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1. FASE POSTULATRIA
Fases do
procedimento
ordinrio
Postulatria
Contestao
Exceo
Reconveno
Saneadora
Providncias
Saneamento
preliminares
Instrutria ou
probatria
Decisria
V - o valor da causa;
VI - as provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos alegados;
Art. 283. A petio inicial ser instruda com os documentos indispensveis propositura
da ao.
A legislao processual em vigor (art. 282 e 283 do CPC) no prev a exigncia de autenticao
dos documentos indispensveis para a propositura da ao, a ponto de possibilitar o
indeferimento de plano da petio inicial. (TRF 5 Regio).
Petio inicial a forma (instrumento); demanda o contedo (ato jurdico). A petio inicial
tem duas funes: provocar a instaurao do processo e identificar a demanda, tendo em vista a
necessria meno s partes, causa de pedir e pedido.
A postulao inicial, como regra, deve ser escrita, sendo ato processual solene, mas se admite a
postulao oral nos Juizados Especiais e no procedimento especial da ao de alimentos.
A petio inicial deve ser assinada por advogado. H, no entanto, excees: se no houver
advogado na comarca ou, havendo, todos negarem patrocnio causa; ao de alimentos (art. 2
da Lei n 5.478/68); habeas corpus; Juizados Especiais Cveis, na primeira instncia apenas, em
causas cujo valor no exceda a 20 salrios-mnimos, no caso de Juizados Estaduais, ou at o
limite de alada de 60 salrios, no caso de Juizados Federais. No Juizado Criminal, a assistncia
por um advogado indispensvel.
possvel demanda contra pessoa incerta, caso o autor ignore a qualificao do ru, devendo
declinar tal fato na petio inicial. Neste caso, deve se proceder a um esboo da identificao e
promover a citao editalcia (art. 231, I, CPC).
A pessoa jurdica de direito privado, para manifestao em Juzo, deve apresentar cpia de seu
estatuto social e da documentao que comprove a regularidade da representao.
Quando o valor a ser atribudo causa taxativamente previsto em lei, possvel ao julgador,
de ofcio, corrigir aquele consignado na petio inicial, mormente quando apresenta grande
discrepncia com o valor real da causa. Pelo mesmo motivo, pode ser acolhida a impugnao
do ru, ainda que no autuada em apenso, mas aduzida em preliminar de contestao (STJ,
RESP 256157, Terceira Turma, DJU 01/04/2002).
O STJ (REsp 329.034/MG, 3. Turma, 14.02.2006) j entendeu que, mesmo tendo sido
realizado pedido genrico de produo de provas na inicial ou na contestao, haver
precluso caso a parte no reitere sua vontade de produzi-las no momento em que
intimada para especific-las.
Causa de pedir prxima: relacionada com as consequncias jurdicas desse fato (no a
transcrio das normas, mas a consequncia: bateu no meu carro: fato quem causa prejuzo
culposamente deve indenizar o prejudicado: consequncia jurdica).
I. PEDIDO:
Deve ser certo e determinado. Em alguns casos, possvel pedido genrico (ex.: aes
universais, quando as consequncias do fato ilcito ainda no foram todas determinadas). O
pedido imediato ser sempre determinado; j o pedido mediato pode ser relativamente
indeterminado (genrico).
alternativa: o autor formula dois pedidos, sendo que no estabelece uma hierarquia entre
eles, restando satisfeito com o acolhimento de qualquer deles.
Alterao do pedido: somente antes da citao que o autor pode alterar ou aditar o pedido.
Aps a citao, depende de consentimento do ru. Aps o saneamento, vedada qualquer
alterao objetiva.
Revelia: a modificao do pedido ou causa de pedir s pode ocorrer se o autor promover nova citao.
Tendo a petio inicial um vcio sanvel, dever o juiz determinar ao demandante que saneie o
vcio no prazo de dez dias (art. 284 do CPC esse prazo no peremptrio, mas, sim, dilatrio,
podendo ser reduzido ou ampliado por conveno das partes ou por determinao do juiz).
Este prazo ser de apenas 48 (quarenta e oito) horas se o vcio da petio inicial for a ausncia
de indicao do endereo do advogado (art. 39, nico, CPC). Decorrido o prazo sem que o
vcio seja sanado, dever o juiz indeferir liminarmente a petio inicial.
Quando o autor deixar de corrigir vcio sanvel contido na petio inicial no prazo
assinado para tal.
>> Admite juzo de retratao: lcito ao juiz reformar sua deciso determinando a
citao do ru ou a emenda da inicial.
STF, AI-AgR 427533: A deciso que julga apelao interposta contra o indeferimento liminar da petio
inicial no gera coisa julgada material nem precluso em relao ao ru, cuja citao desnecessria para
contra-arrazoar o recurso.
Art. 285-A, CPC: Quando a matria controvertida for exclusivamente de Direito, e j tendo
sido proferida, naquele mesmo juzo, sentena de improcedncia em casos idnticos, fica o juiz
autorizado a, simplesmente, reproduzir a sentena de improcedncia anteriormente proferida,
dispensada a citao do demandado. O demandante poder interpor apelao. Interposto o
recurso, poder o juzo retratar-se da sentena que proferiu, no prazo de cinco dias, caso em
que determinar o prosseguimento do processo. No havendo retratao, determinar o juiz a
citao do demandado para oferecer resposta ao recurso (obs: nesse caso, no se aplica o
sistema em que se julga a apelao contra a sentena de indeferimento liminar da petio inicial
sem prvia citao do demandado).
O indeferimento pode ser total ou parcial (cumulao de pedidos). No primeiro caso, o recurso
cabvel a apelao; no segundo, o agravo de instrumento.
A Lei Federal n 10.931/2004 trouxe nova hiptese de inpcia, bastante especfica, em seu art. 50:
Nas aes judiciais que tenham por objeto obrigao decorrente de emprstimo,
financiamento ou alienao imobilirios, o autor dever discriminar na petio inicial, dentre
as obrigaes contratuais, aquelas que pretende controverter, quantificando o valor
incontroverso, sob pena de inpcia. (aes relativas ao SFH, por exemplo)
1.2 RESPOSTA DO RU:
Contestao
I. ESPCIES DE RESPOSTA:
Contestao.
Reconveno.
Exceo.
nus da impugnao especificada dos fatos: o ru tem o nus de impugnar cada um dos fatos
alegados pelo autor, de forma precisa e especfica. Alegao sobre fato narrado pelo autor na
inicial e no impugnada pelo ru na contestao se presume verdadeira (presuno relativa -
iuris tantum). Somente no se opera tal presuno quando alegao sobre fato no impugnada
for daquelas que no admitem confisso, assim consideradas as que se referirem a direitos
indisponveis; se a petio inicial no veio acompanhada de instrumento pblico que a lei
considerar da substncia do ato; ou se tais alegaes estiverem em contradio com a defesa,
considerada esta em seu conjunto.
Consequncia do nus da impugnao especificada dos fatos a inadmissibilidade
da contestao por negao geral, aquela em que o ru se limita a afirmar que todas as
alegaes do autor so inverdicas. Contestar por negao geral o mesmo que no
contestar. Esta forma de contestao s admitida quando apresentada pelo advogado
dativo, curador especial (art. 9, CPC) ou pelo Ministrio Pblico. A Fazenda Pblica
submete-se a esse nus, pois nem sempre as causas que lhe dizem respeito versam
sobre direitos indisponveis (ex.: ACP em que o ente pblico ru, o interesse
pblico est, preponderantemente, do lado ativo).
Revelia: ausncia de contestao, no prazo e forma legais. A revelia no deve ser entendida
como ausncia de resposta, mas como ausncia de contestao, pois o ru pode deixar de
contestar (permanecendo revel) e oferecer outra modalidade de resposta (reconveno ou
exceo).
O revel pode intervir no processo a qualquer tempo, recebendo-o no estado em
que se encontra. Smula n 231, STF: O revel, em processo civil, pode produzir provas
desde que comparea em tempo oportuno.
Efeitos da revelia:
o Efeito material: gera a presuno (relativa) de veracidade dos fatos
alegados pelo autor. A revelia no produz o efeito material quando: 1)
havendo litisconsrcio passivo, a contestao oferecida por um dos rus aproveitar
aos seus litisconsortes que no tiverem contestado; 2) a causa versar sobre direitos
indisponveis; 3) a petio inicial no veio acompanhada de instrumento pblico
que a lei considere indispensvel prova do ato. Obs: O efeito material da
revelia tambm no se produzir ao ru revel (citado com hora certa ou
por edital) em que o seu curador especial (art. 9, II, CPC) oferea
contestao por negao geral ou ao ru revel em que o seu assistente
oferea contestao, atuando como seu gestor de negcios (art. 52).
STJ, Notcias 09/11/12: Os efeitos materiais da revelia se aplicam contra a Fazenda Pblica
quando, mesmo citada, deixa de contestar o pedido do autor, sempre que no estiver em
litgio contrato genuinamente administrativo, mas sim obrigao de direito privado firmada
pela administrao pblica.
O juiz nomear curador especial ao ru revel citado por edital ou com hora
certa (art. 9, II, CPC).
B) RECONVENO:
o NO CABE:
no processo cautelar
no processo de execuo
o Institutos parelhos:
C) EXCEO:
Espcies de exceo:
Incompetncia relativa.
Impedimento.
Suspeio.
Nos termos da lei, o autor tambm pode opor qualquer das excees. AFC entende que o autor
somente no pode opor a exceo de incompetncia relativa, pois em sua petio inicial
dirigiu a sua demanda quele juzo, cabendo apenas ao ru arguir a incompetncia relativa,
no prazo de que dispe para resposta, sob pena de, no o fazendo, permitir, com sua inrcia,
a prorrogao da competncia.
Exceo de incompetncia:
A petio da exceo de incompetncia pode ser oferecida no juzo do domiclio
do demandado, com requerimento de imediata remessa ao juzo que
determinou a citao (Art. 305, nico, CPC: Na exceo de incompetncia (art. 112
desta Lei), a petio pode ser protocolizada no juzo de domiclio do ru, com
requerimento de sua imediata remessa ao juzo que determinou a citao).
Somente ela poder ser rejeitada liminarmente.
Julgada procedente, os autos sero remetidos ao juzo competente. Essa uma
deciso interlocutria, e no sentena.
Obs 01: Quem julga a exceo de incompetncia o prprio juiz da causa. Quem julga
as excees de impedimento e de suspeio o tribunal.
Obs 02: Na exceo de incompetncia o excepto ser uma das partes (demandante - autor). Nas
excees de impedimento e de suspeio o excepto ser o juiz.
D) AO DECLARATRIA INCIDENTAL:
A apreciao da questo prejudicial interna, ou seja, aquele que surge no mesmo processo da
questo prejudicada e no constitui o objeto principal, em regra, no decidida, mas apenas
conhecida pelo juiz e no ser alcanada pela autoridade da coisa julgada material, pois
integrar a fundamentao da deciso sobre o mrito (art. 469, III, CPC). Nesse caso, qualquer
das partes, poder ajuizar a ao declaratria incidental, ampliando o objeto do processo
(mrito), para incluir a questo prejudicial e, portanto, a deciso que se profira com relao
postulao incidental ser alcanada pela autoridade da coisa julgada material.
O juzo onde se tramita o processo deve ser competente em razo da matria para decidir a
questo prejudicial. Em razo desse requisito que no possvel a qualquer das partes
demandar em ao declaratria incidental a declarao de inconstitucionalidade de lei ou ato
normativo. que a competncia para conhecer da inconstitucionalidade como objeto
principal do processo do STF, no podendo nenhum outro juzo proferir deciso sobre o
tema que venha a ser alcanada pela autoridade da coisa julgada.
CPC:
Art. 5o Se, no curso do processo, se tornar litigiosa relao jurdica de cuja existncia
ou inexistncia depender o julgamento da lide, qualquer das partes poder requerer
que o juiz a declare por sentena.
Art. 470. Faz, todavia, coisa julgada a resoluo da questo prejudicial, se a parte o
requerer (arts. 5o e 325), o juiz for competente em razo da matria e constituir
pressuposto necessrio para o julgamento da lide.
RECONVENO AO DECLARATRIA
INCIDENTAL
Art. 454 - 3o Quando a causa apresentar questes complexas de fato ou de direito, o debate oral poder
ser substitudo por memoriais, caso em que o juiz designar dia e hora para o seu oferecimento.
Questionamento: segundo o CPC, o prazo comum. Porm, como as razes finais so
consideradas tambm como meio de defesa, o correto o juiz determinar a manifestao do
autor primeiro, depois a do ru.
2. FASE PROBATRIA:
Fase probatria a fase processual na qual as partes litigantes produzem as provas em defesa
de suas alegaes.
Objeto das provas: so os fatos que fundamentam o direito das partes (e no o prprio direito,
salvo excees: a parte, que alegar direito municipal, estadual, estrangeiro ou consuetudinrio,
provar-lhe- o teor e a vigncia, se assim o determinar o juiz).
Em razo do brocardo iura novit curia, o juiz obrigado a conhecer o direito vigente
no local onde exerce suas funes. Assim, a prova de direito municipal ou estadual
somente poder ser determinada pelo juiz se se referir a direito vigente em
Municpio ou Estado diverso daquele onde o juiz exerce suas funes.
Juiz pode determinar provas, mas nunca pode quebrar o princpio da isonomia. Ou seja: deve
agir com cuidado.
Destinatrios da Prova:
Direto: Estado-juiz.
Indireto: as partes.
I. CONSTITUCIONAIS:
1. Princpio da ampla defesa (art. 5., LV, da CF): estabelece que o Juiz deve conferir
ampla oportunidade s partes para que possam fazer valer, em juzo, as suas
pretenses. O Juiz deve dar a oportunidade para que as partes demonstrem,
comprovem nos autos, as suas alegaes. O indeferimento sem motivo de alguma
prova requerida pelas partes acarreta o cerceamento de defesa (art. 332 do CPC). A
prova somente poder ser indeferida quando for intil, meramente protelatria (art. 130
do CPC), ou ainda quando for ilcita.
2. Proibio da prova obtida ilicitamente (art. 5., LVI, da CF): essa questo relacionada
prova obtida ilicitamente controvertida na doutrina no que tange sua aceitao ou
sua recusa. Vicente Greco Filho afirma que essa regra no absoluta, devendo ser
analisada e conciliada com outras garantias constitucionais. Nelson Nery Jnior afirma
que devem ser afastados os extremos, ou seja, a negativa absoluta e a aceitao pura e
simples, portanto, estabelece um princpio denominado princpio da
proporcionalidade, ou seja, deve ser analisado o interesse juridicamente tutelado,
ento pretendido na ao, e, de outro lado, o mal relacionado prova obtida
ilicitamente, visto que, s vezes, no h outra forma de demonstrar o fato, o que levaria
ao julgamento improcedente do pedido.
Prova ilegal aquela que viola o ordenamento jurdico como um todo (ex.:
a reconstituio de um fato que afronta os bons costumes).
2. Princpio da oralidade (art. 336 do CPC): estabelece que as provas devem ser realizadas
preferencialmente em audincia de instruo e julgamento.
3. Princpio da imediao (art. 446, II, do CPC): estabelece que o Juiz quem colhe direta
e imediatamente as provas requeridas, sendo facultado s partes as reperguntas.
4. Princpio da identidade fsica do Juiz (art. 132 do CPC): o Juiz que concluir a audincia
de instruo fica vinculado ao processo, devendo proferir a sentena, salvo se for
promovido, convocado ou aposentado.
Sistema da Prova Legal (prova tarifada): provas tinham seu valor fixado por lei, que
no deixa ao julgador qualquer margem de liberdade na valorao. Atualmente, ainda
h resqucios deste sistema como, por exemplo, o art. 401, CPC (prova exclusivamente
testemunhal s se admite nos contratos cujo valor no exceda o dcuplo do maior salrio mnimo
vigente no pas, ao tempo em que foram celebrados).
Sistema da Livre Convico/ Convico ntima: no sculo XVIII foi o sistema da prova
legal substitudo pelo da livre convico, onde o juiz era livre para apreciar as provas
produzidas. O julgamento das causas no dependia das provas produzidas, mas da
ntima convico formada pelo magistrado acerca da sua certeza, o que no se
compadecia com o estado de direito. Vige no Tribunal do Jri.
Em sede de processo penal, os sistemas adotados, no que diz respeito produo da prova,
dividem-se em adversarial e inquisitorial. Essas expresses designam os modelos nos quais
reconhece-se ao juiz uma posio passiva (adversarial) ou ativa (inquisitorial) na formao da
prova. No h qualquer identidade de significado entre o inquisitorial system e o modelo
inquisitivo. Tampouco o sistema acusatrio pode ser tido por sinnimo de adversarial system. No
ADVERSARIAL SYSTEM o acusador prepara o caso, deduz a acusao e responsvel por
provar o fato que a consubstancia. O procedimento presidido por um terceiro neutro, cuja
funo consiste em verificar se as partes esto se portando conforme as regras que disciplinam a
instruo probatria. Nele o juiz no toma uma posio ativa em sede probatria, mero
expectador das atividades desenvolvidas pelas partes. Trata-se de soluo adotada nos pases
de common law (direitos ingls e norte-americano). No INQUISITORIAL SYSTEM o juiz (ou
tribunal) ocupa um papel central na formao da prova. Decidindo-se o acusador pelo
ajuizamento da ao, o rgo judicirio assume a responsabilidade pelo esclarecimento dos
fatos, participando da produo da prova, determinando sua realizao e valorando-a. O
papel das partes neste sistema subordinado ao cometido autoridade judiciria, a qual se
lana ao esclarecimento da verdade. O processo penal brasileiro, como se demonstrar mais
adiante, adotou esse regime (CPP, art. 156).
o Fato extintivo: aquele que pe fim a relao jurdica deduzida no processo (ex:
pagamento; prescrio).
o Fato modificativo: aquele que altera a relao jurdica deduzida no processo (ex:
pagamento parcial).
nus objetivo da prova: Regras de julgamento a serem aplicadas no momento em que
o rgo jurisdicional for julgar o mrito.
Obs.: pode haver conveno sobre a produo de provas, exceto se a prova: I - recair sobre
direito indisponvel da parte; II - tornar excessivamente difcil a uma parte o exerccio do direito.
Inverso do nus da prova: pode ocorrer conforme previso legal, conveno ou deciso
judicial. Ex.: na responsabilidade objetiva estatal, ao Estado incumbe provar a ocorrncia de caso
fortuito, fora maior ou culpa exclusiva da vtima. Tambm no Cdigo de Defesa do Consumidor h
previso de inverso. Em causas ambientais, a inverso do nus da prova decorre do princpio da
precauo; da interpretao extensiva do artigo 21 da LACP, para que ele abarque o artigo 6, VIII, do
CDC; carter pblico e coletivo do bem jurdico tutelado.
Momento da inverso do nus: a discusso ganha relevo nos casos em que a inverso decorre
de deciso judicial. H dois entendimentos doutrinrios: a) saneamento do processo; b)
sentena (corrente majoritria e mais correta). O importante que a parte possa se desincumbir
da inverso.
Em relao ao CDC o STJ firmou entendimento de que a inverso do nus da prova regra
de instruo, que deve ser proferida preferencialmente at a fase de saneamento, ou pelo
menos, assegurada parte a quem no incumbia inicialmente o encargo, a reabertura de
oportunidade, seno vejamos:
I - notrios;
Presunes Legais: so as presunes feitas pelo legislador, que presume o fato como
corrido. Dividem-se em tipos: 1) Absolutas: no admitem a produo de qualquer prova em
contrrio. So hipteses raras, porque muito drsticas. Ex. presuno absoluta de parcialidade do
juiz no caso de impedimento; registro torrens; 2) Relativas: admitem a produo de provas em
contrrio. exemplo: registro da propriedade imvel; declarao de estado de pobreza no pedido de
assistncia judiciria gratuita; 3) Mistas (Pontes de Miranda): admitem prova em contrrio,
somente alguns meios de prova e no todos.
Prova emprestada: aquela produzida num processo e trasladada para outro, no qual se quer
provar determinado fato. Pode-se referir a documentos, testemunhos, percia ou qualquer outra
prova. Segundo a doutrina, tem o mesmo valor da prova colhida por meio de precatria, desde
que atendidos os seguintes requisitos:
o que tenha sido colhida em processo entre as mesmas partes (parte da doutrina diz que no
vedada a juntada de provas de outro processo no qual no participaram as mesmas partes, devendo
prevalecer o livre convencimento motivado do juiz teria a qualidade de simples prova
documental);
De todo modo, no se pode levar em conta apenas o contraditrio. Eventualmente, ainda que
no se consiga efetiv-lo, haver situao em que a proibio do seu uso redundar na
impossibilidade de se sustentar certa pretenso em juzo. Ex: contraditrio que no pode ser
reconstitudo (elementos irrecuperveis, partes distintas). Haver conflito entre direitos
fundamentais processuais (contraditrio x tutela jurisdicional). Dever ocorrer ponderao por
meio de regra de proporcionalidade.
Desde que observado o devido processo legal, possvel a utilizao de provas colhidas em
processo criminal como fundamento para reconhecer, no mbito de ao de conhecimento no
juzo cvel, a obrigao de reparao dos danos causados, ainda que a sentena penal
condenatria no tenha transitado em julgado. Com efeito, a utilizao de provas colhidas no
processo criminal como fundamentao para condenao reparao do dano causado no
constitui violao ao art. 935 do CC/2002 (1.525 do CC/16). Ademais, conforme o art. 63 do CPP,
o trnsito em julgado da sentena penal condenatria somente pressuposto para a sua
execuo no juzo cvel, no sendo, portanto, impedimento para que o ofendido proponha ao
de conhecimento com o fim de obter a reparao dos danos causados, nos termos do art. 64 do
CPP. AgRg no AREsp 24.940-RJ, Rel. Min. Napoleo Nunes Maia Filho, julgado em 18/2/2014.
Quanto ao fato:
Prova direta: a que diz respeito ao fato probando, isto , ao prprio fato cuja
existncia se pretende demonstrar.
Prova indireta: diz respeito a outros fatos, dos quais, por meio de raciocnio
dedutivo, o juiz presume a existncia do fato probando. Aos fatos objeto da prova
indireta d-se o nome de indcios, sendo a prova indireta, tambm conhecida como
prova indiciria.
Quanto ao sujeito:
Prova pessoal: a prova consistente em qualquer afirmao consciente feita por uma
pessoa (ex: depoimento pessoal das partes).
Prova real: toda atestao inconsciente feita por uma coisa (ex: prova documental).
Quanto ao objeto:
Provas testemunhais: toda afirmao oral (ex: prova testemunhal stricto sensu e
depoimentos pessoal das partes).
Provas materiais: qualquer outra materialidade que sirva de prova (ex: percias e
inspeo judicial).
Quanto preparao:
Provas ilcitas: Atualmente, h trs teorias sobre a admisso ou no das provas ilcitas no
processo civil. A primeira Teoria a obstativa ou restritiva, em que afirma ser inadmissvel
qualquer uso de provas obtidas por meios contrrios ao que a norma determina, no sendo
admitida em qualquer caso, no comportando nenhuma exceo dessa corrente advm a
teoria dos frutos da rvore contaminada ; a segunda teoria a permissiva ou liberal que
assevera a possibilidade do uso de provas ilcitas na busca da verdade real e entende ainda que
o ilcito causado pelo meio realizado e no seu contedo, o qual lcito para ser usado no
processo; a ltima teoria, intermediria, no admite o total desprezo pela prova ilcita, porm,
nem todas so aceitas, devendo o magistrado analisar caso por caso, observando se, luz da
proporcionalidade, o bem a ser tutelado mais importante do que o meio utilizado para a
descoberta da verdade. Portanto, observa-se que quem ir analisar o bem jurdico a ser
discutido em juzo o magistrado, devendo o mesmo ponderar a questo e verificar se a prova
obtida por meios no permitidos em lei prejudicou em algum ponto as partes ou se ajudou
consideravelmente na busca de uma deciso mais justa as partes. Entendo que em casos
extremos, onde possa prejudicar o interesse de algum de modo irreparvel, como no exemplo
dado mais acima, possa ser usada a prova obtida por meios ilcitos.
Depoimento pessoal;
Confisso;
Exibio de documento ou coisa;
Prova documental;
Prova testemunhal;
Prova pericial;
Inspeo judicial.
I. DEPOIMENTO PESSOAL
Conceito: o meio de prova oral pelo qual o juiz interroga a parte, com vistas ao esclarecimento
de certos pontos controvertidos da demanda, ou mesmo para obter a confisso.
Sob o ttulo de depoimento pessoal, o CPC trata de duas figuras distintas: o depoimento pessoal
(propriamente dito) e o chamado interrogatrio livre.
Depoimento pessoal: tem ntido e especfico fim probatrio, j que seu objetivo
primrio obter a confisso da parte adversa. Tem momento prprio no iter processual
audincia de instruo e julgamento. Exige requerimento da parte contrria. O
advogado da parte contrria pode formular perguntas (art. 416). momento nico
normalmente ocorre na audincia de instruo e julgamento.
Iniciativa e consequncias:
o O MP pode requerer o depoimento pessoal quando atua como parte ou fiscal da lei.
Procurador: admite-se que o depoimento seja prestado por procurador com poderes especiais.
II. CONFISSO
Espcies de confisso:
Requisitos:
o capacidade do confitente
Efeitos:
o Judicial e extrajudicial feita por escrito parte ou a quem a represente: faz prova
plena contra o confitente, mas no prejudica os litisconsortes.
o Feita verbalmente: pode servir como prova subsidiria, se a lei no exige prova
literal.
Revogao: Em que pese o artigo 352 do CPC referir-se revogao, doutrina majoritria
aponta para a irrevogabilidade da confisso, levando seus eventuais vcios invalidade. Por
seu turno, o Cdigo Civil (art. 214) deixou de prever o dolo como apto a invalidar a confisso,
bem como disps que somente o erro de fato invalida a confisso. A anulao no pode ser
declarada incidentalmente no processo, devendo ser reconhecida mediante:
A legitimidade ativa exclusiva do confitente, mas, uma vez proposta a demanda e falecendo
este, os herdeiros e sucessores passam a ter legitimidade superveniente (sucesso processual).
Indivisibilidade:
o Em geral, indivisvel.
o Pode ser cindida quando, alm de confessar, o confitente alega fato impeditivo,
modificativo ou extintivo.
Observaes:
o Somente a confisso espontnea pode ser feita por procurador com poderes
especiais.
ao penal
Oportunidade:
Finalidade:
o prova direta
o prova indireta
Tratando-se de pedido deduzido contra a parte adversa no contra terceiro , descabe multa
cominatria na exibio, incidental ou autnoma, de documento relativo a direito disponvel.
No curso de uma ao que tenha objeto prprio, distinto da exibio de documentos, a
consequncia da recusa em exibi-los a presuno de veracidade, por disposio expressa do
art. 359 do CPC. Sendo assim, a orientao da jurisprudncia do STJ no sentido do
descabimento de astreintes na exibio incidental de documentos. No entanto, a presuno
relativa, podendo o juiz decidir de forma diversa da pretendida pelo interessado na exibio
com base em outros elementos de prova constantes dos autos. Nesse caso, no exerccio dos
seus poderes instrutrios, pode o juiz at mesmo determinar a busca e apreenso do
documento, se entender necessrio para a formao do seu convencimento. J na hiptese de
direitos indisponveis, a presuno de veracidade incabvel, conforme os arts. 319 e 320 do
CPC, restando ao juiz somente a busca e apreenso. Cumpre ressalvar que, nos casos que
envolvem direitos indisponveis, por revelar-se, na prtica, ser a busca e apreenso uma
medida de diminuta eficcia, tem-se admitido a cominao de astreintes para evitar o
sacrifcio do direito da parte interessada. Quanto ao de exibio de documentos, o STJ
possui entendimento consolidado na Smula 372: Na ao de exibio de documentos, no
cabe a aplicao de multa cominatria. Tambm no cabe a presuno de veracidade do art.
359 do CPC (REsp 1.094.846-MS, julgado sob o rito do art. 543-C do CPC, DJe 3/6/2009). Assim,
entende-se que, descumprida a ordem de exibio, cabe a busca e apreenso do documento.
REsp 1.333.988-SP, Rel. Min. Paulo de Tarso Sanseverino, julgado em 9/4/2014.
Documento pblico:
certides
traslados
Quando a lei exigir, como da substncia do ato, o instrumento pblico, nenhuma outra prova
pode suprir-lhe a falta. Quando a forma da substncia do ato (forma ad substantia), a sua
inobservncia acarretar a invalidade do ato jurdico (h atos em que a lei exige seja
realizada por instrumento pblico sob pena de nulidade - ex: a compra e venda de um bem
imvel acima do mnimo legal celebrada por instrumento particular nula).
Documento particular:
Observaes:
O CC tentou dar tratamento ao tema (ainda que de forma genrica), ao prever, em seu art. 225,
que as reprodues fotogrficas, cinematogrficas, os registros fonogrficos e, em geral,
quaisquer outras reprodues mecnicas ou eletrnicas de fatos ou de coisas fazem prova
plena destes, se a parte, contra quem forem exibidos, no lhes impugnar a exatido. O
preceito, que repete, em linhas gerais, a regra do art. 383 do CPC, no se encontra em condies
de reger matria, j que sua aplicao restrita hiptese em que no surgir qualquer
impugnao a respeito do teor da fotografia exibida. E quando h impugnao? Poder-se-ia
imaginar na juntada do meio fsico em que a fotografia foi registrada (como o carto de
memria), o que seria ideal. Contudo, hbito apagar a memria da mquina para que esta seja
reutilizada. Alm disso, no raro h captao das fotos direto pela internet, bem como a parte se
vale do photoshop para corrigir defeitos de fotografia.
Na impossibilidade de obter-se o meio fsico, no se deve, por isso, deixar de apreciar tal prova.
Por isso sugere Marinoni que se submeta essa prova fotogrfica ao livre critrio de valorao
do juiz. Ele avaliar a harmonia da prova com o conjunto probatrio dos autos, a conduta
regular da parte (ao desfazer-se do meio fsico de registro) e at eventuais elementos indicativos
da percia (possivelmente realizada sobre a fotografia).
A) ARGUIO DE FALSIDADE:
Espcies de falsidade: ideolgica e material. Somente a falsidade material pode ser objeto de
incidente.
A declarao de falsidade pode ser obtida por ao declaratria autnoma ou por incidente de
falsidade (verdadeira ao declaratria incidental).
Momento da arguio:
Limites subjetivos da coisa julgada: a coisa julgada s atinge as partes, no beneficiando nem
prejudicando terceiros. A sentena que declarar a autenticidade ou falsidade do documento
transita em julgado apenas inter partes.
V. PROVA TESTEMUNHAL:
Testemunha: a pessoa que, por algum dos sentidos, direta ou indiretamente, conhece ou
participou dos fatos, fatos jurdicos ou circunstncias de fato ou at de direito da causa, cujos
sujeitos so outras pessoas.
Testemunha referida: quando o nome, a referncia aos fatos que possa conhecer, surge no
depoimento de outra testemunha ou parte.
Testemunha contraditada: quando impugnada por qualquer das partes por no merecer f ou
ser incapaz.
o Nos contrato de at 10 SM: Tanto a doutrina como o STJ tem aplicado essa regra de
forma temperada, no sentido de que s no se permite a prova exclusivamente por
depoimentos no que concerne existncia do contrato em si, no encontrando
bice legal, inclusive para evitar o enriquecimento sem causa, a demonstrao, por
testemunhas, dos fatos que envolveram os litigantes, bem como das obrigaes e
dos efeitos decorrentes desses fatos.
No admitida:
o para fatos que s puderem ser provados por documentos ou exame pericial
o interditos
o suspeitos
Produo da prova:
o depositar rol 10 dias antes da audincia ou no prazo fixado pelo juiz (no sumrio,
na petio inicial)
I - que falecer;
A testemunha intimada que, sem motivo justificado, no comparecer audincia, poder ser
conduzida coercitivamente a juzo, respondendo pelas despesas do adiamento da audincia. A
parte pode comprometer-se a levar audincia a testemunha, independentemente de intimao;
presumindo-se, caso no comparea, que desistiu de ouvi-la.
Conceito: a prova produzida por especialistas ou pessoas com conhecimento tcnico sobre a
matria objeto da lide. considerada prova mediata.
Pode ser:
Segundo a Smula 232 do STJ, a Fazenda Pblica, quando parte no processo, fica sujeita
exigncia do depsito prvio dos honorrios do perito.
O juiz nomear um perito de sua confiana, fixando, desde logo, o prazo para a entrega do
laudo pericial. Intimadas as partes da nomeao do perito, pode-se formular quesitos e
apresentar assistentes tcnicos no prazo de cinco dias. O assistente tcnico um auxiliar da
parte, e no do juzo, portanto, ele no est sujeito s hipteses de impedimento e suspeio.
Quando a natureza do fato o permitir, a percia poder consistir apenas na inquirio pelo juiz
do perito e dos assistentes, por ocasio da AIJ a respeito das coisas que houverem
informalmente examinado ou avaliado.
Tratando-se de percia complexa, o juiz poder nomear mais de um perito e a parte indicar mais
de um assistente tcnico.
O juiz poder dispensar a prova pericial quando as partes, na petio inicial e na contestao
apresentarem pareceres tcnicos ou documentos elucidativos que sejam considerados, pelo
magistrado, suficientes para o julgamento da causa.
Nos casos de percia que se realize por carta (precatria, rogatria ou de ordem), possvel a
nomeao do perito pelo juzo ao qual se remeteu a carta.
As partes podero solicitar aos peritos ou aos assistentes tcnicos que prestem esclarecimentos
sobre seus laudos na AIJ.
O juiz no est adstrito ao laudo pericial, podendo formar sua convico livremente, tomando
por base os demais elementos probatrios constantes dos autos (sistema da persuaso racional
- livre convencimento motivado).
O juiz ao realizar a inspeo, pode ser acompanhado por um ou mais peritos, e dever ir ao
local onde se encontre a coisa ou pessoa objeto da prova toda vez que julgar necessrio, a coisa
(ou pessoa) no puder ser apresentada em juzo ou quando determinar a reconstituio dos
fatos. Salvo nessas situaes, a inspeo deve ser realizada em juzo, lugar onde, via de regra,
devem ser praticados todos os atos do processo.
3. FASE DECISRIA:
Conceito de sentena: o ato pelo qual o juiz pe fim fase de conhecimento ou ao processo,
decidindo ou no o mrito da causa. A Lei n 11.232/2006 alterou o CPC para definir a sentena
como sendo o ato do juiz que implica alguma das situaes previstas nos arts. 267 e 269. Assim,
pode no haver fim ao processo, mas apenas fase de conhecimento, para posterior
prosseguimento na fase de execuo (processo sincrtico).
Atos de resoluo parcial do mrito (ex: quando o juiz homologa transao parcial, devendo
seguir o processo para o exame da parte do mrito que no tenha sido objeto da transao;
deciso antecipatria de tutela referente parte incontroversa do mrito - art. 273, 6, CPC),
que no determinam a extino do mdulo processual em que proferidos, no so sentena,
mas decises interlocutrias.
STJ, Resp 645388/MS: O ato pelo qual o juiz exclui litisconsorte tem natureza jurdica
de deciso interlocutria, sujeita, portanto, a interposio do recurso de agravo.
3.1 REQUISITOS:
I. QUANTO ESTRUTURA:
o as trs acima;
o mandamental.
Condenatrias: aquela que contm um comando, uma imposio dirigida pelo juiz ao ru a
fim de que este cumpra uma prestao de dar, fazer ou no fazer. aquela que impe ao ru o
cumprimento de uma prestao de dar, fazer ou no fazer.
Sentenas executivas lato sensu: esta espcie de sentena permitiria sua execuo no mesmo
processo em que foi proferida, ao contrrio da sentena condenatria, que exigiria processo de
execuo autnomo (ex: sentena que decreta o despejo).
AFC critica a classificao da sentena executiva lato sensu como uma categoria diversa das
sentenas condenatrias, pois em ambos se impe ao demandado o cumprimento de uma
prestao. Ademais, com o advento das Leis 10.444/02 e 11.232/06, a execuo de sentena
passou a ser uma fase complementar do mesmo processo em que a sentena proferida. Se
fosse aceita a classificao quinria das sentenas, aps a edio das leis supramencionadas,
todas as sentenas condenatrias se tornaram executivas ou, o que mais tcnico, deve-se
reconhecer que as sentenas executivas, so, na verdade, sentenas condenatrias.
Sentenas mandamentais: o juiz emite uma ordem a ser observada pelo demandado, em vez de
limitar-se a conden-lo a fazer ou no fazer alguma coisa. Tambm haveria exerccio de
atividade jurisdicional posterior sentena, na mesma relao processual, sem que se fizesse
necessria a instaurao de processo novo. Diferem das executivas, pelo fato de que a
execuo ato do juiz, que substitui atividade que a parte poderia ter exercido, enquanto nas
mandamentais contm ato que s a parte pode praticar (ex: sentena do mandado de
segurana - AFC no concorda com esse exemplo, pois segundo o autor a sentena que concede
a segurana, ou seja, que julga procedente o mandado de segurana pode ter a natureza
meramente declaratria, constitutiva ou condenatria, conforme o caso concreto).
o Ultra petita alm do pedido: no deve ser anulada pelo tribunal, mas reduzida
aos limites do pedido. No ultra petita: concesso de correo monetria, juros
legais, despesas e honorrios de advogado, prestaes vincendas, restituio de
prestaes pagas em ao de resciso de promessa de compra e venda.
Observaes:
Em regra, a sentena deve estar de acordo com o pedido. Pedido certo e determinado: sentena
lquida.
A sentena deve ser certa, ainda quando decida relao jurdica condicional.
Na ao que tenha por objeto obrigao de fazer, no fazer e entrega de coisa diferente de
dinheiro, poder o juiz:
Captulos da sentena: muitas vezes a deciso judicial, embora formalmente seja uma,
substancialmente complexa, ou seja, substancialmente ou objetivamente complexa, porque
embora una formalmente um feixe de decises. EXEMPLO: sentena que decide 03 pedidos ter
vrios captulos, cada um correspondendo a uma deciso que ela contm.
O captulo de sentena uma unidade elementar autnomo, no sentido de que cada um deles
expressa uma deliberao especfica. Essa autonomia no significa que necessariamente todos
sejam portadores de aptido a constituir objeto de julgamentos separados, em processos
distintos e mediante mais de uma sentena. A autonomia absoluta s se d entre os captulos
de mrito, no porm em relao ao que contm julgamento da pretenso ao julgamento
deste (captulo que aprecie preliminares). Na teoria dos captulos de sentena, autonomia no
sinnimo de independncia, havendo captulos que comportariam julgamento em outro
processo e tambm, em alguns casos, um captulo que no comportaria (o que rejeita
preliminares).
A Teoria dos Captulos de Sentena tem grande relao com a teoria dos recursos. Assim, por
exemplo, pode-se ter um provimento judicial com dois captulos em que contra um deles caiba
um recurso (e.g., recurso especial ou embargos infringentes), enquanto o outro impugnvel
por recurso distinto (e.g., recurso extraordinrio).
Sendo proferida sentena com dois captulos de mrito e tendo sido interposto recurso para
impugnar a deciso apenas quanto a um deles, o captulo no impugnado ser alcanado pela
coisa julgada desde logo e, se for ttulo executivo, poder ser executado em carter definitivo. J
o outro, impugnado por recurso, ou no poder por ora ser executado, ou s poder permitir
(caso o recurso tenha sido recebido sem efeito suspensivo) que se instaure a execuo
provisria.
No caso de um captulo de sentena transitar em julgado antes do outro, desde logo comea a
correr, quanto ao captulo j transitado em julgado, o prazo decadencial a que se sujeita o
direito resciso do mesmo (art. 495, CPC). Impugnada parcialmente a sentena, os captulos
no impugnados transitam em julgado desde logo ou deve-se aguardar o julgamento do recurso
quanto ao restante da sentena?
O prazo para a ao rescisria se iniciar para cada captulo ou deve-se aguardar que no haja
mais a possibilidade de se interpor qualquer recurso?
Posio do STJ:
STF e doutrina:
o A sentena, como afirma Carnelutti, compe a lide e traduz o imperativo da lei, na sua
aplicao ao caso concreto. Em consequncia, o direito pr-existente se manifesta e se
concretiza com a declarao jurisdicional. Para esta corrente doutrinria, a funo da
sentena declarar o direito.
o Por outro lado, Stamler, Blow, ligados Escola do Direito Livre, entendem que a
sentena cria direito, mormente nos casos em que a lei lacunosa ou omissa. Vem
adquirindo relevo a posio doutrinria que entende que a sentena cria direito, mas no
sob o enfoque da superada Escola de Direito Livre. Cabe ao juiz, intrprete da realidade
social, subsumir os fatos na norma, extraindo dela o direito aplicvel e, pois, criando o
direito.
o Recanss Siches, com base na diferenciao de Kelsen entre normas gerais, abstratas e
individualizadas, estatui que as normas gerais no so direito j diretamente aplicvel,
para concluir que a norma individualizadora da sentena contm elementos novos que
no se do na norma geral, tendo a funo judicial dimenses criadoras, enquanto revela
novos ingredientes.
Efeitos da sentena:
o Efeitos secundrios:
Sentena por afinidade (ou padronizada) Lei 11.277/06: Art. 285-A / matria s de direito; a
citao poder (e no dever) ser dispensada.
A deciso que exonera a obrigao alimentcia ou reduz o valor dos alimentos possui efeito
retroativo? SIM. Havia duas correntes sobre o tema, mas o STJ, no julgamento dos EREsp
1.181.119/RJ (acrdo ainda no publicado), pacificou o entendimento segundo o qual os
alimentos definitivos fixados na sentena prolatada em revisional de alimentos,
independentemente de se tratar de aumento, reduo ou exonerao, retroagem data da citao, nos
termos do art. 13, 2, da Lei 5.478/68, com a ressalva de que os valores j pagos so irrepetveis
e no podem ser objeto de compensao com prestaes vincendas.
STJ. 4 Turma. AgRg no REsp 1412781/SP, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em
22/04/2014..
4. COISA JULGADA:
Conceito: a eficcia que torna imutvel a sentena, seja definitiva ou terminativa, no mais
sujeita a recurso de qualquer espcie.
Tanto no caso de se terem esgotado os recursos porventura admissveis, como no caso de ter
decorrido o prazo sem que o recurso admissvel tivesse sido interposto, torna-se irrecorrvel a
deciso judicial. No momento em que se torna irrecorrvel a deciso judicial, ocorre seu trnsito
em julgado. Surge, assim, a coisa julgada.
AFC: Qualquer provimento judicial pode alcanar a coisa julgada (e no somente a sentena).
Assim, por exemplo, a deciso que antecipa tutela com base no art. 273, 6, do CPC (deciso
interlocutria) capaz de alcanar tanto a coisa julgada formal quanto a coisa julgada material. Esta
ltima, porm, s se formar sobre provimentos de mrito baseados em cognio exauriente.
Ocorre com o trnsito em julgado da sentena Ocorre com o trnsito em julgado da sentena
terminativa. definitiva.
Torna imutvel e indiscutvel o que foi Alm de encerrar o processo, compe o litgio,
decidido na sentena, ou seja, o encerramento operando uma modificao qualitativa na
da relao processual. relao de direito material.
Efeitos: a) negativo (impedir nova apreciao principaliter tantum); b) positivo (deve ser
observada quando for fundamento de outra demanda); c) preclusivo (o deduzvel, mas no
deduzido, reputa-se deduzido e repelido).
Natureza jurdica: a coisa julgada uma qualidade que adere sentena (posio dominante).
A coisa julgada no um efeito da sentena, algo que decorra naturalmente dela, mas sim uma
qualidade que passa a revesti-la a partir de certo momento.
Teoria das trs identidades (regra geral): a coisa julgada material s implica extino do
processo que se instaure aps a sua formao se este novo feito decorrer da mesma demanda
que levou instaurao do primeiro processo, sendo certo que se tratar da mesma demanda
duas vezes ajuizada quando seus trs elementos identificadores (partes, causa de pedir e
pedido) so os mesmos.
Teoria da identidade da relao jurdica: o novo processo deve ser extinto sem resoluo do
mrito quando a res in iudicium deducta for a mesma que se deduziu no processo primitivo,
ainda que haja diferena entre alguns dos elementos identificadores da demanda.
Se surgir em um processo em que haja uma questo prejudicial que j tenha sido objeto
de resoluo por sentena transitada em julgado, tal questo no poder ser discutida
no novo processo, cabendo ao juiz, to-somente, tomar o contedo da sentena
transitada em julgado como verdade (hiptese de aplicao da teoria da identidade da
relao jurdica).
o Objetivos: s faz coisa julgada o que constar do dispositivo (os fatos e os fundamentos
da deciso no fazem coisa julgada). As questes prejudiciais s transitam em julgado
se forem objeto de ao declaratria incidental.
Coisa julgada erga omnes: excepcionalmente, a coisa julgada pode ser aplicada
erga omnes, vinculando a todos (ex.: julgada relativa a direitos difusos ou
individuais homogneos, na ao de usucapio, na ao que reconhecer o Registro
Torrens).
Coisa julgada ultra partes: a coisa julgada extrapola quem no foi parte, mas
atingindo somente algumas pessoas e no todas as pessoas. uma eficcia menos
abrangente do que a coisa julgada erga omnes (ex.: coisa julgada coletiva para
direitos coletivos, coisa julgada que vincula o adquirente de coisa litigiosa, mesmo
sendo terceiro ( 3, artigo 42), coisa julgada no processo conduzido por substituto
processual atinge o substitudo que no era parte).
Eficcia preclusiva da coisa julgada: aptido para produzir o efeito de impedir novas
discusses sobre aquilo que foi por ela alcanado. Formada a coisa julgada, tornadas
irrelevantes quaisquer alegaes que poderiam ter sido aduzidas pelas partes (mas no o
foram), no se pode mais discutir o que ficou decidido, perdendo as partes a faculdade de
suscitar tais alegaes.
Coisa julgada secundum eventum litis: a formao da coisa julgada se dar (ou no) conforme o
resultado do processo.
I. AO POPULAR:
Argumentos contrrios limitao territorial das demandas coletivas, apresentados pelo Prof.
Fredie Didier1: a) a norma representa ofensa constitucional aos princpios da igualdade e do
acesso jurisdio, criando diferena no tratamento processual dado aos brasileiros e
dificultando a proteo dos direitos coletivos em juzo; b) gera prejuzo economia
processual e fomenta o conflito lgico e prtico de julgados, com descrena nas instituies
de justia, pois uma sentena do Rio Grande do Sul pode deixar de garantir um direito
reconhecido pelo Rio Grande do Norte; c) ataca a indivisibilidade ontolgica do objeto da
tutela jurisdicional coletiva, ou seja, da natureza dos direitos coletivos lato sensu sua
indivisibilidade no curso da demanda coletiva (art. 81, pargrafo nico do CDC); d) h, ainda,
equvoco na tcnica legislativa, como bem adverte, na deciso, a Min. Nancy Andrighi, pois
confundem-se competncia e jurisdio, autoridade da sentena com eficcia decorrente do
comando jurisdicional e os limites objetivos e subjetivos da coisa julgada, valendo repisar
que a jurisdio una em todo o territrio nacional, os juzes no Brasil decidem para todo o
pas, no apenas nos limites de seu territrio; e) por fim, existe a ineficcia da prpria regra
1
http://www.frediedidier.com.br/editorial/editorial-147/
de competncia em si em face do microssistema do processo coletivo (art. 21 da LACP c/c o
art. 90 do CDC), vez que o legislador estabeleceu expressamente no art. 93 do CDC (lembre-
se, aplicvel a todo o sistema das aes coletivas) que a competncia para julgamento de
ilcito de mbito regional ou nacional do juzo da capital dos Estados ou no Distrito
Federal, portanto, nos termos da Lei em comento, ampliou a jurisdio do rgo prolator
para todo o territrio nacional, quando este for o juzo da capital do Estado.
4.5 PRECLUSO:
Precluso a perda de uma posio jurdica processual ativa (seja das partes, seja do juzo).
Tanto as partes quanto os juzos podem sofrer os efeitos da precluso. H precluses que
atingem o juzo como, por exemplo, quando as questes esto preclusas com referncia ao juiz
que as tenha decidido, mas no em relao ao juiz superior. O art. 471 do CPC deixa clara a
possibilidade de a precluso atingir os poderes do juiz ao dispor que nenhum juiz decidir
novamente as questes j decididas, relativas mesma lide.
Espcies de precluso:
Meios:
o Ao rescisria.
o Embargos execuo.
A nulidade absoluta insanvel - por ausncia dos pressupostos de existncia - vcio que,
por sua gravidade, pode ser reconhecido mesmo aps o trnsito em julgado, mediante
simples ao declaratria de inexistncia de relao jurdica (o processo), no sujeita a
prazo prescricional ou decadencial e fora das hipteses taxativas do art. 485 do
CPC (ao rescisria). A chamada querela nullitatis insanabilis de competncia do juzo
monocrtico, pois no se pretende a resciso da coisa julgada, mas apenas o
reconhecimento de que a relao processual e a sentena jamais existiram. A
doutrina e a jurisprudncia so unnimes em afirmar que a ausncia de citao ou a citao
invlida configuram nulidade absoluta insanvel por ausncia de pressuposto de existncia
da relao processual, o que possibilita a declarao de sua inexistncia por meio da ao
querela nullitatis.
Relativizao da coisa julgada: A coisa julgada por muito tempo foi um dogma para os
processualistas, no se permitindo grandes discusses sobre o tema. Mas com o passar do
tempo foi necessrio pensar em uma relativizao da coisa julgada. A questo fundamental
saber se h alguma hiptese em que se poder relativizar a coisa julgada sem rescisria. Se
cabvel a rescisria, utiliza-se esse caminho. Existe uma diviso doutrinria grande:
o CONTRA (Ada Pellegrini, Barbosa Moreira, Didier, Ovdio Baptista, Marinoni, Araken
de Assis, Nelson Nry): melhor proteger a segurana jurdica, melhor ter uma
sentena injusta, do que se procurar eternamente por uma sentena justa.
Coisa julgada inconstitucional: O art. 741, pargrafo nico e o art. 475-L, 1, trazem previso
de matrias alegadas em sede de defesa tpica do executado (embargos e impugnao) e que
afastam a imutabilidade da coisa julgada material. Admite a inexigibilidade do ttulo ao
fundamento de que a sentena que se executa funda-se em lei ou ato normativo declarados
inconstitucionais pelo STF, ou funda-se em aplicao ou interpretao da lei ou ato normativo
tidas pelo Supremo Tribunal Federal como incompatveis com a Constituio Federal.
No se pode admitir que a parte vencida venha a juzo alegando que a sentena transitada em
julgado est errada, ou injusta, para que se admita o reexame do que ficou decidido.
Desapareceria, assim, a garantia de segurana e estabilidade representada pela coisa julgada.
Ao rescisria;
Incidentes processuais:
Declarao de inconstitucionalidade;
Uniformizao de jurisprudncia.
Recursos.
II. AO RESCISRIA:
A formao da coisa julgada tem o efeito de sanar todas as invalidades intrnsecas do processo
(nulidades absolutas e relativas e anulabilidades). H casos, porm, em que no momento do
trnsito em julgado da sentena surge um novo tipo de vcio, a que se chamou rescindibilidade.
Este tipo de vcio passvel de ataque atravs da ao rescisria.
A ao rescisria faz surgir processo novo, distinto daquele em que foi prolatada a sentena
rescindenda.
O julgamento da ao rescisria dever se dividir em duas fases, razo pela qual, via de regra,
ter o autor de formular dois pedidos ao demandar a resciso da sentena. A omisso do
demandante em formular algum desses pedidos, quando ambos tinham de constar da petio
inicial, dever levar ao indeferimento da mesma e consequente extino do processo sem
resoluo do mrito.
A) FASES DO JULGAMENTO DA AO RESCISRIA:
Juzo rescisrio (iudicium rescissorium): julga novamente aquilo que foi objeto de
apreciao pela sentena rescindida - ocorrer quando procedente o juzo
rescindente, salvo algumas hipteses, em que, mesmo que procedente o juzo
rescindente, no haver juzo rescisrio (o juzo rescindente preliminar ao rescisrio,
pois a deciso ali proferida pode impedir que se exera este ltimo).
A ao rescisria demanda cognitiva, razo pela qual o processo que se forma em razo de seu
ajuizamento processo de conhecimento. A deciso de procedncia no juzo rescindente
constitutiva, e a de procedncia no juzo rescisrio ser, conforme o caso, meramente
declaratria, constitutiva ou condenatria.
B) CABIMENTO:
C) HIPTESES DE RESCINDIBILIDADE:
1) Sentena proferida por juiz que a tenha dado por prevaricao, concusso ou
corrupo.
A sentena proferida por juiz peitado dever ser rescindida ainda que tenha dado
a adequada soluo demanda que apreciou. A sentena dever ser rescindida e, em
seguida, no juzo rescisrio, dever o tribunal julgar novamente a causa (e, se for o
caso, dar nova deciso, de idntico teor ao da sentena desconstituda).
Sentena de primeiro grau proferida por juiz peitado no ser rescindvel se tiver
sido julgado recurso (admissvel) contra a mesma, pois o acrdo substitui a
sentena, desaparecendo o ato ilegal.
Ofende a coisa julgada a sentena que decide demanda idntica quela que gerou
a sentena firme. Da mesma forma, haver ofensa coisa julgada se, em julgamento
de questo diversa da que fora decidida por sentena transitada em julgado, mas a
ela subordinada, no se levar em considerao o que se decidiu acerca da questo
subordinante (ex: se uma sentena declarou que A no pai de B, ofende a coisa
julgada a sentena que, com base na existncia da filiao, condena aquele a prestar
alimentos a este).
Smula n 343, STF: No cabe ao rescisria por ofensa a literal disposio de lei,
quando a deciso rescindenda se tiver baseado em texto legal de interpretao
controvertida nos tribunais.
RE 328812, STF: Nos processos que identificam matria contraditria poca da discusso
originria, questo constitucional, e, tendo o STF fixado jurisprudncia supervenientemente em
favor da tese do interessado, a aplicabilidade da smula n 343 pode ser afastada para ser
cabvel a ao rescisria. Nas hipteses em que o Supremo fixa a correta interpretao de uma
norma infraconstitucional, com o escopo de ajust-la ordem constitucional, a violao a essa
interpretao, isto , a contrariedade lei definitivamente interpretada pela Corte em face da
Constituio enseja o uso da ao rescisria. A aplicao do Enunciado 343 da Smula do STF
em matria constitucional seria afrontosa no s fora normativa da Constituio, mas
tambm ao princpio da mxima efetividade da norma constitucional, alm do que significaria
fortalecer as decises das instncias ordinrias em detrimento das decises do Supremo.
7) Sentena que se fundar em prova, cuja falsidade tenha sido apurada em processo
criminal ou seja provada na prpria ao rescisria.
Para que seja possvel a resciso, a prova falsa tem que ser o fundamento nico da
sentena. Nas hipteses em que o resultado do processo seria o mesmo, ainda que
no houvesse a prova falsa, no ser possvel a resciso da sentena.
A falsidade da prova que serviu de base sentena rescindenda pode ser apurada na
prpria ao rescisria ou em processo criminal. No necessrio que a falsidade
tenha sido proferida em processo penal condenatrio. A falsidade da prova pode ter
sido declarada em sentena prolatada em processo de reviso criminal ou habeas
corpus, ou qualquer outro onde se declare, com fora de coisa julgada, a falsidade da
prova. A existncia de sentena civil transitada em julgado declarando a falsidade da
prova no suficiente para que se possa pleitear a resciso da sentena que nela se
baseou. A falsidade, neste caso, ter de ser novamente demonstrada no processo da
ao rescisria.
O termo autor est aqui empregado para designar aquele que prope ao
rescisria e que no ser, necessariamente, o autor da demanda original.
Documento novo no significa documento cuja formao se deu aps a sentena. Ao
contrrio, o documento que permite a resciso da coisa julgada j tinha de existir ao
tempo da prolao da sentena que se quer atacar.
Requisito temporal: exige-se que o documento novo tenha sido obtido depois da
deciso que se quer rescindir (sentena ou acrdo).
Apenas documento novo referente a fatos que tenham sido alegados no processo
original podem ser trazidos ao rescisria. No possvel a alegao, agora, de
fato que poderia ter sido deduzido no processo e no o foi, pois que tais fatos
encontram-se cobertos pela eficcia preclusiva da coisa julgada material.
A desistncia leva prolao de sentena terminativa (art. 267, VIII), a qual no pode
ser rescindida (art. 485, caput), assim, essa parte do inciso deve ser interpretada como
se estivesse previsto a renncia pretenso.
D) LEGITIMIDADE:
Quem foi parte do processo (autor ou ru) onde se prolatou a sentena rescindenda ou
seus sucessores a qualquer ttulo (universal ou singular);
Aquele que esteve ausente do processo principal, embora dele devesse ter
participado na condio de litisconsorte necessrio.
Ministrio Pblico:
Quando a sentena rescindvel por ter sido fruto de coluso entre as partes, a fim
de fraudar a lei. No se est aqui diante de caso de legitimidade exclusiva do
Ministrio Pblico, podendo a ao rescisria fundada na coluso ser proposta por
qualquer das partes do processo, ou ainda por um terceiro juridicamente
interessado.
Legitimidade passiva: Sero demandados na ao rescisria todos aqueles que tenham sido
partes do processo original e no figurem j no polo ativo desta nova relao processual (ex:
ao rescisria proposta pelo Ministrio Pblico - ou terceiro interessado - sero rus todas as
partes do processo original). Trata-se de litisconsrcio necessrio.
E) PROCEDIMENTO:
Competncia: a ao rescisria se desenvolve perante o tribunal e nunca perante juzo de
primeira instncia.
O STF competente para julgar a ao rescisria de seus julgados (art. 102, j, CF/88);
O STJ competente para julgar a ao rescisria de seus julgados (art. 105, e, CF/88).
O demandante dever depositar a importncia de cinco por cento (5%) sobre o valor da causa,
disposio do juzo, valor este que ser entregue ao demandado, a ttulo de multa, se o pedido
for, por unanimidade de votos, julgado improcedente, ou se o processo da ao rescisria for
extinto sem resoluo do mrito (tambm aqui se exigindo unanimidade de votos). Sendo outro
o resultado, poder o demandante levantar este depsito ao final do processo. dispensado o
depsito se a ao rescisria for proposta pela Unio, Estado, Municpio ou Ministrio Pblico.
Alm destes, est tambm dispensado do depsito o beneficirio da gratuidade de justia. No
sendo realizado o depsito, salvo nas hipteses em que o mesmo dispensado, a petio inicial
ser indeferida.
Prazo: A ao rescisria deve ser proposta num prazo de dois anos, contados do trnsito em
julgado da sentena. Trata-se de prazo decadencial, logo no se suspende nem se interrompe.
No h prazo diferenciado para a Fazenda Pblica.
Ateno: se a sentena envolver transferncia de imvel rural (atribuio de
propriedade rural a algum), para se evitar grilagem, o prazo de 8 anos para a ao
rescisria, porque h uma lei especial que cuida do tema a Lei 6.739/79, art. 8-C.
Uma sentena que decidi diversas questes diferentes possui diferentes captulos. De
acordo com a doutrina dos captulos da sentena, o prazo para ajuizamento da ao rescisria
seria o trnsito em julgado referente a cada captulo da sentena. A jurisprudncia do STJ,
contrariando o entendimento doutrinrio, entende que o prazo da rescisria somente se inicia
com o trnsito em julgado de toda a deciso levando em considerao, inclusive, o prazo de
eventuais embargos de declarao. Porm, no julgado abaixo, a 1 Turma do STF decidiu de
forma diferente:
Ao rescisria e executoriedade autnoma de julgados - 1
Conta-se o prazo decadencial de ao rescisria, nos casos de existncia de captulos
autnomos, do trnsito em julgado de cada deciso. Essa a concluso da 1 Turma, que proveu
recurso extraordinrio para assentar a decadncia do direito e, por conseguinte, negar
seguimento ao pedido rescisrio. Discutia-se a conceituao da coisa julgada e o momento
preciso em que ocorre o fenmeno, considerado o incio da fluncia do prazo decadencial para a
propositura da ao rescisria. Na espcie, o STJ considerara que o termo inicial para a
propositura da ao rescisria seria a partir do trnsito em julgado da ltima deciso proferida
nos autos, ao fundamento de que no se poderia falar em fracionamento da sentena ou
acrdo, o que afastaria a possibilidade de seu trnsito em julgado parcial. Aquele Tribunal
apontara o carter unitrio e indivisvel da causa e consignara a inviabilidade do trnsito em
julgado de partes diferentes do acrdo rescindendo. Afirmara que o prazo para propositura de
demanda rescisria comearia a fluir a partir da precluso maior atinente ao ltimo
pronunciamento. Porm, o STF entendeu que as partes do julgado que resolvem questes
autnomas formariam sentenas independentes entre si, passveis de serem mantidas ou
reformadas sem dano para as demais. Ponderou que unidades autnomas de pedidos
implicariam captulos diferentes que condicionariam as vias de impugnao disponibilizadas
pelo sistema normativo processual, consistentes em recursos parciais ou interpostos por ambos
os litigantes em face do mesmo ato judicial formalmente considerado. Lembrou que, em recente
julgamento, o STF conclura pela executoriedade imediata de captulos autnomos de acrdo
condenatrio e declarara o respectivo trnsito em julgado, excludos aqueles captulos que
seriam objeto de embargos infringentes (AP 470 Dcima Primeira-QO/MG, DJe de 19.2.2014).
Destacou que esse entendimento estaria contido nos Enunciados 354 (Em caso de embargos
infringentes parciais, definitiva a parte da deciso embargada em que no houve divergncia
na votao) e 514 (Admite-se ao rescisria contra sentena transitada em julgado, ainda que
contra ela no se tenha esgotado todos os recursos) da Smula do STF. Frisou que o STF
admitiria a COISA JULGADA PROGRESSIVA, ante a recorribilidade parcial tambm no
processo civil. Sublinhou que a coisa julgada, reconhecida no art. 5, XXXVI, da CF como
clusula ptrea, constituiria aquela que pudesse ocorrer de forma progressiva quando
fragmentada a sentena em partes autnomas. Assinalou que, ao ocorrer, em datas diversas, o
trnsito em julgado de captulos autnomos da sentena ou do acrdo, ter-se-ia a viabilidade
de rescisrias distintas, com fundamentos prprios. Enfatizou que a extenso da ao rescisria
no seria dada pelo pedido, mas pela sentena, que comporia o pressuposto da rescindibilidade.
Mencionou, ademais, o inciso II do Verbete 100 da Smula do TST (Havendo recurso parcial
no processo principal, o trnsito em julgado d-se em momentos e em tribunais diferentes,
contando-se o prazo decadencial para a ao rescisria do trnsito em julgado de cada deciso,
salvo se o recurso tratar de preliminar ou prejudicial que possa tornar insubsistente a deciso
recorrida, hiptese em que flui a decadncia a partir do trnsito em julgado da deciso que
julgar o recurso parcial). (RE-666589)
Art. 486. Os atos judiciais, que no dependem de sentena, ou em que esta for meramente
homologatria, podem ser rescindidos, como os atos jurdicos em geral, nos termos da lei civil.
Nos casos de sentena homologatria de confisso, reconhecimento do pedido,
renncia pretenso ou transao o remdio adequado ser a ao anulatria se
ainda no tiver ocorrido o trnsito em julgado da sentena, e a ao rescisria se
revelar como o nico meio de impugnao adequado aps o trnsito em julgado (art.
485, VIII). J nos casos de sentena homologatrias de outros atos judiciais (ex:
sentena que homologa um divrcio consensual; sentena que homologa a desistncia
da ao), no sendo caso de rescindibilidade, cabvel ser, apenas, a ao anulatria.
Tutelas de urgncia nas aes rescisrias: A Lei n 11.280/2006 deu nova redao ao art. 489,
para tratar da possibilidade de se conceder medida de natureza cautelar ou antecipatria, em
casos excepcionais e sob os pressupostos previstos em lei, para se suspender o cumprimento da
sentena ou acrdo rescindendo. Trata-se de consagrao normativa de prtica que j vinha
sendo adotada nos Tribunais.
Tambm no cabe ao rescisria de deciso em Juizado Especial Estadual - art. 59, Lei
9.099/95. Nos JESP rigorosamente falando, no se admite reviso da coisa julgada (salvo a
querela nullitatis), apesar da prtica subverter um pouco esta regra, j que as pessoas costumam
usar o MS fazendo as vezes de rescisria.
H uma discusso sobre o cabimento de rescisria nos Juizados Federais, j que a lei ali
silenciosa, no falando nada a respeito (no h regra expressa que probe). Fica ento a dvida:
aplica-se a lei dos JESP Estaduais, que no permite a rescisria, ou no? O Enunciado 44 do
FONAJEF trata da ao rescisria e adota o entendimento de que no cabe a rescisria por
aplicao do art. 59. No obstante, o STF j julgou rescisria de causas que ele havia julgado
provenientes dos Juizados (que ele prprio havia julgado em grau de recurso ex.: julgou o RE
e depois julgou a rescisria desse RE) ento, j houve caso de rescisria no STF proveniente de
JESP Federal, o que contraria o Enunciado 44.
Smula 514, STF: Admite-se ao rescisria contra sentena transitada em julgado, ainda que contra
ela no se tenha esgotado todos os recursos. No preciso esgotar os recursos todos possveis para
se propor a ao rescisria. O exaurimento dos recursos no pressuposto para a ao
rescisria. O pressuposto para a deciso rescindvel ter havido o trnsito em julgado.
Obs.: o Tribunal no Brasil que mais julga ao rescisria o TST. A jurisprudncia de rescisria
no STJ, por sua vez, mnima. Por isso aqui nos valeremos de algumas decises do TST sobre o
tema:
OJ 41 que trata do tema ao rescisria e sentena citra petita: por ela cabe ao rescisria de
sentena citra petita, mas daquela sentena citra petita que no examina o fundamento.
Mecanismos que procuram evitar divergncias jurisprudenciais, fazendo com que num
determinado tribunal se adote sempre uma mesma interpretao da lei:
cabvel como incidente dos julgamentos a serem proferidos pelas turmas, cmaras,
grupos de cmaras e sees dos tribunais, no se admitindo o incidente nos
julgamentos da competncia do tribunal pleno (ou do rgo especial que lhe faa as
vezes).
o Suscitao do incidente.
Diferem dos embargos de divergncia, sendo estes recurso, de finalidade corretiva, contra
acrdo proferido em REsp e RE.
II) No julgamento recorrido a interpretao da norma tiver sido diversa da que lhe haja
dado outro rgo fracionrio. A divergncia se d entre a deciso recorrida, proferida
pelo rgo a quo, e a deciso proferida em segunda instncia, em outro processo, por
rgo fracionrio do tribunal diverso daquele a que coube a apreciao do recurso.
5.4 PROCEDIMENTO:
3. Reconhecida a divergncia os autos sero remetidos ao presidente do tribunal, para que este
designe a sesso de julgamento do incidente. Na sesso de julgamento do incidente, deve o
tribunal (pelo rgo competente, que pode ser o tribunal pleno, o rgo especial ou outro a que as normas
locais atribuam competncia) apreciar a admissibilidade do incidente, analisando a existncia ou
no da divergncia. Entendendo o tribunal que no existe divergncia capaz de justificar o
incidente, simplesmente dele no conhece, determinando a remessa dos autos ao rgo
fracionrio, para que prossiga no julgamento que havia sido paralisado. Reconhecida a
divergncia pelo rgo competente para julgar o incidente, o julgamento determinar a tese
jurdica a ser observada pelo rgo fracionrio quando do prosseguimento do julgamento
que havia sido paralisado. Tal julgamento ter fora vinculante em relao ao julgamento do
processo onde se instaurou o incidente de uniformizao de jurisprudncia e ser tomado pela
maioria simples dos julgadores.
4. Havendo tese jurdica que seja adotada pela maioria absoluta dos participantes do
julgamento, esta ser includa na smula da jurisprudncia dominante do tribunal e
constituir precedente na uniformizao da jurisprudncia que, apesar de no possuir fora
vinculante (salvo as smulas vinculantes do STF restrita a matrias constitucionais), ou seja,
apesar de no obrigarem nenhum magistrado, ainda que de instncia inferior, a julgar naquele
sentido, servem como guia do entendimento dominante no tribunal.
Art. 555, 1, CPC: Ocorrendo relevante questo de direito, que faa conveniente prevenir ou compor
divergncia entre cmaras ou turmas do tribunal, poder o relator propor seja o recurso julgado pelo
rgo colegiado que o regimento indicar; reconhecendo o interesse pblico na assuno de competncia,
esse rgo colegiado julgar o recurso. Trata-se de mecanismo destinado a compor dissdios
jurisprudncias internos de um dado tribunal, tendo, pois, funo equivalente ao do incidente
de uniformizao de jurisprudncia. A diferena est que, no incidente de uniformizao de
jurisprudncia ocorre uma ciso da competncia, ou seja, um rgo resolve a questo de
direito, estabelecendo a tese a ser aplicada na deciso, e outro rgo julga a causa,
proferindo-se, assim, deciso subjetivamente complexa. J no mecanismo previsto pelo 1
do art. 555 do CPC ocorre uma assuno de competncia, pois o rgo indicado no regimento
interno do tribunal (que pode ser, por exemplo, o Plenrio ou o rgo Especial) assume a
competncia para o julgamento, no se limitando a estabelecer a tese jurdica a ser aplicada,
mas julgando a causa.
Resumos TRF: No confundir este incidente com o do CPC, art. 555, 1, porque neste,
aplicvel somente no agravo e na apelao, h deslocamento de competncia para rgo
mais numeroso indicado pelo regimento interno que julga toda a questo de fato e de
direito.
6. INCIDENTE DE INCONSTITUCIONALIDADE:
Apenas o tribunal pleno (ou o rgo especial) pode reconhecer a inconstitucionalidade de lei e
atos normativos (art. 97, CF/88 - Clusula de reserva de plenrio). Essa afirmativa vlida
apenas para os tribunais, j que os juzos de primeira instncia, ao contrrio, podem
considerar inconstitucional uma norma jurdica, e deixar de atu-la.
6.1 LEGITIMIDADE:
6.3 PROCEDIMENTO:
1. Tendo sido arguida a inconstitucionalidade da lei ou do ato normativo, suspende-se o
julgamento do feito, a fim de se apreciar a questo da inconstitucionalidade.
2. Caso a maioria dos componentes da turma julgadora (rgo fracionrio do tribunal) rejeite a
arguio, por considerar a lei ou ato normativo constitucional, retoma-se de imediato o
julgamento do feito que estava suspenso.
3. O art. 97 da CF/88 exige a maioria absoluta dos componentes do tribunal (ou do rgo
especial) para reconhecer a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo, mas no para lhe
reconhecer a constitucionalidade. Caso contrrio, ou seja, sendo acolhida a arguio de
inconstitucionalidade, ser lavrado o acrdo, a fim de se submeter a questo ao tribunal pleno
ou ao rgo especial, a fim de que este afirme a compatibilidade, ou no, entre a Lei Maior e a
norma afirmada inconstitucional. Nesta hiptese, em que se acolheu a arguio de
inconstitucionalidade, ocorre uma ciso funcional da competncia: ao plenrio (ou ao rgo
especial) caber decidir da inconstitucionalidade da lei (ou ato normativo), e ao rgo
fracionrio competir, depois, decidir o feito luz do que tiver sido decidido pelo tribunal
pleno (ou rgo especial). Ter-se-, assim, julgamento subjetivamente complexo, uma vez que
a causa ser decidida por provimento oriundo em parte do tribunal pleno (ou do rgo
especial) e em parte do rgo fracionrio.
4. Submetida a questo constitucional ao tribunal pleno (ou ao rgo especial), apenas pelo voto
da maioria absoluta de seus membros que poder o tribunal considerar a lei (ou o ato
normativo) inconstitucional. A deciso do tribunal pleno (ou do rgo especial) ter eficcia
vinculante para o rgo fracionrio, o qual, ao retomar o julgamento do feito, dever acatar a
soluo da questo prejudicial proveniente do rgo julgador do incidente de
inconstitucionalidade. A deliberao do plenrio (ou do rgo especial) no alcana a
autoridade da coisa julgada, j que se trata de apreciao de questo prejudicial (ar. 469, III,
CPC), sendo inadmissvel a propositura de ao declaratria incidental para que a apreciao
da prejudicial seja alcanada pelos limites objetivos da coisa julgada.
5. Proferida a deciso pelo tribunal pleno (ou pelo rgo especial), ser retomado o julgamento
do feito pelo rgo fracionrio, que completar a deciso do feito, observando o que tiver sido
decidido no julgamento do incidente. A deciso proferida pelo rgo fracionrio (e no a do
tribunal pleno ou do rgo especial) poder ser atacada por via de recurso (Smula n 513,
STF: A deciso que enseja a interposio de recurso ordinrio ou extraordinrio no a do plenrio, que
resolve o incidente de inconstitucionalidade, mas a do rgo (Cmaras, Grupos ou Turmas) que completa
o julgamento do feito).
Se um procedimento aqui no Brasil deve ser judicial (ex.: divrcio consensual), mas no exterior
administrativo, ainda assim precisar ser homologado.
A petio inicial deve conter as indicaes constantes da lei processual, e ser instruda com a
certido ou cpia autntica do texto integral da sentena estrangeira e com outros documentos
indispensveis, devidamente traduzidos e autenticados.
O STJ verifica apenas: se foi proferida por autoridade competente; se as partes foram citadas
ou foi legalmente verificada a revelia; ter transitado em julgado; estar a sentena autenticada
pelo cnsul brasileiro e acompanhada de traduo por tradutor oficial ou juramentado no
Brasil; se no ofende a soberania e a ordem pblica.
Segundo Barbosa Moreira, tm-se equiparado s decises judiciais estrangeiras, para fins de
homologao, as proferidas por rgos estranhos ao Poder Judicirio, mas no exerccio de
funo judicante.
Questo polmica: sentenas meramente declaratrias do estado das pessoas - A LINDB previa
(art. 15, nico) que no dependem de homologao para produzirem efeitos no Brasil. A
doutrina defendia a no recepo da norma. Posteriormente, a Lei 12.036/2009 revogou o art. 15,
nico, da LINDB, passando ento ser necessria a homologao.
As decises judiciais que incidem diretamente sobre a lei (sobre o direito objetivo) do
ordenamento em que so emitidas, por exemplo declarando inconstitucional determinada
norma (controle concentrado), no necessitam de homologao (Barbosa Moreira)
A execuo, aps a homologao, pode ser embargada, invocando qualquer dos fundamentos
que teria para embargar execuo de sentena brasileira. Obs.: a arguio, em embargos, da
falta ou nulidade de citao s tem relevncia quanto citao para o processo de homologao,
no para o processo realizado no outro pas, onde se proferiu a deciso homologada: essa
matria que j se ter examinado como requisito de homologabilidade, e est preclusa.
Pases onde no se exige a homologao judicial da deciso arbitral para que a mesma
produza efeitos (ex: Brasil): o STJ homologar a prpria deciso arbitral - sentena
arbitral estrangeira (Lei n 9.307/96, art. 35).
Uma vez homologada a sentena estrangeira, esta se converte em ttulo executivo judicial (art.
475-N, VI, CPC), sendo competente para o processo de execuo o juzo federal de primeira
instncia (art. 109, X, CF/88). A execuo far-se- por carta de sentena extrada dos autos da
homologao e obedecer s regras estabelecidas para a execuo da sentena nacional da
mesma natureza.
Diversos:
a) toda sentena que cuida de relaes jurdicas continuativas (aquelas que se projetam no
tempo) no a melhor acepo;
Fundamentao da sentena:
Ratio decidendi: Essa norma jurdica geral do caso concreto que est na fundamentao das
decises tem um nome tcnico e pedante: ratio decidendi. a interpretao do direito feita pelo
juiz, de onde ele extrai a norma individualizada. , ao p da letra, a razo da deciso. A ratio
decidendi que pode se transformar em jurisprudncia se ela for reiterada, repetida. E ela
tambm que se transforma em smula.
Distinguishing: H uma palavra-chave que designa esta interpretao do precedente feita pelo
juiz para verificar se ele se aplica ou no ao caso: distinguishing um mtodo de
interpretao do precedente, para se verificar se ele dever ou no ser aplicado ao caso
concreto. Tem este nome porque preciso verificar se h distino entre o caso e o precedente,
ou no.
Overruling: a superao do precedente. Um precedente pode ser superado, pode ser revisto.
Eles no so eternos e imutveis, apesar de serem estveis. O nome tcnico da superao do
precedente o overruling. Ele o que d ao sistema dos precedentes uma oxigenao, o que
faz com que este sistema possa se adequar. Mas ateno para a diferena: uma coisa julgada
pode ser revista pela ao rescisria, o precedente revisto pelas tcnicas de overruling. Ex.:
pedido de reviso de smula, que uma tcnica de superao de precedente.
Overruling restrospectivo: pode-se utilizar um precedente para alterar o que foi feito com base
em um precedente? Pode, mas excepcional. S se justifica se o precedente for de vida curta. Se
for de vida longa, no h como.
A principal caracterstica do Direito Judicial a de que a sua produo se faz por induo.
Chamado a resolver casos concretos, o rgo jurisdicional, para criar a norma jurdica
individualizada, precisa criar, a partir do Direito Legislado, a norma jurdica geral que
fundamenta a soluo do caso concreto. Essa norma jurdica geral que embasa o caso concreto a
ratio decidendi, fundamentao jurdica da deciso, que, se repetida em vrios casos, d ensejo
uniformizao da jurisprudncia, edio de enunciado de smula etc. a ratio decidendi o precedente
judicial que, em alguns casos, deve ser seguido pelo rgo jurisdicional.
Porque produzida a partir do caso concreto, a ratio decidendi no pode ter algumas
caractersticas que normalmente aparecem no Direito Legislado. Por exemplo: no h razo
para que, na formulao da ratio decidendi, se ponham termos de sentido vago. A vagueza na
proposio normativa jurisprudencial um contra-senso: nascida a partir da necessidade de dar
concretude aos termos vagos, abertos, gerais e abstratos do Direito Legislado, a ratio decidendi
deve ser formulada com termos de acepo precisa, para que no crie dvidas quanto sua
aplicao em casos futuros.
Infelizmente, essa tcnica de elaborao do precedente judicial no foi observada pelo STF, ao
editar o n. 11 da sua smula vinculante: S lcito o uso de algemas em caso de resistncia e de
fundado receio de fuga ou de perigo integridade fsica prpria ou alheia, por parte do preso
ou de terceiros, justificada a excepcionalidade por escrito, sob pena de responsabilidade
disciplinar civil e penal do agente ou da autoridade e de nulidade da priso ou do ato
processual a que se refere, sem prejuzo da responsabilidade civil do Estado.
Se certo que o papel da jurisprudncia cada vez mais importante, tambm certo que
preciso um estudo mais rigoroso da teoria do precedente e um aprimoramento na utilizao das
tcnicas desenvolvidas a partir desse conjunto terico. E uma das tcnicas mais importantes ,
justamente, a tcnica de redao do preceito normativo jurisprudencial, a ratio decidendi, a
norma jurdica geral construda a partir de casos concretos.
Efeitos jurdicos que vinculam sujeitos a uma deciso judicial, mas que possuem regimes
jurdicos bastante diferentes.
Segue um quadro esquemtico para a compreenso da matria.