmanto e Damsio;

(B) o artigo 327 aplicado na ntegra para o captulo II, ou seja, o gerente do
Banco do Brasil pode ser sujeito passivo do crime de desacato. Nesse sentido:
Fragoso e Mirabete. Ademais, h os seguintes precedentes das Cortes
Superiores:
STF: Essa equiparao no tem em vista os efeitos penais somente com relao
ao sujeito ativo do crime, mas abarca tambm o sujeito passivo (HC 79823, 1
Turma, Rel. Min. Moreira Alves, j. em 28/03/2000).
STJ: HC 52.989, 5 Turma, Rel. Min. Felix Fischer, j. 23/05/2006.

O 2. do art. 327 do CP traz uma majorante, ou seja, causa de aumento de

pena: 2 - A pena ser aumentada da tera parte quando os autores dos crimes
previstos neste Captulo forem ocupantes de cargos em comisso ou de funo de
direo ou assessoramento de rgo da administrao direta, sociedade de economia
mista, empresa pblica ou fundao instituda pelo poder pblico.
Esse rol taxativo ou exemplificativo? E as autarquias? O legislador esqueceu
da autarquia, logo no pode ser ela includa, pois seria caso de analogia in
Malan partem.

O Presidente da Repblica, um governador ou um prefeito podem escapar

desse aumento de pena ou inevitavelmente sofrero esse aumento?
O STF, no caso de Jder Barbalho, por 6 votos a 5, entendeu que sim, se
enquadram no aumento. Por isso, o caso de Jder Barbalho no prescreveu.
Ressalte-se que Marco Aurlio entendeu que os chefes do Executivo presentam
a Administrao Pblica, ou seja, so a prpria administrao. No seu voto,
alegou que isso era um contorcionismo poca para punir Jder Barbalho, pois
aumentou a sua pena, no incidindo a prescrio.

1. PECULATO:
H seis tipos de peculato:
1) Peculato apropriao (art. 312, caput, primeira parte do CP):
2) Peculato desvio (art. 312, caput, segunda parte do CP):
3) Peculato Furto (artigo 312, 1):
4) Peculato culposo (artigo 312, 2):
5) Peculato Estelionato (artigo 313):
6) Peculato Eletrnico (artigo 313. A B, Lei 9.983/00):

Peculato prprio: gnero, do qual so espcies o peculato-apropriao e

peculato-desvio. o peculato do caput do art. 312.

J o peculato imprprio sinnimo de peculato-furto.

1.1. Peculato prprio:

Art. 312 - Apropriar-se o funcionrio pblico de dinheiro, valor ou qualquer
outro bem mvel, pblico ou particular, de que tem a posse em razo do cargo,
ou desvi-lo, em proveito prprio ou alheio:
Pena - recluso, de dois a doze anos, e multa.

O bem jurdico tutelado a moralidade administrativa, o patrimnio da

Administrao Pblica secundariamente ou mesmo o patrimnio do particular.

i) Sujeito ativo:
o funcionrio pblico no sentido amplo do artigo 327 do CP. Trata-se de
crime prprio.
Pode praticar o crime em concurso com outras pessoas, inclusive com quem seja
estranho aos quadros da Administrao Pblica.
Ex: A funcionrio pblico e B particular. A se apropria de coisa pertencente
Administrao Pblica induzido por B. Qual crime praticaram? A praticou o crime de
peculato apropriao (art. 312 do CP). Para se saber qual crime praticou B, deveria ser
perguntado se tinha cincia da qualidade de A como funcionrio pblico. Se tinha,
responde tambm pelo art. 312. Mas se B ignorava a condio pessoal de A, responde
por apropriao indbita (art. 168 do CP).

O diretor do sindicato funcionrio pblico? Exerce cargo pblico? No, assim

como no exerce emprego ou funo pblica. Logo, no funcionrio tpico.
Mas pode ser equiparado? Tambm, no, porque o sindicato no ente
paraestatal, empresa contratada ou conveniada. Logo, no funcionrio pblico
tpico ou atpico.
Mas responde por peculato por conta do art. 552 da CLT: Os atos que importem
em malversao ou dilapidao do patrimnio das associaes ou entidades sindicais
ficam equiparados ao crime de peculato julgado e punido na conformidade da legislao
penal.

A equiparao aqui no foi subjetiva, j que no equiparou o sujeito, mas sim o

fato. Logo, uma equiparao objetiva.
O artigo 552 da CLT teve a redao do DL n 925/69, que da poca da
Ditadura, em que a interveno estatal nos sindicatos era total. Com a CF/88,
ficou proibida a interveno estatal nos sindicatos, de modo que h doutrina e
jurisprudncia concluindo que o artigo 552 da CLT no foi recepcionado pela
CF. (O TRF da 4. Regio e alguns doutrinadores sustentam essa tese - Srgio
Pinto Martins). O TRF da 5 no tem deciso a respeito.
Mas essa no a posio do STJ, que tem insistido na recepo do artigo 552
da CLT ( Vide conflito de Competncia 31.354/SP).

E se o sujeito ativo for prefeito municipal?

Antes de se analisarem as disposies do CP, deve-se atentar para as
disposies do DL 201/67, que norma especial. Trata-se da aplicao do
princpio da especialidade.

ii) Sujeito passivo:

O sujeito passivo imediato a Administrao Pblica em geral. Mas o particular
pode ser vtima, uma vez que pode muito bem haver apropriao de bem de
particular.

Art. 312 - Apropriar-se o funcionrio pblico de dinheiro, valor ou qualquer

outro bem mvel, pblico ou particular, de que tem a posse em razo do cargo,
ou desvi-lo, em proveito prprio ou alheio:
Pena - recluso, de dois a doze anos, e multa.
 iii) Tipo penal:
O art. 312 pode ser dividido em duas partes:

(a) Tipo do peculato apropriao (primeira parte do art. 312):

a) apropriar-se: Significa apoderar-se de coisa de que tem posse. Significa
inverter posse, agindo arbitrariamente como se dono fosse.
b) funcionrio pblico (apropriar-se o funcionrio pblico): deve ser o
funcionrio pblico entendido como no art. 327 do CP.
c) dinheiro, valor, ou qualquer outro bem mvel: Trata-se de coisa capaz de
ser transportada de um local para o outro sem perder a identidade. No se deve
confundir com o bem mvel do direito civil.
d) pblico ou particular: Se particular, o dono da coisa vtima secundria.
e) de quem tem a posse:
Por posse, pode-se entender a mera deteno?
A primeira corrente entende que a expresso posse utilizada no sentido
amplo, abrangendo a deteno (Guilherme Nucci). O legislador penal no foi
tcnico, diferenciando posse de deteno. Inverter mera deteno configura o
crime do art. 312, caput.
A segunda corrente entende que a posse no se confunde com a deteno.
Havendo mera deteno, o crime ser de peculato-furto.
Quando o legislador penal quer abranger a deteno ele o faz expressamente,
como no caso do art. 168, por exemplo. Inverter mera deteno, pois, configura
o crime de peculato furto.

f) em razo do cargo: Significa que deve ser uma posse funcional, com nexo
funcional. No basta ser uma posse por ocasio do cargo, mas em razo dele.
Deve estar entre as atribuies do agente a posse da coisa.
No se confunde com por ocasio do cargo.
g) para si ou para outrem:

Consumao do peculato-apropriao:
O crime se consuma a partir do momento em que o funcionrio pblico se
apropria da coisa agindo como se dono fosse, ou seja, no momento em que
passa a externar os poderes de proprietrio da coisa.
STJ: A consumao do crime de peculato-apropriao previsto no art. 312,
caput, 1. parte, do Cdigo Penal, ocorre no momento em que o funcionrio
pblico, em virtude do cargo, comea a dispor do dinheiro, valores ou qualquer
outro bem mvel apropriado, como se proprietrio fosse (HC 185.343, Rel.
Min. Laurita Vaz DJe 26/11/2013).
O delito de peculato-apropriao consuma-se no momento em que o
funcionrio pblico, em razo do cargo que ocupa, inverte o ttulo da posse,
agindo como se fosse dono do objeto material, retendo-o, alienando-o, etc, no
sendo exigvel que o agente ou terceiro obtenha vantagem com a prtica do
delito (HC 10845, Rel. Min. Gilson Dipp, DJ de 23/04/2001).

(b) Peculato desvio (art. 312, segunda parte):

No peculato desvio somente muda o item a, que ao invs de apropriar
desviar, dar destino diverso coisa, sendo o restante semelhante ao peculato
apropriao.

Consumao no peculato-desvio: Ocorre no momento em que o funcionrio

altera o destino normal da coisa.

iv) Elemento subjetivo:

O crime de peculato punido a ttulo de dolo.
No peculato-apropriao, exige-se a inteno de no devolver o objeto
material, de ter a coisa como sua (animus rem sibi habendi). Nesse sentido: STJ,
HC 120426, 5 T, Rel. Min. Marco Bellizzi, 13/2/2012).
Nas demais modalidades, dispensvel.

O TRF da 5. Regio perguntou se constitui crime de peculato se o agente agir

com animus de uso.
Deve-se, no caso, distinguir coisa consumvel e no consumvel. A doutrina e a
jurisprudncia preferem, no entanto, usar a expresso coisa fungvel e
infungvel.
Assim, se a coisa for consumvel, ou seja, com o uso consumida, no tendo
como restitu-la ao status quo ante, h crime. Mas se a coisa for no
consumvel, ou seja, pode ser restituda ao status quo ante no h crime. Na
segunda hiptese, h o chamado peculato de uso.
Vale mencionar que tramita no Congresso Nacional um projeto de lei para
tornar tpica a conduta do peculato de uso.
OBS: mo-de-obra no coisa. Assim, prefeito que usa mo-de-obra em seu
favor no pratica peculato. Mo-de-obra servio. Assim, prestao de servio
no pode ser considerada como objeto material do crime de peculato, embora
possa configurar ato de improbidade.

Deve-se atentar para o art. 1., II do DL 201/67:

Art. 1 So crimes de responsabilidade dos Prefeitos Municipal, sujeitos ao
julgamento do Poder Judicirio, independentemente do pronunciamento da
Cmara dos Vereadores: Il - utilizar-se, indevidamente, em proveito prprio ou
alheio, de bens, rendas ou servios pblicos.
Aqui, no importa se a coisa consumvel ou no consumvel. Ou seja, a mera
utilizao da coisa crime se cometido por prefeito municipal. Logo, para o
prefeito, peculato de uso crime.
Essa conduta no crime para governadores e presidente da repblica porque
tal DL 201/67 foi feito na poca da ditadura para os prefeitos nomeados. Logo,
alguns doutrinadores questionam se esse crime foi recepcionado ou no pela
CF/88.

APLICA-SE O PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA AO PECULATO?

De um modo geral, a aplicao do princpio da insignificncia nos crimes contra
a administrao pblica ainda tema sinuoso.
- Primeira corrente: considerando que o bem jurdico tutelado a moralidade
administrativa, mostra-se incompatvel o princpio da insignificncia. a
corrente adotada pelo STJ. Nesse sentido: AgRg no AREsp 342.908/DF, 5
Turma, Rel. Min. Marco Aurlio Bellizze, julgado em 18/06/2014. Mas cabe fazer
a seguinte ressalva acerca da configurao do crime: embora o peculato tutele
a moralidade administrativa, no se pode olvidar que mantm sua natureza
patrimonial, distinguindo-se dos crimes contra o patrimnio em razo da
qualidade do sujeito ativo, do ttulo da posse e da pluralidade de condutas,
razo pela qual nele tambm se exige que o objeto material tenha expresso
econmica, sob pena de atipicidade da conduta (RHC 23500, 5 T, Rel. Min.
Jorge Mussi, j. 05/05/2011).
De acordo com o Dizer o Direito, h, contudo, uma exceo: admite-se o
princpio da insignificncia ao crime de descaminho (art. 334 do CP), que,
topograficamente, est inserido no Ttulo XI do Cdigo Penal, que trata sobre os
crimes contra a administrao pblica. Segundo o STJ, a insignificncia nos
crimes de descaminho tem colorido prprio, diante das disposies trazidas na
Lei n. 10.522/2002, o que no ocorre com outros delitos, como o peculato etc.
(AgRg no REsp 1346879/SC, Rel. Min. Marco Aurlio Bellizze, julgado em
26/11/2013). Todavia, alm dessa, possvel acrescentar, ainda, o art. 337-A
(sonegao de contribuio previdenciria).

- Segunda corrente: o princpio da insignificncia princpio de aplicao geral,

incidindo tambm nos crimes contra a Administrao Pblica. a corrente
adotada em alguns julgados do STF (2 Turma). Por exemplo: HC 102.388, Rel.
p/ ac. Min. Cezar Pelluso, DJe de 13/09/2012, o qual aplicou o referido princpio
ao delito de peculato-furto. No caso, houve apropriao, por carcereiro, de farol
de milha que guarnecia motocicleta apreendida (objeto estimado em treze
reais). No mesmo sentido: HC 107.370, Rel. Min. Gilmar Mendes, DJe de
21/06/2011. Os objetos do peculato-furto foram 2 luminrias e fios de cobre, no
valor de R$ 130,00. Todavia, a Corte no admite o princpio da insignificncia
irrestritamente. Ex: o STF, nos crimes contra a f pblica, entende que a bagatela
no aplicvel.

Ambos os crimes admitem a tentativa, logo so crimes plurissubsistentes.

1.2. Peculato-furto ou imprprio
1 - Aplica-se a mesma pena, se o funcionrio pblico, embora no tendo a posse do
dinheiro, valor ou bem, o subtrai, ou concorre para que seja subtrado, em proveito
prprio ou alheio, valendo-se de facilidade que lhe proporciona a qualidade de
funcionrio.

O bem jurdico tutelado a moralidade administrativa.

O sujeito ativo o funcionrio pblico no sentido amplo do art. 327 do CP.
O sujeito passivo a Administrao Pblica em geral, podendo o particular ser
vtima secundria.

i) Tipo objetivo:
No art. 312, caput, o funcionrio pblico tem uma posse, que legtima e, por
ter uma posse legtima, que se apropria. J no 1., o funcionrio no tem
posse. Como no tem posse, no pode se apropriar, logo subtrai ou concorre
para que seja subtrado. Justamente por no ter posse que o peculato
chamado de imprprio.

Somente a subtrao facilitada que gera o peculato imprprio. Caso no seja

facilitada, trata-se de furto comum.

ii) Tipo subjetivo:

O crime punido a ttulo de dolo, mais a inteno de apoderamento
definitivo.

iii) Consumao:
Aplicam-se as disposies do furto. Prevalece a teoria da amotio. Dispensa-se,
pois, posse mansa e pacfica. , pois, perfeitamente possvel a tentativa.

1.3. Peculato Culposo:

2 - Se o funcionrio concorre culposamente para o crime de outrem:
Pena - deteno, de trs meses a um ano.

Trata-se do nico crime funcional culposo. O agente atua com negligncia.

O bem jurdico tutelado a moralidade administrativa.
O sujeito ativo o funcionrio pblico em sentido amplo e o passivo a
Administrao Pblica em geral, podendo com ela concorrer o particular. O
funcionrio deve ter o dever de guardar ou vigiar o objeto material.
 i) Tipo objetivo:
Pune o fato de o agente concorrer culposamente para o crime de outrem. Mas
que crime de outrem?
- a primeira corrente entende que crime de outrem s pode ser o que est no
1. ou no caput do art. 312. Aqui, faz uma interpretao topogrfica. a
corrente majoritria.
- a segunda corrente, no entanto, no limita. O crime de outrem pode ser
qualquer crime, inclusive um furto. Ora, se o tipo no restringe, no cabe ao
intrprete faz-lo.

Logo, pela corrente majoritria, se ele concorre culposamente para um crime

de furto (por particulares) ele no responde por nada. Ex. Deixa a porta aberta
e o particular comete um furto.

Apesar do agente concorrer para o crime de outrem no existe concurso de

pessoas quando h heterogeneidade nos elementos subjetivos. Cada um
responde por um crime. Quem subtraiu responde por um crime e quem
participou de um crime culposo responde pelo seu crime.
Ateno: No concurso de pessoas. No h participao culposa em crime
doloso ou participao dolosa em crime culposo. Cada agente responder pelo
seu crime, um pelo peculato culposo e outro pelo peculato doloso.

ii) Tipo subjetivo:

punido a ttulo de culpa.
o nico crime funcional culposo.

iii) Consumao:
O crime se consuma no momento em que se aperfeioa o delito de outrem.

No cabe tentativa, uma vez que o crime culposo.

iv) Benefcio legal para o peculato-culposo:

3 - No caso do pargrafo anterior (Peculato culposo), a reparao do dano, se
precede sentena irrecorrvel, extingue a punibilidade; se lhe posterior,
reduz de metade a pena imposta.
beneficio Exclusivo do Peculato Culposo.

OBS: uma Causa Extintiva da Punibilidade na parte especial do CP.

O divisor de guas a sentena irrecorrvel.

Se houver reparao do dano anterior sentena penal condenatria
irrecorrvel, extinta a punibilidade.
Mas se a reparao do dano for posterior sentena condenatria irrecorrvel,
h diminuio na pena. Quem faz essa diminuio o juiz da execuo. Logo,
um caso em que este altera a pena do juiz da condenao.

E se o peculato doloso?
1 Corrente: At o recebimento da inicial aplica-se o art. 16 do CP2
arrependimento posterior.
Se for posterior ao recebimento da inicial haver apenas atenuante de crime
(art. 65, CP).
2 Corrente: Tem entendido a doutrina e a jurisprudncia que no admite
arrependimento posterior para peculato doloso eis que considerado um
crime no patrimonial, mas ofensivo moralidade pblica.

2. PECULATO MEDIANTE ERRO DE OUTREM ou PECULATO

ESTELIONATO:
Art. 313 - Apropriar-se de dinheiro ou qualquer utilidade que, no exerccio do
cargo, recebeu por erro de outrem:
Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa.

O bem jurdico tutelado a moralidade administrativa.

O sujeito ativo o funcionrio pblico, no sentido amplo do art. 327 do CP.
O sujeito passivo a Administrao Pblica em geral (sujeito imediato), com
ela podendo concorrer o particular enganado (sujeito mediato).

Tipo objetivo: apropriar-se de coisa recebida por erro de outrem.

A doutrina chama de peculato estelionato, mas seria melhor etiquetado como
peculato por erro de outrem.

a) 312 caput ter posse em razo do cargo. Posse legtima. (peculato prprio)
b) 312, 1o no tem posse e precisa subtrair para t-la. (peculato furto)
c) 313, caput ter posse, mas esta ser ilegtima, fruto de erro de outrem ou
engano. O agente percebe o erro e nada faz se apropriando da coisa como se
dono fosse. (peculato estelionato)

Para configurar o erro tem que ser espontneo, se o erro foi praticado pelo
funcionrio pblico teremos o delito de estelionato (art. 171).

2Art. 16 - Nos crimes cometidos sem violncia ou grave ameaa pessoa, reparado o dano ou
restituda a coisa, at o recebimento da denncia ou da queixa, por ato voluntrio do agente, a
pena ser reduzida de um a dois teros
Tipo subjetivo: o crime punido a ttulo de dolo, mais apoderamento
definitivo.
A consumao ocorre quando o agente, percebendo erro de outrem, no o
desfaz agindo como se dono fosse.

A doutrina admite a tentativa.

3. PECULATO ELETRNICO (ARTS. 313-A E 313-B):

Art. 313-A. Inserir ou facilitar, o funcionrio autorizado, a insero de dados
falsos, alterar ou excluir indevidamente dados corretos nos sistemas
informatizados ou bancos de dados da Administrao Pblica com o fim de
obter vantagem indevida para si ou para outrem ou para causar dano:
Pena recluso, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa.

Modificao ou alterao no autorizada de sistema de informaes

Art. 313-B. Modificar ou alterar, o funcionrio, sistema de informaes ou
programa de informtica sem autorizao ou solicitao de autoridade
competente:
Pena deteno, de 3 (trs) meses a 2 (dois) anos, e multa.
Pargrafo nico. As penas so aumentadas de um tero at a metade se da
modificao ou alterao resulta dano para a Administrao Pblica ou para o
administrado.

313-A
Sujeito ativo: Funcionrio autorizado a
manejar o sistema de dados da
Administrao Pblica.
SERVIDOR NO AUTORIZADO =
PARTICULAR. Pratica o ART. 297/299
313-B
Sujeito Ativo: Funcionrio Pblico em
sentido amplo (art. 327 do CP).
Admite concurso podendo ser
particular.

Sujeito Passivo: Administrao Pblica Sujeito Passivo: Administrao

em geral e, eventualmente, o particular Pblica em geral.
lesado pelo comportamento do agente,

Condutas punveis: Condutas punveis:

Inserir ou facilitar a insero de dados
falsos ou alterar ou excluir dados
corretos. O comportamento do agente
recai sobre dados que o objeto
material do delito.
O sistema permanece.
Modificar ou alterar o sistema ou
programa que armazena os dados.
(objeto material do crime)
O sistema modificado ou destrudo.
A conduta no mais recai apenas
sobre os dados.
Tipo subjetivo: Tipo subjetivo:
O crime punido a ttulo de dolo, mais Dolo direto: no exige qualificao
o fim especial, que o fim de obter especial do agente.
vantagem indevida para si ou para
outrem ou para causar dano.
H dolo especfico (dolo mais elemento
subjetivo do tipo).
Consumao: trata-se de crime formal Consumao: trata-se de crime formal.
ou de consumao antecipada. H doutrina entendendo que de
Consuma-se, pois, independentemente mera conduta.
do dano. Importante: Se for de mera conduta
Consuma-se com as aes de inserir, no admite tentativa.
alterar, excluir. A vantagem ou o dano OBS: se houver dano, aplica-se o
mero exaurimento. pargrafo nico.
Rui Stoco entente que o crime de
mera conduta, no que O Professor
discorda eis que existe resultado
naturalstico descrito no tipo.

Admite tentativa Admite tentativa.

So delitos diferentes do Peculato.

Pontos de Convergncia com o Peculato:
Praticado por funcionrio pblico;
Contra a Administrao em Geral;
Bem jurdico tutelado a moralidade administrativa;
Posio topogrfica.

Exemplo: Diretor do DETRAN tira a multa do amigo e coloca para o inimigo,

ou exclui a multa de seu amigo.

Sujeito ativo: Funcionrio pblico Autorizado a manejar o sistema de dados.

possvel o Concurso de Agentes.
Funcionrio Pblico no autorizado.
Exemplo: Promotor entra no sistema de dados do DETRAN e exclui uma multa
sua. Por ser funcionrio pblico no autorizado praticar o delito de Falsidade
Ideolgica, art. 299, pargrafo nico. (mesmo crime que o particular praticaria)
Falsidade ideolgica
Art. 299 - Omitir, em documento pblico ou particular, declarao que dele
devia constar, ou nele inserir ou fazer inserir declarao falsa ou diversa da que
devia ser escrita, com o fim de prejudicar direito, criar obrigao ou alterar a
verdade sobre fato juridicamente relevante:
Pena - recluso, de um a cinco anos, e multa, se o documento pblico, e
recluso de um a trs anos, e multa, se o documento particular.
Pargrafo nico - Se o agente funcionrio pblico, e comete o crime
prevalecendo-se do cargo, ou se a falsificao ou alterao de assentamento de
registro civil, aumenta-se a pena de sexta parte.

Documentos virtuais, dados, so documentos para efeitos penais.

Interpretao Progressiva (Rui Stoco) no sendo analogia in mallam partem.

Sujeito passivo Primrio a Administrao

Sujeito passivo Secundrio o particular lesado.
Conduta punida: Insere, facilita a insero ou exclui indevidamente dados
corretos do sistema pblico.
Objeto Material: Dados. A conduta criminosa recai sobre os dados.
*No art. 313-A o agente Preserva o Sistema, apenas alterando seus Dados.

Punido a ttulo de Dolo: O Dolo acrescido do elemento subjetivo do tipo, ou

seja, o antigo Dolo Especfico.
Elemento subjetivo do tipo: com o fim de obter vantagem indevida para si ou
para outrem ou para causar dano.
Consumao: Com a simples prtica de qualquer dos ncleos,
independentemente do proveito ou dano visado. um Crime Formal ou de
Consumao Antecipada por dispensar o resultado naturalstico. Ocorrendo o
resultado naturalstico teremos mero exaurimento.
Tentativa: Admissvel.
Para Rui Stoco, um crime de mera conduta. Rogrio Sanches discorda pois o
tipo descreve um resultado naturalstico.
OBS: Crime de Mera Conduta no admite Tentativa.

4. MODIFICAO OU ALTERAO NO AUTORIZADA DE SISTEMA DE

INFORMAES
Art. 313-B. Modificar ou alterar, o funcionrio, sistema de informaes ou
programa de informtica sem autorizao ou solicitao de autoridade
competente:
Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 2 (dois) anos, e multa.
Pargrafo nico. As penas so aumentadas de um tero at a metade se da
modificao ou alterao resulta dano para a Administrao Pblica ou para o
administrado.

Sujeito Ativo: Conceito amplo do art. 327 do CP, qualquer funcionrio pblico.
Sujeito Passivo Primrio: Administrao Pblica
Sujeito Passivo Secundrio: eventual particular lesado pela conduta do agente
Conduta: Modificar ou alterar o prprio Sistema ou Programa, no somente
Dados.
Objeto Material: Recai sobre Sistema ou Programa que armazena os Dados.
Atinge o Software.
Dolo: O dolo simples. Sem elemento subjetivo especfico.
* crime formal, no interessa o proveito.
Tentativa admissvel.

OBS: Faltou proporcionalidade na aplicao das penas do art. 313-A e art. 313-B.
O crime mais grave depende do caso concreto. Logo, no poderia haver crimes
com penas to diferentes.

5. EMPREGO IRREGULAR DE VERBAS OU RENDAS PBLICAS

Art. 315 - Dar s verbas ou rendas pblicas aplicao diversa da estabelecida em
lei:
Pena - deteno, de um a trs meses, ou multa.

Sujeito ativo
Trata-se de crime prprio. O tipo penal exige que o sujeito ativo seja
funcionrio pblico com poder de disposio de verbas e rendas pblicas. O
particular pode ser coautor ou partcipe, desde que conhea a qualidade de
funcionrio do outro agente.

O crime em questo de menor potencial ofensivo.

O tipo assemelha-se ao peculato-desvio, mas com ele no se confunde.

Diferenas: no peculato, o sujeito ativo desvia o dinheiro, valor ou outro bem
mvel em proveito prprio ou alheio, satisfazendo interesses particulares; j no
desvio de verbas ou rendas, o autor emprega o objeto material em benefcio
da prpria Administrao Pblica.

Competncia
Em regra, Justia Estadual. Ser da Justia Federal nas hipteses do art. 109, IV,
da CF.

Obs: As verbas entregues pela Unio aos Estados e Municpios, mediante

convnio, incorpora-se ao patrimnio destes entes federativos. Se o desvio
ocorrer aps essa incorporao, a competncia ser da Justia Estadual.

Prefeitos: Para os prefeitos, no incide o art. 315, mas o crime especfico punido
com deteno de trs meses a trs anos previsto no art. 1, III, do DL 201/67.
6. CONCUSSO:
Art. 316 - Exigir, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que
fora da funo ou antes de assumi-la, mas em razo dela, vantagem indevida:
Pena - recluso, de dois a oito anos, e multa.

O crime de concusso nada mais seno uma extorso qualificada pela

qualidade de funcionrio pblico do sujeito ativo.

Dois so os bens jurdicos tutelados:

O primrio a moralidade administrativa. O bem jurdico secundrio o
patrimnio do particular constrangido pelo agente.

Sujeito Ativo:
a) funcionrio Pblico no exerccio da funo:
b) funcionrio pblico fora da funo (frias, licena) desde que atuando em
razo dela;
c) particular na iminncia de assumir a funo pblica, atuando em razo dela:
Aqui, um particular pode praticar o crime sozinho, sem a presena de um
funcionrio pblico a ele associado.
Na iminncia de assumir quer dizer que apenas faltam procedimentos
burocrticos para a assuno ao cargo.
Ex: a Carteirada com o Dirio Oficial.

O crime admite Concurso de Pessoas.

E se o concussionrio um FISCAL DE RENDAS, qual crime pratica?

Se o sujeito ativo da exigncia for Fiscal de Rendas o crime ser o do art. 3o, II,
da Lei 8.137/90, por ser crime especifico e especial contra a ordem tributria.
(Princpio da Especialidade).
A concusso do art. 316 do CP um crime funcional contra a Administrao
Pblica. J a concusso do art. 3., II da Lei 8.137/90, um crime funcional
contra a ordem tributria.

Se o sujeito ativo for MILITAR, o crime ser o do art. 305 do Cdigo Penal
Militar (Princpio da Especialidade), cuja competncia da Justia Militar,
estadual ou federal, dependendo do caso.

OBS: Jurado pratica concusso pois funcionrio publico para fins penais.

Sujeito passivo:
A vtima primria a Administrao Pblica em geral. J a vtima secundria
o indivduo constrangido pelo funcionrio pblico.

Conduta Punida:
Exigir para si ou para outrem, direta ou indiretamente, vantagem indevida.
Exigir no se confunde com mero pedido. Havendo mero pedido, o crime de
corrupo passiva. A conduta intimidativa, coercitiva. Normalmente, se tem
atrelado a promessa da prtica de algum mal futuro em caso de no
atendimento.

Para si ou para outrem: O para outrem pode ser o prprio ente pblico.

Direta ou indiretamente: Na conduta direta tem-se a exigncia pessoal. Na

indireta, por exemplo, tem-se a exigncia por interposta pessoa.

Explicita ou implicitamente: Explicita a exigncia clara e a implcita a

exigncia velada.
* imprescindvel que o funcionrio pblico, ao exigir, faa crer que o poder
em razo de seu cargo cause medo em terceiro. H aqui o chamado metus
publicae potestatis (medo do Poder Pblico).
Para configurar o crime imprescindvel que o mal pretendido esteja entre as
suas atribuies, tem que ter competncia, poder para praticar o mal colocado,
atrelado contra o terceiro. Se o mal no est entre as suas atribuies
(atribuies do cargo para realizar o mal prometido) o crime ser de Extorso
Comum, art. 158. Se exige para no multar, p.e, pode ser concusso. Se exige
para no matar, pratica extorso.
extorso e no Concusso a pessoa fingir-se funcionrio pblico.

A Exigncia Direta pode ser Explicita ou Implcita, velada.

A exigncia Indireta se vale de interposta pessoa, que em princpio ser
coautora ou partcipe do crime.
A vantagem tem que ser indevida. Prevalece que a vantagem pode ser de
qualquer natureza. Patrimonial ou no Patrimonial, inclusive sexual. Mas
essa matria no pacfica, havendo entendimento jurisprudncia
minoritrio em sentido contrrio.

E se a Vantagem for devida? No exerccio arbitrrio das prprias razes,

porque se trata de um crime praticado por particular contra a administrao da
justia.
Aqui, se a vantagem devida for uma contribuio social ou tributo, o crime
pode ser o de excesso de exao.
Art. 316 (...): 1 - Se o funcionrio exige tributo ou contribuio social que sabe
ou deveria saber indevido, ou, quando devido, emprega na cobrana meio
vexatrio ou gravoso, que a lei no autoriza.
Pena - recluso, de 3 (trs) a 8 (oito) anos, e multa.

Se a vantagem devida no tributo ou contribuio social, o crime o de abuso

de autoridade.

OBS: imprescindvel que o agente tenha atribuio, poder ou competncia

para concretizar o mal que agregou ao delito.

Dispensa a vtima sentir-se intimidada, bastando a potencialidade.

OBS: Configura extorso a pessoa simular um cargo que no ocupa. A

simulao de cargo (seja por particular ou por funcionrio publico) no
concusso, mas extorso.
Ex:
- Delegado de polcia promete denunciar a vtima. O delegado no pode
denunciar.
- Promotor promete condenar a vtima. O promotor no pode condenar, mas
apenas denunciar.
- Agente que simula um cargo que no tem.

OBS: Mdico contratado pelo SUS pode praticar a concusso, j que

funcionrio pblico para fins penais. Quando o mdico cobra adicionais
indevidos para realizar uma cirurgia configurar qual crime?
Resposta: Ateno: Mdico atendendo pelo SUS, que exige pagamento por
procedimento (cirurgia, por exemplo): Jurisprudncia divergente. H julgados
entendendo que concusso ou extorso.
Mdico que exige dinheiro para realizar cirurgia = art. 316 CP, ou seja, crime de
concusso.
Mdico que solicita dinheiro para realizar cirurgia = 317 CP, ou seja, corrupo
passiva.
Mdico que emprega fraude, induzindo a erro (engana) o paciente, afirmando
que o SUS no cobre o procedimento, (simula ser devida a contribuio extra) =
171 CP, ou seja, estelionato.
O crime de concusso contra paciente do SUS da competncia da JUSTIA
ESTADUAL, pois o prejudicado o paciente, e no o estabelecimento de sade,
ainda que custodiado pela Unio. (STJ. TERCEIRA SEO. AgRg no CC
115582 / RS. Ministro JORGE MUSSI. DJe 01/08/2012)
O crime de concusso punido a ttulo de dolo, mais a finalidade especial,
consistente no enriquecimento ilcito. O enriquecimento aqui em sentido
amplo, frise-se.

O crime de concusso formal, pois se consuma com a mera exigncia,

dispensando a obteno da vantagem indevida. A obteno da vantagem
indevida mero exaurimento do crime, devendo ser considerada na fixao da
pena.

O crime dispensa, inclusive, a vtima sentir-se intimidada. Consuma-se

independentemente da vtima constrangida sentir-se intimidada.

Competncia:
Prevalece na jurisprudncia, inclusive STJ, que a competncia da Justia
Estadual.

Tentativa:
possvel na carta concussionria interceptada, ou seja, na forma escrita.
Para Nelson Hungria, a carta interceptada mero ato preparatrio (corrente
minoritria).

Para que haja o flagrante necessrio que a priso seja no momento da

exigncia, logo aps ou logo depois (situao que faz presumir que ocorreu o
crime). Se aps um tempo (02 meses) no flagrante, pois mera fase de
exaurimento do crime.
OBS: aconteceu fato interessante em SP. Um agente que havia exigido dinheiro de
particular foi preso em flagrante quando recebia o dinheiro alguns meses depois da
exigncia. Apesar de parecer estranho, o juiz mandou relaxar a priso por no ter
sido flagrante.

Por fim, o CP ainda traz a figura do excesso de exao qualificado, previsto no

art. 316, 2:
2 - Se o funcionrio desvia, em proveito prprio ou de outrem, o que
recebeu indevidamente para recolher aos cofres pblicos:
Pena - recluso, de dois a doze anos, e multa.

7. CORRUPO PASSIVA:
Art. 317 - Solicitar ou receber, para si ou para outrem, direta ou indiretamente,
ainda que fora da funo ou antes de assumi-la, mas em razo dela, vantagem
indevida, ou aceitar promessa de tal vantagem:
Pena - recluso, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa.
 1 - A pena aumentada de um tero, se, em consequncia da vantagem ou
promessa, o funcionrio retarda ou deixa de praticar qualquer ato de ofcio ou o
pratica infringindo dever funcional.
2 - Se o funcionrio pratica, deixa de praticar ou retarda ato de ofcio, com
infrao de dever funcional, cedendo a pedido ou influncia de outrem:
Pena - deteno, de trs meses a um ano, ou multa.

A Pena do crime de Corrupo mais Grave que a do crime de Concusso.

Pune-se mais gravemente um crime menos grave. Faltou respeito ao princpio
da proporcionalidade por parte legislador.
O verbo do art. 316 exigir. O do art. 317 solicitar. Porm, a pena maior. J
existe doutrina dizendo que essa incongruncia fere o Princpio da
Proporcionalidade. Tese muito defendida em concursos para a Defensoria
Pblica.
Ex: prefeito, para aprovar loteamento, exigia 10% dos lotes. Nesse caso, trata-se
de crime de concusso.

O bem jurdico tutelado a moralidade administrativa.

OBSERVAES:
1- O Sujeito Ativo o mesmo da Concusso:
Funcionrio Pblico no exerccio da funo;
Funcionrio pblico fora da funo (frias, licena) desde que em
razo dela;
Particular na iminncia de tomar posse no cargo pblico.
Ex: a Carteirada com o Dirio Oficial.

2 Se o sujeito ativo for Fiscal de Rendas, o crime ser contra a ordem

tributria, art. 3o, II, Lei 8.137/90. (princpio da especialidade).
3 Sujeito ativo militar: Nesse caso, o CPM, no art. 308, s pune receber ou
aceitar promessa, no punindo a solicitao. Se o verbo solicitar, o PM
responde pelo crime do art. 317 CP.

4- Se for testemunha, perito no oficial, tradutor, intrprete ou contador no

oficial o crime ser o do art. 342, 1o, CP.
Art. 342. Fazer afirmao falsa, ou negar ou calar a verdade como testemunha,
perito, contador, tradutor ou intrprete em processo judicial, ou administrativo,
inqurito policial, ou em juzo arbitral:
Pena - recluso, de um a trs anos, e multa.
1o As penas aumentam-se de um sexto a um tero, se o crime praticado
mediante suborno ou se cometido com o fim de obter prova destinada a
produzir efeito em processo penal, ou em processo civil em que for parte
entidade da administrao pblica direta ou indireta.
Sujeito passivo:
- imediata ou primria: a administrao em geral;
- mediata ou secundria: pode ser um particular constrangido pelo agente,
desde que o particular no seja autor de corrupo ativa.

Importante: O crime de corrupo passiva no pressupe a corrupo ativa.

Nem sempre diante de um corrupto h um corruptor. No caso da corrupo
ativa h o mesmo evento, com condutas diferentes = Exceo pluralista da
Teoria Monista.

OBS: Na corrupo ativa, art. 333, s pune o oferecer ou prometer, no

pune o dar.
Dar no crime quando h constrangimento do particular, que vira vtima da
Solicitao.

Veja-se quadro explicativo.

Art.317 (c. passiva) Art.333 (c. ativa)
Solicitar (corrupo parte do No pune do dar
Funcionrio)
Receber (corrupo parte do Oferecer
Corruptor, particular).
Aceitar Promessa (corrupo parte do Prometer
Corruptor, particular).

O dar no crime. Se a parte apenas deu a vantagem ser a vtima do crime.

O motivo porque o art. 333 s pune o corruptor quando este tem a iniciativa.
A corrupo no se iniciou por ato do particular, mas sim do funcionrio
pblico.

A corrupo ativa no Cdigo Eleitoral tambm pune o verbo dar:

Art. 299. Dar, oferecer, prometer, solicitar ou receber, para si ou para outrem,
dinheiro, ddiva, ou qualquer outra vantagem, para obter ou dar voto e para
conseguir ou prometer absteno, ainda que a oferta no seja aceita:
Pena - recluso at quatro anos e pagamento de cinco a quinze dias-multa.

Art. 317 Art. 333 Art. 337-B Corrupo Art. 342, 1 Art. 299
Corrupo Corrupo Ativa ativa praticada por Corrupo Cdigo
Passiva (corruptor) Funcionrio Pblico Ativa Eleitoral
(corrupto) Estrangeiro Testemunha
Solicitar ( Dar ( posterior Dar crime. Dar crime Dar
anterior) houve solicitao crime
anterior) logo,
vtima = no
crime. Por isso no
tipo no h o verbo
dar.
Receber Oferecer Oferecer Oferecer Oferecer
(algum
antes
ofereceu)
Aceitar Prometer Prometer Prometer prometer
promessa
(algum
antes
prometeu)

Assim, o verbo dar s no crime no caso do art. 333 do CP.

Segundo Rogrio, h projeto de lei na iminncia de aprovao para incluir o

ncleo dar nas elementares do art. 333. Se acrescentar o dar no tipo do art.
333 ser irretroativo.

Concurso de Pessoas:
Perfeitamente possvel.

Condutas do art. 317:

- solicitar: A corrupo parte do corrupto.
- receber: A corrupo parte do corruptor.
- para si ou para outrem: para outrem pode ser, inclusive, a prpria
Administrao Pblica. Ex: juza que solicitou vantagens para informatizar o
cartrio.
- direta ou indiretamente: Repete-se o mesmo da concusso.
- explcita ou implicitamente
- vantagem indevida: A vantagem pode ser de qualquer natureza, inclusive
moral ou sexual.
- aceitar promessa de tal vantagem: A corrupo tambm parte do corruptor.

Tipo Subjetivo:
Dolo + finalidade especfica.

a) Corrupo passiva prpria: O ato comercializado infringe dever funcional,

ilegtimo, pois, o ato. Ex: solicitar vantagem para facilitar fuga de preso.
b) Corrupo passiva imprpria: O ato comercializado legtimo, no
infringindo o dever funcional. Ex: solicitar vantagem para votar com o governo.
o caso do Mensalo.

Princpio da insignificncia: Para Nucci, pequenos mimos ou lembranas,

destinados a funcionrios pblicos, p. ex., em datas comemorativas como
Natal, Pscoa, conduta penalmente irrelevante. Todavia, esses presentes no
podem ser habituais, bem como no pode haver correspondncia entre o seu
valor econmico e o ato de ofcio.

Art. 317, 1 - A pena aumentada de um tero, se, em consequncia da vantagem ou

promessa, o funcionrio retarda ou deixa de praticar qualquer ato de ofcio ou o pratica
infringindo dever funcional.
uma majorante e no qualificadora.
Se h a concretizao do que foi comercializado (omisso ou ao) a pena
majorada. Ex. pessoa pede dinheiro para retardar uma citao. Se receber e
retardar a diligncia, incide a majorante.

IMPORTANTE: Quando a concretizao do ato comercializado configura

delito autnomo, no se pode aplicar o delito autnomo mais o aumento, sob
pena de se incorrer em bis in idem.
Ex: funcionrio quer R$ 100.000,00 para excluir as multas do sistema do
DETRAN. Se as multas forem excludas caso de crime autnomo (art. 313-A).
Responde-se, pois, pelo art. 317 mais o art. 313-A, sem o aumento do 1. do
art. 317.

Somente a corrupo passiva prpria pode ser majorada.

Art. 317 2: Se o funcionrio pratica, deixa de praticar ou retarda ato de ofcio, com
infrao de dever funcional, cedendo a pedido ou influncia de outrem:
Pena - deteno, de trs meses a um ano, ou multa.
Trata da corrupo passiva privilegiada (funcionrio macaco gordo).
O art. 317, 2. pune os famigerados favores administrativos.

Art. 317 2. Corrupo passiva Art. 319 Prevaricao.

privilegiada
Cede a pedido ou influncia de
outrem
O funcionrio no busca satisfazer
interesse ou sentimento pessoal, mas
Espontnea (sem pedido ou influncia
de ningum, no h interferncia
externa).
O funcionrio busca satisfazer
interesse ou sentimento pessoal.
sim busca satisfazer interesse de
outrem.
Ex: delegado no instaura inqurito porque o sujeito seu amigo. Tal conduta
configura o crime de prevaricao.
Ex: policial rodovirio que faz vista grossa por excesso de velocidade cometido
por autoridade (juiz, promotor), pratica o crime de corrupo passiva
privilegiada (art. 317, 2.).

A corrupo passiva privilegiada crime material.

a) Corrupo passiva antecedente: O agente primeiro solicita, recebe ou aceita a

promessa para, no segundo momento, concretizar o comportamento
comercializado.

b) Corrupo passiva subsequente: O sujeito primeiro concretiza o ato a ser, no

futuro, comercializado. Em segundo momento o agente solicita, recebe ou aceita
a promessa.

As duas formas, antecedente e subsequente, configuram crime.

Na corrupo subsequente, por exemplo, promotor que faz o jri no pode

receber garrafa de whisky de presente. Cestas de fim de ano no configuram o
crime.

A corrupo ativa tambm pode ser antecedente ou conseqente.

Na ativa antecedente, primeiro se oferece, promete para determinar a prtica de
um ato.
Na corrupo ativa subseqente, primeiro se realiza o ato para, depois, oferecer
ou prometer a vantagem.
Apenas a corrupo ativa antecedente crime. A subseqente fato atpico.

O crime punido a ttulo de dolo, acrescido do elemento subjetivo, que a

obteno da indevida vantagem.

Consumao:
Nas modalidades solicitar e aceitar promessa, o crime formal. J na
modalidade receber, o crime material.

Tentativa:
A doutrina afirma que s admite tentativa na modalidade solicitar por escrito.
8. FACILITAO DE CONTRABANDO OU DESCAMINHO
Art. 318 - Facilitar, com infrao de dever funcional, a prtica de contrabando
ou descaminho (art. 334):
Pena - recluso, de 3 (trs) a 8 (oito) anos, e multa.

Distines: h distino entre contrabando e descaminho.

CONTRABANDO DESCAMINHO
Introduzir ou daqui remeter produto
No h proibio de introduo ou
absoluta ou relativamente impedido de
remessa. Mas h burla ao fisco.
aqui entrar ou sair.

Sujeito ativo: no qualquer funcionrio, o funcionrio que tenha o DEVER

FUNCIONAL.

Admite-se o concurso de pessoas, desde que o concorrente saiba das

qualidades especiais do sujeito ativo (dever funcional de reprimir).
Funcionrio pblico comum (no h dever funcional da represso do
contrabando e do descaminho) pode ser partcipe do crime? SIM, se assessora
um funcionrio pblico com dever funcional, nos termos do crime do artigo 318
(FACILITAO DE CONTRABANDO OU DESCAMINHO). Se auxilia o
prprio criminoso que pratica a conduta do artigo 334 (CONTRABANDO OU
DESCAMINHO), o funcionrio pblico ir praticar o crime previsto nesse
artigo.

Sujeito passivo: a Administrao Pblica.

Conduta: a FACILITAO do contrabando ou do descaminho, ou seja, a

conduta pode ser omissiva ou comissiva.

EXCEO PLURALISTA A TEORIA MONISTA:

Artigos 124 e 126: aborto;
Artigos 317 e 333:corrupo ativa e passiva;
Artigos 318 e 334: facilitao e contrabando ou descaminho;
Artigos 342, 1o. e 343: falso testemunho e falsa percia e pagamento.

Elemento subjetivo: dolo.

Consumao: consuma-se com a simples facilitao, porque o crime formal ou

de consumao antecipada. Pouco importa que o contrabandista no consiga
ingressar ou sair do Pas com a mercadoria.
Tentativa: se a facilitao se traduz em uma ao cabe a tentativa (hipteses
comissivas), mas se a conduta omissiva no cabe a tentativa.

Competncia: no importa o status do funcionrio pblico, o crime

SEMPRE da competncia da Justia Federal e define-se pelo local da
apreenso dos bens (Smula 151 do STJ).

Dizer o Direito: A Lei n. 13.008/2014 deveria ter atualizado a redao para

separar o descaminho (art. 334) do contrabando (art. 334-A). Apesar disso,
entendo que a pessoa que facilitar, com infrao de dever funcional, a prtica
de contrabando, continua respondendo pelo crime do art. 318 do CP. Isso
porque o tipo penal do art. 318 fala em contrabando, sendo a meno ao art. 334
meramente explicativa. O crime de contrabando continua existindo, no entanto,
agora no art. 334-A do CP. No houve abolitio criminis, mas sim continuidade
normativo-tpica.

9. PREVARICAO
Art. 319 - Retardar ou deixar de praticar, indevidamente, ato de ofcio, ou
pratic-lo contra disposio expressa de lei, para satisfazer interesse ou
sentimento pessoal:
Pena - deteno, de trs meses a um ano, e multa.

Dolo especial: a conduta punida com dolo, que acrescido do seguinte

elemento subjetivo para satisfazer interesse ou sentimento pessoal (dio,
amor, vingana, preguia e outros). Se o interesse for financeiro pode configurar
o crime de corrupo. A denncia tem que descrever qual foi a conduta que
demonstra o sentimento ou o interesse pessoal que moveu o agente.

Sujeito ativo: o funcionrio pblico em sentido amplo do artigo 327, ou seja, o

funcionrio tpico ou o equiparado. possvel o concurso de agentes:

Sujeito passivo: a Administrao Pblica (primrio) e o particular

prejudicado (secundrio).

Definio: a prevaricao quando o funcionrio pblico se desgarrar dos

deveres funcionais para atender aos interesses ou sentimento pessoais. uma
auto-corrupo prpria o funcionrio sozinho se corrompendo,
desgarrando-se dos seus deveres funcionais.
Na corrupo passiva, o funcionrio objetiva uma vantagem indevida, o que
no ocorre na prevaricao, porque a violao para atender objetivos pessoais.
O interesse pessoal pode ser patrimonial ou moral.
Prtica contra disposio expressa de lei: a prevaricao norma penal em
branco, ou seja, deve existir uma lei que disponha sobre a proibio expressa.
Se o ato est dentro da discricionariedade do funcionrio pblico NO h o
crime de prevaricao.

Consumao: com a prtica dos ncleos do tipo, independentemente se o

agente conseguiu ou no satisfazer o seu interesse.

Tentativa: a doutrina divergente quanto possibilidade da tentativa.

Correntes:
ADMITE: somente nas hipteses de verificao por ao. Nucci
afirma que na modalidade plurissubsistente (delito cuja ao
composta em vrios atos, permitindo-se o seu fracionamento),
admite-se a tentativa.
NO ADMITE JAMAIS: independentemente da natureza da conduta.

Distino em relao corrupo passiva privilegiada:

CORRUPO PASSIVA
PREVARICAO
PRIVILEGIADA (artigo 317, 2o)
No visa satisfao de interesse ou Visa satisfao de interesse ou
sentimento pessoal sentimento pessoal.
No h provocao externa, uma
Exige provocao externa
auto-corrupo prpria
Art. 319 - Retardar ou deixar de
Art. 317, 2 - Se o funcionrio pratica,
praticar, indevidamente, ato de ofcio,
deixa de praticar ou retarda ato de
ou pratic-lo contra disposio
ofcio, com infrao de dever
expressa de lei, para satisfazer interesse
funcional, cedendo a pedido ou
ou sentimento pessoal:
influncia de outrem:
Pena - deteno, de trs meses a um
Pena - deteno, de trs meses a um
ano, e multa.
ano, ou multa.

10. PREVARICAO IMPRPRIA OU ESPECIAL:

Art. 319-A. Deixar o Diretor de Penitenciria e/ou agente pblico, de cumprir
seu dever de vedar ao preso o acesso a aparelho telefnico, de rdio ou similar,
que permita a comunicao com outros presos ou com o ambiente externo:
Pena: deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano.

A pena desse crime pequena ao extremo. O princpio da proporcionalidade

possui dois ngulos de analise:
- para evitar o excesso, ou seja, a hipertrofia da punio.
- evitar a insuficincia da interveno estatal, ou seja, a impunidade.
H doutrinadores que afirmam que essa pena fere o princpio da
proporcionalidade.
O segundo ngulo do princpio da proporcionalidade no permite ao juiz
aplicar pena mais grave.
Assim, enquanto a pena no for alterada pelo legislador, o juiz obrigado a
aplicar a pena do CP, sob pena de infringncia ao princpio da reserva legal.

O bem jurdico tutelado primrio a moralidade administrativa. J o bem

jurdico secundrio segurana interna e externa dos presdios.

O sujeito ativo o diretor de penitencirio, e/ou o agente pblico. Houve um

erro do legislador, porque no pode haver um diretor de penitenciria sem que
seja agente pblico.
No basta ser agente pblico, mas sim deve ser o sujeito ativo o agente pblico
com o dever de vedar ao preso o acesso aos aparelhos celulares.

O tipo penal abrange o diretor de manicmio judicirio?

Diretor de manicmio no est abrangido. O alvo da lei foi evitar o celular para
o preso. No consta medida de segurana, logo no abrande o diretor de
manicmio judicirio.
O mesmo raciocnio vale para a FEBEM.

Preso que recebe o telefone celular pratica falta grave prevista no art. 50, VII da
LEP.

E o particular que introduz o aparelho no ambiente carcerrio? Responde por

qual crime?
Art. 349-A, do CP: Ingressar, promover, intermediar, auxiliar ou facilitar a
entrada de aparelho telefnico de comunicao mvel, de rdio ou similar, sem
autorizao legal, em estabelecimento prisional.
Pena: deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano.

Sujeito passivo: O primrio o Estado. O Secundrio a coletividade, a

sociedade em geral.

Condutas do art. 319-A:

- deixar: Trata-se de crime omissivo puro.
- agente pblico
- de cumprir seu dever de vedar ao preso: Deve ter o dever funcional de vedar
ao preso o acesso a aparelho de comunicao.
- acesso a aparelho de comunicao com outros presos ou com o ambiente
externo.
No se trata apenas de celular, mas qualquer aparelho de comunicao.

Mas se o prprio funcionrio pblico quem entrega o celular? Ou se v o

preso com o aparelho e nada faz? Se o funcionrio, ao invs de apenas permitir
o acesso ao aparelho, pessoalmente entreg-lo ou deixar de retirar do preso
aparelho que j est em sua posse?
A expresso acesso ao aparelho deve ser interpretada considerando o seu real
alcance. Segundo Nucci, Se o funcionrio pblico deixar de retirar o celular
das mos de um preso, esteja o aparelho em uso ou no, constitui o crime
previsto no art 319-A. (...) A famosa vista grossa, que significa fingir no ver o
aparelho ou sua utilizao, suficiente para, quando houver dolo, gerar o crime
previsto no novo tipo penal.

O art. 319 (prevaricao prpria) pune o dolo mais a satisfao do interesse

pessoal. J o art. 319-A, que pune a prevaricao imprpria, s pune o crime a
ttulo de dolo, sem finalidade especial. Justamente por isso que o crime se
chama prevaricao imprpria.

Consumao: Com a mera omisso do dever, sendo dispensvel o efetivo

acesso do preso ao aparelho.

Tentativa: Por ser crime omissivo puro, crime unissubsistente, logo no

admite tentativa.

Procedimento em casos de crimes funcionais:

H quatro procedimentos possveis, os quais a seguir sero descritos.
Crime afianvel Crime Crime de menor O Autor possui
inafianvel potencial prerrogativa de
ofensivo foro
Denncia; defesa Denncia; Lei 9.099/95 Lei 8.038/90
preliminar (art. recebimento da
514 do CPP); denncia;
recebimento da procedimento
denncia; ordinrio
procedimento
ordinrio.

Art. 514. Nos crimes afianveis, estando a denncia ou queixa em devida

forma, o juiz mandar autu-la e ordenar a notificao do acusado, para
responder por escrito, dentro do prazo de quinze dias.
Pargrafo nico. Se no for conhecida a residncia do acusado, ou este se achar
fora da jurisdio do juiz, ser-lhe- nomeado defensor, a quem caber
apresentar a resposta preliminar.
A defesa preliminar se aplica ao particular, coautor ou partcipe do crime?
exclusiva de funcionrio pblico na ativa, no momento de sua concesso. Se o
servidor j est aposentado ou j foi exonerado, no h que se falar em defesa
preliminar.

E se o juiz omite a defesa preliminar, o que ocorre?

- a primeira corrente entende que caso de nulidade relativa, devendo ser
demonstrado o prejuzo. a posio do STF:
I A partir do julgamento do HC 85.779/RJ, passou-se a entender, nesta Corte,
que indispensvel a defesa prvia nas hipteses do art. 514 do Cdigo de
Processo Penal, mesmo quando a denncia lastreada em inqurito policial
(Informativo 457/STF). II A jurisprudncia do STF, contudo, firmou-se no
sentido de que o procedimento especial previsto no artigo 514 do CPP no de
ser aplicado ao funcionrio pblico que deixou de exercer a funo na qual
estava investido (HC 95.402-ED/SP, Rel. Min. Eros Grau). III Esta Corte
decidiu, por diversas vezes, que a defesa preliminar de que trata o art. 514 do
Cdigo de Processo Penal tem como objetivo evitar a propositura de aes
penais temerrias contra funcionrios pblicos e, por isso, a sua falta constitui
apenas nulidade relativa.
IV O entendimento deste Tribunal, de resto, o de que para o reconhecimento
de eventual nulidade, ainda que absoluta, faz-se necessria a demonstrao do
prejuzo, o que no ocorreu na espcie. Nesse sentido, o Tribunal tem
reafirmado que a demonstrao de prejuzo, a teor do art. 563 do CPP,
essencial alegao de nulidade, seja ela relativa ou absoluta, eis que () o
mbito normativo do dogma fundamental da disciplina das nulidades pas de
nullit sans grief compreende as nulidades absolutas (HC 85.155/SP, Rel. Min.
Ellen Gracie). V Habeas corpus denegado.

O STJ entende que a defesa preliminar dispensvel quando a denncia vem

acompanhada por inqurito policial. Trata-se da smula 330 do STJ:
Smula 330: - desnecessria a resposta preliminar de que trata o artigo 514
do Cdigo de Processo Penal, na ao penal instruda por inqurito policial.

O STF j se posicionou no sentido de que essa smula inconstitucional. Adota

a Corte Suprema a primeira corrente. Por conta disso, o STJ est analisando o
cancelamento dessa smula.

OBS: caiu questo sobre o tema no EMAGIS (2015), e a resposta correta era a corrente do STJ!
11. CONDESCENDNCIA CRIMINOSA
Art. 320 - Deixar o funcionrio, por indulgncia, de responsabilizar
subordinado que cometeu infrao no exerccio do cargo ou, quando lhe falte
competncia, no levar o fato ao conhecimento da autoridade competente:
Pena - deteno, de quinze dias a um ms, ou multa.

Conceito: o crime ocorre quando o superior hierrquico condescendente com

a conduta criminosa de seu servidor subordinado. Se esse crime no estivesse
previsto, o agente praticaria o crime de PREVARICAO. Assim, a
condescendncia criminosa uma PREVARICAO ESPECIAL, j que o
interesse ou sentimento pessoal a tolerncia ou indulgncia.

Sujeito ativo: somente o funcionrio pblico superior hierrquico ao

funcionrio infrator. No basta ser funcionrio pblico, preciso ser
funcionrio pblico superior hierrquico do infrator.

Sujeito passivo: a Administrao Pblica.

Conduta: Deixar de responsabilizar tolerncia por indulgncia (quando tem

poderes para punir) ou deixar de levar ao conhecimento da autoridade
competente (quando NO tem poderes para punir). Somente haver o crime se
a infrao for referente ao exerccio da funo, caso contrrio, dispensa-se a
pronta atuao da autoridade administrativa. Sempre a conduta deve estar
acrescida pelo sentimento de indulgncia em qualquer das condutas.

Consumao: crime de mera conduta, e se consuma com uma das duas

omisses.

Tentativa: crime omissivo prprio, assim no admite tentativa.

12. ADVOCACIA ADMINISTRATIVA

Art. 321 - Patrocinar, direta ou indiretamente, interesse privado perante a
administrao pblica, valendo-se da qualidade de funcionrio:
Pena - deteno, de um a trs meses, ou multa.
Pargrafo nico - Se o interesse ilegtimo:
Pena - deteno, de trs meses a um ano, alm da multa.

O delito se aperfeioa quando um funcionrio pblico, valendo-se de sua

condio (amizade, prestgio junto a outros funcionrios), defende interesse
alheio, legtimo ou ilegtimo, perante a Adm. Pblica. desnecessrio que o
fato ocorra na prpria repartio em que trabalha o agente, podendo ele valer-
se de sua qualidade de funcionrio para pleitear favores em qualquer esfera
da Administrao. No existe infrao se o funcionrio patrocina interesse
prprio. Apesar do nome, no necessrio que seja cometido por advogado. O
crime se consuma no momento em que o agente realiza o ato de patrocinar o
interesse alheio, por escrito ou oralmente, ainda que no tenha xito em
beneficiar o particular.

Se o interesse do agente que pratica a advocacia administrativa for legtimo,

diz-se se tratar de advocacia administrativa prpria. Se o interesse for
ilegtimo, trata-se de advocacia administrativa imprpria.

crime formal, pois no se exige, para a consumao, o efetivo benefcio

auferido pelo particular. Como o delito pode ser plurissubsistente (cuja ao
composta por vrios atos, permitindo-se o fracionamento), admite-se a
tentativa.

13. VIOLNCIA ARBITRRIA

Art. 322 - Praticar violncia, no exerccio de funo ou a pretexto de exerc-la:
Pena - deteno, de seis meses a trs anos, alm da pena correspondente
violncia.

Segundo parte da doutrina est revogado pela Lei 4.898/65 (Damsio, Heleno
Fragoso e Nucci). Essa lei regulou inteiramente os crimes de abuso de poder,
gnero a que se refere a violncia arbitrria. Paulo Jos da Costa Jr. diz que
no houve revogao, porque a Lei 4898 no disse expressamente que revogou
tal dispositivo, sem maiores explicaes (achei bem frgil o argumento dele).
Para Baltazar, tambm houve revogao.

14. ABANDONO DE FUNO

Art. 323 - Abandonar cargo pblico, fora dos casos permitidos em lei:
Pena - deteno, de quinze dias a um ms, ou multa. (MENOR POTENCIAL
OFENSIVO)

1 - Se do fato resulta prejuzo pblico:

Pena - deteno, de trs meses a um ano, e multa.

2 - Se o fato ocorre em lugar compreendido na faixa de fronteira:

Pena - deteno, de um a trs anos, e multa.

Sujeito ativo: somente o funcionrio que exerce CARGO PBLICO, a

despeito do nomen iuris do crime (ABANDONO DE FUNO). possvel o
concurso de pessoas.
Sujeito passivo: a administrao em geral.

Conduta: o crime abandonar cargo pblico provocando PROBABILIDADE

DE DANO para a administrao pblica. O agente deixa o cargo pblico por
tempo juridicamente relevante, ou seja, a anlise ser casustica, o caso concreto
dir se o abandono de funo foi relevante ou no.

E a greve do funcionalismo pblico do poder judicirio paulista prtica do

abandono de funo? NO, porque a doutrina entende que a greve o
exerccio de direito no configurando a prtica do crime.

Dolo: o crime punido somente a ttulo de dolo, o agente deve saber que com o
abandono pode vir a causar prejuzos administrao.

Consumao: o crime se consuma com o abandono por tempo juridicamente

relevante.

Tentativa: o crime omissivo puro e no admite tentativa.

Abandono de funo qualificado: se do fato resulta o efetivo prejuzo h a

incidncia do 1o., mas o crime continua sendo de menor potencial ofensivo.

Abandono de funo qualificado em regio de fronteira: h um significativo

aumento quando se tratar de faixa de fronteira (artigo 20, 2o., CF = 150 km em
fronteira terrestre), ou seja, rea fundamental para a defesa nacional.

15. EXERCCIO FUNCIONAL ILEGALMENTE ANTECIPADO ou

PROLONGADO
Art. 324 - Entrar no exerccio de funo pblica antes de satisfeitas as exigncias
legais, ou continuar a exerc-la, sem autorizao, depois de saber oficialmente
que foi exonerado, removido, substitudo ou suspenso:
Pena - deteno, de quinze dias a um ms, ou multa.

A exigncia de comunicao oficial no se perfaz com a mera publicao no

D.O., a menos que reste comprovado que o funcionrio teve conhecimento da
exonerao.
O servidor com 70 anos (em vias de aumentar para 75) deve afastar-se, ainda que
no tenha sido comunicado de sua aposentadoria.
16. VIOLAO DE SIGILO FUNCIONAL
Art. 325 - Revelar fato de que tem cincia em razo do cargo e que deva
permanecer em segredo, ou facilitar-lhe a revelao:
Pena - deteno, de seis meses a dois anos, ou multa, se o fato no constitui
crime mais grave.

Soldado de reserva: h previso do princpio da subsidiariedade expressa,

porque o crime somente ser cometido, se a conduta no configurar crime mais
grave. o caso do crime de violao de sigilo de proposta de licitao, art. 94.
Lei 8.666/93.

Sujeito ativo: o funcionrio pblico na ativa e o aposentado (construo

doutrinria), que tem o dever de manter sigilo de todos os segredos recebidos
em razo do cargo.
CRTICA: o funcionrio pblico aposentado NO mais funcionrio pblico,
inseri-lo no artigo analogia in malam partem. O crime est dentro do captulo
de crimes praticados por funcionrio pblico. O entendimento acima est se
fundamentando em doutrina estrangeira. Observe-se que as referncias
doutrina estrangeira so feitas dos pases que preveem a tipicidade da conduta
do funcionrio pblico aposentado.

Sujeito passivo: a administrao em geral.

Condutas criminosas: so duas:

- revelar o segredo funcional;
- facilitar a revelao do segredo funcional.

O agente tem que ter conhecimento do fato e obrigao de manter em segredo o

fato como decorrncia das atribuies do agente. indispensvel a existncia
de nexo entre o conhecimento do fato e as atribuies do agente. Se o agente
conhece por outros meios, que no os de suas funes no pratica a conduta
do crime do artigo 325. Pode eventualmente praticar o crime do artigo 154
(Violao do segredo profissional): Art. 154 - Revelar algum, sem justa causa,
segredo, de que tem cincia em razo de funo, ministrio, ofcio ou profisso, e cuja
revelao possa produzir dano a outrem: Pena - deteno, de trs meses a um ano, ou
multa. Pargrafo nico - Somente se procede mediante representao.

CASO DO PAINEL ELETRNICO DO CONGRESSO NACIONAL: senadores

convenceram que a funcionria a divulgar o resultado da votao. STF: Min
ELLEN GRACIE afastou a configurao do crime previsto no artigo 325 porque
no h nexo de causalidade, porque os senadores no tinham a obrigao de
manter segredo. CRTICA: a funcionria responde pelo 325 e os outros dois so
partcipes.
Princpio da especialidade: h leis especiais que tm figura especfica:
- lei de segurana nacional;
- crimes contra o sistema financeiro nacional;
- crime do artigo 151, CP;
- Violao de correspondncia: Art. 151 - Devassar indevidamente o contedo de
correspondncia fechada, dirigida a outrem: 3 - Se o agente comete o crime, com
abuso de funo em servio postal, telegrfico, radioeltrico ou telefnico: Pena -
deteno, de um a trs anos.
- Artigo 17 da Lei de Txicos.

Captulo II: CRIMES PRATICADOS POR PARTICULAR

CONTRA A ADMINISTRAO EM GERAL

1. USURPAO DE FUNO PBLICA

Art. 328 - Usurpar o exerccio de funo pblica:
Pena - deteno, de trs meses a dois anos, e multa.
Pargrafo nico - Se do fato o agente aufere vantagem:
Pena - recluso, de dois a cinco anos, e multa.

O agente tem que exercer a funo, no basta dizer-se, imprescindvel o

exerccio efetivo da funo. Se o agente somente se diz funcionrio pblico ele
estar praticando uma contraveno penal (art. 45, da LCP). O crime se
consuma no instante em que agente pratica algum ato inerente funo
usurpada. desnecessrio qualquer outro resultado. O crime pode ser
qualificado quando auferir vantagem.

2. RESISTNCIA
Art. 329 - Opor-se execuo de ato legal, mediante violncia ou ameaa a
funcionrio competente para execut-lo ou a quem lhe esteja prestando
auxlio: (RESISTNCIA SIMPLES)
Pena - deteno, de dois meses a dois anos.
1 - Se o ato, em razo da resistncia, no se executa: (RESISTNCIA
QUALIFICADA)
Pena - recluso, de um a trs anos.
2 - As penas deste artigo so aplicveis sem prejuzo das correspondentes
violncia.

Bem jurdico: a Administrao Pblica.

Sujeito ativo: qualquer pessoa. Mesmo que seja pessoa diversa daquela a
quem se dirige a execuo do ato.

EXEMPLO: a polcia vai prender o meu irmo e eu emprego violncia contra a

polcia para fazer com que o meu irmo fuja, serei sujeito ativo do crime de
resistncia.

Qualquer pessoa pode praticar o crime ainda que alheia ao ato ilegal.

Sujeito passivo: so o Estado (sujeito passivo primrio e constante) e o

funcionrio competente ou quem lhe auxilie (sujeito passivo secundrio). O
auxlio pode estar sendo prestado por particular que no seja funcionrio
pblico. Esse o funcionrio tpico do caput do artigo 327 ou o equiparado do
1o.? Vide comentrios acima.

Se o particular vai sozinho prender algum em flagrante sem estar auxiliando o

funcionrio pblico pode ser vtima de resistncia? NO, porque o particular
somente ser vtima de resistncia quando preste auxlio ao funcionrio pblico
competente.

Conduta: opor-se a ato legal, mediante violncia ou ameaa. Praticado sem

violncia ou ameaa ao funcionrio ou a quem o auxilie ser crime de
DESOBEDINCIA e no de resistncia (MP/MG). A conduta opor-se
positivamente execuo de ato legal, mediante VIOLNCIA ou AMEAA,
contra a pessoa do funcionrio competente executor ou terceiro que lhe preste
auxlio.

ATO EXECUTADO DEVE SER LEGAL: formal e substancialmente legal, ou

seja, deve ser legal quanto forma e quanto matria, ainda que injusto o ato.
EXEMPLO: mesmo que esteja prendendo uma pessoa que furtou uma melancia
ou de pessoa que no seja a autora do crime, mas se a ordem foi emitida por
autoridade judicial deve ser cumprida.

Se o ato for injusto pode ser resistido com violncia ou ameaa. EXEMPLO:
priso para mera averiguao pode ser resistida mediante violncia ou ameaa,
sem que se configure o crime de RESISTNCIA.

QUANTIDADE DE FUNCIONRIOS PBLICOS NO INTERFERE na

configurao de mais de um crime, ou seja, no h induo h pluralidade de
crimes, essa situao ser considerada pelo juiz no momento de fixao da
pena.
OMISSO: no existe resistncia passiva. EXEMPLOS: no h resistncia no
fato de apegar-se a um poste ou no ato de fuga ou no trancamento em carro ou
em casa. Pode conforme o caso configurar o crime de desobedincia.

AMEAA: no h a exigncia de GRAVE AMEAA, basta a simples ameaa.

Art. 329 - Opor-se execuo de ato legal, mediante violncia ou ameaa a funcionrio
competente para execut-lo ou a quem lhe esteja prestando auxlio: (RESISTNCIA
SIMPLES)
Pena - deteno, de dois meses a dois anos.

H resistncia quando haja violncia contra a pessoa. EXEMPLO: chutar a

viatura (pode configurar dano qualificado, porque contra o patrimnio
pblico). Violncia contra a coisa no configura resistncia, porque no h
previso no artigo.

VIOLNCIA OU AMEAA: devem ser aplicadas durante (meio para evitar) a

realizao do ato, depois no resistncia, porque depois da execuo do ato
legal. EXEMPLO: agente preso e dentro da viatura indo para a delegacia
AMEAA o policial (NO h resistncia, h na verdade crime de ameaa).

CONCURSO DE CONDUTAS: agente sendo perseguido aps assalto e atira

nos policiais. H duas correntes:
CZAR BITENCOURT: no delito de resistncia, faz parte do
desdobramento do roubo.
JURISPRUDNCIA (MAJORITRIA): crime de resistncia.

Pressupostos:
- legalidade do ato, independentemente de sua justia ou injustia e
- competncia do funcionrio para a sua execuo.

Tipo subjetivo: o dolo e o elemento subjetivo especial representado pelo

ESPECIAL FIM DE AGIR para impedir a execuo do ato legal, no h previso
de modalidade culposa.

Consumao e tentativa: com a efetiva oposio prtica do ato legal mediante

violncia ou ameaa, ainda que o ato seja executado. Isso est to claro que o
1o. dispe sobre a figura qualificada pela impossibilidade de realizao do
ato, o que seria mero exaurimento do crime passou a ser qualificadora: 1 -
Se o ato, em razo da resistncia, no se executa: (RESISTNCIA QUALIFICADA)
Pena - recluso, de um a trs anos.
A tentativa teoricamente possvel, porque possvel a tentativa quando
realizada por escrito.

Forma qualificada: o funcionrio no consegue superar a resistncia que lhe

ope o agente.

Penas: no 2, est estabelecido que as penas desse artigo sero aplicadas sem
prejuzo das penas correspondentes violncia: 2 - As penas deste artigo so
aplicveis sem prejuzo das correspondentes violncia.

Podendo ocorrer a cumulao dos artigos 329 e 129, esse pargrafo deixa claro
que em CONCURSO MATERIAL, sendo as suas regras aplicadas.
(BITENCOUT e ROGRIO) (MINORITRIA)

H autores que afirmam que se trata de CONCURSO FORMAL IMPRPRIOS

(porque h dois desgnios autnomos: RESISTIR E FERIR), porque o agente
com uma s conduta pratica dois atos diversos: a RESISTNCIA e a
VIOLNCIA.

A ameaa, o desacato e a desobedincia so absorvidos pela resistncia.

Outros crimes: casos de indisciplina no so suficientes para a tipificao do

delito de resistncia, podendo, conforme o caso, caracterizar desacato ou
desobedincia.

3. DESOBEDINCIA
Art. 330 - Desobedecer a ordem legal de funcionrio pblico:
Pena - deteno, de quinze dias a seis meses, e multa.

uma resistncia passiva.

Bem jurdico: a Administrao Pblica.

Sujeito ativo: qualquer pessoa.

Ser que o funcionrio pblico pode ser sujeito ativo? A jurisprudncia tem
entendido que o funcionrio pblico pode ser sujeito ativo, ainda que o ttulo
trate dos crimes cometidos por particulares. No STJ, a quinta turma pacfica
nesse sentido (Resps 556.817/RS e 422.073/RS; HC 30.390/AL); na sexta turma,
achei vrios julgados antigos no sentido de que funcionrio pblico no comete
o crime, salvo estiver na condio de particular. No TRF5, achei vrios julgados
do prprio Pleno (Inqs 623, 432, 428, por exemplo), segundo os quais
funcionrio pblico no pode ser sujeito ativo do crime em comento, porque se
trata de crime praticado por particular contra a administrao. No obstante
isso, achei um julgado (RSE 814, de 07/04/06) admitindo a hiptese. Note-se que
a ordem NO pode estar ligada s suas funes, porque se se tratar de suas
funes especficas, pode ser configurada um crime de prevaricao.

PREFEITO MUNICIPAL: quando no atende ordem judicial, trata-se de

crime especial previsto no DL 201/67:
Art. 1 So crimes de responsabilidade dos Prefeitos Municipal, sujeitos ao
julgamento do Poder Judicirio, independentemente do pronunciamento da
Cmara dos Vereadores: (CRIMES DE RESPONSABILIDADE IMPRPRIOS)
XIV - Negar execuo a lei federal, estadual ou municipal, ou deixar de cumprir
ordem judicial, sem dar o motivo da recusa ou da impossibilidade, por escrito,
autoridade competente;

Sujeito passivo: so o Estado (vtima primria) e o funcionrio pblico (vtima

secundria).

Conduta: so requisitos:
- ORDEM: a ordem pode ser um fazer ou um no-fazer; do que decorre que o
crime pode ser praticado por ao ou por omisso. Para a configurao do
crime NO basta mera solicitao (EXEMPLO: policial que solicita a retirada do
veculo da faixa de pedestres) ou mero pedido.
- ORDEM LEGAL: substancial ou formalmente legal.
- ORDEM LEGAL EMITIDA POR FUNCIONRIO PBLICO: o funcionrio
pblico deve ter competncia para a emisso da ordem.
- DESTINATRIO TENHA O DEVER DE CUMPRI-LA: o destinatrio deve ter
obrigao de cumprir a ordem emitida.

Tipo subjetivo: o dolo.

Consumao: depende do contedo da ordem:

- Se determina uma omisso: o crime se consuma no momento da ao.
- Se determina uma ao, duas hipteses podem ocorrer: se a ordem fixou prazo
para a ao, o crime se consumar com o decurso desse prazo, mas, se a ordem
no ficou qualquer prazo, o crime estar consumado com o decurso de um
tempo juridicamente relevante a ser analisado no caso concreto.

Vale anotar que de acordo com a jurisprudncia, se alguma norma civil ou

administrativa comina uma sano civil ou administrativa para um fato que
poderia caracterizar desobedincia, mas deixa de ressalvar a sua cumulao
com a pena criminal, no pode haver a responsabilizao penal. o caso do
art. 219, do CPP. Em pesquisa no STF e no STJ verifiquei que esse entendimento
ali prevalece (vide STF HC 88.452 e STJ HC 16.940). de se ressaltar,
entretanto, que essas cominaes nas esferas civis e administrativas devem
ser para fato especfico; caso no haja essa especificidade, admite-se o crime
de desobedincia: sobre o assunto observe o seguinte julgado do STF:
Crime de desobedincia: caracterizao: descumprimento de ordem judicial
que determinou apreenso e entrega de veculo, sob expressa cominao das
penas da desobedincia. Caso diverso daquele em que h cominao legal
exclusiva de sano civil ou administrativa para um fato especfico, quando,
para a doutrina majoritria e a jurisprudncia do Supremo Tribunal (v.g. RHC
59.610, 1 T., 13.4.82, Nri da Silveira, RTJ 104/599; RHC 64.142, 2 T., 2.9.86,
Clio Borja, RTJ 613/413), deve ser excluda a sano penal se a mesma lei dela
no faz ressalva expressa. Por isso, incide na espcie o princpio da
independncia das instncias civil, administrativa e penal (HC 86047/SP - SO
PAULO; Min. SEPLVEDA PERTENCE; julgamento em 04/10/05).

Tentativa: somente possvel na modalidade comissiva.

Testemunha: se foi formalmente intimada e no comparece audincia pratica

o crime de desobedincia.
Vtima: se foi formalmente intimada e no comparece audincia NO pratica
o crime de desobedincia, em que pese poder ser conduzida coercitivamente.
Inventariante: foi formalmente intimado para prestar contas no inventrio e
no prestou, se o juiz NO ressalvou que a omisso configura crime de
desobedincia, no desobedincia, porque a lei do CPC no traz a ressalva
de que a omisso ser desobedincia.

Observaes de Bitencourt:
- A fuga sem violncia no configura o crime, porque fugir faculdade do ru.
- Trata-se de crime praticado por particular contra a administrao em geral,
logo, no h que se falar em hierarquia.

4. DESACATO
Art. 331 - Desacatar funcionrio pblico no exerccio da funo ou em razo
dela:
Pena - deteno, de seis meses a dois anos, ou multa.

Observao: A comisso de juristas responsvel pela elaborao do novo

Cdigo Penal excluiu o crime de desacato da legislao. Sugeriu-se que o
desacato seja absorvido por um dos pargrafos do crime de injria. Segundo o
presidente da comisso, ministro Gilson Dipp, os organismos internacionais
ligados defesa de direitos humanos repudiam a tipificao do crime de
desacato, que vem sendo usado historicamente como um ato de coao do
estado em relao ao cidado.

crime praticado contra funcionrio no exerccio da funo ou em razo dela.

crime formal e mesmo que a pessoa no se sinta ofendida, o crime est
configurado.

Bem jurdico: a Administrao Pblica.

Sujeito ativo: qualquer pessoa.

Funcionrio pblico pode praticar desacato? H trs correntes:

- somente se estiver fora de suas funes, porque nesse momento o funcionrio
pblico se equipara ao particular;

- poder praticar desacato ainda que no exerccio da funo, desde que seja
contra um superior hierrquico.

- no porque se trata de crime praticado por particular contra a administrao.

ADVOGADO: pode praticar desacato no exerccio da sua funo? Nos termos

do 2o, do artigo 7o., do EOAB, prev a imunidade do advogado no exerccio de
suas funes: INJRIA, DIFAMAO e DESACATO. O STF, em uma ADI
(promovida pela AMB), declarou inconstitucional o dispositivo na parte que
tratava do desacato.

Promotor e juiz que ofendem advogado podem ser sujeitos ativos de crime de
injria, mas o advogado no pode ser sujeito passivo de desacato, porque no
funcionrio pblico.

Sujeito passivo: so o Estado (primrio) e o funcionrio pblico desacatado

(secundrio). O funcionrio pode no estar no exerccio de sua funo, porque o
tipo prev que basta o desacato em razo da funo.

Conduta: desacatar consiste em desrespeitar, ofender, menosprezar

funcionrio pblico NO EXERCCIO DA FUNO ou EM RAZO DELA. O
desacato pode manifestar-se por palavras injuriosas, difamatrias ou
caluniosas, vias de fato, agresso fsica, ameaas, gestos obscenos, gritos
agudos, etc. A conduta livre pode ser praticada por gestos, por palavras ou
por escrito.

Pressupostos:
- essencial a presena do ofendido, caso contrrio no se configura esse tipo
penal; mas a publicidade do ato NO elemento pertencente ao tipo penal.
- Basta estar no ambiente e ter ouvido a ofensa, basta que chegue diretamente
ao funcionrio pblico, basta que tenha ouvido. EXEMPLO (MPF): o preso
estava na cela falando mal do delegado federal que ouviu tudo, configura-se
crime de desacato, basta a presena de audita.
- Se o ato se realiza na AUSNCIA do funcionrio pblico, o agente responde
pelo delito de injria qualificada (arts. 140 e 141), que dispensa a presena do
funcionrio pblico.

CENSURA VEEMENTE: no configura o crime de desacato, porque nessa

conduta falta o dolo, que se configura pela inteno de menosprezar o
funcionrio pblico, se o objetivo corrigir desconfigura o dolo.

EMBRIAGUEZ: h doutrina e jurisprudncia afirmando que a embriaguez

incompatvel com o dolo do desacato. CRTICA: nos termos do artigo 28, CP,
somente a embriaguez involuntria proveniente de caso fortuito ou fora maior.
(MINORITRIA)

IRA: h doutrina dizendo que a ira incompatvel com a vontade de

menosprezar. CRTICA: isso um absurdo, porque est implcita a ira em todo
o crime de desacato. (MINORITRIA: NELSON HUNGRIA, WASHINGTON
DE BARROS MONTEIRO).

Tipo subjetivo: o dolo e o elemento subjetivo especial representado pelo

ESPECIAL FIM DE AGIR de menosprezar a funo pblica da vtima, no h
previso de modalidade culposa.

Consumao e tentativa: com a prtica do ato ofensivo. H quem diga que

tentativa teoricamente possvel (BITENCOURT), mas a maioria entende que
no possvel a tentativa.

Outros crimes: o desacato ABSORVE as vias de fato, a leso corporal leve, a

ameaa, a difamao e a injria, pela aplicao do princpio da consuno.

Em se tratando, porm, de crime mais grave, como a leso corporal de natureza

grave ou a calnia, h CONCURSO FORMAL.

Conceito de funcionrio pblico do artigo 327: TRF4 deve ser aplicado o

conceito de funcionrio pblico por equiparao, mesmo quando o funcionrio
for sujeito passivo do crime (CORRENTE AMPLIATIVA). ROGRIO FALOU
QUE NO (CORRENTE RESTRITIVA). Ponto j discutido anteriormente.
Priso em flagrante: com a nova Lei dos Juizados Especiais Federais no
admite a elaborao do auto de priso em flagrante quando o agente se
comprometa em comparecer ao juizado. Note-se: todos os crimes de menor
potencial ofensivo admitem a priso em flagrante, o que no pode emitir o
AUTO DE PRISO EM FLAGRANTE, quando haja o compromisso.

5. TRFICO DE INFLUNCIA
Art. 332 - Solicitar, exigir, cobrar ou obter, para si ou para outrem, vantagem ou
promessa de vantagem, a pretexto de influir em ato praticado por funcionrio
pblico no exerccio da funo:
Pena - recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa.
Pargrafo nico - A pena aumentada da metade, se o agente alega ou insinua
que a vantagem tambm destinada ao funcionrio.

Tutela-se a confiana na Adm. Pblica. um estelionato diferenciado, em que o

agente procura tirar vantagem de suas alegaes, no sentido de, em troca de
vantagem, beneficiar terceiro. Este, enganado pela conversa do agente, dispe-
se a entregar-lhe a vantagem em troca do ato que o agente pode levar o
funcionrio a praticar. Se o agente realmente gozar de influncia e fizer uso,
haver outro crime, como corrupo ativa e passiva. O crime se consuma no
exato instante em que o agente solicita, exige, cobra ou obtm a vantagem ou
promessa. A tentativa possvel, como no clssico exemplo da solicitao por
escrito. Se o agente visa vantagem patrimonial a pretexto de influir
especificamente em juiz, jurado, rgo do MP, funcionrio da justia, perito,
tradutor, intrprete ou testemunha, o crime o de explorao de prestgio (art.
357, CP).

6. CORRUPO ATIVA
Art. 333 - Oferecer ou prometer vantagem indevida a funcionrio pblico, para
determin-lo a praticar, omitir ou retardar ato de ofcio:
Pena recluso, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa.
Pargrafo nico - A pena aumentada de um tero, se, em razo da vantagem
ou promessa, o funcionrio retarda ou omite ato de ofcio, ou o pratica
infringindo dever funcional. (EXAURIMENTO causa de aumento, o que faz concluir
ser crime formal)

Exceo pluralstica teoria monista j que, no concurso dos agentes, cada um

praticando um crime distinto (corrupo ativa e corrupo passiva). H o dolo
previsto no tipo.
O pluralismo retira o concurso de pessoa? NO, continua havendo o concurso
de pessoas, porque o pluralismo uma teoria dentro do concurso de pessoas.

Sujeito ativo: qualquer pessoa.

Sujeito passivo: o Estado-Administrao e o funcionrio pblico, desde que

no aceite a promessa ou a vantagem. Se o funcionrio pblico aceitar a
promessa ou a vantagem ser autor da CORRUPO PASSIVA e no vtima da
corrupo ativa.

Conduta: oferecer ou promoter vantagem INDEVIDA.

CORRUPO PASSIVA (artigo 317) CORRUPO ATIVA (artigo 333)

DAR: No est descrito no artigo 333.
Assim se o funcionrio solicita e o
Solicitar
particular d a conduta atpica. Nessa
A corrupo parte do corrupto e no do
conduta o particular uma vtima.
corruptor.
Crime formal
O particular somente punido quando a
corrupo parte dele.
Receber
Oferecer
Crime material.
Aceitar promessa
Prometer
Crime formal

O crime de ao livre, podendo ser praticado de qualquer forma: palavras,

gestos, escritos e outros.

O crime pode ser praticado diretamente pelo funcionrio pblico ou por

interposta pessoa, que pratica tambm o crime de corrupo ativa, porque
coautor.

VANTAGEM: para fins obscuros deve ser necessria para a prtica do crime de
corrupo ativa, ou seja, a vantagem deve estar acrescida do elemento
subjetivo do tipo.

Tipo subjetivo: o dolo acrescido do elemento especfico. Art. 333 - Oferecer ou

prometer vantagem indevida a funcionrio pblico, para determin-lo a praticar, omitir
ou retardar ato de ofcio.
Consumao: o crime de corrupo ativa crime formal de consumao
antecipada, bastando oferecer ou prometer, ser consumado ainda que o
funcionrio pblico recuse a vantagem indevida.

As corrupes ativa e passiva no dependem uma da outra para existir, pois,

se o funcionrio pblico recusa a oferta no pratica a corrupo passiva, mas
aquele que ofereceu pratica a corrupo ativa.

Tentativa: dependendo da maneira de realizao da conduta, se for de maneira

unisubsistente ou plurissubsistente. EXEMPLO: carta interceptada.

Aumento de pena: o mero exaurimento do crime est previsto como causa de

aumento de pena Pargrafo nico - A pena aumentada de um tero, se, em razo
da vantagem ou promessa, o funcionrio retarda ou omite ato de ofcio, ou o pratica
infringindo dever funcional.

7. DESCAMINHO
Em junho/14, foi publicada a Lei n. 13.008/2014, que alterou o Cdigo Penal no
tocante aos crimes de contrabando e descaminho. Eis a anlise feita por Mrcio
Lopes Cavalcante (Dizer o Direito) sobre a nova lei:

A redao anterior do art. 334 era a seguinte:

Contrabando ou descaminho
Art. 334 Importar ou exportar mercadoria proibida [contrabando] ou iludir, no
todo ou em parte, o pagamento de direito ou imposto devido pela entrada,
pela sada ou pelo consumo de mercadoria [descaminho]:
Pena - recluso, de um a quatro anos.

A Lei 13.008/2014 trouxe trs mudanas principais:

1) Colocou os crimes em dispositivos penais diferentes. O descaminho
continua previsto no art. 334 do CP, mas agora est l sozinho. O contrabando,
por sua vez, passa a figurar no art. 334-A (que foi inserido pela Lei).
2) Previu algumas novas condutas equiparadas ao crime de contrabando.
3) A pena do contrabando foi aumentada e passa a ser de 2 a 5 anos (antes era
de recluso de 1 a 4 anos)

Descaminho:
Art. 334. Iludir, no todo ou em parte, o pagamento de direito ou imposto
devido pela entrada, pela sada ou pelo consumo de mercadoria.
Pena - recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos.
1o Incorre na mesma pena quem:
I - pratica navegao de cabotagem, fora dos casos permitidos em lei;
II - pratica fato assimilado, em lei especial, a descaminho;
III - vende, expe venda, mantm em depsito ou, de qualquer forma, utiliza
em proveito prprio ou alheio, no exerccio de atividade comercial ou
industrial, mercadoria de procedncia estrangeira que introduziu
clandestinamente no Pas ou importou fraudulentamente ou que sabe ser
produto de introduo clandestina no territrio nacional ou de importao
fraudulenta por parte de outrem;
IV - adquire, recebe ou oculta, em proveito prprio ou alheio, no exerccio de
atividade comercial ou industrial, mercadoria de procedncia estrangeira,
desacompanhada de documentao legal ou acompanhada de documentos
que sabe serem falsos.
2o Equipara-se s atividades comerciais, para os efeitos deste artigo, qualquer
forma de comrcio irregular ou clandestino de mercadorias estrangeiras,
inclusive o exercido em residncias.
3o A pena aplica-se em dobro se o crime de descaminho praticado em
transporte areo, martimo ou fluvial.

Em que consiste o crime de descaminho?

Uma das acepes do verbo iludir frustrar. Esse o sentido utilizado pelo
tipo penal. Assim, iludir o pagamento do imposto significa frustrar o
pagamento do imposto.

O crime pode ocorrer em duas situaes:

quando a pessoa traz para o Brasil (importa) uma mercadoria permitida, mas,
ao faz-lo, engana as autoridades e com isso no paga (ilude) o imposto devido;
ou
quando a pessoa manda para fora do Brasil (exporta) uma mercadoria
permitida, mas, ao faz-lo, engana as autoridades e com isso no paga (ilude) o
imposto devido.

Obs: quando o tipo fala em imposto ou direito devido pelo consumo de

mercadoria ele est se referindo ao Imposto sobre Produtos Industrializados.
O IPI tambm conhecido, por razes histricas, como imposto sobre o
consumo. Um dos fatos geradores do IPI o desembarao aduaneiro de
produtos industrializados de procedncia estrangeira (art. 46, I, do CTN).

Para que o crime ocorra, necessrio que o agente tenha agido de forma
fraudulenta?
SIM. Existe certa polmica sobre o assunto, mas a posio majoritria a de
que o agente dever ter atuado com fraude para iludir o pagamento do
imposto devido. Veja esse trecho de julgado do STJ que tratou sobre o
descaminho:
(...) A fraude pressuposta pelo tipo, ademais, denota artifcios mais amplos
para a frustrao da atividade fiscalizadora do Estado do que o crime de
sonegao fiscal, podendo se referir tanto utilizao de documentos
falsificados, quanto, e em maior medida, utilizao de rotas marginais e
estradas clandestinas para sair do raio de viso das barreiras alfandegrias
(...) (STJ. 5 Turma. REsp 1376031/PR, Rel. Min. Laurita Vaz, julgado em
04/02/2014)

Em sentido contrrio, entendendo que o delito de descaminho no exige a

fraude: BALTAZAR JR., Jos Paulo. Crimes Federais. So Paulo: Saraiva, 2014,
p. 399.

Bem jurdico:
O bem jurdico protegido o interesse do Estado na arrecadao dos tributos.
Quais os impostos que o tipo penal visa proteger? II, IE e IPI.

Sujeito ativo:
Trata-se de crime comum, ou seja, pode ser praticado por qualquer pessoa.
Para a configurao do descaminho previsto no caput, o agente no precisa ser
comerciante.

Coautoria:
O delito admite coautoria, como na situao daquele que fornece o dinheiro
para que um terceiro lhe traga as mercadorias do exterior iludindo o
pagamento do imposto. Nesse caso, ambos respondero como autores, sendo o
proprietrio o autor funcional (BALTAZAR JR., Jos Paulo. Crimes Federais.
So Paulo: Saraiva, 2014, p. 395).

Participao:
admitida a participao, como no caso do batedor, que vai dirigindo outro
veculo na frente do automvel que transporta as mercadorias para avisar
quando h postos de fiscalizao. De igual forma, considerado partcipe o
olheiro, pessoa encarregada de avisar, por telefone celular, os lojistas quando
a equipe de fiscalizao est chegando no local da feira. Nesse sentido:
BALTAZAR JR., p. 395.

E se o funcionrio pblico que tem dever de evitar o descaminho?

Se o agente funcionrio pblico e facilita a prtica do descaminho, infringindo
seu dever funcional, ele responder pelo crime do art. 318 do CP (Facilitao de
contrabando ou descaminho) e o particular pelo art. 334. Trata-se de uma
exceo pluralista teoria monista prevista no art. 29 do CP.
Sujeito passivo: o Estado (mais especificamente a Unio, considerando que os
impostos devidos nas operaes de importao e exportao so federais).

Elemento subjetivo: dolo (no admite forma culposa).

Consumao e tentativa:
O descaminho crime tributrio material ou formal? Para o ajuizamento da
ao penal, necessria a constituio definitiva do crdito tributrio? Aplica-se
a Smula Vinculante 24 ao descaminho?
Existe divergncia sobre o tema (a matria parece ter sido pacificada no sentido de
ser crime formal, conforme jurisprudncia colacionada abaixo (pesquisa feita em
julho/2015)):

Formal
Para que seja proposta ao penal por
descaminho no necessria a prvia
constituio definitiva do crdito
tributrio.
No se aplica a Smula Vinculante 24.
O crime se consuma com a simples
conduta de iludir o Estado quanto ao
pagamento dos tributos devidos
quando da importao ou exportao
de mercadorias.
Posio da 5 Turma do STJ e 2 Turma
do STF.
HC 218.961/SP, Rel. Min. Laurita Vaz,
julgado em 15/10/2013.
Material
Para que seja proposta ao penal por
descaminho necessria a prvia
constituio definitiva do crdito
tributrio.
Aplica-se a Smula Vinculante 24.
O crime somente se consuma aps o
lanamento definitivo do crdito
tributrio, quando a existncia de
tributo iludido torna-se certa e seu
valor lquido e exigvel.
Corrente adotada pela 6 Turma do
STJ.
AgRg no REsp 1379695/PR, Rel. Min.
Assusete Magalhes, julgado em
03/10/2013.

STF (crime formal): Lanamento definitivo: dispensvel STF (HC 99740, 2 T,

Rel. Min. Ayres Britto, j. em 23/11/2010): a consumao do delito de
descaminho e a posterior abertura de processo-crime no esto a depender da
constituio administrativa do dbito fiscal. Primeiro, porque o delito
de descaminho rigorosamente formal, de modo a prescindir da ocorrncia
do resultado naturalstico. Segundo, porque a conduta materializadora desse
crime iludir o Estado quanto ao pagamento do imposto devido pela
entrada, pela sada ou pelo consumo de mercadoria. E iludir no significa
outra coisa seno fraudar, burlar, escamotear.

INFORMATIVO 548 do STJ:

- O descaminho crime tributrio FORMAL. Logo, para que seja proposta
ao penal por descaminho no necessria a prvia constituio definitiva do
crdito tributrio.
- No se aplica a Smula Vinculante 24 do STF.
- O crime se consuma com a simples conduta de iludir o Estado quanto ao
pagamento dos tributos devidos quando da importao ou exportao de
mercadorias.
- No entanto, ainda que o descaminho seja delito de natureza formal, a
deciso administrativa ou judicial que conclui pela inexistncia de
importao irregular de mercadorias e anula o auto de infrao repercute na
prpria tipicidade do fato. Em simples palavras, no tendo havido importao
irregular, no h crime.
STJ. 6 Turma. REsp 1.343.463-BA, Rel. para acrdo Min. Rogerio Schietti Cruz,
julgado em 20/3/2014 (Info 548).
STJ. 6 Turma. REsp 1413829/CE, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura,
julgado em 11/11/2014.

Tentativa: possvel.

Emprego de falsidade ideolgica ou material:

Se o agente, para iludir as autoridades, faz declarao ideologicamente falsa (ex:
declara ao auditor fiscal que no est trazendo do exterior nenhuma mercadoria
sujeita tribuo), ele responder por descaminho em concurso com o crime de
falsidade ideolgica (art. 299)?
NO. O agente responder apenas pelo crime de descaminho se a declarao
falsa foi feita com o exclusivo fim de iludir o pagamento do tributo.
Aplica-se o princpio da consuno, considerando que a declarao falsa foi
apenas o meio necessrio para a prtica do descaminho. Logo, nesse contexto, a
falsidade fica absorvida pelo descaminho.
STJ. 5 Turma. RHC 31.321-PR, Rel. Min. Marco Aurlio Bellizze, julgado em
16/5/2013 (Info 523).
A mesma soluo acima (princpio da consuno) dever ser aplicada no caso
de uso de documento materialmente falso.

Princpio da insignificncia: o descaminho considerado um crime contra a

ordem tributria. Logo, dever ser aplicado o princpio da insignificncia se o
montante do imposto que deixou de ser pago era igual ou inferior a 20 mil reais
(posio do STF HC 120617, Rel. Min. Rosa Weber, julgado em 04/02/2014) ou se
abaixo de 10 mil reais (posio do STJ AgRg no REsp 1428637/RS, Rel. Min.
Moura Ribeiro, julgado em 10/06/2014).
Competncia: competncia da Justia Federal. Em termos territoriais, a
competncia ser da seo judiciria onde os bens foram apreendidos, no
importando o local por onde entraram no pas (no caso de importao) ou de
onde seguiriam para o exterior (na hiptese de exportao). Tal entendimento
est cristalizado em enunciado do STJ:
Smula 151-STJ: A competncia para o processo e julgamento por crime de
contrabando ou descaminho define-se pela preveno do Juzo Federal do lugar da
apreenso dos bens.

Veja o que diz Baltazar sobre o tema:

No rigor dos princpios, a competncia seria do local da consumao (CPP, art.
80), que aquele do ingresso da mercadoria no territrio nacional. A Smula
acima transcrita tem, porm, fundamento de poltica judiciria, pois a fixao
da competncia nos locais de ingresso no territrio nacional inviabilizaria
algumas varas federais de fronteira e seria altamente contraproducente, em
razo das dificuldades de instruo de feitos com rus moradores em locais
diversos e distantes (op. cit., p. 415).

Pena: a pena do crime de descaminho vai de 1 a 4 anos. Como a pena mnima

igual a 1 ano, o acusado pode ser beneficiado com a suspenso condicional do
processo (art. 89 da Lei n. 9.099/95).

Figuras equiparadas:
O 1 do art. 334 prev condutas equiparadas a descaminho. Em outras
palavras, so situaes nas quais o agente no punido por ter importado ou
exportado mercadoria iludindo o pagamento de imposto, mas sim por ter
praticado uma conduta relacionada com a prtica de descaminho.
As figuras previstas no 1 do art. 334 do CP so chamadas de descaminho
por assimilao. (OBS: A redao dos incisos do 1 do art. 334 permaneceu praticamente
a mesma. A nica alterao promovida pela Lei n. 13.008/2014 que a meno ao crime de
contrabando saiu desse 1 do art. 334 e foi para o 1 do art. 334-A do CP):

1o Incorre na mesma pena quem:

I - pratica navegao de cabotagem, fora dos casos permitidos em lei;
Segundo o art. 2, IX, da Lei n. 9.432/97, navegao de cabotagem aquela
realizada entre portos ou pontos do territrio brasileiro, utilizando a via
martima ou esta e as vias navegveis interiores.
Em linguagem mais simples, na navegao de cabotagem os navios e demais
embarcaes, utilizando a via martima ou vias navegveis interiores,
transportam cargas entre portos localizados dentro do pas. Se o transporte
for feito entre dois portos fluviais, no ser considerado navegao de
cabotagem, e sim navegao interior.
A navegao de cabotagem regulamentada em lei e somente pode ser
realizada nos casos ali previstos. A preocupao do legislador foi de que, se ela
feita sem controle, pode gerar o no pagamento de impostos.

II - pratica fato assimilado, em lei especial, a descaminho;

III - vende, expe venda, mantm em depsito ou, de qualquer forma, utiliza em
proveito prprio ou alheio, no exerccio de atividade comercial ou industrial, mercadoria
de procedncia estrangeira que introduziu clandestinamente no Pas ou importou
fraudulentamente ou que sabe ser produto de introduo clandestina no territrio
nacional ou de importao fraudulenta por parte de outrem;
Esse inciso pune a pessoa que pratica qualquer atividade comercial ou
industrial envolvendo mercadoria de procedncia estrangeira, que foi trazida
para o Brasil de forma clandestina (sem que as autoridade soubessem) ou
fraudulenta (enganando as autoridades).
Obs1: o inciso pune tanto o agente que foi o responsvel pela introduo da
mercadoria, como tambm o agente que no trouxe a mercadoria, mas que sabe
que houve uma importao clandestina ou fraudulenta.
Obs2: se a mercadoria introduzida proibida no Brasil ou, para ser trazida,
depende de registro, anlise ou autorizao de rgo pblico competente, nesse
caso o crime ser o de contrabando (art. 334-A, 1, II) ou algum outro crime
mais especfico (ex: trfico de drogas). Assim, no caso desse inciso III, a
mercadoria introduzida deve ser permitida no Brasil.

IV - adquire, recebe ou oculta, em proveito prprio ou alheio, no exerccio de atividade

comercial ou industrial, mercadoria de procedncia estrangeira, desacompanhada de
documentao legal ou acompanhada de documentos que sabe serem falsos.
Trata-se de uma forma especfica de receptao (art. 180 do CP). Se a pessoa
aceita adquirir, receber ou ocultar, no exerccio e atividade comercial ou
industrial, uma mercadoria de procedncia estrangeira sem os documentos que
atestam que ela foi introduzida regularmente ou com documentos falsos, essa
pessoa est fomentando o crime de descaminho.
Este inciso pune a pessoa que pratica atividade comercial ou industrial
envolvendo mercadoria de procedncia estrangeira, que foi trazida para o Brasil
de forma clandestina (sem que as autoridades soubessem) ou fraudulenta
(enganando as autoridades).

2o Equipara-se s atividades comerciais, para os efeitos deste artigo, qualquer

forma de comrcio irregular ou clandestino de mercadorias estrangeiras,
inclusive o exercido em residncias.

3o A pena aplica-se em dobro se o crime de descaminho praticado em

transporte areo, martimo ou fluvial.
IMPORTANTE. Alterao praticada pela Lei 13.008/2014:
Antes: a pena aumentava apenas no caso de transporte areo.
Agora: a pena aumentada nos casos de transporte areo, martimo ou
fluvial.

8. CONTRABANDO
Art. 334-A. Importar ou exportar mercadoria proibida:
Pena - recluso, de 2 (dois) a 5 ( cinco) anos.
1o Incorre na mesma pena quem:
I - pratica fato assimilado, em lei especial, a contrabando;
II - importa ou exporta clandestinamente mercadoria que dependa de registro,
anlise ou autorizao de rgo pblico competente;
III - reinsere no territrio nacional mercadoria brasileira destinada
exportao;
IV - vende, expe venda, mantm em depsito ou, de qualquer forma, utiliza
em proveito prprio ou alheio, no exerccio de atividade comercial ou
industrial, mercadoria proibida pela lei brasileira;
V - adquire, recebe ou oculta, em proveito prprio ou alheio, no exerccio de
atividade comercial ou industrial, mercadoria proibida pela lei brasileira.
2 - Equipara-se s atividades comerciais, para os efeitos deste artigo,
qualquer forma de comrcio irregular ou clandestino de mercadorias
estrangeiras, inclusive o exercido em residncias.
3o A pena aplica-se em dobro se o crime de contrabando praticado em
transporte areo, martimo ou fluvial.

O crime de contrabando pode ocorrer em duas situaes:

quando a pessoa traz para o Brasil (importa) uma mercadoria proibida; ou
quando a pessoa manda para fora do Brasil (exporta) uma mercadoria
proibida.

Bem jurdico: a moralidade administrativa, a sade e a segurana pblica. O

bem juridicamente tutelado vai alm do mero valor pecunirio do imposto
elidido, alcanando tambm o interesse estatal de impedir a entrada e a
comercializao de produtos proibidos em territrio nacional (STJ. 5 Turma.
AgRg no AREsp 342.598/PR, j. em 05/11/2013).

Sujeito ativo: pode ser praticado por qualquer pessoa (crime comum).

Sujeito passivo: Estado.

Elemento subjetivo: dolo (no admite forma culposa).

Crime residual: o contrabando tem natureza genrica ou residual, ou seja,
somente ser aplicado quando a importao ou exportao de mercadoria
proibida no configurar algum outro crime mais especfico (MASSON, Cleber.
Direito Penal Esquematizado. Vol. 3. 2014, p. 771).
Ex1: se a pessoa importa ou exporta droga (que uma mercadoria proibida),
pratica o crime do art. 33 da Lei n. 11.343/2006, e no o delito de contrabando.
Ex2: se a pessoa importa ou exporta arma de fogo proibida, pratica o crime do
art. 18 da Lei n. 10.826/2003, e no o delito de contrabando.

Princpio da insignificncia: inaplicvel o princpio da insignificncia ao

crime de contrabando, uma vez que o bem juridicamente tutelado vai alm do
mero valor pecunirio do imposto elidido, alcanando tambm o interesse
estatal de impedir a entrada e a comercializao de produtos proibidos em
territrio nacional (STJ. 5 Turma. AgRg no AREsp 342.598/PR, Rel. Min.
Laurita Vaz, julgado em 05/11/2013). O caso mais comum e que pode cair na sua
prova o de contrabando de cigarros.

Pena: a pena do crime de contrabando foi aumentada. Antes era de 1 a 4 anos e

agora passa a ser de 2 a 5 anos. Como a pena mnima superior a 1 ano, o
acusado no pode mais ser beneficiado com a suspenso condicional do
processo (art. 89 da Lei n. 9.099/95).

Essa alterao foi equivocada. certo que existem mercadorias que so objeto
de contrabando e podem ser extremamente nocivas. Contudo, na maioria dos
casos observa-se a prtica do crime por pessoas simples que cruzam as
fronteiras a p ou de nibus transportando cigarros ou gasolina proibida. No
havia sentido para o legislador negar a medida despenalizadora a esses
acusados.

Competncia: competncia da Justia Federal.

Obs: vide ressalva feita abaixo aos incisos IV e V do 1 do art. 334-A.

Figuras equiparadas:
- O 1 do art. 334-A prev condutas equiparadas a contrabando. Em outras
palavras, so situaes nas quais o agente no punido por ter importado ou
exportado mercadoria proibida, mas sim por ter praticado uma conduta
relacionada com a prtica de contrabando.

- As figuras previstas no 1 do art. 334-A do CP so chamadas de

contrabando por assimilao.
Esse 1 foi inserido pela Lei n. 13.008/2014. Algumas situaes j eram
previstas no 1 do art. 334 e foram apenas transpostas para o art. 334-A.
Outras, contudo, so novidade: 1o Incorre na mesma pena quem: I - pratica fato
assimilado, em lei especial, a contrabando;
- Mesma redao que j era adotada no 1 do art. 334 antes da Lei n.
13.008/2014.
Exemplo de fato assimilado: o art. 39 do Decreto-Lei n. 288/67, que trata sobre
a Zona Franca de Manaus, prev que ser considerado contrabando a sada de
mercadorias da Zona Franca sem a autorizao legal expedida pelas
autoridades competentes.

II - importa ou exporta clandestinamente mercadoria que dependa de registro, anlise

ou autorizao de rgo pblico competente;
- Existem determinadas mercadorias que, pelo seu potencial de nocividade
sade, ao meio ambiente ou a segurana, precisam ser previamente analisadas,
autorizadas e registradas para que possam ser importadas ou exportadas. Ex:
para que cigarros estrangeiros sejam trazidos para o Brasil, necessrio que eles
tenham sido previamente analisados e registrados pela ANVISA e Receita
Federal. Caso o agente importe ou exporte mercadoria que dependa desse
registro e sem que ele tenha sido obtido, pratica o crime previsto nesse inciso.

ATENO: A redao do inciso II foi uma novidade da Lei n. 13.008/2014.

Isso significa que essa conduta somente passou a ser crime agora?
NO. Apesar de essa redao no existir antes da Lei n. 13.008/2014, tal
conduta j era punida com base no caput do art. 334. Isso porque a mercadoria
que depende de registro, anlise ou autorizao, enquanto no cumprir essa
formalidade, no pode ser importada ou exportada. Assim, a mercadoria sem
registro, anlise ou autorizao uma mercadoria cuja importao ou
exportao proibida. Logo, mesmo que no houvesse esse inciso II, essa
conduta j seria punida pelo caput do art. 334-A. Em suma, esse inciso II
apenas refora a incriminao.

III - reinsere no territrio nacional mercadoria brasileira destinada exportao;

Existem determinadas mercadorias produzidas no Brasil, mas que s podem ser
vendidas no mercado exterior, ou seja, destinam-se exclusivamente
exportao. Se o agente traz para o Brasil uma mercadoria nacional que estava
no exterior porque se destina exportao, ele praticar o crime do inciso III.
Assim como no inciso anterior, tal conduta j era punida com base no caput do
art. 334. Isso porque a mercadoria brasileira destinada exportao tem a sua
venda proibida no Brasil e no pode ser reinserida no mercado nacional. Logo,
mesmo que no houvesse esse inciso III, essa conduta j seria punida pelo
caput do art. 334-A. Em suma, esse inciso III apenas refora a incriminao.
IV - vende, expe venda, mantm em depsito ou, de qualquer forma, utiliza em
proveito prprio ou alheio, no exerccio de atividade comercial ou industrial, mercadoria
proibida pela lei brasileira;
Esse inciso pune a pessoa que pratica atividade comercial ou industrial
envolvendo mercadoria proibida.
Repare que o inciso IV no exige que a mercadoria proibida seja de procedncia
estrangeira, nem que tenha sido objeto de importao ou exportao.
Desse modo, se a mercadoria proibida for nacional e no se destinar
exportao, a competncia ser da Justia Estadual. Ao contrrio, ser julgado
pela Justia Federal se a mercadoria for de procedncia estrangeira ou for de
origem brasileira, mas destinada exportao.
ATENO. A redao do inciso IV foi uma novidade da Lei n. 13.008/2014.
Antes, contudo, essa conduta j poderia ser punida com base no caput do art.
334 ou por fora de outras leis especficas (ex: Lei de Drogas, Estatuto do
Desarmamento etc).

V - adquire, recebe ou oculta, em proveito prprio ou alheio, no exerccio de atividade

comercial ou industrial, mercadoria proibida pela lei brasileira.
Trata-se de uma forma especfica de receptao (art. 180 do CP).
Repare que o inciso V no exige que a mercadoria proibida seja de procedncia
estrangeira, nem que tenha sido objeto de importao ou exportao.
Desse modo, se a mercadoria proibida for nacional e no se destinar
exportao a competncia ser da Justia Estadual. Ao contrrio, ser julgado
pela Justia Federal se a mercadoria for de procedncia estrangeira ou for de
origem brasileira, mas destinada exportao.

2 - Equipara-se s atividades comerciais, para os efeitos deste artigo,

qualquer forma de comrcio irregular ou clandestino de mercadorias
estrangeiras, inclusive o exercido em residncias.
3o A pena aplica-se em dobro se o crime de contrabando praticado em
transporte areo, martimo ou fluvial.

9. IMPEDIMENTO, PERTURBAO OU FRAUDE DE CONCORRNCIA

Art. 335 - Impedir, perturbar ou fraudar concorrncia pblica ou venda em
hasta pblica, promovida pela administrao federal, estadual ou municipal, ou
por entidade paraestatal; afastar ou procurar afastar concorrente ou licitante,
por meio de violncia, grave ameaa, fraude ou oferecimento de vantagem:
Pena - deteno, de seis meses a dois anos, ou multa, alm da pena
correspondente violncia.
Pargrafo nico - Incorre na mesma pena quem se abstm de concorrer ou
licitar, em razo da vantagem oferecida.
Revogado pela Lei 8.666/93, nos seus arts. 93 e 95, que pune as mesmas
condutas.

10. INUTILIZAO DE EDITAL OU DE SINAL

Art. 336 - Rasgar ou, de qualquer forma, inutilizar ou conspurcar edital afixado
por ordem de funcionrio pblico; violar ou inutilizar selo ou sinal empregado,
por determinao legal ou por ordem de funcionrio pblico, para identificar
ou cerrar qualquer objeto:
Pena - deteno, de um ms a um ano, ou multa.

11. SUBTRAO OU INUTILIZAO DE LIVRO OU DOCUMENTO

Art. 337 - Subtrair, ou inutilizar, total ou parcialmente, livro oficial, processo ou
documento confiado custdia de funcionrio, em razo de ofcio, ou de
particular em servio pblico:
Pena - recluso, de dois a cinco anos, se o fato no constitui crime mais grave.

12. SONEGAO DE CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA

Art. 337-A. Suprimir ou reduzir contribuio social previdenciria e qualquer
acessrio, mediante as seguintes condutas:
I omitir de folha de pagamento da empresa ou de documento de informaes
previsto pela legislao previdenciria segurados empregado, empresrio,
trabalhador avulso ou trabalhador autnomo ou a este equiparado que lhe
prestem servios;
II deixar de lanar mensalmente nos ttulos prprios da contabilidade da
empresa as quantias descontadas dos segurados ou as devidas pelo
empregador ou pelo tomador de servios;
III omitir, total ou parcialmente, receitas ou lucros auferidos, remuneraes
pagas ou creditadas e demais fatos geradores de contribuies sociais
previdencirias:
Pena recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa.
1o extinta a punibilidade se o agente, espontaneamente, declara e confessa
as contribuies, importncias ou valores e presta as informaes devidas
previdncia social, na forma definida em lei ou regulamento, antes do incio da
ao fiscal.
2o facultado ao juiz deixar de aplicar a pena ou aplicar somente a de multa
se o agente for primrio e de bons antecedentes, desde que:
I (VETADO) (Includo pela Lei n 9.983, de 2000)
II o valor das contribuies devidas, inclusive acessrios, seja igual ou inferior
quele estabelecido pela previdncia social, administrativamente, como sendo o
mnimo para o ajuizamento de suas execues fiscais.
 3o Se o empregador no pessoa jurdica e sua folha de pagamento mensal
no ultrapassa R$ 1.510,00 (um mil, quinhentos e dez reais), o juiz poder
reduzir a pena de um tero at a metade ou aplicar apenas a de multa.
4o O valor a que se refere o pargrafo anterior ser reajustado nas mesmas datas e nos
mesmos ndices do reajuste dos benefcios da previdncia social.

Com advento da Lei 9.983/2000, que trouxe o art. 337-A, no subsiste dvida
quanto derrogao do art. 1, I, da Lei 8.137/90, no que tange contribuio
previdenciria.

Condutas Tpicas: So omissivas: a) suprimir (deixar de declarar); b) reduzir

(declarar valor menor do que o devido). Trata-se de crime de ao vinculada,
que s se configura quando a sonegao se reveste de uma das formas descritas
nos incisos I, II, e III, descritos.

Sujeito ativo: Somente o responsvel pelo lanamento das informaes nos

documentos endereados autarquia. Em princpio pode ser sujeito ativo
qualquer scio, diretor, gerente ou administrador de um estabelecimento.
Contudo, o simples fato de ser scio ou gerente no pode levar
responsabilizao, caso no tenha tomado cincia da sonegao.

O objeto material so as contribuies sociais e o crime se consuma no

momento em que o agente suprime ou reduz a contribuio social.

Sujeito passivo: o Estado.

Dolo: segundo o STF, basta o dolo genrico, sendo dispensvel o animus rem
sibi habendi. (STF, Pleno, AP 516, j. 27/09/2010).

Ao contrrio do art. 168-A, 2, que prev a extino da punibilidade quando o

agente promove o pagamento do tributo ou da contribuio social antes do
recebimento da denncia, a norma do art. 337-A admite a extino punibilidade
se o agente, de forma espontnea, declara e confessa as contribuies,
importncias ou valores sonegados e presta as devidas informaes autarquia
previdenciria, nos termos da lei e do regulamento, antes do incio da ao
fiscal. Portanto, no h necessidade pagamento. Luiz Rgis Prado se posiciona
no sentido de que no s espontaneidade (a idia parte do prprio agente)
que autoriza o benefcio, tambm a voluntariedade (ato impulsionado por
fatores externos) est abrangida.

De acordo com o STJ, a Lei n. 11.457/2007 considerou como dvida ativa da Unio
tambm os dbitos decorrentes das contribuies previdencirias, dando-lhes tratamento
semelhante ao fornecido aos crditos tributrios. Por conseguinte, no h porque fazer
distino, na seara penal, entre os crimes de descaminho e de sonegao de contribuio
previdenciria, razo pela qual deve ser estendida a aplicao do princpio da
insignificncia a este ltimo delito quando o valor do dbito no for superior R$
10.000,00 (dez mil reais) (AgRg no REsp 1024828, 6 T, Rel. Min. Sebastio Reis,
j. em 17/04/2012).

Cumpre anotar que, para os dbitos previdencirios com vencimento at

28/02/2003 (art. 1, da Lei 10.684/03 REFIS II), aplica-se sem problema o art. 9
da mencionada Lei. Assim, em qualquer momento da persecuo penal,
havendo pagamento integral do dbito, inclusive de acessrios, extingue-se a
punibilidade. Na hiptese do mero parcelamento, o caso de mera suspenso
da pretenso punitiva e do prazo prescricional (art. 9, 1).

A discusso que se travou no passado (agora superada) era se os benefcios

penais do REFIS II tambm se aplicavam na hiptese de apropriao indbita
previdenciria (art. 168-A, do CP), em que h a falta de repasse da contribuio
descontada do segurado. Isso no tem vinculao com a sonegao de
contribuies previdencirias, que se referem a dbitos do prprio empregador.
A lei 10.684/03 era expressa quanto ao art. 337-A, assim como arts. 1 e 2, da Lei
8.137. De toda sorte, a discusso foi superada de maneira a abranger inclusive
as contribuies descontadas do segurado:
Uma vez deferido o parcelamento do dbito relativo s contribuies previdencirias
descontadas dos empregados no obstante a vedao contida no art. 7 da Lei n
10.666/03 tal circunstncia, por si s, suficiente para fazer surgir o direito ao
benefcio da suspenso da pretenso punitiva (Lei n 10.684/03, art. 9, caput) e
da prescrio (Lei n 10.684/03, art. 9, 1), ou da extino da punibilidade (Lei
n 10.684/03, art. 9, 2), independentemente da data do recebimento da
denncia (REsp 779942/MG; Ministro FELIX FISCHER; DJ 27.11.2006 p. 313).

Sobre o perdo judicial, no existem maiores dvidas: presentes as condies

subjetivas (primariedade e bons antecedentes) e o parmetro objetivo (valor
igual ou inferior quele fixado pela Previdncia como o mnimo para o
ajuizamento das execues fiscais), deve ser concedido. Na edio de 2004, do
Livro do Luiz Rgis Prado (Direito Penal econmico) tal valor era de R$
5.000,00, segundo o MEMO CIRCULAR/INSS/PG/36, de outubro de 1998. No
conseguir achar algo sobre a mudana de tal valor. (OBS: hoje em dia R$ 20.000,00)

Aqui cabe salientar que esse valor para o perdo judicial no se confunde com
o valor que se considera extinto o prprio crdito tributrio. Nesta ltima
hiptese, cujo valor at pouco tempo era de R$ 1.000,00 (Lei 9441/97, art. 1),
aplica-se o princpio da insignificncia:
CRIMINAL. RECURSO ESPECIAL. NO RECOLHIMENTO DE
CONTRIBUIES PREVIDENCIRIAS. IMPORTNCIA INFERIOR AO
PATAMAR DO DISPOSITIVO QUE DETERMINA EXTINO DOS
CRDITOS. PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA. APLICAO. RECURSO
DESPROVIDO.
Constatando-se que a importncia que deixou de ser recolhida aos cofres do
INSS inferior ao patamar estabelecido no dispositivo legal que determinou a
extino dos crditos oriundos de contribuies sociais, correta a aplicao do
princpio da insignificncia. Recurso desprovido (REsp 261403/SC; Ministro
GILSON DIPP; DJ 04.02.2002 p. 464).

Ficar atento causa de diminuio de pena prevista no 3. O empregador tem

que ser pessoa fsica.

Captulo II-A: CRIMES PRATICADOS POR PARTICULAR

CONTRA A ADMINISTRAO PBLICA ESTRANGEIRA

1. CORRUPO ATIVA EM TRANSAO INTERNACIONAL

Art. 337-B. Prometer, oferecer ou dar, direta ou indiretamente, vantagem
indevida a funcionrio pblico estrangeiro, ou a terceira pessoa, para
determin-lo a praticar, omitir ou retardar ato de ofcio relacionado transao
comercial internacional.
Pena recluso, de 1 (um) a 8 (oito) anos, e multa.
Pargrafo nico. A pena aumentada de 1/3 (um tero), se, em razo da
vantagem ou promessa, o funcionrio pblico estrangeiro retarda ou omite o
ato de ofcio, ou o pratica infringindo dever funcional.

a punio de corrupo ativa especial, j que realizada em uma transao

comercial internacional.

CORRUPO PASSIVA CORRUPO ATIVA CORRUPO ATIVA

(artigo 317) (artigo 333) . (artigo 337-B)
SOLICITAR
DAR no est descrito no
A corrupo parte do DAR
artigo 333.
corrupto e no do Crime material
Nessa conduta o particular
corruptor.
uma vtima
Crime formal
Receber Oferecer Oferecer
Crime material Crime formal
Aceitar promessa Prometer
Prometer
Crime formal Crime formal
Bem tutelado: NO a administrao pblica brasileira e nem a estrangeira (o
Brasil no pode proteger a administrao pblica estrangeira). O bem jurdico
tutelado o regular desenvolvimento das transaes comerciais entre o Brasil
e outros pases.
FUNCIONRIO PBLICO ESTRANGEIRO est regulado no artigo 337-D
(norma interpretativa, interpretao autntica ou normativa).

Sujeito passivo: NO o Estado-Administrao e nem o Estado estrangeiro.

um crime vago, porque se protege a credibilidade do comrcio mundial. A
doutrina observa que possvel o sujeito passivo MEDIATO que o possvel
prejudicado pela corrupo.

Sujeito ativo: qualquer pessoa, no importando se brasileiro ou estrangeiro.

Funcionrio pblico despido de sua qualidade tambm pratica.

Conduta: o crime de forma livre e contedo variado, com 03 ncleos: oferecer,

dar e prometer. Sempre visando ato futuro do servidor pblico estrangeiro. Se
o funcionrio pblico estrangeiro recebe a vantagem indevida? O Brasil ir
punir tambm o funcionrio pblico estrangeiro? O Brasil somente ir punir
aquele que ofereceu, deu ou prometeu a vantagem, quem recebeu, aceitou ou
solicitou ir responder em seu pas.

Tipo subjetivo: o dolo o mesmo do artigo 333, com o elemento essencial.

Crime: em regra formal, mas passa a ser material na modalidade dar.

Tentativa: possvel dependendo da forma de prtica do crime, quando

praticado por escrito.

Causa de aumento: o mero exaurimento previsto como causa de aumento de

pena.

2. TRFICO DE INFLUNCIA EM TRANSAO COMERCIAL

INTERNACIONAL
Art. 337-C. Solicitar, exigir, cobrar ou obter, para si ou para outrem, direta ou
indiretamente, vantagem ou promessa de vantagem a pretexto de influir em ato
praticado por funcionrio pblico estrangeiro no exerccio de suas funes,
relacionado a transao comercial internacional:
Pena recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa.
Pargrafo nico. A pena aumentada da metade, se o agente alega ou insinua
que a vantagem tambm destinada a funcionrio estrangeiro.
No h muito o que falar, porque esse dispositivo praticamente idntico ao
art. 332, s que direcionado a ato praticado por funcionrio pblico estrangeiro,
o qual se presume haja alguma ligao com transao comercial internacional.
No mais, observa-se os detalhes do crime anterior. Nucci afirma que o sujeito
ativo pode ser qualquer pessoa, inclusive outro funcionrio pblico.

3. FUNCIONRIO PBLICO ESTRANGEIRO

Art. 337-D. Considera-se funcionrio pblico estrangeiro, para os efeitos penais,
quem, ainda que transitoriamente ou sem remunerao, exerce cargo, emprego
ou funo pblica em entidades estatais ou em representaes diplomticas de
pas estrangeiro.
Pargrafo nico. Equipara-se a funcionrio pblico estrangeiro quem exerce
cargo, emprego ou funo em empresas controladas, diretamente ou
indiretamente, pelo Poder Pblico de pas estrangeiro ou em organizaes
pblicas internacionais.

No h muito o que comentar, inclusive a doutrina pouco ou nada acrescenta

interpretao literal.

Captulo III: CRIMES CONTRA A ADMINISTRAO DA

JUSTIA

1. REINGRESSO DE ESTRANGEIRO EXPULSO

Art. 338 - Reingressar no territrio nacional o estrangeiro que dele foi expulso:
Pena - recluso, de um a quatro anos, sem prejuzo de nova expulso aps o
cumprimento da pena.

- O objetivo, segundo Damsio, proteger o prestgio, a autoridade e a eficcia

do ato de expulso.
- O sujeito ativo s pode ser o estrangeiro, por bvio (crime prprio, portanto).
- No configura o crime se o estrangeiro, embora decretada a sua expulso,
nega-se a sair do pas (haveria necessidade previso de verbo permanecer em
territrio nacional).
- H discusso doutrinria se o crime seria instantneo ou permanente. Tem
prevalecido a tese de que instantneo, porque o verbo reingressar, voltar,
entrar de novo.

2. DENUNCIAO CALUNIOSA
Art. 339. Dar causa instaurao de investigao policial, de processo judicial,
instaurao de investigao administrativa, inqurito civil ou ao de
improbidade administrativa contra algum, imputando-lhe crime de que o sabe
inocente:
Pena - recluso, de dois a oito anos, e multa.
1 - A pena aumentada de sexta parte, se o agente se serve de anonimato ou
de nome suposto.
2 - A pena diminuda de metade, se a imputao de prtica de
contraveno.

Tem que existir uma pessoa determinada que se sabe no ser praticante do
crime. Tem que dar causa instaurao de investigao, que pode ser praticado
por atos ou palavras. Esse crime pode ser praticado por qualquer pessoa, at
mesmo MP, Juiz e autoridades policiais.

Bem jurdico: a Administrao da Justia, principal e secundariamente a

honra da pessoa ofendida.

Sujeito ativo: qualquer pessoa, inclusive as autoridades responsveis pelo

incio dos procedimentos. EXEMPLO: MP que denuncia fato que sabe ser
inocente o apontado, isso o que se denomina de DENNCIA CRIMONOSA.
Em se tratando, porm, de imputao da prtica de crime de exclusiva iniciativa privada
e ao pblica condicionada, sujeito ativo somente pode ser o titular do direito de queixa
ou de representao. Nessa hiptese, o crime prprio.

Sujeito passivo: so o Estado (primrio) e a pessoa atingida em sua honra pela

denunciao caluniosa (secundrio).
Menor de 18 anos pode ser vtima de denunciao caluniosa? O menor pratica
ato infracional, sendo-lhe imputado fato previsto como crime, assim, poder ser
vtima do crime de denunciao caluniosa, que no imputar a prtica do
crime, mas DAR CAUSA INSTAURAO.

Conduta: DAR CAUSA; CONTRA ALGUM QUE SABE INOCENTE.

- investigao policial: a doutrina discute se necessria a investigao policial

(preliminar) ou precisa haver a materializao mediante a instaurao do IP, a
maioria da doutrina entende que o Inqurito Policial DISPENSVEL,
bastando dar causa investigao ainda que informal;

- processo judicial: esse judicial deve ser entendido como processo PENAL;

- investigao administrativa: se a investigao administrativa estiver

vinculada a um crime, claro que a autoridade administrativa no ir
investigar o crime, mas a investigao administrativa deve estar vinculada com
a imputao de um crime. EXEMPLO: imputar a conduta ao agente que fica
dormindo durante o trabalho, no pode dar origem ao crime de denunciao caluniosa
porque no est relacionada a crime;

- inqurito civil: tambm deve ser configura a instaurao com a alegao de

uma conduta que configura crime;

- ao de improbidade administrativa: idem ao anterior, apurao de ato

mprobo e ao mesmo tempo criminoso.

Pressupostos:
- sujeito passivo DETERMINADO;
- imputao de crime: parte da doutrina afirma que imputar a prtica de fato
tpico suficiente, mesmo que no antijurdico, porque foi movimentada a
mquina judiciria sem precisar, ferindo o bem jurdico tutelado; entretanto, h
uma outra parte da doutrina que nega isso, exigindo a antijuridicidade.
- conhecimento da inocncia do acusado.

Tipo subjetivo: o dolo e o elemento subjetivo especial representado pelo

ESPECIAL FIM DE AGIR de saber que a vtima inocente.
- No h previso de modalidade culposa.
- Impossvel o dolo eventual, a simples dvida sobre a prtica da conduta,
impede a configurao da denunciao caluniosa. Se o agente tinha dvida
sobre a inocncia NO h crime, pode haver um ilcito civil, mas no penal.

No crime imprescindvel para a sua caracterizao que a imputao seja

objetiva e subjetivamente falsa. Faz-se necessria a certeza moral da inocncia
do imputado.

O crime pode ser praticado por interposta pessoa:

EXEMPLO: A afirma para B que C matador de aluguel.
Se A teve a inteno de que B leva-se a notcia autoridade ser autor mediato.
Se falou sem querer que B levasse para a autoridade, praticar o crime de
calnia, porque no teve o dolo de dar origem instaurao.

Consumao e tentativa: consuma-se com a instaurao. H quem defenda

no ser necessria a instaurao formal de IP, basta o incio da investigao.
Nos casos de processo judicial, o crime se consuma quando o juiz recebe a
denncia ou queixa. J no caso de improbidade, com a propositura da ao.
A tentativa teoricamente possvel; possvel quando feita por escrito.

Para configurao do crime preciso aguardar a soluo no procedimento que

demonstrar que se trata de inocente? Duas correntes: uns se posicionam no
sentido de que no h necessidade de esperar, porque a prova da inocncia
pode ser feita no processo penal e por qualquer meio em direito admissvel.
Outros defendem que se deve aguardar o resultado de inocncia do
procedimento, para evitar a existncia de decises conflitantes; esse
posicionamento de Damsio na 11 edio do seu famoso livro.

Figura majorada e privilegiada ou minorada: previstas nos . A causa de

aumento se justifica porque dificulta a identificao do agente.

1 - A pena aumentada de sexta parte, se o agente se serve de anonimato ou

de nome suposto.

2 - A pena diminuda de metade, se a imputao de prtica de

contraveno.

Absoro: a denunciao caluniosa absorve a CALNIA pelo princpio da

consuno, e dela se distingue, porque naquela a imputao falsa de fato
definido como crime levada ao conhecimento da autoridade, motivando a
instaurao de investigao policial ou de processo judicial ou os outros
previstos no caput.

MP/MG: no absorve a injria e a difamao. No mesmo sentido o

entendimento do STJ.

Retratao: no afasta a tipicidade, porque no h previso legal. Se feita

depois da instaurao, o crime j est consumado. Mas se for feita a retratao
antes do oferecimento da denncia, ocorre o arrependimento posterior (CZAR
BITENCOURT E CAPEZ). H quem diga que pode ser arrependimento eficaz.
CRTICA: no responde pela denunciao caluniosa, mas responde pela
calnia, mas a se retrata e no d em nada. 32011220 48,90

COMUNICAO
DENUNCIAO FALSA DE CRIME AUTOACUSAO
CALNIA
CALUNIOSA OU FALSA
CONTRAVENO
- H acusao - Denunciado e
contra pessoa No h acusao denunciante so a
determinada, contra pessoa mesma pessoa.
No d causa
movimentando alguma. - O crime no
instaurao
ilegitimamente a FALSIDADE ocorreu ou se
administrao da OBJETIVA ocorreu no foi ele
justia. quem praticou.
- Ferimento da
honra por
intermdio da
mquina judiciria.
FALSIDADE
OBJETIVA E
SUBETIVA

3. COMUNIO FALSA DE CRIME OU DE CONTRAVENO

Art. 340 - Provocar a ao de autoridade, comunicando-lhe a ocorrncia de
crime ou de contraveno que sabe no se ter verificado:
Pena - deteno, de um a seis meses, ou multa.

- Comunicar crime ou contravenes falsas, que tem cincia que no ocorreu,

sem imputar-lhe a uma pessoa especfica ( a diferena do crime anterior). No
admite dolo eventual.
- Exige que a imputao seja feita autoridade (delegado, policial militar, juiz,
promotor, etc.).
- O crime ou contraveno imputada no podem estar prescritos.
- O crime se consuma com o incio da ao da autoridade (lavratura do BO
suficiente). Assim, se o agente comunicar a infrao penal inexistente e a
autoridade no iniciar qualquer investigao, haver mera tentativa, porque o
crime no se consumou por circunstncias alheias vontade do autor.
- Entretanto, se o autor, aps comunicar, arrepende-se e impede qualquer
atividade, h arrependimento eficaz.

4. AUTOACUSAO FALSA
Art. 341 - Acusar-se, perante a autoridade, de crime inexistente ou praticado
por outrem:
Pena - deteno, de trs meses a dois anos, ou multa.

- H um princpio no Brasil de no punio da autoagresso (princpio da

ofensividade). Mas, no tipo, h um prejuzo para a administrao da justia. Na
denunciao caluniosa o sujeito acusa a si prprio de crime que no ocorreu ou
de crime que ocorreu, mas foi praticado por terceiro. Como o tipo s se refere a
crime, se for autoacusao de contraveno o fato atpico.
- O crime se consuma no momento em que a autoacusao chega ao
conhecimento da autoridade. Ao contrrio da denunciao e na comunicao
falsa, no h necessidade de qualquer atividade. A retratao no gera qualquer
efeito por falta de previso legal. A tentativa possvel na clssica forma escrita.
5. FALSO TESTEMUNHO OU FALSA PERCIA
Art. 342. Fazer afirmao falsa, ou negar ou calar a verdade como testemunha,
perito, contador, tradutor ou intrprete em processo judicial, ou
administrativo, inqurito policial, ou em juzo arbitral:
Pena - recluso, de um a trs anos, e multa.
1o As penas aumentam-se de um sexto a um tero, se o crime praticado
mediante suborno ou se cometido com o fim de obter prova destinada a
produzir efeito em processo penal, ou em processo civil em que for parte
entidade da administrao pblica direta ou indireta.
2o O fato deixa de ser punvel se, antes da sentena no processo em que
ocorreu o ilcito, o agente se retrata ou declara a verdade.

Art. 343. Dar, oferecer ou prometer dinheiro ou qualquer outra vantagem a

testemunha, perito, contador, tradutor ou intrprete, para fazer afirmao falsa,
negar ou calar a verdade em depoimento, percia, clculos, traduo ou
interpretao:
Pena - recluso, de trs a quatro anos, e multa.
Pargrafo nico. As penas aumentam-se de um sexto a um tero, se o crime
cometido com o fim de obter prova destinada a produzir efeito em processo
penal ou em processo civil em que for parte entidade da administrao pblica
direta ou indireta.

Se a testemunha disser que no sabe, o que na verdade sabe, j

praticou o crime.

Objetivo jurdico: o que se objetiva fazer valer a verdade

crime comum, prprio ou de mo prpria?

Se comum, (a) no exige qualidade especial do agente e (b) admite coautoria,
bem como participao.
Se for crime prprio, ento (a) exige condio especial do agente e (b) admite
coautoria, bem como, participao.
Se entendido que o crime de mo prpria (ou crime de conduta infungvel),
vai se entender que o crime (a) exige condio especial do agente, e que (b) s
admite participao, mas no coautoria ESTA A POSIO DA GRANDE
MAIORIA DA DOUTRINA.

O STF decidiu, recentemente, que o crime prprio, admitindo tambm a

coautoria (entre a testemunha e o advogado) ainda , no entanto, posio
minoritria.
- OBS.: Fiz uma pesquisa no STJ e verifiquei que os julgados mais recentes
falam haver crime de mo prpria a admitir participao do advogado. H
tambm julgados admitindo coautoria, mas sem mencionar se o crime seria
prprio ou de mo prpria.

Advogado, se apenas incita ao falso testemunho, partcipe no 342.

Mas se o advogado d dinheiro para que esta faa afirmao falsa, e no mera
orientao para faz-lo incide a conduta do art. 343! (neste caso, a
testemunha vai no 342 e o advogado que subornou, vai no 343 exceo
pluralista Teoria Monista).

Testemunha descompromissada comete o 342? Doutrina divergente:

Sim. Posio majoritria (Magalhes Noronha). O compromisso no elementar
do tipo, de maneira que o Cdigo Penal no diferencia testemunha
compromissada e no compromissada. Ao contrrio do ru, a testemunha que
comparece em Juzo tem sempre o dever de dizer a verdade, servindo o
compromisso como mera formalidade para alert-la das consequncias do
falso testemunho. Adotada pelo STJ: HC 92836/SP, 6 T, Rel. Min. Maria
Thereza, j. Em 27/04/2010; HC 192659, 5 T, Rel. Min. Jorge Mussi, j. 06/12/2011.

No pode. Essa a posio de Nucci: Ora, analisando-se em conjunto tais

normas, tem-se o seguinte: o compromisso ato solene que concretiza,
tornando expresso, o dever da pessoa que testemunha de dizer a verdade. E
nem se diga que mera formalidade. A testemunha no compromissada
simples informante.

A vtima pode praticar falso testemunho? No se este diz inverdades em

juzo, no pratica 342 mas isto no significa que seja um indiferente penal
pode causar denunciao caluniosa (339).

A vtima primria e constante destes crimes a Administrao da Justia. A

vtima secundria a pessoa fsica ou jurdica que pode sofrer danos em razo
da afirmao falsa acostada no processo.

So 3 formas (modus operandi) de praticar o crime:

- Fazer afirmao falsa (falsidade positiva) fala, e distorce a verdade.
- Negar a verdade (falsidade negativa) o agente fala, no diz a verdade, e
ainda nega que esta ocorreu.
- Calando a verdade da, possvel praticar 342 por omisso, nesta ltima
hiptese o agente no diz a verdade; alis, no diz nada do que sabe.

O que reticncia? o sinnimo de calar a verdade.

O falso testemunho no extrado do contraste entre o depoimento e a
realidade dos fatos. O falso testemunho se extrai do contraste entre a cincia
da testemunha e o que ocorreu assim, se a testemunha no tinha real
conhecimento, falou sem saber, mesmo que tenha dado depoimento de fato
que tenha de fato ocorrido (acertou no chute) h o dolo de falsamente
testemunhar.

- Em processo judicial de qualquer espcie, penal ou cvel, contencioso ou

voluntrio.
- Inqurito civil abrangido no processo administrativo.

A mentira sobre a qualificao pessoal induz falso testemunho?

Damsio entende que no, pois o 342 s no caso de a mentira ser de fatos.
Prevalece esta posio.
Noronha entende que sim, pois o juiz pode dar mais credibilidade para
determinado testemunho dependendo da pessoa que (ex: irmo
testemunhando).
Outra corrente diz que responde pelo crime do art. 307 (falsa identidade).

Qual a consequncia para algum que est falando mentira em CPI? O crime
o do art. 4, II da lei 1.579/52 (lei que regulamenta a Comisso Parlamentar de
Inqurito).

Para haver falso testemunho (e tambm a falsa percia), preciso que a mentira
recaia sobre fato relevante recaindo sobre fato perifrico, no capaz de
influenciar no convencimento do juiz, no 342.

O crime punido a ttulo de dolo, acrescido da inteno de abalar o curso

normal do processo. A culpa no punida (testemunha negligente).

crime formal, bastando a potencialidade de dano para o crime estar

consumado, independentemente de dano (no preciso que tenha,
efetivamente, influenciado no convencimento do juiz). Basta a possibilidade
dessa influncia, ao tratar de fato juridicamente relevante. Nesse sentido: STJ,
HC 238395, j. em 26/06/2012.

A discusso surge se o crime admite tentativa no caso da falsa percia.

Em regra, o falso testemunho no admite a tentativa. A doutrina, no entanto,
vislumbra esta possibilidade quando h a falta de energia do frum antes de
terminar a audincia, e haver a lavratura do depoimento. H, ainda, o caso de
falso testemunho, em que o testemunho prestado por escrito.
 1 - Causas de aumento:
No caso do suborno (corrupo a testemunha vai receber vantagens)
- 342 praticado em processo penal.
- 342 praticado em processo civil, em que ente / entidade da Administrao.

Se for perito no oficial que cai no 342! se for oficial, responde por
corrupo passiva, e quem pagou vai na corrupo ativa.

2 - retratao como causa extintiva da punibilidade.

um incentivo para que a testemunha traga a verdade tona, at a deciso
de 1 grau ( o entendimento da maioria) do processo onde ocorreu o falso
testemunho, e no no processo em que se tem por fim o falso testemunho.
causa de extino de punibilidade (art. 107, VI, CP). Por este motivo (da
retratao), h doutrina que entende que no pode haver a priso em flagrante,
no caso do falso testemunho.

A ao penal por falso pode ser iniciada antes de decidido o processo onde se
deu o falso? Trs correntes: a) pode ser iniciada, porque no h vedao legal,
mas no pode ser julgada antes da sentena do outro processo, pois at a
cabvel a retrao; b) no pode ser iniciada antes da sentena de primeira
instncia, uma vez que at esse momento possvel retrao (no necessrio,
entretanto, que se aguarde o trnsito em julgado; c) no pode ser iniciada antes
do trnsito em julgado da sentena do processo em que ocorreu o falso
testemunho. No STJ, este entendimento a seguir o que prevalece:
A sentena no feito principal no imprescindvel para o incio da ao penal
por crime de falso testemunho, ainda que se faa a ressalva de que a deciso
sobre falso testemunho no deve preceder do feito principal (HC 16247/SP;
02/09/02).

Falso testemunho no jri juiz pode prender em flagrante? No. Quem julga
so os jurados, e somente estes, quesitados, que podem reconhecer o crime
(como fazer: juiz no libera a testemunha, e, no final, se uma das partes
requerer a quesitao do falso testemunho, esta ser levada deliberao pelo
jri at isto, a testemunha fica aguardando, caso em que ela pode ser
acareada). A votao do jri condiciona o flagrante.

controvertido o tema de se saber se a retrao se comunica s demais pessoas

que tenham concorrido para o crime? Para uns, a ao personalssima e no se
comunica. Continua punindo a participao, mesmo sem punir mais a autoria.
Pela teoria da acessoriedade limitada basta que o fato seja tpico e antijurdico,
para punir a participao. No obstante isso, h quem defenda, como Damsio,
que a lei estabelece que o fato deixa de ser punvel, assim, diante da retrao
de um dos concorrentes, no h como manter a punibilidade para os demais
concorrentes em relao ao mesmo fato.

Art. 343. Dar, oferecer ou prometer dinheiro ou qualquer outra vantagem a

testemunha, perito, contador, tradutor ou intrprete, para fazer afirmao falsa,
negar ou calar a verdade em depoimento, percia, clculos, traduo ou
interpretao:
Pena - recluso, de trs a quatro anos, e multa.
Pargrafo nico. As penas aumentam-se de um sexto a um tero, se o crime
cometido com o fim de obter prova destinada a produzir efeito em processo
penal ou em processo civil em que for parte entidade da administrao pblica
direta ou indireta.

Sobre o art. 343, do CP, tem-se aqui mais uma exceo teoria unitria ou
monista, uma vez que o corruptor responde pelo crime do art. 343, enquanto a
testemunha responde pelo crime do art. 342, 1. Veja-se que a corrupo ativa
tratada nesse dispositivo se consuma ainda que a oferta ou promessa no
sejam aceitas, de forma que possvel a sua caracterizao mesmo que o falso
testemunho ou falsa percia no se verifiquem. crime formal.

6. COAO NO CURSO DO PROCESSO

Art. 344 - Usar de violncia ou grave ameaa, com o fim de favorecer interesse
prprio ou alheio, contra autoridade, parte, ou qualquer outra pessoa que
funciona ou chamada a intervir em processo judicial, policial ou
administrativo, ou em juzo arbitral:
Pena - recluso, de um a quatro anos, e multa, alm da pena correspondente
violncia.

Qual o bem jurdico tutelado? Administrao da Justia, que pode ser obstada
por este tipo de comportamento. Quem o sujeito ativo? crime comum. Este
crime pode ser praticado por qualquer pessoa (no precisa ser o ru pode ser
qualquer pessoa, inclusive familiar do ru).

Este crime est ligado priso preventiva dificilmente o promotor denuncia

um crime destes e no pede a preventiva o crime est claro como um dos
prprios fundamentos da priso preventiva (lembrar dos fundamentos:
garantia da ordem pblica; garantia da ordem econmica; assegurar efetiva
aplicao da lei penal; e convenincia da instruo criminal Vicente Greco
diz que absurdo decretar-se priso por convenincia, mas apenas por real
necessidade).
Secundariamente, o sujeito passivo a parte ou testemunha ou qualquer outra
pessoa chamada a intervir contra quem pessoalmente se emprega a violncia.

- Violncia ou grave ameaa dirigida s pessoas listadas no art. 344.

- Mesmo em juzo arbitral!

A grave ameaa pode consistir em um mal injusto ou justo mesmo que seja
para, p. ex., protestar um ttulo do que mau pagador, para que a testemunha
se retrate no processo. Se a ameaa no busca vnculo no processo, mais como
fins de externar a ira contra a parte ou autoridade do processo, isto no 344;
pode ser ameaa do art. 147 ou desacato, a depender da situao.

- preciso conseguir a vantagem processual? No precisa ocorrer crime de

consumao antecipada (no momento da violncia ou ameaa) o resultado
dispensvel. crime formal.

- O crime, no curso do processo, admite a tentativa? Sim crime

plurissubsistente. Ex: uma grave ameaa por escrito.

7. EXERCCIO ARBITRRIO DAS PRPRIAS RAZES

Art. 345 - Fazer justia pelas prprias mos, para satisfazer pretenso, embora
legtima, salvo quando a lei o permite:
Pena - deteno, de quinze dias a um ms, ou multa, alm da pena
correspondente violncia.
Pargrafo nico - Se no h emprego de violncia, somente se procede
mediante queixa.
Art. 346 - Tirar, suprimir, destruir ou danificar coisa prpria, que se acha em
poder de terceiro por determinao judicial ou conveno:
Pena - deteno, de seis meses a dois anos, e multa.

O Estado tem o poder-dever de exercer a jurisdio. Se houver violncia haver

CONCURSO MATERIAL de crimes, sem violncia um crime de ao penal
privada; com violncia, a ao ser pblica. Procura-se proteger o monoplio do
direito de punir do Estado. Procura-se coibir o particular de exercer atividade
exclusiva do Estado. Crime comum. Mas se praticado por funcionrio
pblico, no exerccio de suas funes, pode ser abuso de autoridade.

Interesses: Primrio: Administrao da Justia. Secundrio: a pessoa contra

quem foi empregada a ao.
- Para ocorrer o crime, preciso que a pretenso do autor seja legtima ou,
ainda que ilegtima, ele pensava ser legtima. Se claramente ilegtima, pode ser
outro crime (qualquer um dos crimes contra o patrimnio).
- punido a ttulo de dolo, buscando-se inteno de se satisfazer esta pretenso.
- Quando o crime se consuma? H divergncia: H corrente que entende que
crime formal (consuma-se no momento em que o agente emprega o meio
executrio violncia, grave ameaa, fraude etc); por outro lado, h quem
entenda que crime material e s se consuma com a satisfao da pretenso
visada. Admite tentativa.

H o subtipo do art. 346, com caractersticas prprias, mas que tambm recebe o
nome de exerccio arbitrrio das prprias razes. As condutas so tirar
(subtrair); suprimir (fazer desaparecer); destruir (atingir agressivamente o
objeto, de maneira que este perca sua individualidade); e danificar (estragar o
objeto).

8. FRAUDE PROCESSUAL
Art. 347 - Inovar artificiosamente, na pendncia de processo civil ou
administrativo, o estado de lugar, de coisa ou de pessoa, com o fim de induzir a
erro o juiz ou o perito:
Pena - deteno, de trs meses a dois anos, e multa.
Pargrafo nico - Se a inovao se destina a produzir efeito em processo penal,
ainda que no iniciado, as penas aplicam-se em dobro.

Aqui o legislador pune o agente que, empregando um artifcio qualquer, altera

o estado do local, de algum objeto ou de pessoa, com o fim de enganar o juiz ou
perito durante o tramitar de ao civil ou processo administrativo. Se o fato visa
produzir efeito em ao penal, aplica-se a pena em dobro.
crime formal e pode ser cometido por qualquer pessoa, tenha ou no
interesse no desfecho da demanda. Trata-se de crime subsidirio.

O STF, recentemente, decidiu sobre esse crime da seguinte forma:

HC 88733/SP - SO PAULO; Relator(a): Min. GILMAR MENDES; Relator(a) p/
Acrdo: Min. CEZAR PELUSO; Julgamento: 17/10/2006. AO PENAL.
Crime de fraude processual. Homicdio doloso praticado dentro de clnica
mdica. Limpeza do local para eliminao de vestgios de sangue. Artifcio que
tenderia a induzir em erro o juiz de ao penal. Fato tpico em tese. Inexistncia
de processo civil ou de procedimento administrativo. Irrelevncia. Ato dirigido
a produzir efeito em processo penal, ainda que no iniciado. Correspondncia
ao tipo autnomo previsto no nico do art. 347 do Cdigo de Processo Penal.
Hiptese normativa que no de causa de aumento de pena. Inteligncia do
texto do art. 347, que contm duas normas. O art. 347 do Cdigo Penal contm
duas normas autnomas: a do caput, que pune artifcio tendente a produzir
efeitos em processo civil ou procedimento administrativo j em curso; e a do
pargrafo nico, que pune ato voltado a produzir efeitos em processo
criminal, ainda que no iniciado. 2. AO PENAL. Crime de fraude
processual penal. No caracterizao. Delito de carter subsidirio. Homicdio
doloso praticado dentro de clnica mdica. Limpeza do local para eliminao de
vestgios de sangue. Ato de execuo que, inserindo-se no iter do delito mais
grave de ocultao de cadver (art. 211 do CP), por este absorvido. Imputao
de ambos os delitos em concurso. Inadmissibilidade. Bis in idem. Excluso da
acusao de fraude na pronncia. HC concedido, por empate na votao, para
esse fim. Interpretao conjugada dos arts. 211 e 347, nico, do CP. O suposto
homicida que, para ocultar o cadver, apaga ou elimina vestgios de sangue,
no pode ser denunciado pela prtica, em concurso, dos crimes de fraude
processual penal e ocultao de cadver, seno apenas deste, do qual aquele
constitui mero ato executrio.

9. FAVORECIMENTO PESSOAL
Art. 348 - Auxiliar a subtrair-se ao de autoridade pblica autor de crime a
que cominada pena de recluso:
Pena - deteno, de um a seis meses, e multa.
1 - Se ao crime no cominada pena de recluso:
Pena - deteno, de quinze dias a trs meses, e multa.
2 - Se quem presta o auxlio ascendente, descendente, cnjuge ou irmo do
criminoso, fica isento de pena (ESCUSA ABSOLUTRIA).

Autor de CRIME, que seja cominada a pena de RECLUSO. Favorecer o autor

do crime. A figura privilegiada est no 1, que prev a hiptese de crime
apenado com DETENO. H no artigo a ESCUSA ABSOLUTRIA para
ascendentes, descendentes, cnjuge e irmo. Lembrando: crimes principais
(existem independentemente de outros ex: 121 / 155 / 121) e crimes acessrios
(pressupem a existncia de outros ex: 180 / 348 / 349).

# Bem jurdico tutelado? a administrao da justia.

Sujeito ativo qualquer pessoa alheia prtica do crime anterior, inclusive a
prpria vtima do crime principal; exceto os coautores/partcipes do crime
principal.
No existe este crime se for em proveito prprio.
Para que haja o favorecimento pessoal preciso o auxlio concreto.

# Advogado pratica 348 ocultando seu cliente? Se ele agir facilitando

concretamente, sim. Se nada faz, e o seu cliente se esconde em seu escritrio,
mesmo sabendo que l ele est, no auxiliou concretamente preciso que
haja ao positiva para que o sujeito possa se evadir da ao da Justia (o
crime s praticado por ao).
4 requisitos para que exista o 348:
- A prtica de crime anterior punvel (no importa o tipo de crime: se doloso,
culposo, preterdoloso, tentado, consumado, etc...) a presena de uma escusa
absolutria, p.ex., ou qualquer excludente de punibilidade, isenta da prtica do
348. OBS: s haver 348 se a vtima provocou a Justia, nos casos de ser crime
de ao pblica mediante representao ou queixa em ao penal privada.
- Que o crime seja punido com recluso se o crime punido, p.ex., com pena
de deteno, vai haver 348 com pena minorada ver 1 o ru livra-se solto.
- preciso que o 348 ocorra aps a prtica do crime, pois, como visto, ele
pressupe crime anterior; pois se o favorecimento prometido antes ou
durante a execuo, ele no pratica o 348, mas partcipe no crime principal.
Favorecimento o auxlio prestado ao criminoso para fugir, e no o auxlio
prestado ao prprio crime.
- preciso que o favorecimento seja em relao a crime (favorecer o
contraventor a evadir-se da ao policial, indiferente penal).

O crime cometido a ttulo de dolo, devendo o agente saber que favorece a

autor de crime.
Se ele se equivoca, e favorece culposamente no incide o 348, que s se pune
a ttulo de dolo.

A doutrina entende que deve haver xito na ocultao, ainda que por um
breve espao de tempo ( crime material).
A tentativa possvel, eis que o crime plurissubsistente ex: A empresta
veculo para o criminoso B, e quando este vai sair em fuga logo surpreendido
pela autoridade policial.

2 - Escusa absolutria segundo alguns, causa extintiva de punibilidade (1);

segundo outros, excluso da punibilidade (2).
Diferena: se for 1, a punibilidade nasceu e logo sumiu; se for 2, o direito de
punir jamais nasce (o Estado jamais teve este direito).
Frederico Marques explica e diferencia o mais acertado, tecnicamente, seria
dizer que ocorre 2, mas prevalece que causa extintiva de punibilidade.
# Abrange a Unio Estvel? E se o convivente auxilia o outro abrange,
realizando-se uma analogia in bonam partem. Mas h doutrina negando,
dizendo que norma de exceo, e no existe analogia in bonam partem em
norma de exceo.

10. FAVORECIMENTO REAL

Art. 349 - Prestar a criminoso, fora dos casos de coautoria ou de receptao,
auxlio destinado a tornar seguro o proveito do crime:
Pena - deteno, de um a seis meses, e multa.
Auxlio ao PROVEITO do crime, prestado a criminoso. Se o auxlio for
prestado a menor, a corrente majoritria afirma que o menor est afastado do
tipo legal, por ele no criminoso. Nesse crime, o tipo exclui os casos de
coautoria e receptao.

- Tambm protege a Administrao da Justia.

- Pode ser autor de 349 qualquer pessoa, exceto o coautor ou partcipe do crime
anterior, ou o receptador (autor da receptao).
OBS: para tornar seguro o proveito do crime no art. 348, h preocupao
com o autor do crime, pouco importa a coisa que objeto do crime principal
aqui, h a preocupao especial com o proveito do crime.

Diferena entre receptao (180) e 349:

180 oculta para favorecer-se ou terceiro que no o autor do delito.
349 o bem para favorecer o prprio criminoso do crime principal.

A furtou veculo aps o furto, B ocultou.

Se B j tinha prometido antecipadamente a ocultao partcipe do furto (155
c/c 29 CP).
Se B ocultou em benefcio de A 349.
Se B ocultou em benefcio prprio ou de terceira pessoa alheia ao crime anterior
180.

Se auxilia o contraventor para que este tenha proveito, aps a prtica desta
fato atpico.

O crime se consuma com a prestao do auxlio. Admite-se tentativa.

OBS: H doutrina dizendo que se h favorecimento real o auxlio a criminoso

ento s haveria favorecimento real se o sujeito j foi condenado com trnsito
em julgado (esta posio at que teria razo, dado a situao estranha de
algum estar sendo processado por 349, quando aquele em cujo proveito teria
auxiliado esteja sendo absolvido em processo distinto poderia, o processado
por 349 e condenado, se no processo que julgou o agente que ele auxiliou houve
absolvio, ingressar com reviso criminal) o esprito do CP, no entanto, foi
o de querer colocar como auxlio a autor de crime.
- crime punido independentemente de o criminoso lograr xito.
- punido a ttulo de dolo, devendo saber que a coisa que ele assegura tem
origem criminosa.
- Admite tentativa.
CUIDADO: no h a escusa absolutria do 348 no mbito do 349!!!! Se o pai
garante o proveito do crime praticado por filho, tambm responde!

Art. 349-A. Ingressar, promover, intermediar, auxiliar ou facilitar a entrada de

aparelho telefnico de comunicao mvel, de rdio ou similar, sem
autorizao legal, em estabelecimento prisional.
Pena: deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano.

Sujeito ativo: qualquer pessoa. Sujeito passivo: Estado.

Elemento subjetivo: Dolo. No admite a forma culposa.
Estabelecimento prisional: deve ser entendido em sentido amplo (Nucci).
V. art.319-A, acima.

11. EXERCCIO ARBITRRIO ou ABUSO DE PODER

Art. 350 - Ordenar ou executar medida privativa de liberdade individual, sem
as formalidades legais ou com abuso de poder:
Pena - deteno, de um ms a um ano.
Pargrafo nico - Na mesma pena incorre o funcionrio que:
I - ilegalmente recebe e recolhe algum a priso, ou a estabelecimento destinado
a execuo de pena privativa de liberdade ou de medida de segurana;
II - prolonga a execuo de pena ou de medida de segurana, deixando de
expedir em tempo oportuno ou de executar imediatamente a ordem de
liberdade;
III - submete pessoa que est sob sua guarda ou custdia a vexame ou a
constrangimento no autorizado em lei;
IV - efetua, com abuso de poder, qualquer diligncia.

- Se a vtima for menor, h crime especfico (art. 230, ECA).

- No tipo, h a possibilidade de crime omissivo, por exemplo: no cumprir a
ordem de liberdade.
- Na priso temporria, no h pena, uma priso processual, tanto que se a
autoridade no libertar findo o prazo, no h aplicao desse dispositivo.
Efetuar com abuso de poder, qualquer diligncia, por exemplo: revista de cela e
transporte de preso.

H controvrsia no que diz respeito revogao desse tipo penal. Duas

correntes: a) houve ab-rogao pela Lei 4898/65; b) houve apenas derrogao
pelo citado diploma legal (s foram revogados o caput e o inc. III do
dispositivo, porque foram reproduzidos nas alneas a e b do art. 4, da lei de
abuso de autoridade; os incs. I, II e IV do pargrafo nico do art. 350 estariam
em vigor. Essa ltima corrente defendida por Damsio.
Nucci defende que o art. 350 foi totalmente revogado, porque a Lei 4.898/65 tem
todas as possibilidades de abuso de autoridade antes previstas.

12. FUGA DE PESSOA PRESA OU SUBMETIDA A MEDIDA DE SEGURANA

Art. 351 - Promover ou facilitar a fuga de pessoa legalmente presa ou
submetida a medida de segurana detentiva:
Pena - deteno, de seis meses a dois anos.
1 - Se o crime praticado a mo armada, ou por mais de uma pessoa, ou
mediante arrombamento, a pena de recluso, de dois a seis anos.
2 - Se h emprego de violncia contra pessoa, aplica-se tambm a pena
correspondente violncia.
3 - A pena de recluso, de um a quatro anos, se o crime praticado por
pessoa sob cuja custdia ou guarda est o preso ou o internado.
4 - No caso de culpa do funcionrio incumbido da custdia ou guarda,
aplica-se a pena de deteno, de trs meses a um ano, ou multa.

Promover ou facilitar a fuga de preso ou detento.

- Se for menor, no se pratica o crime, porque ele no est preso, ele est
internado, submetido medida socioeducativa.
- Praticado com artifcios ou a mo armada (uso de qualquer arma).

A medida de segurana detentiva a que se refere a internao.

Sujeito ativo deste crime: qualquer um, inclusive os familiares do preso, ou
demais detentos.
Sujeito passivo primrio e constante a Administrao da Justia.

Promover a pessoa que, diretamente, consegue libertar algum, j na

facilitao propicia-se esta fuga.
OBS: Se algum recebe voz de priso em flagrante chega um bando e tenta
auxiliar esta pessoa a fugir 351 o sujeito preso no precisa estar
enclausurado, apenas basta que j esteja sob custdia da autoridade.
OBS: no a fuga que punida neste crime, mas a promoo e facilitao da
fuga.
- O crime punido a ttulo de dolo.
- O crime se consuma com o xito da fuga.
OBS: Se auxiliar o sujeito que j conseguiu fugir, ocorre favorecimento pessoal!
(348)
- possvel a tentativa.

1 - traz uma qualificadora praticado a mo armada ou arrombamento.

2 - ressalva o cmulo de crimes, no caso de o 351 ser praticado com violncia
contra pessoa.
 3 - outra qualificadora aplicvel quando for o caso de o 351 ser praticado
por pessoa com responsabilidade.
4 - tipo culposo modalidade culposa crime prprio. Portanto, se
eventualmente o particular contribui com a fuga de algum, por ter agido com
culpa, o fato atpico.

13. EVASO MEDIANTE VIOLNCIA CONTRA A PESSOA

Art. 352 - Evadir-se ou tentar evadir-se o preso ou o indivduo submetido a
medida de segurana detentiva, usando de violncia contra a pessoa:
Pena - deteno, de trs meses a um ano, alm da pena correspondente
violncia.

Fugir da priso no crime, porque o anseio liberdade no deve ser punido,

pode ser uma falta grave, como previsto na lei de Execuo Penal. O
legislador pune apenas o preso que foge ou tenta fugir com emprego de
violncia contra a pessoa. Se for fuga de uma priso civil, tambm pode
configurar o tipo. A tentativa est equiparada ao crime consumado, com a
mesma pena (crime de atentado). O preso desse artigo por qualquer motivo,
mesmo no criminal.

Bem jurdico: a Administrao da Justia.

Sujeito ativo: somente a pessoa presa ou submetida a medida de segurana

Sujeito passivo: so o Estado e a pessoa atingida pela violncia fsica.

Conduta: evadir-se ou tentar evadir-se usando de violncia FSICA.

Pressuposto: legalidade da priso.

Tipo subjetivo: o dolo representado pela vontade de evadir-se praticando

violncia FSICA contra a pessoa, no h previso de modalidade culposa.

MP/MG: no configura o crime a prtica de violncia contra a coisa ou a grave

ameaa.

Consumao e tentativa: com o emprego da violncia contra a pessoa e a

realizao da atividade tendente evaso. A tentativa INADMISSVEL.

Concurso: h concurso material com o crime de sequestro, se este empregado

pelo agente para que alcance xito o seu empreendimento.
 crime prprio. No de mo prpria, pois pode ser praticado com a ajuda
de outras pessoas.

OBS: pune-se com a mesma pena tanto a conduta consumada quanto a tentada
Crime de atentado ou de empreendimento aqui, adotou-se a Teoria
Subjetiva da Tentativa. (no se pune pelo iter percorrido, mas pela ao
pretendida). Teoria subjetiva: no h por que ter reduo, pois o dolo o
mesmo.
O art. 14, II do CP (reduo de 1/3 a 2/3) adotou a teoria objetiva tipo louco,
ou crime manco aquele em que h diferena da tentativa, pois o iter mais
curto.

H sujeito passivo secundrio a pessoa contra quem foi empreendida a

violncia. H quem entenda que a violncia pode ser tanto a fsica quanto a
moral, abrangendo a grave ameaa.
Se ele apenas foge, falta grave, prevista no art. 50, II da LEP.

- Basta que haja ordem de priso executada para possibilitar este crime. Se a
ordem executada, e depois foge 352. Se a ordem resistida, h crime de
resistncia.
- O crime punido a ttulo de dolo e se consuma com a simples violncia.
- Aplica-se, ainda, a pena correspondente violncia.

14. ARREBATAMENTO DE PRESO

Art. 353 - Arrebatar preso, a fim de maltrat-lo, do poder de quem o tenha sob
custdia ou guarda:
Pena - recluso, de um a quatro anos, alm da pena correspondente violncia.

Arrebatar significa tirar o preso, com emprego de violncia ou grave ameaa, de

quem o tenha sob custdia ou guarda, a fim de maltrat-lo.
- A consumao de d com a tomada do preso, ainda que o agente no atinja a
finalidade descrita. Portanto, crime formal.
Preso: No abrange o internado, cumprindo medida de segurana.

15. MOTIM DE PRESOS

Art. 354 - Amotinarem-se presos, perturbando a ordem ou disciplina da priso:
Pena - deteno, de seis meses a dois anos, alm da pena correspondente
violncia.
Movimento coletivo de presos, no mnimo 03, pela jurisprudncia, com o
objetivo de trazer desordem e indisciplina na priso. Crime de concurso
necessrio que se consuma com a perturbao da ordem carcerria.
- Ex.: greve de fome no se enquadra.

16. PATROCNIO INFIEL

Art. 355 - Trair, na qualidade de advogado ou procurador, o dever profissional,
prejudicando interesse, cujo patrocnio, em juzo, lhe confiado:
Pena - deteno, de seis meses a trs anos, e multa.

Trair o interesse privado do cliente ou representado.

Sujeito ativo advogado ou procurador.
- elementar do tipo causar um dano parte (crime material).
- Crime pode ser omissivo ou comissivo.
- Somente pode ser doloso.
- elementar do tipo que seja em juzo.
- Admite a forma comissiva (desistir de testemunha imprescindvel) ou
omissiva (deixar escoar o prazo recursal).
- A tentativa s cabvel na forma comissiva.

17. PATROCNIO SIMULTNEO ou TERGIVERSAO

Pargrafo nico - Incorre na pena deste artigo o advogado ou procurador
judicial que defende na mesma causa, simultnea ou sucessivamente, partes
contrrias.

- A expresso mesma causa deve ser entendida como sinnimo de

controvrsia, litgio, ainda que os processos sejam distintos.
- indiferente que o agente defenda as partes contrrias ao mesmo tempo ou
sucessivamente (tergiversao).
- Admite-se tentativa.

18. SONEGAO DE PAPEL OU OBJETO DE VALOR PROBATRIO

Art. 356 - Inutilizar, total ou parcialmente, ou deixar de restituir autos,
documento ou objeto de valor probatrio, que recebeu na qualidade de
advogado ou procurador:
Pena - deteno, de seis a trs anos, e multa.

- Tem que ser de forma dolosa.

- Sujeito ativo advogado ou procurador.
- crime prprio.
- Admite-se a tentativa na forma comissiva. imprescindvel para a
configurao que haja intimao para a devoluo, pois, do contrrio, pode
estar punindo por mera negligncia, e o crime doloso, e no culposo.

19. EXPLORAO DE PRESTGIO

Art. 357 - Solicitar ou receber dinheiro ou qualquer outra utilidade, a pretexto
de influir em juiz, jurado, rgo do Ministrio Pblico, funcionrio de justia,
perito, tradutor, intrprete ou testemunha:
Pena - recluso, de um a cinco anos, e multa.
Pargrafo nico - As penas aumentam-se de um tero, se o agente alega ou
insinua que o dinheiro ou utilidade tambm se destina a qualquer das pessoas
referidas neste artigo.

- delito assemelhado ao trfico de influncia (art. 332), mas que se

diferencia daquele por exigir que o agente pratique o delito a pretexto de
influir em pessoas ligas aplicao da lei. No trfico de influncia o crime
cometido a pretexto de influir em qualquer funcionrio, que no os acima
descritos.
- Consuma-se quando pede ou recebe. Sujeito ativo qualquer pessoa.

20. VIOLNCIA OU FRAUDE EM ARREMATAO JUDICIAL

Art. 358 - Impedir, perturbar ou fraudar arrematao judicial; afastar ou
procurar afastar concorrente ou licitante, por meio de violncia, grave ameaa,
fraude ou oferecimento de vantagem:
Pena - deteno, de dois meses a um ano, ou multa, alm da pena
correspondente violncia.

Esse delito se assemelha aos descritos nos arts. 93 e 95, da Lei 8.666/93
(impedimento, perturbao ou fraude de licitao pblica). A diferena est em
que aqui no CP a objetividade jurdica protegida a arrematao judicial. Em se
tratando dos tipos da Lei 8.666, protege-se a licitao pblica.

21. DESOBEDINCIA DECISO JUDICIAL SOBRE PERDA OU

SUSPENSO DE DIREITO
Art. 359 - Exercer funo, atividade, direito, autoridade ou mnus, de que foi
suspenso ou privado por deciso judicial:
Pena - deteno, de trs meses a dois anos, ou multa.

Suspenso ou privao deve ser determinada por deciso judicial.

Exercer funo, atividade, direito, autoridade ou mnus, de que foi suspenso ou
privado por deciso judicial.
Em duas situaes isso vai acontecer mais comumente:
1. Pena restritiva de direitos de interdio temporria de direitos; e
2. Efeito secundrio da condenao (perda de cargo e outros efeitos).
Obs. 1: Penas restritivas de direito de interdio temporria de direitos: so
substitutivas; a opo de escolha entre elas do juiz; se a privativa de liberdade
for superior a 1 ano e menor que 04, nos dolosos e nos culposos (qualquer
pena), deve ser substituda por 02 PRD ou 01 PRD + multa.
Pargrafo 4 do artigo 44 traz uma consequncia para o descumprimento de
PRD que ser convertida para PPL.
Dvida: pode haver crime do artigo 359 e a converso? E o bis in idem?
Bitencourt defende que no se aplica o artigo 359.
Obs. 2: Efeitos secundrios da condenao (artigo 92). Sempre configuraro o
artigo 359.

Captulo IV: CRIMES CONTRA AS FINANAS PBLICAS

Esse novo captulo visa dar eficcia LC 101/2000, Lei de Responsabilidade
Fiscal. So inmeras as condutas tpicas que foram criadas, mas em todas elas
se tem os seguintes fatores comuns: a) a proteo da probidade administrativa
em relao s finanas a objetividade jurdica; b) o sujeito ativo o
funcionrio pblico responsvel pelo ato (crime prprio); c) o sujeito passivo
o Estado; d) exige-se dolo; e) a consumao se d no momento das respectivas
aes ou omisses; f) a ao penal sempre pblica incondicionada. Os
conceitos de operao de crdito, dvida consolidada, contragarantia, etc. esto,
via de regra, descritos na Lei de Responsabilidade Fiscal.

1. CONTRATAO DE OPERAO DE CRDITO

Art. 359-A. Ordenar, autorizar ou realizar operao de crdito, interno ou
externo, sem prvia autorizao legislativa:
Pena recluso, de 1 (um) a 2 (dois) anos.
Pargrafo nico. Incide na mesma pena quem ordena, autoriza ou realiza
operao de crdito, interno ou externo:
I com inobservncia de limite, condio ou montante estabelecido em lei ou
em resoluo do Senado Federal;
II quando o montante da dvida consolidada ultrapassa o limite mximo
autorizado por lei.

- Ordenar (mandar que se faa); Autorizar (permitir); Realizar (executar):

operao de crdito sem autorizao legislativa (caput) ou se operao
desrespeitar limite, condio ou montante nela estabelecido ou em resoluo do
Senado. Tambm h crime se o montante da dvida consolidada ultrapassar o
limite mximo autorizado por lei (dvida consolidada: montante total, apurado
sem duplicidade, das obrigaes financeiras do ente da Federao, assumidas
em virtude de leis, contratos, convnios ou tratados e da realizao de
operaes de crdito, para amortizao superior a doze meses art. 29, I, LC
101).
Em caso de Prefeito, h lei especial: art. 1, XX, do Dec. 201/67: So crimes de
responsabilidade dos prefeitos municipais, sujeitos ao julgamento do Poder
Judicirio, independentemente do pronunciamento definitivo da Cmara dos
Vereadores: Ordenar ou autorizar, e desacordo com a lei, a realizao de
qualquer operao de crdito com qualquer um dos demais entes da Federao,
inclusive suas entidades da administrao indireta, ainda que na forma de
novao, refinanciamento ou postergao de dvida contrada anteriormente.
O Presidente da Repblica tambm responde pelo art. 10 da Lei 1.079/50
(mesma redao do inciso XX do Dec. 201/67).
Operaes de crdito: so aquelas realizadas pela Unio, Estados, DF e
Municpios contemplando compromissos de pagamento a serem honrados no
futuro. Art. 29, III, da LC 101/2000: III - operao de crdito: compromisso
financeiro assumido em razo de mtuo, abertura de crdito, emisso e aceite de ttulo,
aquisio financiada de bens, recebimento antecipado de valores provenientes da venda a
termo de bens e servios, arrendamento mercantil e outras operaes assemelhadas,
inclusive com o uso de derivativos financeiros.

- A figura do P. nico norma penal em branco, necessitando do complemento

apontado (lei ou resoluo do Senado).

Dvida consolidada: art. 29. I - dvida pblica consolidada ou fundada: montante

total, apurado sem duplicidade, das obrigaes financeiras do ente da Federao,
assumidas em virtude de leis, contratos, convnios ou tratados e da realizao de
operaes de crdito, para amortizao em prazo superior a doze meses.

2. INSCRIO DE DESPESAS NO EMPENHADAS EM RESTOS A PAGAR

Art. 359-B. Ordenar ou autorizar a inscrio em restos a pagar, de despesa que
no tenha sido previamente empenhada ou que exceda limite estabelecido em
lei:
Pena deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos.

- Restos a pagar se referem transferncia para o exerccio financeiro seguinte de

despesas assumidas pelo administrador e que, portanto, sero pagas pelo oramento do
prximo ano.
- H crime se a despesa no estiver previamente empenhada ou se exceder o
limite previsto em lei.
Segundo Regis Fernandes de Oliveira, os restos a pagar constituem a dvida
pblica flutuante e devem ser registrados em conta prpria.
3. ASSUNO DE OBRIGAO NO LTIMO ANO DO MANDATO OU
LEGISLATURA
Art. 359-C. Ordenar ou autorizar a assuno de obrigao, nos dois ltimos
quadrimestres do ltimo ano do mandato ou legislatura, cuja despesa no
possa ser paga no mesmo exerccio financeiro ou, caso reste parcela a ser paga
no exerccio seguinte, que no tenha contrapartida suficiente de disponibilidade
de caixa:
Pena - recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos.

No h muito o que comentar. Procura-se evitar os trens da alegria em que o

administrador, no trmino de sua gesto, assumia despesas a serem pagas por
seu sucessor. O crime s pode ser cometido nos ltimos oito meses do mandato
ou legislatura.

Dispe o art. 42, da LRF: vedado ao titular de Poder ou rgo referido no art. 20,
nos ltimos dois quadrimestres do seu mandato, contrair obrigao de despesa que no
possa ser cumprida integralmente dentro dele, ou que tenha parcelas a serem pagas no
exerccio seguinte sem que haja suficiente disponibilidade de caixa para este efeito.
Pargrafo nico. Na determinao da disponibilidade de caixa sero considerados os
encargos e despesas compromissadas a pagar at o final do exerccio.

4. ORDENAO DE DESPESA NO AUTORIZADA

Art. 359-D. Ordenar despesa no autorizada por lei:
Pena recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos.

E se houver benefcio para a Administrao decorrente da despesa no

autorizada por lei? Nucci diz ser irrelevante, pois o delito de perigo abstrato.
LFG defende posio contrria, pois a despesa pode vir a ser justificada. Afirma
que a inexistncia de autorizao apenas indcio de irregularidade. Entende
que deve haver leso no justificada a bem jurdico.

5. PRESTAO DE GARANTIA GRACIOSA

Art. 359-E. Prestar garantia em operao de crdito sem que tenha sido
constituda contragarantia em valor igual ou superior ao valor da garantia
prestada, na forma da lei:
Pena deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano.

Por esse tipo, se um Estado ou Municpio fizer um emprstimo, a Unio s

poder prestar garantia de adimplncia de tal dvida se existir prvia
contragarantia.
Nos termos da LRF:
Art. 40. Os entes podero conceder garantia em operaes de crdito internas ou
externas, observados o disposto neste artigo, as normas do art. 32 e, no caso da Unio,
tambm os limites e as condies estabelecidos pelo Senado Federal.
1o A garantia estar condicionada ao oferecimento de contragarantia, em
valor igual ou superior ao da garantia a ser concedida, e adimplncia da
entidade que a pleitear relativamente a suas obrigaes junto ao garantidor e s
entidades por este controladas, observado o seguinte: (...)

6. NO CANCELAMENTO DE RESTOS A PAGAR

Art. 359-F. Deixar de ordenar, de autorizar ou de promover o cancelamento do
montante de restos a pagar inscrito em valor superior ao permitido em lei:
Pena deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos.

Estar caracterizado o crime no instante em que o agente tomar conhecimento

da ilegalidade e deixar de ordenar o cancelamento.
Nucci explica que: O objetivo deste crime complementar o anterior,
previsto no art. 359-B (inscrio de despesas no empenhadas em restos a
pagar). Assim, aquele que ordena ou autoriza a inscrio de despesa no
autorizada, por qualquer razo, em restos a pagar responde pelo art. 359-B,
mas o agente administrador que, podendo e tendo competncia a tanto, toma
conhecimento do que foi feito por outro e no determina o cancelamento
dessa indevida inscrio responde pelo art. 359-F. Sendo o mesmo
administrador, considerado fato posterior impunvel.

7. AUMENTO DE DESPESA TOTAL COM PESSOAL NO LTIMO ANO DO

MANDATO OU LEGISLATURA
Art. 359-G. Ordenar, autorizar ou executar ato que acarrete aumento de despesa
total com pessoal, nos cento e oitenta dias anteriores ao final do mandato ou da
legislatura:
Pena recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos.

Esse delito diferente daquele disposto no art. 359-C, pois este se refere a toda
e qualquer despesa e abarca um perodo de oito meses, enquanto o presente
crime se refere apenas ao aumento de despesa com pessoal e limita-se a uma
prazo de cento e oitenta dias.

Nos termos do art. 21, LRF: nulo de pleno direito o ato que provoque aumento da
despesa com pessoal e no atenda: I - as exigncias dos arts. 16 e 17 desta Lei
Complementar, e o disposto no inciso XIII do art. 37 e no 1o do art. 169 da
Constituio; II - o limite legal de comprometimento aplicado s despesas com pessoal
inativo. Pargrafo nico. Tambm nulo de pleno direito o ato de que resulte
aumento da despesa com pessoal expedido nos cento e oitenta dias anteriores
ao final do mandato do titular do respectivo Poder ou rgo referido no art. 20.

8. OFERTA PBLICA OU COLOCAO DE TTULOS NO MERCADO

Art. 359-H. Ordenar, autorizar ou promover a oferta pblica ou a colocao no
mercado financeiro de ttulos da dvida pblica sem que tenham sido criados
por lei ou sem que estejam registrados em sistema centralizado de liquidao e
de custdia:
Pena recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos.

O Estado pode vender ttulos da dvida pblica no mercado financeiro para

captar recursos. Entretanto, tais ttulos devem ser emitidos com lastro legal,
sob pena de comprometimento dos cofres pblicos. crime prprio, porque
s podem ser punidos os agentes pblicos responsveis pela colocao destes
ttulos no mercado.

7. CRIMES DE RESPONSABILIDADE:
(material complementado com o resumo do TRF4-2013 e julgado da Corte Especial do STJ e julgado do TRF5)

Os chamados crimes de responsabilidade correspondem s infraes poltico-

administrativas cometidas por agentes polticos, desde que definidas pela
Constituio ou por lei federal. Assim, segundo Pacelli, exercita-se a chamada
jurisdio poltica, responsvel pelo processo e julgamento de infraes
polticas, ou seja, infraes praticadas por agentes polticos do poder pblico,
no exerccio de cargos e funes pblicas. Tais infraes, embora
historicamente tratadas como crimes de responsabilidade, no constituem, a
rigor, infraes penais, abarcadas pelo direito penal.
Segundo Hely Lopes Meirelles, a responsabilidade poltico-administrativa a
que resulta da violao de deveres ticos e funcionais de agentes polticos
eleitos, que a lei especial indica e sanciona com a cassao do mandato. Essa
responsabilidade independente de qualquer outra e deriva de infraes
poltico-administrativas apuradas e julgadas pela corporao legislativa da
entidade estatal a que pertence o acusado, na forma procedimental e regimental
estatuda para o colegiado julgador.
Estabelece a Constituio Federal como crimes de responsabilidade do
Presidente da Repblica condutas que atentam contra a Constituio e,
especialmente contra: I - a existncia da Unio; II - o livre exerccio do Poder
Legislativo, do Poder Judicirio, do Ministrio Pblico e dos Poderes
constitucionais das unidades da Federao; III - o exerccio dos direitos
polticos, individuais e sociais; IV - a segurana interna do Pas; V - a probidade
na administrao; VI - a lei oramentria; VII - o cumprimento das leis e das
decises judiciais.
Evidentemente, essa enumerao do art. 85 no exaustiva, mas, sim,
meramente exemplificativa, podendo outras condutas ser enquadradas na
definio de crime de responsabilidade, desde que haja definio legal, por
meio de lei federal, no caso, a Lei 1.079/50, especialmente em seu artigo 4.

As sanes esto previstas no art. 52, p. nico: perda do cargo e inabilitao,

por oito anos, para o exerccio de qualquer funo pblica (inclusive cargos de
natureza poltica: STF, RE 234.223).

A Constituio Federal estabelece que o Presidente da Repblica ser

processado e julgado por crimes de responsabilidade perante o Senado
Federal, aps admitida a acusao pela Cmara dos Deputados.

- Tambm so julgados pelo Senado Federal em caso de crime de

responsabilidade: Ministros do STF, membros do CNJ e do CNMP, o
Procurador-Geral da Repblica e o Advogado-Geral da Unio.
- Ministros de Estado e os comandantes das Foras Armadas so julgados pelo
Senado nos crimes de responsabilidade, quando estes forem conexos aos
praticados pelo Presidente. Caso contrrio, sero julgados pelo STF.

Entende o Supremo Tribunal Federal que, admitida a acusao pela Cmara

dos Deputados, no cabe ao Senado Federal emitir novo juzo, furtando-se ao
julgamento do Presidente. Enfim, a deciso da Cmara dos Deputados vincula,
obriga o Senado Federal a proceder ao julgamento do crime de
responsabilidade.

A competncia legislativa referente aos crimes de responsabilidade da Unio,

conforme STF: So da competncia legislativa da Unio a definio dos crimes de
responsabilidade e o estabelecimento das respectivas normas de processo e julgamento."
(Sm. 722)

A representao por crime de responsabilidade pode ser formulada perante

Cmara do Deputados por qualquer cidado.

Crime de Responsabilidade vs Ao de Improbidade:

STF: Rcl 2138/DF: agentes polticos sujeitos aos crimes de responsabilidade da
Lei n. 1.079/50 NO RESPONDEM por improbidade administrativa. Na
ocasio, o STF decidiu (6x5), em julgado pontual, que, para que o agente
poltico no responda por improbidade administrativa, necessrio o
preenchimento de duas condies:
a) Esse agente poltico dever ser uma das autoridades sujeitas Lei n.
1.079/50;
b) O fato por ele praticado dever ser previsto como improbidade
administrativa e tambm como crime de responsabilidade.

STJ: O STJ discordou do entendimento do STF manifestado na Reclamao

2138/DF e afirmou que os agentes polticos RESPONDEM SIM por
improbidade administrativa, com exceo do Presidente da Repblica. Veja
trecho da ementa:
(...) Excetuada a hiptese de atos de improbidade praticados pelo Presidente da
Repblica (art. 85, V), cujo julgamento se d em regime especial pelo Senado
Federal (art. 86), no h norma constitucional alguma que imunize os agentes
polticos, sujeitos a crime de responsabilidade, de qualquer das sanes por ato
de improbidade previstas no art. 37, 4.. Seria incompatvel com a
Constituio eventual preceito normativo infraconstitucional que impusesse
imunidade dessa natureza. (...)
(Rcl 2790/SC, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, Corte Especial, julgado em
02/12/2009)

SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL:

EMENTA: AO PENAL. CRIME DE PREVARICAO (ART. 319 DO CP) E

DE RESPONSABILIDADE DE PREFEITO (ART. 1 DO DECRETO-LEI N
201/67). AUSNCIA DE PROVAS. IMPROCEDNCIA. ABSOLVIO DOS
RUS. 1. A configurao do crime de prevaricao requer a demonstrao no
s da vontade livre e consciente de deixar de praticar ato de ofcio, como
tambm do elemento subjetivo especfico do tipo, qual seja, a vontade de
satisfazer "interesse" ou "sentimento pessoal". Instruo criminal que no
evidenciou o especial fim de agir a que os denunciados supostamente cederam.
Elemento essencial cuja ausncia impede o reconhecimento do tipo
incriminador em causa. 2. A acusao ministerial pblica carece de elementos
mnimos necessrios para a condenao do parlamentar pelo crime de
responsabilidade. Os depoimentos judicialmente colhidos no evidenciaram
ordem pessoal do Prefeito de no-autuao dos veculos oficiais do Municpio
de Santa Cruz do Sul/RS. A mera subordinao hierrquica dos secretrios
municipais no pode significar a automtica responsabilizao criminal do
Prefeito. Noutros termos: no se pode presumir a responsabilidade criminal do
Prefeito, simplesmente com apoio na indicao de terceiros -- por um "ouvir
dizer" das testemunhas --; sabido que o nosso sistema jurdico penal no
admite a culpa por presuno. 3. O crime do inciso XIV do art. 1 do Decreto-Lei
n 201/67 delito de mo prpria. Logo, somente passvel de cometimento
pelo Prefeito mesmo (unipessoalmente, portanto) ou, quando muito, em
coautoria com ele. Ausncia de comprovao do vnculo subjetivo, ou
psicolgico, entre o Prefeito e a Secretria de Transportes para a caracterizao
do concurso de pessoas, de que trata o artigo 29 do Cdigo Penal. 4.
Improcedncia da ao penal. Absolvio dos rus por falta de provas, nos
termos d o inciso VII do artigo 386 do Cdigo de Processo Penal. AP 447 / RS -
RIO GRANDE DO SUL AO PENAL. Relator(a): Min. CARLOS BRITTO
Julgamento: 18/02/2009 rgo Julgador: Tribunal Pleno. STF.

EMENTA: PROCESSUAL. ATO DE IMPROBIDADE DE PREFEITO

MUNICIPAL. CONFIGURAO COMO CRIME DE RESPONSABILIDADE.
COMPETNCIA DO JUIZ MONOCRTICO PARA PROCESSAR E JULGAR O
FEITO. AUSNCIA DE IDENTIDADE MATERIAL COM OS PARADIGMAS
INVOCADOS. AGRAVO IMPROVIDO. I - Os paradigmas invocados pelo
agravante dizem respeito estipulao da competncia desta Suprema Corte,
para processar e julgar os crimes de responsabilidade cometidos por Ministros
de Estado. II - O STF tem entendido, nessas hipteses, que os atos de
improbidade administrativa devem ser caracterizados como crime de
responsabilidade. III - Na espcie, trata-se de prefeito municipal processado por
atos de improbidade administrativa que entende ser de competncia originria
do Tribunal de Justia local, e no do juiz monocrtico, o processamento e
julgamento do feito. IV - No h identidade material entre o caso sob exame e as
decises invocadas como paradigma. V - Agravo improvido. Rcl 6034 MC-AgR
/ SP - SO PAULO Relator(a): Min. RICARDO LEWANDOWSKI;
Julgamento: 25/06/2008. rgo Julgador: Tribunal Pleno. STF.

EMENTA Questo de ordem. Ao civil pblica. Ato de improbidade

administrativa. Ministro do Supremo Tribunal Federal. Impossibilidade.
Competncia da Corte para processar e julgar seus membros apenas nas
infraes penais comuns. 1. Compete ao Supremo Tribunal Federal julgar ao
de improbidade contra seus membros. 2. Arquivamento da ao quanto ao
Ministro da Suprema Corte e remessa dos autos ao Juzo de 1 grau de
jurisdio no tocante aos demais. Pet 3211 QO / DF - DISTRITO FEDERAL.
Relator(a): Min. MARCO AURLIO. Relator(a) p/ Acrdo: Min. MENEZES
DIREITO. Julgamento: 13/03/2008.rgo Julgador: Tribunal Pleno

EMENTA Agravo regimental. Reclamao. Ao civil pblica. Membro do

Congresso Nacional. 1. Os julgados desta Corte apontados como ofendidos,
Reclamao n 4.895/DF e n 2.138/DF, no tratam da mesma situao destes
autos, porquanto cuidaram da competncia para o processamento de ao de
improbidade contra ato praticado por Ministro de Estado (art. 102, I, "c", da
Constituio Federal), circunstncia diversa da presente, que envolve membro
do Congresso Nacional, relativamente ao qual a legislao infraconstitucional
no prev crime de responsabilidade. 2. Agravo regimental desprovido. STF Rcl
5126 AgR / RO - RONDNIA
AG.REG.NA RECLAMAO. Relator(a): Min. MENEZES DIREITO.
Julgamento: 22/11/2007. rgo Julgador: Tribunal Pleno

EMENTA: AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. LEI N. 9.293, DE

20 DE JUNHO DE 1.990, DO ESTADO DO PARAN. ANISTIA.
INTEGRANTES DO MAGISTRIO E DEMAIS SERVIDORES PBLICOS DO
ESTADO DO PARAN. PUNIO DECORRENTE DE INTERRUPO DAS
ATIVIDADES PROFISSIONAIS. PARALISAO. PUNIES SEM EFEITOS
DE 1 DE JANEIRO A 20 DE JUNHO DE 1.990. NO-CUMPRIMENTO DO
PRECEITO. CRIME DE RESPONSABILIDADE. COMPETNCIA DO CHEFE
DO PODER EXECUTIVO. VIOLAO DO DISPOSTO NOS ARTIGOS 22,
INCISO I; 25, CAPUT; 61, 1, INCISO II, DA CONSTITUIO DO BRASIL.
AO DIRETA JULGADA PROCEDENTE. 1. O ato normativo impugnado
respeita a "anistia" administrativa. A lei paranaense extingue punies
administrativas s quais foram submetidos servidores estaduais. 2. Lei estadual
que concede "anistia" administrativa a servidores pblicos estaduais que
interromperam suas atividades --- paralisao da prestao de servios
pblicos. 3. A jurisprudncia desta Corte firme no sentido de que cabe ao
Chefe do Poder Executivo deflagrar o processo legislativo referente a lei de
criao de cargos, funes ou empregos pblicos na administrao direta e
autrquica ou aumento de sua remunerao, bem assim disponha sobre regime
jurdico e provimento de cargos dos servidores pblicos. 4. Aplica-se aos
Estados-membros o disposto no artigo 61, 1, inciso II, da Constituio do
Brasil. Precedentes. 5. Invivel o projeto de lei de iniciativa do Poder
Legislativo que disponha a propsito servidores pblicos --- "anistia"
administrativa, nesta hiptese --- implicando aumento de despesas para o
Poder Executivo. 6. Ao Estado-membro no compete inovar na matria
de crimes de responsabilidade --- artigo 22, inciso I, da Constituio do Brasil.
Matria de competncia da Unio. "So da competncia legislativa da Unio a
definio dos crimes de responsabilidade e o estabelecimento das respectivas
normas de processo e julgamento" [Smula 722]. 7. Ao direta julgada
procedente, por maioria, para declarar a inconstitucionalidade da Lei n.
9.293/90 do Estado do Paran. (ADI 341/PR Pleno STF 2010)

SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA

2. Discute-se nos autos a possibilidade de aplicao da Lei n 8.429, de 1992

(LIA) a agente poltico que exerce o cargo de Governador de Estado.
3. O Tribunal de origem decidiu que "a Lei n 8.429/92, que dispe sobre as
sanes aplicveis aos agentes pblicos por atos de improbidade
administrativa, no se aplica aos agentes polticos, porquanto estes, nesta
condio, no respondem por improbidade administrativa, mas, apenas, por
crime de responsabilidade".
4. A jurisprudncia desta Corte, ao contrrio do que decidiu o acrdo
recorrido, firmou-se no sentido da "possibilidade de ajuizamento de ao de
improbidade em face de agentes polticos, em razo da perfeita
compatibilidade existente entre o regime especial de responsabilizao poltica
e o regime de improbidade administrativa previsto na Lei n. 8.429/92, cabendo,
apenas e to-somente, restries em relao ao rgo competente para impor as
sanes quando houver previso de foro privilegiado ratione personae na
Constituio da Repblica vigente" (REsp 1282046/RJ, Rel. Ministro Mauro
Campbell Marques, Segunda Turma, julgado em16.2.2012, DJe 27.2.2012).
6. Por fim, na sesso do dia 16.9.2013, no julgamento do AgRg na Rcl
12.514/MT, de relatoria do Ministro Ari Pargendler, a Corte Especial firmou
orientao no sentido de que o foro por prerrogativa de funo no se estende
ao processamento das aes de improbidade administrativa.
(SEGUNDA TURMA. EDcl no AgRg no REsp 1216168 / RS. Ministro
HUMBERTO MARTINS. DJe 04/10/2013)

PROCESSO CIVIL. COMPETNCIA. AO DE IMPROBIDADE

ADMINISTRATIVA.
A ao de improbidade administrativa deve ser processada e julgada nas
instncias ordinrias, ainda que proposta contra agente poltico que tenha
foro privilegiado no mbito penal e nos crimes de responsabilidade. Agravo
regimental desprovido. (Corte Especial do STJ. Ministro ARI PARGENDLER.
DJe 26/09/2013. AgRg na Rcl 12514 / MT)

ADMINISTRATIVO. IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA. APLICABILIDADE

DA LEI N. 8.429/92 AOS PREFEITOS MUNICIPAIS. 1. O posicionamento
pacfico desta Corte Superior firmou-se no sentido de que a Lei de Improbidade
Administrativa aplica-se a agentes polticos municipais, tais como prefeitos, ex-
prefeitos e vereadores. Precedentes. 2. "Excetuada a hiptese de atos de
improbidade praticados pelo Presidente da Repblica (art. 85, V), cujo
julgamento se d em regime especial pelo Senado Federal (art. 86), no h
norma constitucional alguma que imunize os agentes polticos, sujeitos a crime
de responsabilidade, de qualquer das sanes por ato de improbidade previstas
no art. 37, 4.. Seria incompatvel com a Constituio eventual preceito
normativo infraconstitucional que impusesse imunidade dessa natureza." (Rcl
2.790/SC, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, Corte Especial, julgado em 2.12.2009,
DJe 4.3.2010). Agravo regimental improvido. (AgRg no REsp 1189265 / MS 2T
STJ 2011)

ADMINISTRATIVO. PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. ATOS DE

IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA. VEREADOR. CRIME DE
RESPONSABILIDADE. RECLAMAO 2.138/DF. EFEITOS INTER PARTES.
INEXISTNCIA DE BIS IN IDEM. LEGITIMIDADE PASSIVA. RECURSO
PROVIDO. 1. Segundo entendimento do Superior Tribunal de Justia, "as
razes de decidir assentadas na Reclamao n 2.138 no tm o condo de
vincular os demais rgos do Poder Judicirio, porquanto estabelecidas em
processo subjetivo, cujos efeitos no transcendem os limites inter partes" (Rcl
2.197/DF). 2. "No h qualquer antinomia entre o Decreto-Lei 201/1967 e a Lei
8.429/1992, pois a primeira impe ao prefeito e vereadores um julgamento
poltico, enquanto a segunda submete-os ao julgamento pela via judicial,
pela prtica do mesmo fato" (REsp 1.034.511/CE). 3. No h falar em ocorrncia
de bis in idem e, por consequncia, em ilegitimidade passiva do ex-vereador
para responder pela prtica de atos de improbidade administrativa, de forma a
estear a extino do processo sem julgamento do mrito. 4. Recurso especial
provido para restaurar a sentena condenatria. (REsp 1196581 - 1T- STJ- 2011)

RESP. PENAL. PREFEITO. ARTS. 1o., INCISOS I E II DO DL 201/67, 89 DA LEI

8.666/93 E 288 DO CPB. DENNCIA RECEBIDA. PEDIDO POSTERIOR DE
AFASTAMENTO FEITO PELO MP, EM RAZO DA REELEIO DO
ACUSADO. DEFERIMENTO DE LIMINAR NA MC 15.594/AC CONFERINDO
EFEITO SUSPENSIVO AO PRESENTE RECURSO. AUSNCIA DE
JUSTIFICATIVA IDNEA PARA A MEDIDA EXCEPCIONAL. MERAS
CONJECTURAS SOBRE O PODER DE INFLUNCIA DO RECORRENTE EM
RAZO DA POSSE NO CARGO DE PREFEITO. VIOLAO DO ART. 2o., II
DA LEI 201/67. PRECEDENTES DO STJ. PARECER DO MPF PELO
DESPROVIMENTO DO RECURSO. RECURSO CONHECIDO E PROVIDO,
PARA CASSAR O ACRDO RECORRIDO QUE DETERMINOU O
AFASTAMENTO DO RECORRENTE DO CARGO DE PREFEITO. 1. Embora o
afastamento do Prefeito Municipal denunciado ao Tribunal de Justia por crime de
responsabilidade seja processualmente admissvel (DL 201/67, art. 2o., II), somente de
ser adotada essa medida drstica e extrema em casos de absoluta excepcionalidade,
devidamente demonstrada e comprovada. (REsp 1123045 5T STJ 2011)

TRF da 5 Regio:

Entendimento dos Tribunais Superiores de que o julgamento de prefeito por

desvio de verbas federais cuja prestao de contas ocorra perante rgo federal
de competncia da Justia Federal. Smula no 208 do STJ.
2. As sanes previstas na Lei n 8.429/92 no podem deixar de ser aplicveis
aos ex-prefeitos apenas em razo dos fatos imputados serem tambm
tipificados como crime de responsabilidade, no havendo o que se falar em
litispendncia ou prejudicialidade entre tais aes, devido independncia das
instncias.
ACRDO - AC547937/PB (08/11/2012). Relator: Desembargador Federal
Francisco Barros Dias

8. CRIMES DE ABUSO DE AUTORIDADE:

Lei 4.898/1965.
Segundo Jos Paulo Baltazar Junior, os crimes de abuso de autoridade so
SUBSIDIRIOS em relao aos previstos no CP e em outras leis especiais
que sejam caracterizados por abusos de autoridade do servidor, mas descritos
de modo mais especfico. Os delitos em questo se situam no mago da tenso
entre os direitos individuais e a atuao do Estado.

Sujeito ativo: Considera-se autoridade, para efeitos desta Lei, quem exerce
cargo, emprego ou funo pblica, de natureza civil ou militar, ainda que
transitoriamente e sem remunerao.
- Exige-se ainda que o agente pblico tenha poder de determinar algum tipo de
sujeio do particular. Baltazar entende abarcado pelo conceito de funcionrio
aquele que exerce suas atividades em uma AUTARQUIA, por exemplo, desde
que tenha poder de sujeitar o cidado a alguma sorte de uso abusivo da
autoridade que lhe foi concedida.
- Segundo Nucci a extenso do 1 do art. 327 do CP no se aplica ao abuso de
autoridade por ser lei especial. O abuso deve ser praticado no exerccio da
funo ou quando o funcionrio, embora no esteja no regular exerccio
funcional ao praticar o abuso, use ou invoque a autoridade de que investido.
- possvel o concurso de particular, desde que conhea a circunstncia, uma
vez que, cuidando-se de dano elementar, comunicvel, nos termos do art. 30
CP.
- Agente pblico de frias ou de licena: haver a prtica do delito, se a
autoridade pblica se valer desta condio.
- Agente pblico aposentado ou demitido: como j no mais existe o vnculo
com o Estado, no haver o crime de abuso de autoridade.
- Funes de natureza privada com interesse pblico: no so consideradas
autoridade pblica para efeitos desta lei.

Sujeito passivo: Imediato Estado. Mediato cidado, titular do direito

fundamental lesado.

Tipo subjetivo dolo + especial nimo de agir com o fim de abusar. Se o

funcionrio agiu, ao contrrio, com vontade de atingir o fim pblico, no incide
o crime de abuso de autoridade. Ex: busca pessoal e fundada suspeita do art.
244 do CPP para o STF, deve fundar-se em parmetros unicamente subjetivos,
exigindo elementos concretos que indiquem a necessidade da revista, em face
do constrangimento que causa.
Crimes em espcie Embora o mais comum seja a prtica comissiva, tem-se
que o abuso de autoridade pode ocorrer, tambm por omisso de autoridade,
sempre que exista o dever de atuar diante do abuso de terceiro.

Constitui abuso de autoridade qualquer atentado /ao:

Liberdade de locomoo protege-se o direito constitucional de ir e vir.
Lembre que vedada a priso para averiguaes. Para Baltazar, possvel que o
policial execute a priso mesmo sem a imediata apresentao do mandado, desde que esta
venha a ocorrer logo aps a apresentao. Tambm ressalva o autor a hiptese em que a
vedao do direito de ir e vir se d por curto espao de tempo. Este crime mais amplo
do que o art. 4, a (executar medida privativa de liberdade individual, sem as
formalidades legais ou com abuso de poder);
Inviolabilidade do domiclio lembre que o conceito constitucional de casa,
para fins de proteo o local onde a pessoa reside, sem necessidade de nimo
definitivo (quarto de flat, p.e). A proteo pessoal e no dirigida
exclusivamente ao proprietrio. A nota distintiva a exclusividade do acesso,
de modo que tambm aquelas partes dos estabelecimentos comerciais que
no so acessveis ao pblico tambm so consideradas casa, o que tambm
vale para consultrio mdico ou odontolgico. Lembre que a busca e
apreenso domiciliar est dentro do conceito de reserva de jurisdio e,
portanto, a CPI no pode determinar. Concurso de crimes Para Baltazar,
como o tipo subsidirio, deve prevalecer o tipo previsto no 2 do art. 150 do
CP, crime de violao de domiclio.
Sigilo de correspondncia para Baltazar, o tipo em questo de rara
aplicao prtica, pois o art. 40 c/c 43 da lei 6.538/78, considerado revogador do
art. 151, caput do CP, prevalece sobre o crime de abuso, em razo do princpio
da especialidade. Registre-se, contudo, que somente a correspondncia goza
da proteo. A encomenda, encaminhada por via postal, no goza de tal
proteo. Para o STF, a administrao penitenciria pode excepcionalmente
interceptar a correspondncia remetida pelos sentenciados, eis que a
clusula tutelar da inviolabilidade do sigilo epistolar no pode constituir
instrumento de salvaguarda de prticas ilcitas.
Liberdade de conscincia e de crena o culto, entendido como ato celebrado
conforme o rito da religio, a manifestao da crena, em casa ou em pblico,
podendo ser limitada, por razes de sade ou ordem pblica, quando, por
exemplo, envolver sacrifcio de animais ou msica em determinados horrios e
locais. O abuso poderia configurar-se na imposio de determinado culto ao
preso. Mais uma vez, como entende que crime subsidirio, Baltazar entende
que o crime do art. 208 do CP (ultraje a culto...) prevalece sobre este, devendo
incidir a agravante, prevista na alnea g no inciso II do art. 61 do CP (praticado
por funcionrio pblico);
Liberdade de associao Segundo o STJ, o movimento popular para fins de
reforma agrria configura direito coletivo, expresso da cidadania. Contudo,
Baltazar entende que no pode o movimento ser conduzido com violao da
integridade fsica ou do patrimnio de terceiros, no podendo as autoridades
omitir-se em tais casos.
Incolumidade fsica do indivduo prevalece que este dispositivo revogou o art.
322 do CP (crime de violncia arbitrria). Diante das previses da lei de tortura,
s ocorrer abuso de autoridade e no tortura se o funcionrio agir em relao
a pessoa que no esteja presa. Para Baltazar, diante da prtica de leses
corporais, haver concurso formal imprprio (dois bens jurdicos lesados). O
STF j entendeu ser hiptese de concurso material.
Direitos e garantias legais assegurados ao exerccio profissional pode o juiz
comunicar a OAB falta cometida pelo advogado no exerccio profissional sem
que se configure o abuso.

Art. 4, a ordenar ou executar medida privativa de liberdade individual, sem

as formalidades legais ou com abuso de poder revogou o art. 350 do CP. Para
o STF, no h o crime quando o preso, voluntariamente, no indica pessoa a
ser comunicada de sua priso. Lembre que para a priso de advogado, deve
estar presente representante da OAB que deve ser comunicada da priso.
Diante da falta de competncia, vedada a priso de membro do MP por juiz
federal de 1 grau.
Art. 4, b submeter pessoa sob sua guarda ou custdia a vexame ou a
constrangimento no autorizado em lei revogador do inciso III do art. 350 do
CP. Se a vtima for particular criana ou adolescente, incide o crime do art.
232 do ECA. Exemplo seria o caso do policial que obriga o preso a levantar a
cabea para as cmeras. Imprescindvel a leitura da Smula Vinculante n 11 do
STF: S LCITO O USO DE ALGEMAS EM CASOS DE RESISTNCIA E DE
FUNDADO RECEIO DE FUGA OU DE PERIGO INTEGRIDADE FSICA
PRPRIA OU ALHEIA, POR PARTE DO PRESO OU DE TERCEIROS,
JUSTIFICADA A EXCEPCIONALIDADE POR ESCRITO, SOB PENA DE
RESPONSABILIDADE DISCIPLINAR, CIVIL E PENAL DO AGENTE OU DA
AUTORIDADE E DE NULIDADE DA PRISO OU DO ATO PROCESSUAL A
QUE SE REFERE, SEM PREJUZO DA RESPONSABILIDADE CIVIL DO
ESTADO.
Art. 4, c deixar de comunicar, imediatamente, ao juiz competente a priso ou
deteno de qualquer pessoa- trata-se de crime omissivo, aplicvel tanto
priso em flagrante quanto priso decorrente de mandado judicial. Para o
STF, lavrado flagrante numa sexta feira, a distribuio da comunicao do
mesmo ao juzo competente, na segunda-feira, seguinte, no constitui
constrangimento ilegal. Tem que haver o dolo para se configurar o crime em
questo, no basta a falta culposa.
Art. 4, d deixar o juiz de ordenar o relaxamento de priso ou deteno ilegal
que lhe seja comunicada. crime prprio do magistrado. Como se utiliza da
expresso relaxamento, s se aplica aos casos de priso em flagrante.
- Manter na priso quem se proponha a pagar fiana; e
- Cobrar o carcereiro custas no previstas em lei ou recusar recibo destas estes
crimes esto revogados pois no mais existem tais taxas;

- O ato lesivo da honra, quando praticado com abuso ou desvio de poder ou

sem competncia legal o delito foi reconhecido no caso em que auditor fiscal
fez passageiro nacional abrir todas as malas e ainda apreendeu celular
habilitado. O STJ j entendeu, em alguns casos, existente o concurso formal,
com o crime contra a honra, pois o tipo em questo no abrange todas as
modalidades de crime contra a honra. Mais uma vez, Baltazar entende que,
presentes as elementares do crime contra a honra, e sendo o norte do agente a
ofensa a tal bem jurdico, prevalece o crime do CP, que absorver o abuso de
autoridade, a ser reservado para os casos em que faltarem as elementares destes
delitos.
- Prolongar execuo de priso temporria, de pena, ou de medida de
segurana, deixando de expedir em tempo oportuno ou de cumprir
imediatamente ordem de liberdade. Revogou o inciso II do art. 350;

Abuso de autoridade com resultado leso corporal: concurso de crimes. No

se aplica o princpio da consuno, pois os delitos protegem bens jurdicos
distintos e se consumam em momentos diversos. Neste sentido, 6 Turma do
STJ no AgRg no REsp 781957/RS, rel. Min. Jane Silva.
Caso a autoridade pblica abuse de sua autoridade torturando a vitima para
dela obter confisso, declarao ou informao, responder pelo delito de
tortura, tipificado no art. 1, inciso I, da Lei 9.455/97.

Perceba que os crimes previstos no art. 3 so crimes de atentado.

Observe que, no sistema da Lei 4898, a perda do cargo e a inabilitao para o
exerccio da funo pblica tem a natureza de pena, no se confundindo com
o efeito da condenao previsto no inciso I do art. 92 do CP.
A ao penal nestes crimes pblica e incondicionada. No h qualquer
condio de procedibilidade. Da porque a falha na representao ou sua falta
no obstam a instaurao da ao penal. A representao de que fala a lei , na
verdade, uma forma especial de notitia criminis.

- Quanto competncia, veja a Smula 147 do STJ, segundo a qual compete

Justia Federal processar e julgar os crimes praticados contra funcionrio
pblico federal, quando relacionados com o exerccio da funo.
- J a smula 172 do STJ previu que compete Justia comum processar e
julgar militar por crime de abuso de autoridade, ainda que praticado em
servio (JF crime praticado por integrante das foras armadas e JE policial
militar ou bombeiro militar. Em ambos os casos, a competncia ser do
Juizado, dado o quantitativo da pena).
- Se houver conexo com crime militar, d-se a ciso.

- O prazo de 48 horas previsto no art. 13 da Lei no decadencial do direito de

formular a denncia. Apenas abre a possibilidade apresentao de queixa
subsidiria da vtima, sem retirar o carter pblico da ao penal. Contudo, veja
que no h falar em queixa subsidiria quando no h inrcia do MP mas sim
requerimento de diligncias.
- O nmero mximo de testemunhas de 5 (trs para a acusao e duas para a
defesa).
- No h impedimento para a aplicao dos institutos da transao penal e da
suspenso condicional do processo para os crimes em causa.

9. CRIMES DE LICITAES (LEI N 8.666/93)

MATERIAL DO TRF4/2013 + JURISP. TRF5

- Segundo o art. 85 da LL: As infraes penais previstas nesta lei pertinem s

licitaes e aos contratos celebrados pela Unio, Estados, Distrito Federal, Municpios, e
respectivas autarquias, empresas pblicas, sociedades de economia mista, fundaes
pblicas e quaisquer outras entidades sob seu controle direto ou indireto.
- O bem jurdico tutelado a moralidade administrativa. O sujeito passivo o
ente pblico no mbito do qual se d o procedimento licitatrio.
Secundariamente, podero ser vtimas o servidor ou outros participantes do
certame. O elemento subjetivo sempre o dolo, inexistindo a forma culposa.
- A LL traz conceito mais amplo de servidor pblico do que aquele previsto no
prprio CP.
- Quanto aplicao da LL aos prefeitos, o STJ j entendeu que em razo de
tais condutas estarem previstas em legislao especial, aplicar-se-ia esta. H,
porm, entendimento em sentido contrrio com relao ao crime do art. 89.

Art. 89 Dispensa ou inexigibilidade indevida

Art. 89. Dispensar ou inexigir licitao fora das hipteses previstas em lei, ou
deixar de observar as formalidades pertinentes dispensa ou inexigibilidade:
Pena - deteno, de 3 (trs) a 5 (cinco) anos, e multa.
Pargrafo nico. Na mesma pena incorre aquele que, tendo comprovadamente
concorrido para a consumao da ilegalidade, beneficiou-se da dispensa ou
inexigibilidade ilegal, para celebrar contrato com o Poder Pblico.
STJ: (Corte Especial. APn 480-MG, Rel. originria Min. Maria Thereza de Assis Moura, Rel. para
acrdo Min. Cesar Asfor Rocha, julgado em 29/3/2012) .
No caso do crime previsto no art. 89 da Lei n. 8.666/93, exige-se: a) que tenha
havido resultado danoso (dano ao errio) para que ele se consuma (trata-se de
crime material); b) que o agente tenha elemento subjetivo especial (dolo
especfico), consistente na inteno de violar as regras de licitao.
O entendimento dominante no Superior Tribunal de Justia no sentido de que
o crime do art. 89 da Lei 8.666, de 1993, somente punvel quando produz
resultado danoso ao errio. (Apn 214/SP, Rel. Min. Luiz Fux, Corte Especial,
julgado em 07/05/2008).
O tipo penal do art. 89 crime material (aquele que, para consumao, exige a
ocorrncia de resultado naturalstico).

Como as hipteses de dispensa e inexigibilidade esto previstas na Lei n.

8.666/93, este tipo penal taxado como:
- norma penal em branco (porque depende de complemento normativo);
- imprpria, em sentido amplo ou homognea (o complemento normativo
emana do legislador);
- do subtipo homovitelnea ou homolga (o complemento emana da mesma
instncia legislativa).

Tipo objetivo:
Este tipo possui duas partes, punindo condutas distintas:
- Dispensar ou inexigir licitao fora das hipteses previstas em lei;
- Deixar de observar as formalidades pertinentes dispensa ou
inexigibilidade (as formalidades esto previstas especialmente no art. 26 da
Lei).
Desse modo, haver o crime tanto na hiptese em que a licitao dispensada
mesmo sem lei autorizando ou determinando a dispensa, como na situao em
que a lei at autoriza ou determina, mas o administrador no observa os
requisitos formais para tanto.

crime prprio (s o servidor com atribuies para tanto), nas hipteses do

caput, e comum, nas hipteses do pargrafo nico (particular que,
comprovadamente concorreu para a consumao da ilegalidade, beneficiou-se
da dispensa ou inexigibilidade ilegal para celebrar contrato com o Poder
Pblico).

Prefeito pode cometer o crime, conforme j decidiu o STJ:

RECURSO ESPECIAL. PENAL. CRIME DE RESPONSABILIDADE (ART. 1, XI,
DO DL 201/67). DISPENSA OU INEXIGNCIA DE LICITAO (ART. 89, DA
LEI 8.666/67). PRINCPIO DA ESPECIALIDADE. No se vislumbra o alegado
maltrato ao dispositivo de Lei Federal, visto que o v. acrdo alvejado no
deixou de aplicar lei de carter excepcional ou temporria, matria tratada no
art. 3, do Cdigo Penal, dito violado pelo recorrente. O Prefeito Municipal,
como ordenador de despesas, no pode deixar de ser responsabilizado
criminalmente, nos termos do art. 89, da Lei n 8.666/93, quando burla a
exigncia de licitao, atravs de expedientes fraudulentos, como o
fracionamento de despesa ou, ainda, quando frauda o prprio certame, com
propostas contendo data anterior do convite, condutas estas, ademais,
diversas da descrita no art. 1, XI, do Decreto-Lei n 201/67, pelo que no h
falar em bis in idem. Recurso no conhecido. (STJ, REsp 504.785/PB).

Para Baltazar, dispensar e inexigir so formas comissivas; deixar de observar as

formalidades pertinentes forma omissiva. Note-se que, apesar do uso da
conjuno ou, so condutas totalmente diferentes entre si. No so tipos
alternativos. H trs crimes: dispensar, inexigir e deixar de observar as
formalidades.
Em caso de dispensa ou inexigibilidade devidamente autorizada, entende-se
que h excludente de tipicidade (a conduta atpica, pois deixa de subsumir-se
ao tipo). Isoladamente, Gasparini fala em excludente de ilicitude (o que
bastante equivocado).

- Dispensar licitao fora das hipteses previstas em lei: Na dispensa, a

competio possvel, mas no conveniente (licitao dispensvel). O rol do
art. 24 taxativo. Exs: casos de guerra ou grave perturbao da ordem,
possibilidade de comprometimento da segurana nacional.
Situaes comuns:
- Fracionamento de despesas. Ex: merenda escolar. A lei estipula o valor
mximo de 8 mil reais para dispensar. Em vez de fazer compras semestrais de
merendas, realizam-se compras mensais a preo abaixo de 8 mil reais. Trata-se
de dispensa ilegtima. A lei 8.666 no admite isso.
- Emergncia criada. Ex: deixa-se chegar o momento de desabastecimento das
farmcias. A prova difcil de produzir, mas possvel demonstrar a falta de
planejamento.
- Questo importante: o termo dispensar foi utilizado no art. 89 na forma
tcnica? Se considerarmos que sim, s haver o crime se houver o procedimento
de dispensa. Se considerarmos que no, a contratao sem procedimento
tambm ser considerada. Para o Tribunal Regional Federal da 4 Regio, o
tipo legal tambm abrange as hipteses em que o administrador pblico
efetuar a contratao direta sem declinar os motivos na forma exigida no art.
26 (Des. Penteado). Assim, basta a contratao direta indevida para tambm
ocorrer o crime.
- Inexigir licitao fora das hipteses previstas em lei: Aqui a competio
invivel. O rol do art. 25 exemplificativo. Ex: fornecedor exclusivo (vedada a
preferncia de marca) especificaes dirigidas a um fabricante. Em caso de
especificao dirigida a um fabricante, se for exigido que o carro seja
australiano, por exemplo, h o crime.
Controvrsias:
Responsabilizao do parecerista: o STF no admite (MS 24073/DF).
Contratao de escritrio de advocacia: O STF entendeu ser inexigvel a
licitao (HC 86198/PR), no admitindo a responsabilizao penal; o STJ
contra (RESP 436869). H casos em que os municpios contratam advogados
para fazer a defesa geral, sendo que nesse caso NO se vislumbra fundamentos
para a inexigibilidade da licitao.

TRF 5: julgado recente, absolveu o advogado parecerista por falta de prova de

conluio. O Parecer era genrico:
PENAL E PROCESSUAL PENAL. ADVOGADO PARECERISTA. SUPOSTO
CRIME EM PROCEDIMENTO LICITATRIO. ART. 89, CAPUT, DA LEI
8.666/93. PLEITO DE TRANCAMENTO DA AO PENAL. CABIMENTO.
INEXISTNCIA DE INDICAO DO DOLO NA CONDUTA DO CAUSDICO.
ORDEM QUE DEVE SER CONCEDIDA.
1. No se pode deixar de considerar que sendo o ato do parecerista um ato opinativo, a
manifestao jurdica no se constitui como ato administrativo em si, podendo apenas
ser usada como elemento de fundamentao de um ato administrativo posteriormente
praticado.
2. Precedente: STF - MS 24.631-6 - DISTRITO FEDERAL - Relator(a): Min. Joaquim
Barbosa - Julgamento: 09/08/2007 - rgo Julgador: Tribunal Pleno - Publicao: DJ
01-02-2008. Neste julgamento, o Relator, Ministro JOAQUIM BARBOSA, apresentou
o entendimento de que a responsabilizao do advogado parecerista somente pode
ocorrer quando a lei estabelece efetivo compartilhamento do poder administrativo de
deciso.
3. Discusso que ganha maior relevo no mbito do Direito Penal. O tipo penal se dirige,
em princpio, ao administrador: dispensar, indevidamente a licitao ou declar-la
inexigvel fora dos casos legais (art. 89, caput da Lei 8.666/93). Cabe verificar de que
modo a conduta imputada ao advogado teve relevo para a concretizao desse ato de
dispensa de licitao, e, na situao apresentada, o se verifica a emisso de um parecer
sem qualquer fundamentao.
4. O advogado simplesmente no disse nada; ele fez uma apreciao da questo e
invocou o art. 24, inciso IV, para afirmar que a situao de emergncia estaria
contemplada por ele. Contudo, essa referncia que ele fez foi uma observao em tese,
como se estivesse transferindo para o administrador a responsabilidade no sentido de
praticar ou no aquele ato.
5. Para que se sustente a possibilidade de responsabilizao penal do advogado
subscritor do parecer, outros elementos devem ser apresentados na pea acusatria, o
que na situao no ocorreu. No h nenhuma indicao na denncia de que o advogado
estava em conluio com o Prefeito, e que haveria o dolo do causdico, ao emitir o parecer,
direcionado prtica de um ilcito penal. Ou seja, no foi apresentado qualquer indcio
de aliana com o agente poltico para prtica de atos de corrupo.
6. Ordem concedida. ACRDO - HC5161/RN (22/08/2013). Relator: Desembargador
Federal Manoel Erhardt.

TRF 5 REGIO: Parece aderir ao entendimento do STJ quanto dolo especfico

e dano ao errio:
3. O eg. Superior Tribunal de Justia, em recente deciso de sua Corte Especial,
decidiu que o crime previsto no art. 89, da Lei n. 8.666/1993 exige dolo especfico
e o efetivo dano ao errio, tornando imprescindvel a prova de que o suposto
infrator teve a vontade livre e manifesta de causar prejuzo ao Errio e
vulnerar os princpios administrativos da legalidade, da isonomia e da
moralidade, dentro da administrao pblica (APN n 480/MG, Rel. Ministra
MARIA THEREZA DE ASSIS MOURA, Rel. p/ Acrdo Ministro CESAR ASFOR
ROCHA, CORTE ESPECIAL, julgado em 29/03/2012, DJe 15/06/2012).4. No ano em
que houve a dispensa indevida, o Municpio, segundo a sentena, apresentava condies
precrias de infraestrutura e de qualificao pessoal para a gesto pblica, alm de estar
em calamidade pblica, pela seca decretada pelo Governo Federal, com ndice de
analfabetismo comparado ao da ndia, na poca, ou seja, o 32 maior do mundo, e IDH
de nvel mdio, comparvel ao das Ilhas Salomo, o 128 do mundo, alm de ter apenas
226 alunos na rede municipal e 8 na rede estadual de ensino.
5. Apelantes que contratam, dispensando a licitao, particulares locais com veculos
prprios para o fornecimento do transporte escolar no Municpio. Precipitao dos
Apelantes na contratao dos transporte local, em face da iminncia de comeo
do ano letivo, situao que denota desorganizao e excesso de informalidade
em sua aplicao, mas no dolo especfico de causar dano ao Errio.
6. Desnecessidade de punir criminalmente os Apelantes pelo descumprimento de regras
formais, no se podendo deduzir que a contratao local de veculos para transporte
escolar foi realizada para favorecer os fornecedores ou com superfaturamento, no intuito
de dolosamente causar prejuzo ao errio, de forma a justificar a imposio de uma
sano penal, em face da ausncia de prova do dolo especfico.
7. Irregularidades que podem ensejar a responsabilizao dos gestores, na esfera
administrativa/civil, como, por exemplo, em Ao de Improbidade Administrativa.
8. Apelao dos Rus providas. Absolvio, nos termos do art. 386, III, do CPP (no
constituir o fato infrao penal). ACRDO - ACR8320/RN (01/10/2013). Relator:
Desembargador Federal lio Wanderley de Siqueira Filho.

Concurso de crimes (questes pacficas):

- Peculato ou crime do art. 1, I, do DL 201/67 (prefeito) com art. 89 da Lei n
8.666: ABSORVE o crime do art. 89 da Lei n 8.666/93. Entende-se aqui que a
inexigibilidade/dispensa foi um meio para o crime-fim (peculato).
- Corrupo passiva com art. 89 da Lei n 8.666: aqui h concurso material
(entendimento majoritrio).
- O crime do art. 315 do CP (Emprego irregular de verbas ou rendas pblicas)
no absorve os crimes dos artigos 89 e 90 da Lei 8.666/93 (STJ, RHC
200001427415/SE, 14.3.05).

Momento consumativo: duas correntes

Doutrina majoritria: no precisa haver contratao, basta a declarao de
dispensa/inexigibilidade. A lei permite tal interpretao.
Minoritrio (Paulo Jos da Costa Jr.): ocorre com a celebrao do contrato.

Note-se, porm, que s se aplica o pargrafo nico (punio do contratado) se

houver a celebrao do contrato. Houve aqui uma exceo dualista teoria
monista. No d para falar que, em caso do crime do art. 89, houve participao
do empreiteiro, por exemplo. Assim, apenas quando houver pagamento vai ser
possvel responsabilizar o contratado.

Competncia: Depende tanto do ente realizador da licitao quanto da origem

dos recursos. Aqui h necessidade de analisar as smulas 208 e 209 do STJ (so
vetores opostos):
Smula 208: Justia Federal julga prefeito por desvio de verba sujeita a
prestao de contas perante rgo federal. Ex: PNAE (alimentao escolar) o
FNDE repassa verbas, mas exige a prestao de contas; convnios e contratos de
repasse (quando acabar a obra, preste-me contas).
Smula 209: Justia Estadual julga em caso de transferncia e incorporao da
verba. Ex: Fundo de Participao de Municpios (art. 159, I, b) os recursos so
repassados aos Municpios, incorporando-se ao seu patrimnio. O Municpio
vai geri-los como bem entender.
Em suma, se h prestao de contas, a verba no incorpora. Se no h prestao
de contas, quer dizer que a verba incorpora.

Fundef / Fundeb: a competncia s ser federal se houver complementao de

verbas federais (entendimento do STJ). A regra , portanto, a competncia
estadual. (Apenas 7 estados recebem complementao de verbas federais).
- O STF, numa ao de improbidade administrativa, asseverou o mesmo
entendimento (necessidade de complementao de verbas federais para haver
competncia federal).
Licitao da Petrobras: atribuio para investigar do MP estadual. Trata-se de
sociedade de economia mista (STF).

Alm de ser crime, a conduta do art. 89 ato de improbidade. E os beneficirios

sero responsabilizados (art. 3).

Art. 90 Frustrao ou fraude do carter competitivo da licitao

Art. 90. Frustrar ou fraudar, mediante ajuste, combinao ou qualquer outro
expediente, o carter competitivo do procedimento licitatrio, com o intuito de
obter, para si ou para outrem, vantagem decorrente da adjudicao do objeto da
licitao:
Pena - deteno, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa.

Trata-se de crime formal (com o intuito de um indicativo). A obteno da

vantagem indiferente para a consumao do crime. Ex: operao sanguessuga
procedimento licitatrio: na p. 1 h a comunicao acerca da necessidade de
comprar ambulncia, p. 2 tem a autorizao, p. 3 h o ofcio pedindo verba, p. 4
h certido de que h verba para contratar com a PLANAM, p. 5 h a abertura,
depois a PLANAM foi l e ganhou. Trata-se de licitao claramente fraudada.
A doutrina majoritria fala em crime prprio, mas h ressalvas a esse
entendimento. Baltazar fala em crime comum (pode ser cometido por qualquer
pessoa, funcionrio pblico ou no).

Situaes:
- acordo entre licitantes (lotear o objeto da licitao): o caso de que tratamos,
no sentido de que no se trata de crime prprio. Ex: acordo para que uma
empresa seja vencedora em determinada licitao, mas perca em outra, sendo
em ambas combinados os preos ou outras condies previamente;
- licitao guarda-chuva: os caras fazem uma licitao enorme para cobrir tudo
que tem de servio no Municpio. A a empresa vencedora subcontrata os
servios. H uma licitao de faz-de-contra; na prtica, j se sabe quem vai
ganhar e quem vai executar o qu;
- empresa fantasma CBFS rgo recebe 24 milhes para fazer um evento,
contratou empresas. Formalmente, o procedimento est ok; mas a se verifica
que as empresas que participaram da licitao eram cunhado, primo, sogra e
enteada do diretor do rgo; formalmente h competio, mas na verdade se
trata de empresas fantasmas.
- clusulas restritivas da competio o administrador prev exigncias para
evitar que determinada empresa que pratica certo preo no participe da
licitao.
Ajuste, combinao: crime plurissubjetivo ( necessrio haver mais de um
agente). O delito de concurso necessrio nas modalidades ajuste e
combinao.
Outro expediente: pode ser unissubjetivo (cometido por apenas um agente).
Frustrar o carter competitivo: se isso no ocorrer, pode subsistir o crime do
art. 93 (impedir, perturbar ou fraudar a realizao de qualquer ato de
procedimento licitatrio), mas no o do art. 90.
Distino: no delito do art. 90 no h, efetivamente, competio, em virtude do
ajuste, combinao ou do uso de meio anlogo, enquanto o delito do art. 93
abrange as demais espcies de fraude.
Distino: de distinguir-se, ainda, o crime do art. 95, no qual a fraude
utilizada para afastar ou procurar afastar concorrente ou licitante, que constitui
forma especial em relao aos delitos do art. 90 e 93.

TRF5: crime formal + dolo especifico:

7. Autoria delitiva demonstrada em relao a todos os apelantes, que
concorreram para frustrar o carter competitivo do procedimento licitatrio em
tela, cada um a seu modo, no intuito de direcionar empresa vencedora do
certame a adjudicao do seu objeto, configurando-se o crime previsto no art. 90
da Lei n 8.666/93.
8. O tipo penal em comento, por visar punio da fraude competitividade
nos processos licitatrios e por ser de natureza formal, dispensa a ocorrncia
do dano ao Errio, exigindo, no entanto, dolo especfico. ACRDO -
ACR9944/RN (29/08/2013). Relator: Desembargador Federal Luiz Alberto
Gurgel de Faria.

Art. 91 Advocacia administrativa

Art. 91. Patrocinar, direta ou indiretamente, interesse privado perante a
Administrao, dando causa instaurao de licitao ou celebrao de
contrato, cuja invalidao vier a ser decretada pelo Poder Judicirio:
Pena - deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, e multa.

Trata-se de forma especial de advocacia administrativa. Note-se, porm, que

aqui h um ponto especfico, uma condio objetiva de punibilidade: deve
haver decretao de invalidao da licitao ou contrato pelo Judicirio.
Assim, no caso de servidor, se no h invalidao pelo Judicirio, subsiste o
crime do art. 321 do CP (advocacia administrativa). Se o procedimento vier a
ser invalidado pelo Judicirio, o crime do art. 321 do CP restar absorvido pelo
do art. 91 que especfico e mais grave.
Art. 92, primeira parte Modificao ilegal de contrato
Art. 92. Admitir, possibilitar ou dar causa a qualquer modificao ou
vantagem, inclusive prorrogao contratual, em favor do adjudicatrio,
durante a execuo dos contratos celebrados com o Poder Pblico, sem
autorizao em lei, no ato convocatrio da licitao ou nos respectivos
instrumentos contratuais, ou, ainda, pagar fatura com preterio da ordem
cronolgica de sua exigibilidade, observado o disposto no art. 121 desta Lei:
Pena - deteno, de dois a quatro anos, e multa.

Temos DOIS CRIMES: Na 1 Parte do Art. 92 (mais importante), h um tipo

misto alternativo: se forem praticadas vrias condutas, haver crime nico. No
se trata de vrios crimes ( diferente do que ocorre no art. 89).
Deve-se entender o art. 92 com os arts. 57 (prorrogao contratual), 58 da Lei n
8.666/93 (hipteses de alterao do contrato admitidas em lei). Para o caso de
modificao, deve haver anlise do art. 65.
Para ocorrer o crime, a modificao deve ensejar benefcio ao contratado
(adjudicatrio).
Exemplo: licitao de estrada com 7m de largura e asfalto com 7,5mm de
espessura. Aps a contratao, queriam mudar a largura para 10m e a espessura
para 10mm. Fez termo aditivo. Aqui est o crime do art. 92 foi excedida a
autorizao legal do art. 65 (25%).

Questo importante: a no concluso da obra justifica a prorrogao? No, em

razo do art. 86 da Lei 8.666 o atraso injustificado sujeita o contratado
multa de mora. Se houver prorrogao do contrato e no for aplicada a multa,
h o crime do art. 92 prorrogao do contrato no prevista em lei e no
aplicao da multa.

Exemplos de crimes do art. 92:

- prorrogao ilegal;
- jogo de planilhas: mecanismo esprio verificado na contratao de algumas
obras pblicas, normalmente funciona assim: na licitao, a empreiteira cota
determinados itens de servio da obra muito acima do mercado, enquanto
outros so oferecidos a preos bastante abaixo; como os preos unitrios altos e
baixos se compensam, o valor global da obra fica dentro da expectativa do
contratante; depois de contratada, a empreiteira se aproveita de modificaes
nos servios, foradas ou por deficincia do projeto, as quais iro reduzir os
itens mais em conta ou aumentar os mais caros, ou mesmo fazer as duas coisas;
o resultado que os itens mais caros prevalecem no contrato, distorcendo a
proposta original, com elevao do preo da obra.
- termos aditivos;
- termos aditivos com novos objetos.
Prev-se, ainda, na 2 parte do art. 92, o crime de
pagar fatura com preterio da ordem cronolgica de sua exigibilidade. Trata-
se de crime prprio tambm.

Pargrafo nico. Incide na mesma pena o contratado que, tendo

comprovadamente concorrido para a consumao da ilegalidade, obtm
vantagem indevida ou se beneficia, injustamente, das modificaes ou
prorrogaes contratuais.

Este crime refere-se conduta do particular que obtm vantagem indevida em

razo da modificao contratual, desde que tenha concorrido para a
consumao do crime. Trata-se de exceo dualista teoria monista em matria
de concurso de crimes.
Note-se que comum haver crimes especficos geralmente referidos ao
particular e de carter material no pargrafo nico dos artigos.
Aqui deve haver pagamento. No basta a mera prorrogao. Deve haver
obteno de vantagem indevida pelo contratado ou benefcio injusto
(elementos normativos do tipo).
Com relao 2 parte do caput do art. 92 (pagar fatura com preterio de
ordem), no h previso de crime especfico para a conduta do particular,
aplicando-se assim a teoria monista (se ele concorrer para o crime).

Art. 93 Impedimento, perturbao ou fraude a ato licitatrio

Art. 93. Impedir, perturbar ou fraudar a realizao de qualquer ato de
procedimento licitatrio:
Pena - deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, e multa.

Trata-se de crime formal (entendimento majoritrio). Ainda que ocorra a

licitao, o crime ocorrer. Situao: piquete na porta no caso do leilo das teles
a mera perturbao j acarreta o crime.

Importante: o art. 335 do Cdigo Penal foi revogado pelos arts. 93 e 95 da Lei de
Licitaes. Trata-se de artigo que fala em impedir, perturbar ou fraudar
concorrncia pblica ou venda em hasta pblica, afastar ou procurar afastar
concorrente ou licitante, etc. O art. 93 mais amplo, pois abrange qualquer
modalidade licitatria.
- Tem carter subsidirio em relao ao art. 90.
- A deciso favorvel do TCU no obsta o prosseguimento da ao penal por
crime de fraude em licitao.
Art. 94 Quebra de sigilo de proposta
Art. 94. Devassar o sigilo DE PROPOSTA apresentada em procedimento
licitatrio, ou proporcionar a terceiro o ensejo de devass-lo:
Pena - deteno, de 2 (dois) a 3 (trs) anos, e multa.

Em caso de devassa de ENVELOPE DE HABILITAO, no h o crime do

art. 94, uma vez que se trata de crime especfico para a proposta. Pode haver,
nesta hiptese (violao de envelope de habilitao), o crime do art. 151 do CP
(violao de sigilo de correspondncia).

A lgica a seguinte: a licitao no , em regra, sigilosa, salvo quanto ao

contedo das propostas (para obter-se a melhor proposta necessrio o
segredo). Assim:
- devassa do sigilo da proposta: art. 94 da Lei de Licitaes
- devassa do envelope de habilitao: art. 151 do CP (violao de sigilo de
correspondncia)

A interpretao do art. 94 deve ser feita com a do art. 151: devassar significa ter
acesso ao contedo, no preciso abrir o envelope. Ex: olhar contra a luz
suficiente.

H controvrsia quanto ao fato de tratar-se de crime prprio. A doutrina bem

dividida, com a ligeira predominncia de que no se trata de crime prprio,
podendo o particular praticar a conduta.

Se h COMBINAO ENTRE OS LICITANTES, amplamente

majoritrio que o crime o do art. 90 (ajuste, combinao para frustrar
ou fraudar licitao).
Ex: conversas acerca das propostas o crime o do art. 90.

O art. 94 revogou o art. 326 do CP (devassar o sigilo de proposta de

concorrncia).

Art. 95 Afastamento de licitante

Art. 95. Afastar ou procura afastar licitante, por meio de violncia, grave
ameaa, fraude ou oferecimento de vantagem de qualquer tipo:
Pena - deteno, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa, alm da pena
correspondente violncia.
Pargrafo nico. Incorre na mesma pena quem se abstm ou desiste de licitar,
em razo da vantagem oferecida.
- um crime de atentado: tanto a forma consumada quanto a tentada so
punidas da mesma forma. Em consequncia, diz-se que no admitida a
tentativa. Na verdade, mais tcnico seria dizer que o reconhecimento da
tentativa aqui no tem relevncia jurdica, pois a pena idntica do crime
consumado.
- O licitante agredido, ameaado ou ludibriado no ser considerado coautor,
mas vtima.
- Fala-se em vantagem de qualquer tipo, o que pode abranger a vantagem
financeira, funcional ou at mesmo sexual.

Art. 96 Fraude na execuo do contrato

Art. 96. Fraudar, em prejuzo da Fazenda Pblica, licitao instaurada para
aquisio ou venda de bens ou mercadorias, ou contrato dela decorrente:
I - elevando arbitrariamente os preos;
II - vendendo, como verdadeira ou perfeita, mercadoria falsificada ou
deteriorada;
III - entregando uma mercadoria por outra;
IV - alterando substncia, qualidade ou quantidade da mercadoria fornecida;
V - tornando, por qualquer modo, injustamente, mais onerosa a proposta ou a
execuo do contrato:
Pena - deteno, de 3 (trs) a 6 (seis) anos, e multa.

Pontos importantes:
- no se aplica a fornecimento de bens ou servios;
- a referncia do artigo apenas a licitao de AQUISIO ou VENDA;
- Fazenda Pblica: o art. 6, XI, diz o que Fazenda Pblica: Art. 6, XI -
Administrao Pblica - a administrao direta e indireta da Unio, dos Estados, do
Distrito Federal e dos Municpios, abrangendo inclusive as entidades com personalidade
jurdica de direito privado sob controle do poder pblico e das fundaes por ele
institudas ou mantidas.
- H o mesmo ncleo tpico do art. 90, mas o crime do art. 96 material (deve
haver prova do prejuzo Fazenda Pblica), ao passo que o do art. 90 formal
(com o intuito de obter vantagem). Alm disso, o crime do art. 90 de execuo
livre, enquanto o do art. 96 de forma vinculada (s pode ser executado por
meio das condutas previstas nos incisos).

Crime do art. 90 Crime do art. 96

Frustrar ou fraudar, mediante ajuste,
combinao ou qualquer outro
expediente, o carter competitivo do
procedimento licitatrio, com o intuito
de obter, para si ou para outrem,
Fraudar, em prejuzo da Fazenda
Pblica, licitao instaurada para
aquisio ou venda de bens ou
mercadorias, ou contrato dela
decorrente:
vantagem decorrente da adjudicao
do objeto da licitao:
Crime formal (frustrar ou fraudar o
carter competitivo, com o intuito de
obter vantagem)
Execuo livre
No faz qualquer restrio
Crime material (em prejuzo da
Fazenda Pblica)
Execuo vinculada (depende das
condutas previstas nos incisos em
licitao de aquisio ou venda de
bens ou mercadorias)
Fala-se em aquisio ou venda, e de
bens ou mercadorias.

Incisos - Modos de fraudar:

I - elevando arbitrariamente os preos; Maral diz que o dispositivo
inconstitucional, por ofensa livre concorrncia, j que h o direito de
aumentar os preos. Para a doutrina majoritria, no entanto, o dispositivo
aplicvel por conta da previso arbitrariamente, que elemento normativo
do tipo. No se aplica a servios (em razo do caput, que fala em bens e
mercadorias).
II - vendendo, como verdadeira ou perfeita, mercadoria falsificada ou
deteriorada;
III - entregando uma mercadoria por outra;
IV - alterando substncia, qualidade ou quantidade da mercadoria fornecida;
V - tornando, por qualquer modo, injustamente, mais onerosa a proposta ou a
execuo do contrato.

Alguns dizem que aqui h violao ao princpio da taxatividade, mas, em geral,

no se encampa esse entendimento. Mas na realidade h uma norma que abre
espao para a interpretao analgica.

Art. 97 Admisso licitao ou Contratao de Profissional

inidneo
Art. 97. Admitir licitao ou celebrar contrato com empresa ou profissional
declarado inidneo:
Pena - deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, e multa.
Pargrafo nico. Incide na mesma pena aquele que, declarado inidneo,
venha a licitar ou a contratar com a Administrao.

crime prprio do servidor autorizado. O particular contratado incide nas

mesmas penas segundo o pargrafo nico. Consuma-se o delito com a mera
admisso licitao ou contratao, independentemente do prejuzo.
Art. 98 Obstaculizao, impedimento ou dificultao do Registro
Art. 98. Obstar, impedir ou dificultar, injustamente, a inscrio de qualquer
interessado nos registros cadastrais ou promover indevidamente a alterao,
suspenso ou cancelamento de registro do inscrito:
Pena - deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, e multa.

As condutas so voltadas ao impedimento ao registro de forma injusta

(elemento normativo do tipo). Obviamente, no h crime se a exigncia
regular.

Art. 99 DA MULTA NOS CRIMES DE LICITAES:

O art. 99 traz regras especiais, totalmente distintas do CP: A pena de multa
cominada nos arts. 89 a 98 desta Lei consiste no pagamento de quantia fixada
na sentena e calculada em ndices percentuais, cuja base corresponder ao
valor da vantagem efetivamente obtida ou potencialmente aufervel pelo
agente. Os ndices a que se refere este artigo no podero ser inferiores a 2%
(dois por cento), nem superiores a 5% (cinco por cento) do valor do contrato
licitado ou celebrado com dispensa ou inexigibilidade de licitao. O produto
da arrecadao da multa reverter, conforme o caso, Fazenda Federal,
Distrital, Estadual ou Municipal.

9.1. EFEITOS DA CONDENAO:

A perda de cargo efeito da condenao nos crimes de licitaes. Efeito a ser
reconhecido independentemente do quantitativo da pena aplicada, ao contrrio
do que diz o art. 92 do CP. No automtica.

9.2. AO PENAL:
Pblica e incondicionada, no estando condicionada concluso do
procedimento no TCU. Procedimento cuja deciso que no vincula o juzo
criminal.

9.3. Competncia:
A competncia ser da JF quando a licitao tenha sido promovida pela Unio,
suas autarquias ou empresas pblicas ou quando o contrato for pago com verba
federal sujeita prestao de contas do TCU, ou seja, que no tenha sido
incorporada ao patrimnio de outro ente federativo (smulas 208 e 209 do STJ).
9.4. PROCEDIMENTO:
A principal peculiaridade era a possibilidade de defesa escrita no prazo de dez
dias aps o interrogatrio. Contudo, a reforma do CPP estabeleceu como regra
a possibilidade de defesa escrita antes do interrogatrio e previu no 4 do art.
394 determinou a aplicao do procedimento a todos os procedimentos penais
de primeiro grau, mesmo que no regulados pelo Cdigo.

Como aos delitos de licitao comina-se pena de deteno, a priori, est

vedada a interceptao telefnica para sua investigao. O que no a impede
nos casos de conexo com os crimes punidos com recluso.

Para o TRF 5, so crimes no funcionais e, portanto, no se lhes aplica a

defesa preliminar prevista no CPP.