UNIVERSIDAD

SEOR DE SIPN

FACULTAD DE DERECHO
ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO

Titulo de la investigacin:
Sentencia Vinculante Caso Huatuco (Exp: 05057-
2013-PA/TC); en relacin a la estabilidad laboral de los
servidores pblicos comprendidos en el D. L. N 728

A desarrollarse como tesis para optar el Ttulo Profesional de Abogado

ALUMNO:

CURSO:
PROYECTO DE TESIS
DOCENTE:
Dr. JOSE FRANCISCO SECLEN CASTRO

FECHA:
14 de marzo de 2016
 PLAN DE INVESTIGACIN

CAPITULO I:

PLANTEAMIENTOS METODOLOGICOS

1.1. El Problema

El problema en que se centra la investigacin, es aquel que

denominamos: Empirismos Aplicativos y discrepancias tericasen la
Sentencia Vinculante Caso Huatuco (Exp: 05057-2013-PA/TC); en
relacin a la estabilidad laboral de los servidores pblicos comprendidos
en el D. L. N 728 (Ver anexo 3)

Existen empirismos aplicativos debido a que el Tribunal Constitucional ha

establecido como precedente vinculante que no podr ordenarse la
reposicin a plazo indeterminado de los trabajadores del sector pblico
que, pese a acreditar la desnaturalizacin de sus contratos temporales o
civiles, no hayan obtenido una plaza en virtud de un concurso pblico de
mritos. El trabajador despedido nicamente podr solicitar una
indemnizacin en el proceso laboral.
Premisa fctica: en el caso concreto del extrabajador X, se ha
demostrado la existencia de simulacin o fraude a las normas
establecidas en dicha ley o que por aplicacin del principio de primaca
de la realidad se haya desnaturalizado la contratacin civil; en
conclusin, corresponde reincorporar al trabajador X mediante un
contrato de duracin indeterminada
Existen discrepancias tericas debido a que el jurista Neves Mujica
seala que el precedente Huatuco elimina la reposicin laboral por
desnaturalizacin del contrato para los trabajadores del sector pblico
sujetos al rgimen laboral privado, por lo que a diferencia de sus pares

2
 en la actividad privada, stos no podrn elegir entre una proteccin
restitutoria (reposicin) y una proteccin resarcitoria (indemnizacin),
sino solo la segunda, y con ello cambia radicalmente la jurisprudencia del
Tribunal Constitucional
Csar Landa, ex Presidente del Tribunal Constitucional ha indicado que
desde el punto de vista constitucional laboral, es el principio de primaca
de la realidad el que ha debido primar, pues este precedente flexibiliza
los despidos y convalida la forma como el Estado precariza el empleo;
as mismo, que la labor del TC es interpretar la ley conforme a la
Constitucin y no la Constitucin conforme a la ley, y en este sentido una
interpretacin literal como esta desconoce la realidad laboral del empleo
pblico y hace recaer la responsabilidad en el empleado, por ms que se
diga que se investigar a quien contrate de esa forma, suponiendo un
giro, pues no combate el fraude a la ley del Estado, sino que facilita el
abuso de derecho con el despido de estos empleados pblicos.
Por otra parte, se han identificado otras posiciones en las que se
consideraba que dichas demandas de amparo deban ser desestimadas
en la medida que el artculo 5 de la Ley N. 28175, Marco del Empleo
Pblico, establece que el acceso al empleo pblico se realiza mediante
concurso pblico y abierto, sobre la base de los mritos y capacidades
de las personas, de modo que los accionantes no podan ser
reincorporados mediante un contrato a plazo indeterminado si es que no
ingresaron por concurso pblico

1.1.1. Seleccin del Problema

Este problema fue seleccionado teniendo en cuenta los siguientes criterios:

a) Los investigadores tienen acceso a los datos relacionados al

problema.
b) Su solucin contribuira a la solucin de otros problemas.

3
 c) Es uno de los que ms se repiten.
d) Afecta negativamente la Sentencia Vinculante Caso Huatuco (Exp:
05057-2013-PA/TC); en relacin a la estabilidad laboral.
e) En su solucin estn interesados los responsables de dos o ms
sectores.
(Ver anexo 1 y 3)

1.2 Antecedentes del Problema

1.2.1. En el Mundo

a) En el mundo.
(Marienhoff, 2013) nos dice que la estabilidad del empleado pblico ha sido
objeto de distintas reglamentaciones las cuales, por un lado, han buscado
consagrarla como garanta, mientras que por el otro, han querido
cercenarla en vistas a facilitar, de forma ilegtima, la actividad del Estado o
bien, buscando intereses particulares.
El 15 de Septiembre de 1999 se promulga la ley 25.164 la cual
establece determinadas pautas para acceder al rgimen de
estabilidad. (Marienhoff, 2013)
El artculo 7 reviste de estabilidad al personal que se encuentra en el
rgimen de contrataciones y al personal de gabinete de autoridades
superiores.
En el artculo 8 de la misma se determina que el rgimen de
estabilidad se extender al personal que ingrese por los mecanismos
de seleccin que se establezcan. La intencin de la norma es
profesionalizar la funcin pblica, pero mientras tanto, no se entiende
bien como afectar a la estabilidad, en la prctica dicha norma.
El artculo 17 de la ley citada sienta el principio de que el personal
comprendido en el rgimen de estabilidad tendr derecho a conservar el
empleo, por lo tanto, aquellos alcanzados por la norma tendrn derecho a

4
la estabilidad propia, que es aquella que no puede ser reemplazada por una
indemnizacin y que slo aparece por las causas que la ley menciona
Pero sta norma del ao 1999 ha sufrido varios golpes, al igual que
nuestra Constitucin Nacional, tanto por distintas leyes de
emergencia, tanto por fallos jurisprudenciales que no han sabido
defenderla

b) En el pas

Neves Mujica, (2009) seala que el fundamento de la estabilidad

laboral en un pas, busca proteger que los trabajadores laboren ms
en trabajos permanentes que temporales, ms indefinidos que los de
plazo fijo, y adems durante su vida laboral tenga permanencia, ello
conlleva estabilidad familiar, social, econmica.

La estabilidad laboral debe protegerse en todo momento, tanto a los

trabajadores que estn en el rgimen laboral privado o pblico o los
regmenes especiales, el cese unilateral de la relacin laboral por
parte del empleador, denominado despido, la misma universalmente
la tendencia aceptada es que sea causal, adems esta causal debe
ser una causa justa de despido, lo que en la legislacin laboral
privada peruana , seala que la misma debe ser en la conducta o
capacidad del trabajador, previo a un procedimiento de despido, en la
cual el trabajador tenga conocimiento de los hechos y ejerza su
derecho de defensa

c) A nivel Regional

Jorge Rojas Crdova, manifest que la informalidad laboral bordea el

60% en Lambayeque debido a la flexibilidad de las leyes laborales
dadas por el gobierno central.

5
El problema de la informalidad es a nivel nacional, por lo que el
gobierno central debe asumir una actitud firme y no flexibilizar las
normas clasificando a las empresas, pues esta situacin en lugar de
apoyar el crecimiento de las instituciones aumenta la viveza de un
sector del empresariado, que halla en estos casos la oportunidad
para evadir responsabilidades y no brindar la estabilidad laboral de
sus empleados

Otro de los aspectos es que la Estabilidad Laboral sea considerado

nuevamente como un derecho fundamental como as lo fue en la
Constitucin de 1979, ya que las empresas actuales estn usando
estos contratos sujetos a modalidad de una forma incorrecta, as
como tambin sabemos que cuando termina el contrato del
trabajador, simplemente se le paga sus beneficios laborales, mas no
una indemnizacin como ocurre cuando despiden arbitrariamente a
un trabajador

1.2.2 Estudios o investigaciones anteriores

Carranza, Luis El problema de la Estabilidad Laboral en Venezuela,
concluye:Esta estabilidad es relativa, porque la Ley en referencia,
establece como principio general que ningn trabajador podr ser
separado de su cargo, sin que est incurso en alguna de las
causales contempladas en su artculo 102, sin embargo;
encontramos que si el patrono o empleador decidiere poner fin a la
relacin de trabajo por voluntad propia (es decir, sin causas
imputables al empleado) bastar que se lo manifieste al trabajador, le
cancele el preaviso si no desea que este lo trabaje, pero con la carga
econmica de indemnizarlo de conformidad con lo estipulado en el
artculo 125.
Borrajo, Efrn, en su investigacin denominada El derecho del
trabajo en Mxico seala: En Mxico, en toda negociacin mercantil

6
 podemos observar como una constante, la utilizacin del esfuerzo
humano de los sujetos como medio de consecucin de sus fines. Ese
aprovechamiento del quehacer de los otros, cuando se impregna del
elemento de la subordinacin, recae dentro de la competencia del
derecho del trabajo. La falta de desarrollo normativo sobre el tema de
la estabilidad laboral de empleados nombrados en provisionalidad no
puede ser analizado de manera rigurosa como una inexistencia de
garantas en tal sentido, pues son mltiples los fallos judiciales en
que se advierte que en casos de empleados provisionales, las
normas sobre el tema de la estabilidad laboral no deben ser
interpretadas de manera aislada sino de manera conjunta con el
bloque de constitucionalidad, los derechos fundamentales y la
jurisprudencia especializada, pues de lo contrario se vulneraran
derechos mnimos de los trabajadores nombrados en provisionalidad
De Ferrari, Francisco, Lecciones de Derecho del Trabajo en el Per,
seala: no puede haber despido sin causa, sin motivo, sin contenido,
por ello cuestiona abiertamente al artculo 34 del D.S. 003-97-TR, se
debe respetar el derecho del trabajo, porque esa norma referida al
articulo 34 de la ley citada es contradictoria con el articulo 22 de la
carta magna, es incompatible con la Constitucin.

1.3 Formulacin del Problema

1.3.1 Formulacin interrogativa del problema

El problema ha sido formulado interrogativamente mediante las siguientes
preguntas:

Primera Parte del Problema:

Cules son los principales empirismos aplicativos en la Sentencia
Vinculante Caso Huatuco (Exp: 05057-2013-PA/TC); en relacin a la

7
 estabilidad laboral de los servidores pblicos comprendidos en el D. L.
N 728?

Segunda parte del Problema

Existen discrepancias tericas en relacin a la estabilidad laboral de
los servidores pblicos comprendidos en el D. L. N 728?
Es adecuada nuestra legislacin laboral en relacin a la estabilidad
laboral de los servidores pblicos comprendidos en el D. L. N 728?

1.4 Justificacin de la investigacin

Se justifica la investigacin porque la Sentencia Vinculante Caso
Huatuco (Exp: 05057-2013-PA/TC) se contradice con el D. L. N 728 en
relacin a la estabilidad laboral de los servidores pblicos, y esto hace
que exista muchos abusos por partes de los empleadores, siendo
siempre el ms perjudicado el trabajador.
Esta investigacin servir para que se sealen criterios en favor del
trabajador y que en realidad sienta una verdadera legislacin
proteccionista, muy por el contrario de la que tenemos en la actualidad.

1.5 Limitaciones de la investigacin

a) Escaza bibliografa en relacin a la estabilidad laboral de los
servidores pblicos comprendidos en el D. L. N 728

b) Los investigadores cuentan con una disponibilidad de tiempo limitado

para el desarrollo de la presente investigacin.

c) Nuestra investigacin cuenta con un escaso presupuesto

8
2. OBJETIVOS DE LA INVESTIGACIN

2.1. Objetivo general

La presente investigacin pretende analizar la Sentencia Vinculante
Caso Huatuco (Exp: 05057-2013-PA/TC); en relacin a la
estabilidad laboral de los servidores pblicos comprendidos en el D.
L. N 728; con respecto a un Marco Referencial que integre:
Planteamientos tericos, Normas, y Jurisprudencia Nacional;
mediante un anlisis cuanti-cualitativo con el apoyo de programas
informticos; con el propsito de identificar las causas de cada
parte del problema; de tal manera que tuvisemos base para una
propuesta de mejora en relacin a la estabilidad laboral de los
servidores pblicos comprendidos en el D. L. N 728.

2.2. Objetivos especficos

Para alcanzar el objetivo general anunciado en el numeral anterior, se
deben lograr los siguientes propsitos especficos:

a) Conocimiento de la Problemtica existente en relacin a la Sentencia

Vinculante Caso Huatuco (Exp: 05057-2013-PA/TC).

b) Analizar las discrepancias tericas existentes en relacin a la

Sentencia Vinculante Caso Huatuco (Exp: 05057-2013-PA/TC y la
estabilidad laboral de los servidores pblicos comprendidos en el D.
L. N 728

c) Interpretacin de la Legislacin existente a fin de realizar una

propuesta de mejora de la estabilidad laboral de los servidores
pblicos comprendidos en el D. L. N 728

d) Interpretacin de casos existentes.

9
 e) Conocimiento de empirismos aplicativos sobre la estabilidad laboral
de los servidores pblicos comprendidos en el D. L. N 728.

3. HIPTESIS
3.1. Hiptesis global
La correcta regulacin de la Sentencia Vinculante Caso Huatuco (Exp: 05057-
2013-PA/TC); mejorarael empirismo aplicativo y las discrepancias tericas en
relacin a la estabilidad laboral de los servidores pblicos comprendidos en el
D.L. N 728

3.2. Sub-hiptesis
a) Se aprecian empirismos aplicativos por parte de los responsables en la
Sentencia Vinculante Caso Huatuco (Exp: 05057-2013-PA/TC) y la
estabilidad laboral de los servidores pblicos comprendidos en el D. L. N
728.

Frmula : -X1; A1; -B1; -B2

Arreglo1 : -X, A,-B
b) Se aprecian empirismos aplicativos por parte de la comunidad jurdica en
la respectiva Norma por no existir una correcta regulacin de la estabilidad
laboral de los servidores pblicos comprendidos en el D. L. N 728.

Frmula : X1; A2; -B1; - B2; -B3

Arreglo 2 : -X; A; -B
c) Se aprecian discrepancias tericas por parte de los responsables debido a
la Sentencia Vinculante Caso Huatuco (Exp: 05057-2013-PA/TC); y la
estabilidad laboral de los servidores pblicos comprendidos en el D. L. N
728, no son justas.
Frmula : X2; A1; -B2
Arreglo 3 : -X; A;-B

10
 d) Se aprecian discrepancias tericas por parte de la comunidad jurdica en la
respectiva Norma en torno al manejo de una correcta aplicacin de la
estabilidad laboral de los servidores pblicos comprendidos en el D. L. N
728.

Frmula : -X2; A2; - B2; - B3

Arreglo 4 : -X; A;-B
4. VARIABLES

4.1 Identificacin de las variables

-A = Variables de la Realidad.
A1 = Responsables.
A2 = Comunidad Jurdica.
-B = Variables del Marco Referencial.
B1 = Planteamientos Tericos.
B2 = Normas.
B3 = Legislacin Comparada

-X = Variables del Problema.

X1 = Empirismos Normativos.
X2 = Discrepancias Tericas.

4.2 Definicin de las variables

A1 = Responsables
Pertenecen al dominio de esta variable, todos los datos que en comn
tienen la propiedad de explicitar lo referente al las personas que deben
llevar a cabo distintas acciones (planificar, organizar y ejecutar) para lograr
un objetivo...o tambin...persona(s) obligada(s) a cumplir ciertas tareas o

11
 asumir ciertas funciones para el logro de objetivos. (Real Academia
Espaola. Diccionario de la Lengua Espaola, 22va Edicin)
A2= Comunidad Jurdica
Pertenecen al dominio de esta variable, todos los datos que en comn
tienen la propiedad de explicitar lo referente a las personas que poseen un
vnculo o inters en torno a la temtica jurdica de un Estado. Se entiende
que se integran en ella no slo a profesionales que ejercen el derecho
(abogados, jueces, fiscales), sino tambin a docentes y estudiantes de
dicha especialidad profesional. (Cabanellas T, 2002).
B1 = Planteamientos Tericos
Pertenecen al dominio de esta variable, todos los datos que en comn
tienen la propiedad de explicitar lo referente a los problemas que se tienen
sino tambinqu se posee para resolverlos y cmo se puede hacer.
Consultado en (http://definicion.de/planteamiento/#ixzz3KrH3so2F).

~B2 = Normas
Pertenecen al dominio de esta variable, todos los datos que en comn
tienen el atributo de explicar lo referente a la norma o regla jurdica es
un esquema o programa de conducta que disciplina la convivencia
social, en lugar y momento determinados, mediante la prescripcin de
derechos y deberes, cuya observancia puede ser impuesta
coactivamente TORRES, A Teora General del Derecho. Segunda
Edicin. Editorial Temis S.A. Ideosa Lima Per pg. 190.
~B3 = Legislacin Comparada
Pertenecen al dominio de esta variable, todos los datos que en comn
tienen el atributo de explicar lo referente a CABENELLAS (2002) Es el arte
cuyo fin prctico consiste en comparar entre si aquellas legislaciones que
son semejantes y presentan cierta uniformidad jurdica dentro de la
diversidad de sus respectivos derechos positivos, para encontrar los
principios, reglas o mximas similares a todas ellas, por tender a la
satisfaccin de necesidades comunes, p. 218.

12
X1. Empirismos Aplicativos

Pertenecieron al dominio de esta variable, todos los datos que en comn

tienen la propiedad de explicar lo referente a :: cuando un investigador se
enfrenta a una parte de la realidad operativa ya conoce o recuerda una
serie de planteamientos tericos cientficos, como conceptos, leyes
cientficas, principios, axiomas, teoras tcnicas, algoritmos, procedimientos,
sistemas, etc, pues bien aquellos de entre ellos que sean antingentes , es
decir que estn directamente relacionados con una parte o rea de la
realidad tomada como objeto de estudio , nos permiten ver si , en esa
realidad son conocidos , si son respetados o si son bien aplicados y si
existen alguna diferencia , entre estos dos elementos , entonces hemos
identificado un problema y debemos nombrarlo como tal : empirismos
aplicativos (Caballero, 2013)

~X2 = Discrepancias Tericas.

Pertenecen al dominio de esta variable, todos los datos que los identificamos
cuandoCaballero (2004). algunos conocen o propugnan la aplicacin de un
planteamiento terico, tal que (A); y otros hacen lo mismo, pero con otro
planteamiento terico, tal que (B).

13
 4.3 Clasificacin de las variables.

Clasificaciones
Variables
Por la relacin Por la Por la jerarqua
causal cantidad
4 3 2 1 0

A= De la Realidad Cantidad
A1= Responsables Interviniente Discreta __ __ __ __ __
A2= Comunidad Jurdica Interviniente No cantidad T Ex M Ex P Ex N Ex
Ex

B= Del Marco Referencial

-B1= Planteamientos Tericos Independiente No cantidad TA MA A PA NA
-B2= Normas. Independiente Cantidad __ __ __ __ __
-B3= Legislacin Comparada Independiente Discreta T Ap MAp Ap P Ap N Ap
No cantidad

-X= Del Problema

-X1= Empirismos Aplicativos Dependiente Cantidad __ __ __ __ __
-X2= Discrepancias tericas Dependiente Discreta __ __ __ __ __
Cantidad __ __ __ __ __
Discreta

Leyenda:

T = Totalmente Ex = Exitosas

M = Muy A = Aplicables

P = Poco C = Cumplidos

N = Nada Ap = Aprovechables

14
5. TIPO DE INVESTIGACIN Y ANLISIS

5.1 Tipo de investigacin

Es aplicada: porque parte el objeto de la investigacin es una parte de la

realidad concreta que se da en el tiempo y ocupa espacio

Es causal: porque mediante el cruce de las variables del problema, la

realidad y el marco referencial, se plantean las subhiptesis; luego, la
hiptesis global integrador, a fin de encontrar las causas del problema

5.2 Tipo de anlisis

Tipo de anlisis: Cualitativo

6. DISEO DE LA EJECUCIN DEL PLAN COMO DESARROLLO DE LA

INVESTIGACIN

6.1 El universo de la investigacin

El universo de la presente investigacin comprende la sumatoria de todos

los datos de los dominios de todas las variables que fueron identificados:
Responsables, Comunidad jurdica, Conceptos Bsicos, Normas Generales,
legislacin, empirismos aplicativos e incumplimientos

6.2 Tcnicas, instrumentos e informantes o fuentes y variables a las

que se aplicar cada instrumento.

En la investigacin, dadas las variables, que son cruzadas en las frmulas

de las sub-hiptesis, para obtener los datos de sus dominios, se tiene que
aplicar o recurrir, a las siguientes tcnicas:
a) La tcnica del anlisis documental; utilizando, como instrumentos de
recoleccin de datos: fichas textuales y resumen; tienen como fuentes libros
y documentos de la institucin; que fueron usadas para obtener datos de los

15
dominios de las variables: conceptos bsicos, normas generales y
legislacin comparada; responsables y contextos.
b) La tcnica de la encuesta; utilizando como instrumento un cuestionario;
que tiene como informantes a los Responsables; y que ser aplicada para
obtener los datos del dominio de las variables para establecer una
alternativa legal

6.3 Poblacin de informantes

De acuerdo, al Ilustre Colegio de Abogados de Lambayeque (ICAL), tiene

registrado a 6731 abogados hasta el mes de febrero del presente ao. Sin
embargo, se aplic la frmula respectiva, considerando como poblacin a
abogados con conocimiento de derecho laboral, a 250, de la cual se obtuvo
80, que viene a ser la muestra a encuestar.

Frmula: Z2 (N) (p) (q)

n=
Z2 (p) (q) + e2 (N-1)

Donde:

n = muestra

(N) = 250 Poblacin total

(p)(q) = 0.25 Proporcin mxima que puede afectar a la muestra

Z = 1.96 El 95% de confianza de nuestro estudio

e = 0.09 Margen de error

16
 (1.96)2 (250) (0.25)
n=
(1.96)2 (0.25) + (0.09)2 (250-1)

(3.8416)(250) (0.25) 240.10

n= n=
(3.8416)(0.25) + (0.0081) (249) (0.9694) + (0.6225)

240.10
n= n= 151.68 n= 80
1.5829

6.4 Forma de tratamiento de los datos.

Los datos que se obtendrn mediante la aplicacin de las tcnicas e

instrumentos antes indicados, recurriendo a los informantes o fuentes
tambin ya indicados; sern incorporados o ingresados al programa SPSS;
y con los cuales se realizarn los cruces q en las sub-hiptesis; y, con
precisiones porcentuales, ordenamiento de mayor a menor, y cronolgico, y
sern presentados como informaciones en forma de cuadros, grficos, etc

Con respecto a las informaciones presentadas como resmenes, cuadros,

grficos, etc. Se formularn apreciaciones objetivas

6.5 Forma de anlisis de las informaciones

El resultado de la contrastacin de cada sub-hiptesis (que puede ser

prueba total, prueba y disprueba parciales o disprueba total) dar base para
formular una conclusin parcial (es decir que tuvimos tantas conclusiones
parciales como sub-hiptesis son planteadas).
Las conclusiones parciales, a su vez, se usarn como premisas para
contrastar la hiptesis global.

17
El resultado de la contrastacin de la hiptesis global, (que tambin es
prueba total, prueba y disprueba parciales o disprueba total) nos dar base
para formular la conclusin general de la investigacin.
Las apreciaciones y conclusiones resultantes del anlisis fundamentarn
cada parte de la propuesta de solucin al problema nuevo que dio inicio a la
investigacin.

18
 7. CRONOGRAMA DE EJECUCIN DEL PLAN DESARROLLO DEL PROYECTO DE TESIS

TIEMPO (MESES)
ACTIVIDADES
Semanas Semanas Semanas Semanas Semanas Semanas Semanas Semanas Semanas
1 2 3 4 1 2 3 4 1 2 3 4 1 2 3 4 1 2 3 4 1 2 3 4 1 2 3 4 1 2 3 4 1 2 3 4
1. Elaboracin del plan de investigacin xx xx
2. Elaboracin y prueba de los instrumentos. xx xx
3. Recoleccin de los datos. xx xx xx xx
4. Tratamiento de los datos. x xx xx xx x
5. Anlisis de las informaciones. xx xx xx x
6. Contrastacin de hiptesis y formulacin de xx x
conclusiones. xx
7. Formulacin de propuesta de solucin. xx xx
8. Elaboracin del informe final. xx xx xx
9. Correcciones al informe final. x x xx xx xx
10. Presentacin. xx
11. Revisin de la tesis. xx
12. Sustentacin xx
8. PRESUPUESTO DE LA INVESTIGACIN
a) Personal
- Apoyo especializado S/ 2000.00
- Apoyo secretarial S/ 750.00
- Otros S/ 150.00
b) Bienes
- Material de escritorio S/ 150.00
- Material de impresin S/ 350.00
- Otros S/ 120.00

c) Servicios
- Movilidad y viticos S/ 200.00
- Servicios de impresin S/ 350.00
- Servicios de computacin S/ 100.00
- Otros S/ 150.00
Total S/ 4,320.00

9. NDICE TENTATIVO DE LA FUTURA TESIS O ESTRUCTURA DEL

TENTATIVA DEL INFORME FINAL.

Dedicatoria
Agradecimiento

Introduccin
PRIMERA PARTE: FUNDAMENTACIN
CAPTULO 1: MARCO REFERENCIAL
1.1 Planteamientos tericos
1.1.1 Regmenes laborales
1.1.2 Sentencia Vinculante Caso Huatuco
1.1.2.1 Absurda e ilegal posicin del Tribunal Constitucional
1.1.3 La estabilidad laboral de los servidores pblicos
 1.1.3.1 Constitucin de 1979
1.1.3.2 Constitucin de 1994
1.1.3.3 La estabilidad laboral y los contratos laborales
1.1.4 D.L.N 728
1.1.5 La igualdad de oportunidades de acceso al empleo
1.1.6 La reposicin en el sector pblico
1.2 Normas
1.2.1 Anlisis Sentencia Vinculante Caso Huatuco
1.2.2 Anlisis D.L.N 728
1.3 Legislacin
1.3.1 Nacional
Constitucin Poltica 1979.art. 48
Constitucin Poltica 1993.art. 22 y 27
Decreto Ley N 18471 del ao 1970.
T.U.O del D. Legislativo N 728.
STC- 00606-2010-PA/TC.
STC- 05057-2013-PA/TC
Cdigo Procesal Constitucional art. VII- Titulo Preliminar.
D. S N 003-97-TR.
Ley 30057 Servicio Civil.

1.3.2 Extranjera
Argentina:
Ley 25164/99: Empleo en la Administracin Pblica.
Brasil:
Ley 9962 del ao 2000: Rgimen de empleo pblico del personal de
la Administracin federal directa, autrquica y fundacional, y de las
otras providencias.
Chile:
Ley 18575: Organizacin bsica de la Administracin Pblica.

21
 Ecuador:
Ley Orgnica del Servicio Civil y Carrera Administrativa y de
Unificacin y Homologacin de las Remuneraciones del Sector
Pblico

SEGUNDA PARTE: METODOLOGA

CAPTULO 2: PLANTEAMIENTOS METODOLGICOS.
2.1 El Problema
2.1.1 Seleccin del Problema.
2.1.2 Antecedentes del Problema.
2.1.3 Antecedentes de la Investigacin
A nivel Mundial
A nivel Nacional
A nivel Regional

2.1.5 Formulacin del Problema.

Formulacin Interrogativa del Problema.
2.1.6 Justificacin de la Investigacin.
2.1.7 Limitaciones de la Investigacin.
2.2 Objetivos de la Investigacin
2.2.1 Objetivo general.
2.2.2 Objetivos Especficos.
2.3 Hiptesis
2.3.1. Hiptesis Global.
2.3.2 Sub-hiptesis.

2.4. Variables
2.4.1. Identificacin de las variables.
2.4.2. Definicin de las variables.
2.4.3. Clasificacin de las variables.

2.5. Diseo del a Ejecucin

22
 2.5.1. Universo.
2.5.2.Seleccin de Tcnicas, Instrumentos e Informantes o Fuentes.
2.5.3.Muestra.
2.5.4. Forma de Tratamiento de los Datos.
2.5.5. Forma de Anlisis de las Informaciones.

TERCERA PARTE: RESULTADOS

(Captulo 3): Situacin Actual en relacin a la Sentencia Vinculante Caso

Huatuco (Exp: 05057-2013-PA/TC); en relacin a la estabilidad laboral de los
servidores pblicos comprendidos en el D. L. N 728.

3.1. Situacin actual de los Responsables en relacin a la Sentencia Vinculante

Caso Huatuco (Exp: 05057-2013-PA/TC); en relacin a la estabilidad laboral
de los servidores pblicos comprendidos en el D. L. N 728

3.2. Situacin actual de la Comunidad Jurdica en relacin a la Sentencia

Vinculante Caso Huatuco (Exp: 05057-2013-PA/TC); en relacin a la
estabilidad laboral de los servidores pblicos comprendidos en el D. L. N 728.

Captulo 4: Anlisis Actual en relacin a la Sentencia Vinculante Caso

Huatuco (Exp: 05057-2013-PA/TC); en relacin a la estabilidad laboral de los
servidores pblicos comprendidos en el D. L. N 728.

4.1. Anlisis de los Responsables en relacin a la Sentencia Vinculante Caso

Huatuco (Exp: 05057-2013-PA/TC); en relacin a la estabilidad laboral de los
servidores pblicos comprendidos en el D. L. N 728.

4.1.1. Anlisis de los Responsables en relacin a la Sentencia Vinculante

Caso Huatuco (Exp: 05057-2013-PA/TC); en relacin a la estabilidad
laboral de los servidores pblicos comprendidos en el D. L. N 728,
respecto a los Planteamientos Tericos.

23
 4.1.2. Anlisis de los Responsables en relacin a la Sentencia Vinculante
Caso Huatuco (Exp: 05057-2013-PA/TC); en relacin a la estabilidad
laboral de los servidores pblicos comprendidos en el D. L. N 728,
respecto a las Normas.

4.1.3. Anlisis de los Responsables en relacin a la Sentencia Vinculante

Caso Huatuco (Exp: 05057-2013-PA/TC); en relacin a la estabilidad
laboral de los servidores pblicos comprendidos en el D. L. N 728,
respecto a la Legislacin Comparada.

4.2. Anlisis de la Comunidad Jurdica en relacin a la Sentencia Vinculante

Caso Huatuco (Exp: 05057-2013-PA/TC); en relacin a la estabilidad laboral
de los servidores pblicos comprendidos en el D. L. N 728.
4.2.1. Anlisis de los Comunidad Jurdica en relacin a la Sentencia
Vinculante Caso Huatuco (Exp: 05057-2013-PA/TC); en relacin a la
estabilidad laboral de los servidores pblicos comprendidos en el D. L. N
728 respecto a los Planteamientos Tericos.
4.2.2. Anlisis de los Comunidad Jurdica en relacin a la Sentencia
Vinculante Caso Huatuco (Exp: 05057-2013-PA/TC); en relacin a la
estabilidad laboral de los servidores pblicos comprendidos en el D. L. N
728, respecto a las Normas.

4.2.3. Anlisis de los Comunidad Jurdica en relacin a la Sentencia

Vinculante Caso Huatuco (Exp: 05057-2013-PA/TC); en relacin a la
estabilidad laboral de los servidores pblicos comprendidos en el D. L. N
728, respecto a la Legislacin Comparada

Captulo 5: Conclusiones sobre la Sentencia Vinculante Caso Huatuco

(Exp: 05057-2013-PA/TC); en relacin a la estabilidad laboral de los servidores
pblicos comprendidos en el D. L. N 728.

5.1. Resumen de las apreciaciones resultantes del anlisis.

5.1.1. Resumen de los Empirismos Aplicativos.

24
 5.1.2.Resumen de las Discrepancias Tericas
5.1.3. Resumen de logros
5.1.4. Resumen de otros

5.2. Conclusiones Parciales

5.2.1. Conclusin parcial 1
5.2.1.1. Contrastacin de la sub-hiptesis a.
5.2.1. Conclusin parcial 2
5.2.1.1. Contrastacin de la sub-hiptesis b.
5.2.1. Conclusin parcial 3
5.2.1.1. Contrastacin de la sub-hiptesis c.
5.2.1. Conclusin parcial 4
5.2.1.1. Contrastacin de la sub-hiptesis d.

5.3. Conclusin General

5.3.1. Contrastacin de la Hiptesis Global.
5.3.2. Enunciado de la conclusin general.

(Captulo 6): Recomendaciones respecto a la Sentencia Vinculante Caso

Huatuco (Exp: 05057-2013-PA/TC); en relacin a la estabilidad laboral de los
servidores pblicos comprendidos en el D. L. N 728.

6.1. Recomendaciones Parciales.

6.1.1. Recomendaciones respecto a los Responsables
6.1.2. Recomendaciones respecto a la Comunidad Jurdica

6.2. Recomendacin General

Captulo 7: Bibliografa y Anexos

7.1. Bibliografa.

25
10. REFERENCIAS Y ANEXOS.

ALONSO GARCA, Manuel : Curso de Derecho del Trabajo, Sptima Edicin, Actualizada,
Editorial Ariel, Barcelona - Espaa 1981

ALONSO OLEA, Manuel; Derecho del trabajo; Universidad Complutense; 6ta.

Edicin; Madrid 1980.

DE LOS HEROS PEREZ ALBELA, Alfonso. Los contratos de trabajo de duracin

determinada: regla o excepcin? En: Los Principios del Derecho del Trabajo en el
Derecho Peruano. Libro Homenaje al Profesor Amrico Pl Rodrguez. Al Arte
Grfico Publicaciones S.R.L. Lima, diciembre de 2004.

GARCA TOMA, Vctor. Los Derechos Humanos y la Constitucin. Edicin Febrero 2001.
Editorial Grfica Horizonte.

GMEZ VALDEZ, Francisco: El Contrato de Trabajo, Parte General, Tomo I Edicin

2000,Editorial San Marcos,Lima-Per,2000.

APARICIO VALDEZ, Luis, Las relaciones de trabajo en el siglo XXI. En el

Congreso Regional de las Amricas de la ART; Lima setiembre 1999.

ARMAS MORALES, Carlos. Sistemas de Contratacin por medios electrnicos.

Trabajo de Investigacin F. D. Unidad de Post Grado, UNMSM. Lima-Per

BLANCAS BUSTAMANTE, Carlos. Derecho Laboral. Edit Palestra. Lima-Per.

2005

BOZA PRO, Guillermo; Fundamentos del derecho del trabajo; Curso a distancia
para magistrados Academia de la Magistratura. Lima Agosto del 2000.

CRUZ VILLALN, Jess; Subordinacin en el diccionario Jurdico Laboral Manuel

Alonso Olea; Editorial Comares; Madrid 1999.

DAVARA RODRGUEZ, Miguel Angel. Informtica y derecho. Navarra, Editorial

Aranzandi, 1997.

MAYOR SANCHEZ, JORGE El teletrabajo y el trabajo a domicilio. su influencia en

el derecho laboral peruano. Edit Fecal

MIRANDA CANALES, Manuel Jess. Derecho de los Contratos. Edit Ediciones

Jurdicas. Lima-Per 7ma Edic 2006.

26
MIRANDA CANALES, Manuel. Derecho Laboral. Edit Ediciones jurdicas. 2005

MUJICA PETIT, Javier; Ministerio del Capital. En diario Liberacin; Lima 6 de

enero del 2001.

NEVES MUJICA, Javier; Derecho del Trabajo Materiales de enseanza; PUCP;

Lima.

NEVES MUJICA, Javier; El Balance de la Reforma Laboral en Asesora Laboral;

Ao X; N 120; Diciembre 2000; Lima.

PAREDES INFANZON, Jelio; Jurisprudencia Laboral Peruana; Juristas Editores;

Lima Octubre del 2000.

PASCO COSMPOLIS, Mario. Contrato de Trabajo Tpico y Contratos Atpicos,

en Balance de la Reforma Laboral Peruana, Editorial Industrial, Lima, 2001

RENDN VASQUEZ, Jorge; Derecho del trabajo, Editorial Tarpuy; Lima 1988,

SANGUINETI RAYMOND, Wilfredo; El contrato de locacin de servicios; Cultural

Cuzco S.A.; Lima, 1988.

TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Gua de Derecho Laboral. Edit Gaceta Jurdica.

2005 Lima-Per

ULLOA MILLARES, Daniel. Resumen situacional laboral. Edit Fecat Lima-Per.

2005

VINATEA RECOBA, Luis. Derecho laboral. Edit San Marcos. 2006

27
 ANEXO N 1
SELECCIN DEL PROBLEMA A INVESTIGAR
CRITERIOS DE SELECCIN

Se tiene Su Es uno Afecta En su P

acceso a solucin de los Negativa solucin R
los datos Contribuir que mente la estn I
a) a ms se imagen de interesados TOTAL O
a solucin repite. la los DE CRITE- R
de otros c) sociedad responsable RIOS I
problemas peruana. s de dos o CON SI D
PROBLEMTICA: b) d) ms A
sectores D
e)

Incongruencias en la
Sentencia Vinculante
Caso Huatuco (Exp:
05057-2013-PA/TC); en
SI SI SI SI SI 5 1
relacin a la estabilidad
laboral de los servidores
pblicos comprendidos en
el D. L. N 728

Problemtica en la
dedicacin exclusiva en
SI SI SI NO SI 4 2
los trabajadores del Poder
judicial.

Discrepancias entre los

art. 405 y 412 del Ncpp, en
razn a la Imposicin y SI SI SI NO SI 4 3
plazos en los recursos de
impugnacin.

Remuneracin real y
remuneracin ficticia en
los trabajadores SI SI NO NO SI 3 4
Jurisdiccionales del poder
judicial.

Trabajadores de confianza
en el sector privado y la
NO NO SI NO SI 2 5
desigualdad de los mismos
en el sector pblico.

28
 ANEXO N 2

IDENTIFICACIN DEL NMERO DE PARTES DE UN PROBLEMA

CRITERIOS DE

ALGUNA PARTE DE ESTE PROBLEMA TIENE RELACIN CON ESTE

IDENTIFICACIN DE LAS
PARTES DEL PROBLEMA
Incongruencias SELECCIONADO
en la Sentencia PT = R?
Vinculante 1 SI(X) NO
(Empirismos Aplicativos?)
Caso Huatuco
PT(A) = PT (B): R?
(Exp: 05057- 2 SI(X) NO
2013-PA/TC);
CRITERIO?

(Discrepancias tericas?)
en relacin a la PT = N.?
3 SI(X) NO
estabilidad
(Empirismos normativos?)
laboral de los
N = RO p?
servidores 4 SI NO (x)
pblicos (Incumplimientos?)
comprendidos N (A) = N (B): R?
SI NO (x)
en el D. L. N 5
(Discordancias
728 normativas?)

EL PROBLEMA TIENE DOS RESPUESTAS SI, LO QUE SIGNIFICA QUE TIENE DOS
PARTES, SE HA RESPONDIDO CON SI(x) A 2 CRITERIOS: 1 y 2. EN CONSECUENCIA, SE
CONSIDERA QUE EL NMERO DE PARTES DEL PROBLEMA DE TESIS ES 2.

Incongruencias en la Sentencia Vinculante Caso Huatuco (Exp: 05057-2013-PA/TC); en

relacin a la estabilidad laboral de los servidores pblicos comprendidos en el D. L. N
728

29
 ANEXO N 3

PRIORIZACIN DE LAS PARTES DE UN PROBLEMA

CRITERIOS DE SELECCIN USADOS COMO CRITERIOS DE

PRIORIZACIN
Se tiene Su solucin Es uno de Afecta En su
acceso a Contribuira los que ms Negativamente solucin Prioridad
Criterios de los datos a solucin se repite. la imagen de la estn de las
de otros sociedad interesados Suma
identificacin con problemas peruana los partes del
parcial
las partes del responsables problema
de dos o ms
problema sectores

PT = R?
SI(X) NO
(Empirismos
2 1 1 1 1 6 1
Aplicativos?)

PT(A) = PT (B): R?
SI(X) NO 1 2 2 2 2 9 2
(Discrepancias
tericas?)

Incongruencias en la Sentencia Vinculante Caso Huatuco (Exp: 05057-2013-PA/TC); en

relacin a la estabilidad laboral de los servidores pblicos comprendidos en el D. L. N 728

30
 ANEXO 4: Matriz para planear la sub hiptesis y la hiptesis global factual explicativa con el llenado
completo (que orientar la elaboracin de los instrumentos, el anlisis y todo el resto de la investigacin

Problema Factor X Realidad Factor A Marco Referencial Factor B

EMPIRISMOS APLICATIVOS Y Incongruencias en la Sentencia Frmulas de

Planteamientos
DISCREPANCIAS TERICAS Vinculante Caso Huatuco (Exp: Legislacin
Normas
05057-2013-PA/TC); en relacin Comparada Sub-hiptesis
Tericos
a la estabilidad laboral de los
servidores pblicos comprendidos
en el D. L. N 728
- B1 - B2 - B3

-X1=Empirismos aplicativos A1=Responsables X X a) -X1; A1; -B1; -B2

-X1= Empirismos aplicativos A2= Comunidad jurdica X X X b) X1; A2; -B1; - B2; -B3

-X2= Discrepancias Tericas A1= Responsables X c) X2; A1; -B2

-X2= discrepancias tericas A2= Comunidad jurdica X X d) -X2; A2; - B2; - B3

Total Cruces Sub-factores 2 4 2

Prioridad por Sub-factores 2 1 3

Leyenda:
Planteamientos Tericos Normas Legislacin Comparada
- B1= Conceptos Bsicos. - B2= Constitucin Poltica 1979.art. 48
Constitucin Poltica 1993.art. 22 y 27 - B3= ARGENTINA:Ley 25164/99: Empleo en la Administracin Pblica.
Decreto Ley N 18471 del ao 1970. BRASIL: Ley 9962 del ao 2000: Rgimen de empleo pblico del personal de la
T.U.O del D. Legislativo N 728. Administracin federal directa, autrquica y fundacional, y de las otras providencias.
STC- 00606-2010-PA/TC. CHILE: Ley 18575: Organizacin bsica de la Administracin
STC- 05057-2013-PA/TC Pblica.
Cdigo Procesal Constitucional art. VII- Titulo Preliminar. ECUADOR:Ley Orgnica del Servicio Civil y Carrera Administrativa y de Unificac
D. S N 003-97-TR. Homologacin de las Remuneraciones del Sector Pblico
Ley 30057 Servicio Civil.

31
 ANEXO 5: EL MEN DE TCNICAS, INSTRUMENTOS, INFORMANTES O
FUENTES Y SUS PRINCIPALES VENTAJAS Y DESVENTAJAS

INFORMANTE O
FUENTE QUE
TCNICAS INSTRUMENTOS CORRESPONDE AL VENTAJAS DESVENTAJAS
INSTRUMENTO DE
CADA TCNICA

Fuente: libros, textos Registra informacin

Fichaje de normas jurdicas y Acumula datos
otros

se subrayan ms
Fuente: libros, textos Resalta aspectos palabras de las
Subrayado de normas jurdicas y importantes necesarias
Documental
otros

Permite obtener
Fuente: libros, textos sntesis
Resumen analtico de normas jurdicas y Desarrolla habilidad
otros para sintetizar y
analizar
Informantes: La falta de
personas implicadas Recopilacin de sinceridad en las
Cuestionario
en el tema de estudio informacin respuestas

Informantes: Adquirir informacin Es aplicada a

personas implicadas acerca de lo que se pocas personas
Entrevista
en el tema de estudio investiga

Adquisicin de No se garantiza la
Encuesta informacin de aplicacin porque
De Campo Informantes: inters requieres de la
personas implicadas Estructura lgica y intervencin de
en el tema de estudio rgida muchas personas

Permite diferenciar Objetividad de lo

las caractersticas y observado
Informantes: lugar y
Ficha de comportamiento
personas implicadas
observacin dentro del medio en
en el tema de estudio
donde se
desenvuelven

32
 ANEXO 6: MATRIZ PARA LA SELECCIN DE TCNICAS, INSTRUMENTOS,
INFORMANTES O FUENTES Y VARIABLES.

Nombre de las Tcnicas de Instrumento de

Variables Recoleccin con Recoleccin Informante o Fuente
Frmulas de Sub- consideradas en ms ventajas y con ms que corresponde al
hiptesis cada frmula (sin menos ventajas y instrumento de cada
repeticin y slo desventajas para menos ventajas tcnica
las de A y B) cada variable para cada
variable.
Informantes: abogados,
A1=
Encuesta Cuestionario juristas, estudiantes de
Responsables
derecho.
B1= Anlisis Fichas Textuales Fuente: Libros, revistas
Planteamientos Documental Fichas resumen jurdicas, diccionarios
Tericos jurdicos, etc.
a) -X1; A1; -B1; -B2
B2= Normas Anlisis Fichas Textuales Fuente:
Documental Fichas resumen Libros,Constitucin,
Cdigo Procesal
Constitucional, Ley del
Servicio Civil, DL 728

A2= Comunidad Informantes: abogados,

jurdica Encuesta Cuestionario juristas, estudiantes de
derecho.
B1= Anlisis Fichas Textuales Fuente: Libros, revistas
Planteamientos Documental Fichas resumen jurdicas, diccionarios
Tericos jurdicos, etc.

B2= Normas Anlisis Fichas Textuales Fuente: Libros, revistas

b) X1; A2; -B1; - B2; -B3 Documental Fichas resumen jurdicas, diccionarios
jurdicos, etc.

B3= Legislacin Anlisis Fichas Textuales Fuente: Libros, revistas

Comparada Documental Fichas resumen jurdicas, diccionarios
jurdicos, etc.

A1= Responsables Informantes: abogados,

Encuesta Cuestionario juristas, estudiantes de
derecho.
c) X2; A1; -B2 B2= Normas Anlisis Fichas Textuales Fuente: Libros, revistas
Documental Fichas resumen jurdicas, diccionarios
jurdicos, etc.

A2= Comunidad Informantes: abogados,

jurdica Encuesta Cuestionario juristas, estudiantes de
derecho.
B2= Normas Anlisis Fichas Textuales Fuente: Libros, revistas
Documental Fichas resumen jurdicas, diccionarios
d) -X2; A2; - B2; - B3 jurdicos, etc.

B3= Legislacin Anlisis Fichas Textuales Fuente: Libros, revistas

Comparada Documental Fichas resumen jurdicas, diccionarios
jurdicos, etc.

33
CAPTULO II: MARCO TERICO

2.1 Resea Histrica

La Administracin Pblica en nuestro pas, tuvo sus inicios en la colonia, el

antecedente ms importante en el tema vino aos despus cuando el Mariscal
Ramn Castilla en su primer gobierno (1845-1851) aprueba el primer Presupuesto
de la Repblica, promulga el Cdigo Civil, la Ley de Organizacin Interior, la Ley
de Ministerios que reconoce los derechos de los empleados pblicos y aprueba la
Ley de Cesanta y Jubilacin. Todas estas leyes se producen en un contexto en el
cual empieza a instalarse un grupo de oficinas pblicas en todo el pas.

Las normas se fueron dando en diferentes gobiernos para tratar aspectos

parciales de la Administracin Pblica y entre las ms importantes figuran las
dictadas en el ao 1918 por el gobierno de Jos Pardo y Barreda, quien
reglamenta la asistencia de los empleados pblicos y la realizacin de un censo
de empleados pblicos, aprobada por la Ley N2760, que declara inembargables
los sueldos, salarios y pensiones. En este contexto se encuentra tambin la
Constitucin Poltica del Per de 1920, la cual establece que nadie podr gozar de
ms de un sueldo o emolumento del Estado, sea cual fuese el empleo o funcin
que se ejerza. En 1931 se dicta el D.L. N7455, el cual reconoce la estabilidad de
los puestos pblicos y precisa las causales de separacin.

Est tambin la Ley N 8801 dictada en el gobierno del General Odra (1948
1956), por medio de la cual se crea la Direccin General de Escalafn y listas
pasivas dependientes del Ministerio de Hacienda, la cual a partir de 1947 es
denominada como Direccin General de Servicio Civil. La primera norma que trata
de manera integral la Carrera Administrativa es la Ley N11377 - Estatuto y
Escalafn del Servicio Civil que fue dictada en el ao 1950 por el General Manuel
Odra; la cual crea la Carrera Administrativa, establece el escalafn y constituye el
Consejo Nacional del Servicio Civil. Cabe sealar que la citada norma clasifica a
los trabajadores en tres categora: oficiales, auxiliares y ayudantes; contemplando

34
nueve niveles por cada una de ellas. As mismo, define cuatro clases de
empleados: de carrera, por contrata, adscritos y personal del servicio interno.

En la bsqueda por ordenar la Administracin Pblica y adecuarla al desarrollo del

Estado, en el ao 1984 el gobierno del arquitecto Fernando Belande Terry dict
el Decreto Legislativo N 276, Ley de Bases de la Carrera Administrativa y de
Remuneraciones del Sector Pblico, esta norma recoge los principios y modelos
establecidos en el Decreto Ley N11377 y pone nfasis en los derechos de los
servidores pblicos; asimismo establece una nica clasificacin para todas las
entidades, la que comprende 14 niveles y tres grupos ocupacionales
(profesionales, tcnicos y auxiliares), e instituye el mrito y el tiempo de servicio
como factor de ascenso en la carrera

Desde siempre, los servidores y funcionarios pblicos estuvieron sujetos a un

rgimen laboral distinto al de los trabajadores de la actividad privada, situacin
que tiene sustento y clara acogida tanto en la Constitucin Poltica de 1979 como
en la de 1993

En el ao 2001, se cre una Comisin Multisectorial constituida para la

elaboracin de un Informe sobre la situacin del Personal de la Administracin
Pblica Central3 ; la cual determin que a mediados de la dcada de los noventa,
dentro de un proceso de reforma del Estado, que qued trunco, una serie de
entidades e instituciones pblicas comenzaron a migrar hacia el rgimen laboral
privado; entre ellas, el Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de la
Propiedad Intelectual (INDECOPI), Organismo Supervisor de la Inversin en
Energa y Minera (OSINERGMIN), Comisin Nacional de Supervisin de
Inversiones y Valores (CONASEV), as como otras entidades reconstituidas como
la Contralora General de la Repblica, la Superintendencia Nacional de
Administracin Tributaria (SUNAT) y ADUANAS, e incluso algunas instituciones
pblicas y estatales como el Poder Legislativo y el Poder Judicial; asimismo
seal como una de sus conclusiones que en el Estado coexistan principalmente

35
tres regmenes de contratacin de personal: nombrados y contratados bajo el
rgimen laboral pblico (D.L. N 276), contratados bajo el rgimen laboral privado
(D.L. N 728) y contratos por Servicios No Personales o SNP; regmenes que se
sujetaban a principios, criterios y normas dismiles entre s

2.2 Concepto de contrato de trabajo

El contrato de trabajo es el acuerdo voluntario entre el trabajador y el empleador

para intercambiar actividad subordinada por remuneracin. El contrato de trabajo
da inicio a la relacin laboral, generando un conjunto de derechos y obligaciones
para el trabajador y el empleador.

Nuestra legislacin no da un concepto del contrato de trabajo, sin embargo

menciona los elementos esenciales de esta, conforme lo tenemos en el art. 4 del
D.S. N 003-97-TR. TEXTO UNICO ORDENADO DEL DEC. LEG. N 728, LEY DE
PRODUCTIVIDAD Y COMPETITIVIDAD LABORAL En toda prestacin personal
de servicios remunerados y subordinados, se presume la existencia de un contrato
de trabajo a plazo indeterminado. (De Los Heros Prez Albela, 2004)

2.3 Contratos laborales

Son aquellos contratos que se dan por un periodo determinado y que se celebran
en razn de las necesidades del mercado o a la mayor produccin de la empresa,
as como cuando lo exija la naturaleza temporal o accidental del servicio que se va
prestar o de la obra que se ha de ejecutar. (Referencia: Art. 53 y siguientes del
D.L. 728)

Los contratos de trabajo sujetos a modalidad (cuya regulacin no ha variado

desde 1997) pueden celebrarse cuando as lo requieran las necesidades del
mercado o la mayor produccin de la empresa, cuando lo exija la naturaleza la
naturaleza temporal o accidental del servicio que se va a prestar o de la obra que
se ha de ejecutar, excepto los contratos de trabajo intermitentes o de temporada
que por su naturaleza pueden ser permanentes. (Miranda, 2005) Estos contratos

36
deben celebrarse por escrito, debiendo consignarse en forma expresa su duracin
y las causas objetivas determinantes de la contratacin. Pueden sustentar
contrataciones de hasta cinco aos y se clasifican en:

2.3.1 Contratos de naturaleza temporal: Que incluye tres modalidades 1) por

inicio o lanzamiento de una nueva actividad, que es aquel que se firma tanto al
inicio de una nueva actividad productiva como para la posterior instalacin o
apertura de nuevos establecimiento o mercados, as como al inicio de nuevas
actividades o el incremento de las ya existentes dentro de la empresa, 2) por
necesidades del mercado, que se celebran con el objeto de atender
incrementos coyunturales de la produccin originados por variaciones
sustanciales de la demandada en el mercado, y 3) por reconversin
empresarial los cuales se celebran en virtud de la sustitucin, ampliacin o
modificacin de las actividades desarrolladas en la empresa. (Blancas, 2005)

2.3.2 Contratos de naturaleza accidental: los cuales comprenden 1) los

contratos ocasionales, que se celebran para atender necesidades transitorias
distintas de la actividad habitual del centro de trabajo, 2) los contratos de
suplencia, tiles para sustituir a un trabajador estable de la empresa cuyo
vnculo laboral se encuentra suspendido por alguna causa justificada, y 3) los
contratos de emergencia, que se celebran para cumplir las necesidades
promovidas por caso fortuito o fuerza mayor. (Miranda, 2005)

2.3.3 Contratos sujetos a modalidad

Son aquellos contratos que se dan por un periodo determinado y que se

celebran en razn de las necesidades del mercado o a la mayor produccin de
la empresa, as como cuando lo exija la naturaleza temporal o accidental del
servicio que se va prestar o de la obra que se ha de ejecutar.
Referencia: Art. 53 y siguientes del D.L. 728

37
Los contratos de trabajo sujetos a modalidad (cuya regulacin no ha variado
desde 1997) pueden celebrarse cuando as lo requieran las necesidades del
mercado o la mayor produccin de la empresa, cuando lo exija la naturaleza la
naturaleza temporal o accidental del servicio que se va a prestar o de la obra
que se ha de ejecutar, excepto los contratos de trabajo intermitentes o de
temporada que por su naturaleza pueden ser permanentes. (Blancas, 2005),
seala que estos contratos deben celebrarse por escrito, debiendo consignarse
en forma expresa su duracin y las causas objetivas determinantes de la
contratacin. Pueden sustentar contrataciones de hasta cinco aos y se
clasifican en:

1) Contratos de naturaleza temporal: Que incluye tres modalidades 1) por

inicio o lanzamiento de una nueva actividad, que es aquel que se firma
tanto al inicio de una nueva actividad productiva como para la posterior
instalacin o apertura de nuevos establecimiento o mercados, as como al
inicio de nuevas actividades o el incremento de las ya existentes dentro de
la empresa, 2) por necesidades del mercado, que se celebran con el objeto
de atender incrementos coyunturales de la produccin originados por
variaciones sustanciales de la demandada en el mercado, y 3) por
reconversin empresarial los cuales se celebran en virtud de la sustitucin,
ampliacin o modificacin de las actividades desarrolladas en la empresa.

2) Contratos de naturaleza accidental: los cuales comprenden 1) los contratos

ocasionales, que se celebran para atender necesidades transitorias
distintas de la actividad habitual del centro de trabajo, 2) los contratos de
suplencia, tiles para sustituir a un trabajador estable de la empresa cuyo
vnculo laboral se encuentra suspendido por alguna causa justificada, y 3)
los contratos de emergencia, que se celebran para cumplir las necesidades
promovidas por caso fortuito o fuerza mayor.

38
3) Contratos de obra o servicios especficos: Tambin prev tres tipos de
contratos: 1) contratos para obra determinada o servicio especfico, que se
celebran cuando se cuenta con un objeto previamente establecido y de
duracin determinada, estn sujetos al tiempo que demande dicho objeto,
2) contratos intermitentes, que se celebran con el fin de cubrir las
necesidades de las actividades de la empresa que por su naturaleza son
permanentes pero discontinuas, y 3) contratos de temporada, que se
suscriben con el objeto de atender necesidades propias del giro de la
empresa que se cumplen slo en determinadas pocas del ao y que estn
sujetas a repetirse en periodos equivalentes en cada ciclo en funcin a la
naturaleza de la actividad productiva.

En nuestro pas se consideran desnaturalizados los contratos sujetos a

modalidad (y por tanto, indeterminados) si el trabajador contina laborando
despus de la fecha de vencimiento del plazo estipulado en su contrato; si
el trabajador contina laborando luego de concluida la obra determinada o
servicio especfico materia del contrato sin haberse operado su renovacin,
as como cuando el trabajador (vinculado mediante un contrato de
suplencia) contina con la prestacin de sus labores sin que se reincorpore
el titular, o cuando el trabajador demuestra la existencia de simulacin o
fraude a las normas laborales.

La Ley de Productividad y Competitividad Laboral seala en el artculo 74

que dentro de los plazos de duracin mximos establecidos en las distintas
modalidades contractuales sealadas en los prrafo precedentes, podrn
celebrarse contratos por periodos menores pero que sumados no excedan
dichos lmites. (Neves, 2000)

Cabe sealar, que el citado artculo seala que podrn celebrarse en forma
sucesiva con el mismo trabajador, diversos contratos bajo distintas
modalidades en el centro de trabajo, en funcin de las necesidades

39
empresariales y siempre que en conjunto no superen la duracin mxima
de cinco (5) aos.

En consecuencia, la duracin mxima de los diferentes contratos de trabajo

sujetos a modalidad se encuentra establecida por cada tipo de contrato,
siendo distinto el plazo para cada modalidad; sin embargo, de contratar al
mismo trabajador bajo distintas modalidades el plazo mximo en conjunto
de dichos contratos no deber superar los 5 aos. Por ejemplo, si se
contrata a Juan Prez bajo la modalidad del contrato por inicio o
lanzamiento de una nueva actividad (3 aos) y despus lo contrato bajo la
modalidad del contrato de suplencia, este ltimo, no podr exceder los 2
aos porque de lo contrario se estara excediendo del plazo mximo de 5
aos establecido en el artculo 74 de la Ley. (Neves, 2010)

Existen tres grupos de contratos de trabajo sujetos a modalidad:

- Contratos de Naturaleza Temporal;

- Contratos de Naturaleza Accidental;

- Contratos para Obra o Servicio.

Cualquier otra clase de servicio sujeto a modalidad no contemplado

especficamente en la ley podr contratarse, siempre que su objeto sea de
naturaleza temporal y por duracin adecuada al servicio que debe
prestarse.
Referencia: Art. 54, 55 , 56 y 82 del D.L. 728.

2.3.3.1 Requisitos de los contratos sujetos a modalidad

Deben ser registrados ante la Autoridad Administrativa de Trabajo,

presentando una solicitud dentro de los quince das naturales de celebrado
el contrato, dirigida a la Sub Direccin de Registros Generales.

40
 Se deber adjuntar el contrato de trabajo por triplicado, la hoja informativa
con los datos generales del empleador y del trabajador y el comprobante de
pago en el Banco de la Nacin de la tasa correspondiente (que actualmente
asciende a 0.33% de la UIT). Para la presentacin extempornea la tasa a
pagar equivale al 2.5% de la UIT.

En el contrato debe figurar en forma expresa su duracin y las causas

objetivas determinantes de la contratacin, as como las condiciones de la
relacin laboral.

En caso de prrroga o modificacin del plazo del contrato, se pagar nueva

tasa.

2.3.4 Contratos de naturaleza temporal.

Son de tres tipos:

2.3.4.1 Contrato por el inicio o incremento de actividad (art.57)

(Blancas, 2005) seala que en los contratos temporales que se dan por el
inicio de una actividad temporal, que se celebra entre el empleador y un
trabajador por el inicio de una nueva actividad empresarial.

El tiempo lmite de este tipo de contratos es de tres aos.

Se entienden como nueva actividad, tanto el inicio de la actividad

productiva, como la posterior instalacin o apertura de nuevos
establecimientos o mercados, as como el inicio de nuevas actividades o
incrementos de las ya existentes dentro de la misma empresa.

Se entiende como nueva actividad, tanto el inicio de la actividad productiva,

como la posterior instalacin o apertura de nuevos establecimientos o
mercados, as como el inicio de nuevas actividades o el incremento de las
ya existentes dentro de la misma empresa.

41
Ejemplo: la apertura de un local, o sucursal

2.3.4.2 Contrato por necesidades del mercado (art.58).

Es un contrato que se utiliza cuando el empleador y el trabajador con el

objeto de atender la creciente demanda del mercado y que esta no puede
ser atendida por el personal permanente. (Pasco, 2007)

En estos contratos deber constar la causa objetiva que justifique la

contratacin temporal, y que deber sustentarse en un incremento temporal
e imprevisible del ritmo normal de la actividad productiva, excluyendo las
variaciones de carcter cclico o de temporada que se producen en algunas
actividades productivas de carcter estaciona

Esta causa deber estar justificada y sustentada en un incremento temporal

e imprevisible del ritmo normal de la actividad productiva.

Este contrato puede ser renovado sucesivamente segn lo establecido en el

art. 74 de la ley de productividad y competitividad laboral. (D.L. 728).

Art. 74. Dentro de los plazos mximossiempre que en

conjunto no superen la duracin mxima de cinco (5) aos.

2.3.4.3 Contrato por reconvencin empresarial (art.59).

Este tipo de contrato es utilizado para los casos de sustitucin, modificacin

y ampliacin de las actividades desarrolladas en la empresa, y en general
toda variacin de carcter tecnolgico en las maquinarias, equipos,
instalaciones, medios de produccin, sistemas, mtodos y procedimientos
productivos. Su duracin mxima es de dos aos.
Referencia: Art. 57, 58 y 59 del D.L. 728.

42
2.3.5 Contratos de naturaleza accidental

Son:

- Contrato Ocasional.

- Contrato de Suplencia.

- Contrato de Emergencia.

Referencia: Art. 60, 61 y 62 del D.L. 728.

2.3.5.1 Contrato Ocasional

Se utiliza para atender necesidades transitorias de la empresa, diferentes

de la actividad habitual del centro de trabajo. Su duracin mxima es de
seis meses al ao.

2.3.5.2 Contrato de Suplencia

Se utiliza para sustituir temporalmente a un trabajador estable de la

empresa, cuyo vnculo laboral se encuentra suspendido por alguna causa
prevista en la legislacin laboral. El empleador deber reservar el puesto a
su titular quien conserva su derecho de readmisin en la empresa,
operando con su reincorporacin oportuna la extincin del contrato de
suplencia. (Pasco, 2007)

En esta modalidad se encuentran comprendidas las coberturas de puestos

de trabajo estable, cuyo titular por razones de orden administrativo debe
desarrollar temporalmente otras labores en el mismo centro de trabajo.

Ejemplo: cuando la empresa le otorga al trabajador estable una beca de

estudios en el exterior.

43
Su duracin ser la que resulte necesaria, en todo caso, el contrato de
suplencia deber contener la fecha de su extincin.

2.3.5.3 Contrato de Emergencia

Este se celebra para cubrir las necesidades derivadas de un caso fortuito o

fuerza mayor, coincidiendo su duracin con la de la emergencia.

Referencia: Art.60, 61 y 62 del D.L. 728.

2.3.6 Contratos para obra o servicio

Son:

- Contrato para Obra Determinada o Servicio Especfico.

- Contrato Intermitente.

- Contrato de Temporada.

Referencia: Art. 63 al 71 del D.L. 728.

2.3.6.1 Contratos para Obra Determinada o Servicio Especfico

Son aquellos que tienen un objeto previamente establecido, y una duracin

determinada. Su duracin ser la que resulte necesaria.

2.3.6.2 Contrato Intermitente

Se celebra para cubrir las necesidades de las actividades de la empresa

que por su naturaleza son permanentes pero discontinuas. Puede
efectuarse con el mismo trabajador, quien tendr derecho preferencial en la
contratacin, pudiendo consignarse en el contrato primigenio tal derecho, el

44
que operar en forma automtica, sin necesidad de requerirse de nueva
celebracin de contrato o renovacin. (Pasco, 2007)

En el contrato deber consignarse con la mayor precisin las circunstancias

o condiciones que deben observarse para que se reanude en cada
oportunidad la labor intermitente del contrato.

El tiempo de servicios y los derechos sociales del trabajador contratado

bajo esta modalidad se determinarn en funcin del tiempo efectivamente
laborado.

2.3.6.3 Contrato de Temporada

Se celebra para atender necesidades propias del giro de la empresa o

establecimiento, que se cumplen slo en determinadas pocas del ao y
que estn sujetas a repetirse en periodos equivalentes. En este contrato
deber constar necesariamente la duracin de la temporada, la naturaleza
de la actividad de la empresa o establecimiento y la naturaleza de las
labores del trabajador. (Pasco, 2007)

Tambin estn comprendidos en ste tipo de contratos, los incrementos

regulares y peridicos del nivel de la actividad normal de la empresa o
explotacin, producto de un aumento sustancial de la demanda durante una
parte del ao, en los establecimientos o explotaciones cuya actividad es
continua y permanente durante todo el ao.

Igualmente, se asimilarn al contrato de temporada las actividades feriales.

Ejemplo: El contrato celebrado en la poca de navidad.

45
2.4 La Estabilidad Laboral en la Constitucin de 1979

sta Constitucin reconoce, por vez primera, el derecho de estabilidad laboral o el

principio de continuidad laboral. El artculo 48 de la Constitucin de 1979
prescriba lo siguiente:

El Estado reconoce el derecho de estabilidad en el trabajo. El trabajador solo

puede ser despedido por causa justa, sealada en la ley y debidamente
comprobada.

Mucho se discuti sobre la vigencia del Decreto Ley N 22126 norma

preconstitucional que regulaba la estabilidad laboral en funcin al Texto
Constitucional; los principales cuestionamientos fueron dos: la posibilidad de
extincin que tena el empleador antes de los tres aos de servicios del trabajador
luego de los tres aos, exista el derecho de reposicin ante un despido
arbitrario con un preaviso de 90 das o el pago proporcional de las
remuneraciones y la competencia judicial o administrativa que supona el control
de los conflictos derivados de un despido.

Dentro de la causa justa de despido, la doctrina entenda que ella comprenda

las terminaciones derivadas de circunstancias objetivas que afectan a la empresa
falencia econmica, caso fortuito, etc., la incapacidad del trabajador y la
comisin de faltas graves. (Sanguinetti, 2011). Posiblemente, el mandato
imperativo del precepto constitucional comentado tenga como explicacin la
reaccin ante los despidos que se produjeron contra los trabajadores que haban
participado en huelgas de protestas nacionales.

Sobre el ltimo cuestionamiento, claramente el artculo 232 estableca la reserva

jurisdiccional al Poder Judicial de los conflictos jurdicos. De este modo, resultaba
cuestionable que el Ministerio de Trabajo llamada Autoridad Administrativa de
Trabajo conociera de los conflictos jurdicos.

46
Con relacin al tema de la estabilidad laboral y el perodo de tres aos desde el
inicio de la relacin laboral, se sealaba que la Ley N 22126 no resultaba
inconstitucional en la medida que se protega a los trabajadores. (Pasco, 2007)

Finalmente, conviene anotar que la Constitucin reconoca las dos modalidades

de estabilidad laboral: la de entrada y la salida. Por la primera, se aseguraba que
el trabajador tena derecho a adquirir una estabilidad de entrada una excepcin
era el perodo de prueba o los contratos a plazo fijo y otra de estabilidad de
salida proteccin contra el despido arbitrario. Si bien la Constitucin se refiere
expresamente a la estabilidad de salida, el contenido esencial del derecho de
estabilidad laboral no poda existir sin la estabilidad laboral de entrada dado que
ambas manifestaciones se necesitan recprocamente para tener eficacia.

2.5 La estabilidad laboral en la Constitucin de 1993

Uno de los cambios que se aprecia, respecto de la Constitucin anterior, reside en

la ubicacin de los derechos laborales dentro de la estructura de la Constitucin.

En efecto, los derechos laborales se encuentra ubicados dentro del Captulo II

(De los Derechos Sociales y Econmicos) del Ttulo I (De la Persona y de la
Sociedad), que se distingue del Captulo I referido a los Derechos Fundamentales
de la Persona. En la Constitucin de 1979, todos los derechos laborales estaban
considerados como Fundamentales. De acuerdo con la Constitucin de 1993,
solo los derechos enunciados en el Captulo I del Ttulo I son considerados
Derechos Fundamentales de la Persona. Ergo, el derecho de estabilidad laboral
ya no sera catalogado como un derecho fundamental, sino como un derecho
social-econmico. Sin embargo, (Toyama, 2013) considera que el derecho de
estabilidad laboral sigue siendo un derecho fundamental. A continuacin explica
las razones que respaldan esta aseveracin.

En primer lugar, la relacin de derechos que aparece en el Captulo I del Ttulo I

de la Constitucin (De los Derechos Fundamentales de la Persona) no es

47
taxativa. En efecto, el artculo 3 del propio Captulo I de la Constitucin de 1993
precisa al igual que la Constitucin uruguaya de 1967 y la Constitucin de 1979,
respecto de los derechos fundamentales que La enumeracin de los derechos
establecidos en este Captulo no excluye los dems que la Constitucin
garantiza.... De esta manera, el derecho de estabilidad laboral, al estar inserto en
la Constitucin, es un derecho fundamental de acuerdo a las disposiciones
contenidas en la misma. (Toyama, 2013)

En segundo lugar, debe tenerse en cuenta que el criterio de fundamentalidad de

los derechos no reside en la etiqueta que le asignen los Estados o el nivel de
proteccin institucional o procesal existente en un ordenamiento. El verdadero
fundamento est en la relacin de un derecho cuestionado, determinada
ideolgica, terica e histricamente, con la dignidad y la libertad de la persona
humana. (Solozabal, 1991)

En tercer lugar, la Constitucin de 1993 no establece ningn trato diferencial a los

derechos econmicos y sociales con relacin a los que aparecen en el Ttulo I de
la propia Constitucin es decir, los catalogados como Fundamentales de la
Persona. En efecto, todos los derechos reconocidos en la Constitucin son
protegidos por la accin de amparo (numeral 2 del artculo 200 de la Constitucin).
La Constitucin espaola de 1978 s prev un trato diferenciado: los derechos
sociales y econmicos no pueden ser tutelados mediante una accin de garanta;
en cambio, los considerados como fundamentales s pueden ser materia de este
tipo de accin.

2.6 La estabilidad laboral absoluta como regla general de proteccin contra

el despido

En Derecho no es correcto analizar sus instituciones sin evaluar sus matices o

particularidades en cada caso concreto, pretendiendo tener conclusiones
definitivas. No obstante ello, y a pesar que reconocemos que es
conveniente regular un rgimen de estabilidad absoluta frente a la violacin

48
de derechos constitucionales fundamentales que consagra cada legislacin,
queremos limitarnos a reflexionar lo perjudicial que sera en nuestro pas
reconocer un sistema de estabilidad absoluta como regla general de proteccin
frente al despido.

Efectos negativos:

a. Atenta contra la formalizacin.

La gran mayora de las nuevas empresas especialmente las micro y

pequeas - tienen grandes dificultades econmicas y financieras para ingresar al
mercado formal, dentro de lo cual el costo de contratacin y reduccin de
personal, as como el cumplimiento de las obligaciones laborales, pueden ser uno
de los frenos para tomar la decisin de formalizarse. Un elevado costo del despido
(montos indemnizatorios altos) o la imposibilidad de despedir al personal
ineficiente o innecesario para la actividad, podra afectar el propio desarrollo
o estabilidad del negocio. Recordemos que el principal problema laboral en
nuestro pas es la informalidad, que alcanza al 70% de la poblacin
econmicamente activa, por lo que no podemos fomentar reformas laborales
que mantengan o agudicen esta situacin (Toyama, 2013)

La estabilidad laboral absoluta como regla general de proteccin encarece y

desalienta la formalizacin de los trabajadores.

b. Preferencia en la utilizacin de los contratos de trabajo sujetos a

modalidad o a tiempo parcial.

Aunque la legislacin busque que la contratacin de personal a tiempo

determinado sea la excepcin frente a la contratacin a tiempo indeterminado, las
dificultades para despedir a un trabajador cuando no media causa justa
pueden motivar que los empleadores prefieran los contratos sujetos a
modalidad o busquen forzar, y quizs abusar, la utilizacin de dichos
contratos

49
Al terminar el plazo del contrato de trabajo, su no renovacin o prrroga no
ocasiona un costo adicional al empleador por terminacin de la relacin laboral.

Reconocemos que la contratacin temporal puede ser un mecanismo idneo

para contratar trabajadores frente a una exigencia temporal o coyuntural de
mano de obra, ms an en una economa en crecimiento y en proceso de
reinsercin en el comercio internacional, pero su uso exagerado o abusivo
puede ser nocivo para el desarrollo del trabajador y su integracin en la
organizacin empresarial, adems del adecuado ejercicio de sus derechos
colectivos. (Toyama, 2013)

Igualmente, para evitar la permanencia del trabajador, las empresas podran

privilegiar la contratacin de personal a travs de contratos a tiempo parcial
toda vez que estos trabajadores al no contar con un promedio de cuatro (4)
horas de trabajo diario a la semana, estaran exceptuados de la proteccin
frente al despido o quizs como ltima opcin, busquen fomentar programas
formativos con jvenes que no conllevan la existencia de un contrato de
trabajo.

c. Rotacin en la contratacin.

Uno de los requisitos legales para acceder a una proteccin contra el despido es
haber superado el perodo de prueba, sea ste de tres meses, seis meses o un
ao, dependiendo si estamos ante un trabajador comn, calificado o de
confianza, o de direccin, respectivamente, conforme lo regula nuestra
legislacin. Por lo que, podra optarse por resolver los contratos de trabajo a
tiempo indeterminado antes del vencimiento del perodo de prueba, buscando
rotar la contratacin de mano de obra a travs de nuevo personal.

Esta prctica tambin podra aplicarse a los contratos de trabajo sujetos a

modalidad cuando el plazo de contratacin legal concluye o la razn de la
contratacin ha sido cumplida. Es evidente que quienes ms se afectaran en esta

50
rotacin de personal seran aquellos trabajadores cuyos servicios son de menor
calificacin y que pueden ser fcilmente reemplazados en el mercado, quienes
tendran que ser lo principales sujetos de proteccin. (Toyama, 2013)

Lo curioso es que independientemente del sistema de proteccin contra el

despido, las estadsticas nos muestran que los trabajadores ms calificados a
diferencia de los dems trabajadores - por motivos de competencia, desarrollo u
obtencin de mejores condiciones laborales, cada vez muestran una
preferencia a cambiar de empleo en perodos relativamente cortos, no siendo el
rgimen de proteccin un elemento que determine su decisin o futuro laboral,
ms an cuando en muchas actividades se privilegia la especializacin o
profesionalismo frente a la antigedad, lo cual resta importancia al elemento
permanencia o continuidad en los contratos de trabajo.

d. Bsqueda de personal a travs de los contratos de intermediacin

laboral

La actual legislacin de intermediacin laboral restringe la contratacin de

personal para labores principales, salvo que estemos ante supuestos de
contratacin temporal ocasional o por suplencia. Sin embargo, abre la
posibilidad de contratacin de personal para los denominados servicios
complementarios. Resulta decisin empresarial si estas labores
complementarias las cubre con personal que contrate directamente o lo hace a
travs de empresas especializadas (services o cooperativas).

Si la preocupacin del empresario es evitar las contingencias y riesgos que

conlleva contratar a sus propios trabajadores, pues tendr dificultad para
separarlos de no tener una causa justa, podra preferir que la contingencia del
cese sea asumido por un tercero. En estos casos, el empresario se vera
obligado a intermediar dicha labor no por una ventaja econmica o de
especialidad en el servicio (lo que sera totalmente justificable y comprensible)
sino por evitar la rigidez del cese de un trabajador. (Toyama, 2013)

51
Por otro lado, no es menos cierto que muchos empresarios consideran que
frente a una contraccin o disminucin de los ingresos, el primer grupo
afectado sera el personal que no realiza las labores principales del negocio,
por lo que resolver un contrato de locacin de servicios con la empresa
intermediadora y no despedir a sus trabajadores -facilitara su recuperacin

2.7 La igualdad de oportunidades de acceso al empleo

Hace referencia a la regla de no discriminacin en materia laboral.

En puridad, ella plantea la precisin de la isonoma que prev el inciso 2 del

artculo 2 de la Constitucin, en donde se declara:

Nadie debe ser discriminada por motivo de origen, raza, sexo, idioma, religin,
opinin, condicin econmica o de cualquiera otra ndole.

Esta regla de paridad asegura la igualdad de oportunidades en lo relativo al

acceso al empleo.

Debe advertirse que la Constitucin de 1993 ha recortado los alcances de este

principio, ya que el texto fundamental anterior recoga tambin la nocin de
igualdad de trato, o sea, aquella que operaba en el mbito de la ejecucin del
trabajo. (Toyama, 2013)

Es curioso anotar que en la redaccin del texto constitucional se alude a la

igualdad de oportunidades sin discriminacin (inciso 1 del artculo 26). Grave
pleonasmo de estlida consecuencia. Es posible que se acepte lgicamente una
relacin de igualdad con discriminacin?

52