EL MENOSCABO DE LA INTEGRIDAD NACIONAL

Y EL ABUSO DE AUTORIDAD

(Artculos 455 y 416 del Cdigo Penal)

El Ttulo XVII de la Parte Especial del Cdigo Penal colombiano (Ley 599 de
2000, en vigencia desde el 25 de julio de 2001), est destinado a castigar los
delitos que atentan contra la existencia y la seguridad del Estado y, ms
concretamente, en el captulo primero prev diversos atentados que califica
como de traicin a la patria. En este acpite sobresale en el encabezamiento
del captulo, el comportamiento denominado como menoscabo a la integridad
nacional que es punido por el artculo 455 de la siguiente manera:

Menoscabo de la integridad nacional. El que realice actos que tiendan a

menoscabar la integridad territorial de Colombia, a someterla en todo o en parte
al dominio extranjero, a afectar su naturaleza de Estado soberano, o a fraccionar
la unidad nacional, incurrir en prisin de veinte (20) a treinta (30) aos.

Estas ltimas sanciones, por mandato del artculo 14 de la ley 890 de 2004, se
incrementaron en la tercera parte del mnimo y en la mitad del mximo, as:
mnimo: 320 meses de prisin; mximo: 540 meses de prisin.

Naturalmente, mirados los elementos de la figura en el aspecto objetivo se

percibe que autor o sujeto activo de la misma puede ser cualquier persona, como
se infiere del empleo por parte del legislador de la expresin el que; se trata,
pues, de un tipo penal de sujeto activo indeterminado por lo cual da lo mismo
que lo lleve a cabo un particular o un servidor pblico (por ejemplo, el propio
presidente de la Repblica JUAN MANUEL SANTOS CALDERN, como
sucede en este caso).
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El sujeto pasivo del delito, esto es, el titular del bien jurdico que aqu se protege,
es el Estado como depositario de ese inters jurdico objeto de tutela o
salvaguarda. El Estado, bien se sabe, es una nocin propia de la ciencia poltica
en cuya virtud se hace referencia a la forma de organizacin social, econmica,
poltica y soberana, integrada por una serie de instituciones mediante las cuales
se regula la vida en sociedad, por lo general en un determinado espacio
geogrfico o territorio.

Por supuesto, en el caso presente hablamos del Estado colombiano organizado,

dice la Constitucin Poltica de 1991, como una repblica democrtica,
participativa y social; as se infiere de los dictados del Prembulo de la Carta
Fundamental cuando se asevera que los constituyentes que a redactaron
buscaban .fortalecer la unidad de la Nacin y asegurar a sus integrantes la vida,
la convivencia, el trabajo, la justicia, la igualdad, el conocimiento, la libertad y la
paz, dentro de un marco jurdico, democrtico y participativo que garantice un
orden poltico, econmico y social justo, y comprometido a impulsar la integracin
de la comunidad latinoamericana. En otras palabras, el modelo de estado es el
propio de un Estado Social y Democrtico de Derecho como forma de
organizacin social, a la cual alude el artculo 1 de la Ley de Leyes: Colombia
es un Estado social de derecho, organizado en forma de Repblica unitaria,
descentralizada, con autonoma de sus entidades territoriales, democrtica,
participativa y pluralista, fundada en el respeto de la dignidad humana, en el
trabajo y la solidaridad de las personas que la integran y en la prevalencia del
inters general.

El bien jurdico objeto de tutela es, como dice el encabezado del ttulo XVII de
la Parte Especial del Cdigo Penal en examen, la existencia y la seguridad del
Estado, esto es, en el primer caso, su supervivencia o persistencia; y, en el
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segundo, que esa vida del Estado se lleve a cabo en condiciones que le brinden
a todos los asociados la coexistencia libre y pacfica, fehaciente y, por ende,
segura. En otras: el modelo de Estado que asume la Constitucin es el que debe
ser preservado y garantizado por parte de las autoridades legalmente
constituidas, porque ese es el patrn de organizacin social que se han dado los
colombianos.

Por eso cualquier atentado que ponga en riesgo la pervivencia del Estado o que
amenace su seguridad debe ser castigado, como lo indica el legislador cuando
castiga diversas conductas que tienen esa connotacin: la hostilidad militar, la
traicin diplomtica, la instigacin a la guerra, los atentados contra los hitos
fronterizos, los actos contrarios a la defensa de la Nacin y la aceptacin
indebida de honores; y, por supuesto, el menoscabo de la integridad nacional
que aqu es objeto de estudio. Como se puede evidenciar el bien jurdico
protegido es de ndole colectiva o comunitaria, no individual o particular,
porque se trata de un objeto de tutela que interesa a toda la comunidad y, en
especial, al colectivo estatal que arropa a todos los habitantes del territorio y
seala las pautas de la convivencia comunitaria.

El tipo en examen acrimina, en consecuencia, las siguientes conductas: a)

realizar actos que tiendan a menoscabar la integridad territorial de Colombia;
b) realizar actos que busquen someter a Colombia, en todo o en parte, al dominio
extranjero; c) realizar actos que afecten su naturaleza de Estado soberano; y, d)
realizar actos que puedan fraccionar la unidad nacional. Se trata, entonces, de
cuatro modalidades de conducta diferentes que el legislador redacta de forma
alternativa, esto es, basta con que una de ellas se lleve a cabo para poder afirmar
que se realizado la descripcin tpica a condicin, por supuesto, que se renan
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los dems elementos del supuesto de hecho; el tipo penal en examen es, pues,
de conducta tpica alternativa.

La primera conducta, esto es, la de realizar actos que tiendan a menoscabar la

integridad territorial de la Repblica, supone que el autor o autores del
comportamiento lleven a cabo acciones u omisiones mediante las cuales se
afecte la integridad del territorio nacional cuyos lmites estn claramente
definidos en la Carta Fundamental, en su artculo 101:

Los lmites de Colombia son los establecidos en los tratados internacionales

aprobados por el Congreso, debidamente ratificados por el Presidente de la
Repblica, y los definidos por los laudos arbitrales en que sea parte la Nacin.

Los lmites sealados en la forma prevista por esta Constitucin, slo podrn
modificarse en virtud de tratados aprobados por el Congreso, debidamente
ratificados por el Presidente de la Repblica.

Forman parte de Colombia, adems del territorio continental, el archipilago de

San Andrs, Providencia, Santa Catalina y Malpelo, adems de las islas, islotes,
cayos, morros y bancos que le pertenecen.

Tambin son parte de Colombia, el subsuelo, el mar territorial, la zona contigua,

la plataforma continental, la zona econmica exclusiva, el espacio areo, el
segmento de la rbita geoestacionaria, el espectro electromagntico y el espacio
donde acta, de conformidad con el Derecho Internacional o con las leyes
colombianas a falta de normas internacionales.

Por esa razn, la propia Carta Fundamental dice en su artculo 102 que el
territorio, con los bienes pblicos que de l forman parte, pertenecen a la
Nacin; y, por supuesto, eso explica que todo atentado que menoscabe la
integridad territorial as delimitada y configurada, deba ser objeto de castigo por
parte de la ley penal.

La segunda conducta, o sea, la de realizar actos que busquen someter a

Colombia, en todo o en parte, al dominio extranjero, conlleva que el sujeto
activo del comportamiento punible lleve a cabo acciones u omisiones mediante
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las cuales el legislador se cuida en disponer que ello puede suceder de forma
TOTAL o PARCIAL: en todo o en parte se busque someter a Colombia al
dominio de otra potencia o Estado extranjero. Ello puede suceder, por ejemplo,
cuando el presidente de la Repblica realiza pactos con nacionales y/o
extranjeros mediante los cuales se les entrega a estos el control del Estado en
beneficio de una potencia extranjera, como sucede con las negociaciones de
la Habana (ahora los llamados y desconocidos acuerdos estn ad portas de
convertirse en texto constitucional por la va de un acto legislativo prximo a
expedirse, que los suma al llamado bloque de constitucionalidad y los torna en
acuerdos especiales a la luz del artculo III comn a los acuerdos de Ginebra)
mediante las cuales se busca posibilitar el acceso al poder de un grupo terrorista
(las llamadas FARC-EP) que ha causado miles de crmenes calificados por la
propia Fiscala colombiana como de lesa humanidad o atentatorios contra el
Derecho Internacional Humanitario, con el abierto patrocinio de una
Repblica extranjera como es Cuba que, ahora, en medio de su poltica
expansionista en Latinoamrica, tiene como uno de sus objetivos ms
importantes el control geopoltico sobre Colombia, tal como ya ha sucedido con
otros pases del continente (por ejemplo, Venezuela). Aqu, por supuesto, lo
ms grave es que esos actos han sido ordenados y llevados a cabo por el propio
presidente de la Repblica con un amplio tren de sus servidores, en medio de
una muy bien calculada campaa meditica y con el apoyo de un sector de la
clase poltica al que se ha cautivado mediante prebendas.

La tercera conducta, es la de realizar actos que afecten su naturaleza de Estado

soberano; esto es, se debe tratar de acciones u omisiones que lesionan o pongan
en riesgo la soberana nacional, esto es, el legtimo ejercicio del poder por parte
de las autoridades legtimamente constituidas y, en consecuencia, que
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conduzcan a desintegrar el Estado colombiano como ente independiente,

autnomo e intocable. Al respecto, bien dice el artculo 3 de la Constitucin,
que: La soberana reside exclusivamente en el pueblo, del cual emana el poder
pblico. El pueblo la ejerce en forma directa o por medio de sus representantes,
en los trminos que la Constitucin establece. Es ms, el artculo 9 inciso 1
de forma clara y perentoria seala: Las relaciones exteriores del Estado se
fundamentan en la soberana nacional, en el respeto a la autodeterminacin de
los pueblos y en el reconocimiento de los principios del derecho internacional
aceptados por Colombia.

De ah, entonces, que cualquier conducta (activa u omisiva) realizada por parte
de servidores pblicos (por ejemplo, por el presidente de la Repblica) o de
particulares encaminada a afectar la naturaleza soberana de un pas como
Colombia, encaja en la descripcin tpica. Para el caso, mediante negociaciones
habidas en recintos cerrados ubicados en territorio extranjero, a travs de las
cuales se les entrega el control del Estado a una banda de criminales terroristas
y a un estado forneo que los patrocina (Cuba), recurdese, integrando al propio
tenor literal de la Constitucin los desconocidos acuerdos realizados (en
verdad, un autntico contrato de adhesin en cuya virtud una de las partes los
criminales le dictan a la otra los voceros del Estado los contenidos de esos
pactos).

Y, finalmente, la cuarta conducta es la de realizar actos que puedan fraccionar

la unidad nacional. Esto es, realizar acciones u omisiones que daen, lesionen,
afecten o menoscaben la pervivencia de Colombia como Estado social y
democrtico de Derecho, libre, susceptible de autodeterminarse, de regirse por
s mismo, etc. Al respecto, dicen JULIO ROMERO SOTO y ROCO ROMERO
A., lo siguiente:
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La unidad nacional de la cual se habla en el art. 111 del C. P. actual

que es amenazada por la realizacin de determinados actos que tienden
a fraccionarla, al no ser solamente aquella del territorio, sino tambin
aquella del ordenamiento poltico, de ello es consecuencia el que el art.
111 del C. P. actual ser aplicable no solo a hechos dirigidos a separar
de la Repblica o mejor dijrase del territorio de la Nacin una parte
de ese territorio para constituirlo en un Estado o Repblica
independiente o bien someterlo a la dominacin extranjera, sino
tambin a hechos dirigidos en un sentido que bien pudiera llamarse
federalista, para modificar la unidad actual de la Repblica de Colombia
y a que se refiere el art. 1 de la Constitucin Nacional. Pero cuando no
se tienda a menoscabar la integridad territorial de la Repblica, ni
afectar su naturaleza de Estado Soberano o fraccionar la unidad
nacional, el art. 111 del C. P. actual no podr ser aplicado (cfr. Delitos
contra la existencia y seguridad del Estado, Bogot, Ediciones Librera
del Profesional, Bogot, 1983, pgs. 15-16).

Colombia, por supuesto, se ha constituido como una repblica independiente y

soberana, lo cual le ha permitido constituirse en un territorio estatal con una sola
organizacin poltica, con un diseo econmico, con una soberana exclusiva;
y ello ha sido posible gracias a un diseo basado en la centralizacin poltica y
la descentralizacin administrativa, que asegura el respeto a las mayoras y a las
minoras nacionales. Al respecto, es importante recordar al profesor
GREGORIO RODRGUEZ VSQUEZ, cuando seala: ha de tenerse en
cuenta que la nocin de soberana no se refiere exclusivamente al territorio sino
tambin a otros factores como la lengua y la economa; de ah que se hable de
soberana econmica, soberana monetaria y soberana lingstica (Derecho
penal especial, De los delitos en particular, Bogot, Universidad Sergio
Arboleda, 2010, pg. 758).

Todo ello, advirtase, en el marco de un rgimen constitucional y jurdico

general gobernado por las mismas leyes y principios para todos los ciudadanos.
Por eso la Constitucin de 1991, dijeron los constituyentes que la redactaron (y
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que ahora es despedazada, gracias a un golpe de mano patrocinado por el

presidente de la Repblica que la quiere reemplazar por un texto dictado por la
organizacin criminal FARC-EP, con el apoyo cubano) busca garantizar la
unidad nacional; dice as un aparte de Prembulo: con el fin de fortalecer la
unidad de la Nacin. Esa conducta llevada a cabo por el primer dignatario de la
Nacin (sin olvidar otros colaboradores suyos) tambin encaja, sin duda, en los
dictados de la descripcin tpica.

As las cosas, de cara al asunto concreto que se discute en este escrito, no cabe
duda en el sentido de que el presidente de la Repblica JUAN MANUEL SANTOS
CALDERN ha realizado, por lo menos, tres de las conductas alternativas
(segunda, tercera y cuarta) que prev el legislador en el tipo penal previsto en el
artculo 455 del Cdigo Penal.

Por supuesto, en atencin a la forma como est redactada la descripcin tpica,

el legislador no exige que se produzca ningn resultado material o fsico, y es
suficiente con que se amenace o lesione el bien jurdico protegido. En otras
palabras: no es necesario que se logre menoscabar la integridad de Colombia
(primera conducta), o que se le someta en todo o en parte a dominio extranjero
(segunda conducta), o que se afecte su naturaleza de Estado soberano (conducta
tercera); o , en fin, que se logre fraccionar la unidad nacional (cuarta conducta).
Basta, entonces, que se realicen los actos encaminados a lograr esos resultados
con independencia de si ello se logra o no, porque lo que le interesa al legislador
es que esos actos tiendan a lograr esos cometidos.

As las cosas, est claro que el tipo en examen es de mera conducta y no de

resultado, pero ello no significa que la conducta llevada a cabo no deba poner
en peligro el bien jurdico, concretarse en su lesin o amenaza (la del bien
jurdico) y que sea la comprendida en el tipo penal (alcance del tipo), como
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exige el Cdigo Penal cuando en el artculo 9 dice que la causalidad por s

sola no es suficiente para la imputacin jurdica del resultado. Esto es, as el
tipo no sea de resultado fsico o material (por lo cual no exige una relacin de
causalidad entre la conducta y el resultado), si exige que haya imputacin
objetiva en los trminos de la actual discusin jurdico penal por boca de
expositores tan relevantes como el profesor alemn Claus Roxin.

Los anteriores elementos son los que conforman la parte objetiva de la figura;
en el plano subjetivo se requiere que el autor obre con dolo, esto es, en los
trminos del artculo 22 del Cdigo Penal que conozca que est realizando los
actos mencionados en la figura encaminados a menoscabar la integridad
nacional y debe querer hacerlo. O, cuando prev la realizacin de la infraccin
como probable y deja su no produccin librada al azar: Dolo. La conducta es
dolosa cuando el agente conoce los hechos constitutivos de la infraccin penal
y quiere su realizacin. Tambin ser dolosa la conducta cuando la realizacin
de la infraccin penal ha sido prevista como probable y su no produccin se
deja librada al azar.

Adems, fuera del dolo se requiere un elemento subjetivo del tipo distinto al
dolo porque el sujeto activo debe actuar con la finalidad de menoscabar a
integridad nacional; este elemento se infiere del aparte de la redaccin legal
segn el cual se exige que los actos realizados tiendan a ese menoscabo.
La expresin actos que tiendan, ha sido valorada por la doctrina as: debe
entenderse una accin que, saliendo de la esfera de la simple preparacin, haga
por s evidente, as sea con el auxilio de las circunstancias que la acompaen, el
fin hacia el cual va dirigida (ROMERO SOTO/ ROMERO A., pg. 14).

Por ello, al referirse a igual figura plasmada en el artculo 111 del C. P. de 1980,
dicen esos autores que el elemento subjetivo consiste en el conocimiento y
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voluntad de poner en existencia la accin, acompaada de la intencin de

obtener uno de los resultados anteriormente especificados (ver Delitos contra
la existencia y seguridad del Estado, Bogot, Ediciones Librera del
Profesional, Bogot, 1983, pg. 15). De all que, en trminos tradicionales,
hablen de la existencia de un dolo especfico.

En sntesis, si se examina la conducta o conductas del presidente de la Repblica

JUAN MANUEL SANTOS CALDERN, en cuya virtud ha realizado una serie
de acuerdos con las llamadas FARC-EP, con el apoyo decidido del gobierno
cubano, mediante los cuales se busca sustituir el texto de la Constitucin
Nacional para incorporar a su bloque de constitucionalidad esos pactos, que
adems, van a tener la calidad de acuerdos especiales a la luz del artculo III
comn a los acuerdos de Ginebra, no cabe duda en el sentido de que esa
conducta o conductas pueden encajar en el tipo penal en examen; adems, esa
conducta o conductas tpicas son antijurdicas porque desde el punto de vista
formal atentan contra el ordenamiento jurdico en su conjunto (antijuridicidad
formal); y, adems, por lo ya dicho, ponen en peligro y/o lesionan el bien
jurdico tutelado (antijuridicidad material).

Ahora bien, no se debe descartar la posibilidad de que la conducta o conductas

realizadas por el presidente y su tren de servidores puedan encajar tambin en
otro tipo penal, para el caso en uno ubicado en el ttulo destinado a los delitos
contra la administracin pblica en el ttulo XV del Cdigo Penal, como un
abuso de autoridad. Dice as, en efecto, el artculo 416:

Abuso de autoridad por acto arbitrario e injusto. El Servidor pblico

que fuera de los casos especialmente previstos como conductas
punibles, con ocasin de sus funciones o excedindose en el ejercicio
de ellas, cometa acto arbitrario e injusto, incurrir en multa y prdida
del empleo o cargo pblico.
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Aqu, obsrvese, el sujeto activo tiene que ser uno calificado porque la conducta
solo la puede realizar un servidor pblico, que debe actuar en ejercicio de sus
funciones o excedindose en el ejercicio de ellas. La conducta es la de realizar
cualquier acto que pueda ser calificado como arbitrario injusto. Se trata,
tambin, de una conducta dolosa, al tenor de lo sealado en el artculo 22 del
Cdigo Penal. Esa conducta tpica, por supuesto, tambin es antijurdica formal
y materialmente.

A este respecto, ha dicho la jurisprudencia de la Sala de Casacin Penal de la

Corte Suprema de Justicia lo siguiente:

La jurisprudencia de la Sala ha indicado que el delito de abuso de autoridad

tiene por objeto proteger el normal funcionamiento de la administracin pblica,
la cual es perturbada en su componente de legalidad por el servidor pblico que
en ejercicio de sus funciones o excedindose en ellas, comete un acto arbitrario
e injusto a travs de la manifestacin de su voluntad con alcance jurdico o
expresada como un hecho material. Al mismo tiempo se ha definido el concepto
de arbitrario como aquello realizado sin sustento en un marco legal, en donde la
voluntad del servidor se sobrepone al deber de actuar conforme a derecho;
mientras que lo injusto es algo que va directamente contra la ley y la razn. En
ese sentido la Sala ha definido el acto arbitrario como el realizado por el servidor
pblico haciendo prevalecer su propia voluntad sobre la ley con el fin de procurar
objetivos personales y no el inters pblico, el cual se manifiesta como
extralimitacin de facultades o el desvo de su ejercicio hacia propsitos distintos
a los previstos en la ley, Y, la injusticia, como la disconformidad entre los
derechos producidos por el acto oficial y los que debi causar de haberse
ejecutado con arreglo al orden jurdico. La injusticia debe buscarse en la
afectacin ocasionada con el acto caprichoso (CSJ AP 11 Sep.2013, Rad.41297,
reiterada en CSJ AP 12 Nov. 2014, Rad.40458; 28 de marzo de 2015, Rad,
36784, SP5065-2015).

As las cosas, el actuar del presidente de la Repblica JUAN MANUEL

SANTOS CALDERN y sus subordinados puede encajar al mismo tiempo en
los tipos penales descritos en los artculos 455 y 416 del Cdigo Penal, a ttulo
de menoscabo de la integridad nacional y abuso de autoridad.