Justino Lucana

UNIVERSIDAD ANDINA DEL CUSCO
ESCUELA DE POST-GRADO
UNA PROPUESTA DE LEY DE INCORPORACIN DE LA SUCESIN

CONTRACTUAL EN EL ORDENAMIENTO CIVIL PERUANO:
CRITERIOS DE MAGISTRADOS Y ESPECIALISTAS EN DERECHO
CIVIL EN EL DISTRITO JUDICIAL DEL CUSCO
TESIS
Presentada por el:
Bachiller: Justino Lucana Oru.
Para Optar el Grado Acadmico de:
MAGISTER EN DERECHO CIVIL Y COMERCIAL
ASESOR:
Mg. Richard Suarez Snchez
CUSCO PERU
2010
EL DERECHO ES EL CONJUNTO DE CONDICIONES QUE
PERMITEN A LA LIBERTAD DE CADA UNO ACOMODARSE
A LA LIBERTAD DE TODOS.
INMANUEL Kant
AGRADECIMIENTOS
A la Escuela de Post Grado de la

Universidad Andina del Cusco, por
permitirme alcanzar el Grado
Acadmico de Magister en Derecho Civil
y Comercial.
Al Dr. Jorge Ramn Silva Sierra, Director

de la Escuela de Post Grado de la
Universidad Andina del Cusco, por su
constante consejo y apoyo.
DEDICATORIA
Este trabajo con esfuerzo es dedicado

con amor y cario a mi familia y en
especial para mi esposa Mara Mercedes
y mis hijos: Edisson, (Katty, que esta en
todo momento en mi corazn) y Joel.
INTRODUCCION
La forma normal de ordenar la sucesin mortis causa, es la declaracin de

voluntad unilateral del causante de la herencia por medio de testamento,
no existe ningn inconveniente que la ordenacin de la sucesin, en lugar
de ser unilateral, sea bilateral o incluso pueda tener mas de dos partes,
constituyndose en realidad en un acto jurdico, que es lo que se denomina
Sucesin Contractual, la cual se produce cuando la ordenacin del
fenmeno hereditario se produce total o parcialmente por medio de un
contrato.
Ahora bien, la Sucesin Contractual, por tradicin jurdica, fue siempre

extraa al Derecho Romano, por lo que su prohibicin subsiste en todas las
legislaciones de raz romanista, como es el caso del Derecho Peruano.
En efecto, la sucesin contractual en nuestra legislacin civil se encuentra

expresamente prohibida en el ordenamiento civil, ello mediante los Libros
IV-Derecho de Sucesiones y el Libro VII-Fuente de las Obligaciones del
Cdigo Civil.
Entre los argumentos para justificar esta medida estn la prdida de la

autonoma de la libertad de disponer mortis causa que debe reconocerse a
toda persona, se dice tambin que los pactos sucesorios hacen incierta la
propiedad, disminuyen el crdito y alteran gravemente la economa.
Lo cierto es que ninguno de esos argumentos es, probablemente, decisivo,

pues en realidad, no puede hablarse de una perdida de autonoma de
libertad para disponer mortis causa, cuando esta libertad est ya recortada
por normas de carcter imperativo (por ej.: la legtima), si no mas bien se
debe tener presente que el contrato sucesorio, como todo contrato, es un
acto de ejercicio de la libertad humana y del poder de autonoma y
precisamente el otorgarlo, supone el ejercicio de la libertad de contratar y
de contratacin, reconocidas en nuestra Constitucin Poltica.
Siendo ello as y teniendo presente que la prohibicin normativa actual

supone una indebida limitacin al ejercicio de la libertad de contratar y de
contratacin, se hace necesario disear una propuesta de Ley de
Incorporacin de la Sucesin Contractual en el Ordenamiento Civil
Peruano, a partir de los criterios jurdicos de Magistrados y Especialistas en
Derecho Civil en el Distrito Judicial del Cusco.
Justino Lucana Orue

Autor
RESUMEN
La muerte de una persona no slo origina fenmenos de sustitucin en la

titularidad de sus relaciones jurdicas, sino que puede producir el
nacimiento de otras completamente nuevas, por lo que la sucesin por
causa de muerte, siempre responde a la seguridad en la vida jurdica y a la
continuidad de las relaciones jurdicas.
En sentido lato, la sucesin es la transmisin de determinados derechos u

obligaciones como consecuencia de un hecho jurdico natural.
Ahora bien, la forma normal de ordenar la sucesin mortis causa, es la

declaracin de voluntad unilateral del causante de la herencia por medio
de testamento, pero no existe ningn inconveniente que la ordenacin de
la sucesin, en lugar de ser unilateral, sea bilateral o incluso pueda tener
ms de dos partes, constituyndose en realidad en un acto jurdico, esta es
la que se denomina Sucesin Contractual.
La Sucesin Contractual es el negocio jurdico bilateral que produce sus

consecuencias respecto de la herencia de la persona, por lo que existe
sucesin contractual cuando la ordenacin del fenmeno hereditario se
produce total o parcialmente por medio de un contrato, es pues entonces
un acto jurdico de naturaleza sui generis, cuyo efecto sustancial es
puramente mortis causa y consiste en dejar ordenada, de una determinada
manera, vinculante para las partes, una sucesin mortis causa.
Esta clase de sucesin, por tradicin jurdica fue siempre extraa al

Derecho Romano, por lo que su prohibicin subsiste en todas las
legislaciones de raz romanista, como es el caso del Derecho Peruano.
En efecto, la sucesin contractual en nuestra legislacin civil se encuentra

expresamente prohibida en el ordenamiento civil, ello mediante los Libros
IV-Derecho de Sucesiones y el Libro VII-Fuente de las Obligaciones del
Cdigo Civil.
1
Por ello teniendo presente que la prohibicin normativa actual supone una
indebida limitacin al ejercicio de la libertad de contratar y de
contratacin, reconocidas constitucionalmente, es necesario replantear el
estudio sobre la Sucesin Contractual en nuestro ordenamiento, como
institucin de Derecho Civil, a fin de establecer claramente sus principales
caractersticas, proponiendo as su incorporacin en el Ordenamiento Civil
Peruano a partir de criterios jurdicos de Magistrados y Especialistas en
Derecho Civil en el Distrito Judicial del Cusco buscando apartarse de las
clsicas versiones doctrinarias que solo se ocupan de la Sucesin
Contractual para justificar su prohibicin.
2
ABSTRACT
The death of one person not just originates substitution phenomenon

about the permanent of the legal relationships, rather which it can produce
the nativity of other completely new, as a result the succession due to
death , every time responds at the safety in the legal life and at the
continuity of the legal relationships.
In a broad sense, the succession is the transmission of certain right or

duties in consequence of a legal natural fact.
Now all right, the regular shape of order the succession mortis causa, is the
unilateral will pronouncement caused by the person of the legacy by way
of testament, but doesn't exist any inconvenient which the arrangement of
the succession, instated of be unilateral, it may be bilateral or enclosed it
can own more than two parts, constitute in fact in a legal act, this is
designates Contractual Succession.
The Contractual Succession is the legal bilateral business which produces

the consequences in respect of the persons legacy, as a result exists a
contractual succession when the arrangement of the hereditary
phenomenon produces complete or partially by way of one contract, is on
this account a legal act to sui generis nature, whose fundamental impact is
purely mortis causa and consist in leave ordered, of a certain way, linked to
the parts, one succession mortis causa.
This kind of succession, around legal tradition it was every time strange at
the Roman Upright, as a result the prohibition persists in all the legislations
of roman origin, as is the occurrence of the Peruvian Law.
In fact, the contractual succession in our civil legislation finds expressly

forbidden in the civil ordering, it by means of the Books IV - Law of
Successions and the Book VII Fountain of the Duties of the Civil Code.
3
As a result, is necessary replant the survey about the Contractual
Succession in our ordering , as institution of Civil Law, in order to establish
clearly the leading characteristics, proposing in this way the incorporation
in the Civil Peruvian Ordering from legal criterions of Magistrates and
Specialists in Civil Law in the Judicial District of Cusco searching diverge of
the classical doctrine versions which not other than itself they occupy only
on the Contractual Succession in order to justify the prohibition.
4
1
2
3
4
NDICE
CAPITULO I: EL PROBLEMA.
1.1. DESCRIPCIN DEL PROBLEMA.................. 14

1.2. FORMULACIN DEL PROBLEMA.......... 16
1.3. OBJETIVOS DE LA INVESTIGACIN..... 16
1.4. JUSTIFICACIN E IMPORTANCIA............. 16
CAPITULO II: MARCO TEORICO.
2.1 ANTECEDENTES...........................18
2.1.1 Valdivia, Manuel Benigno. "La Sucesin Contractual". en:

Revista del Foro, Lima, 1932, Ao XIX.............................18
2.1.2 Aguilar Bustillos, Alfonso. La Sucesin Contractual:
Posibilidad de Introducir Pactos Sucesorios en la Legislacin
Peruana. Lima: Tesis PUCP., 1969. ..19
2.1.2.1 Conclusiones.......................21
2.1.3 Zambrano Copello, Rosa Vernica. Sucesin Contractual.
Tesis de Maestra. PUCP. Lima. 2002.22
2.1.3.1 Fundamentos de la Sucesin Mortis Causa22
2.1.3.1.1 Teoras Negativas................22
2.1.3.1.2 Teoras Positivas...............22
2.1.3.2 La Sucesin Contractual y los Pactos Sucesorios
son instituciones jurdicas diferentes23
2.1.3.3 La Sucesin Contractual y su Regulacin Jurdica-
Normativa..................................24
2.2 IMPORTANCIA DE LA TESIS UNA PROPUESTA DE LEY DE

INCORPORACIN DE LA SUCESIN CONTRACTUAL EN EL
ORDENAMIENTO CIVIL PERUANO: CRITERIOS DE MAGISTRADOS Y
ESPECIALISTAS EN DERECHO CIVIL EN EL DISTRITO JUDICIAL DEL
CUSCO RESPECTO A LAS INVESTIGACIONES ANTES
DESCRITAS................................................................................ 24
5
2.3 BASES TEORICAS............................27
2.3.1 DERECHO DE SUCESIONES GENERALIDADES................27
2.3.1.1 Derecho de Sucesiones..................27

2.3.1.2 Definicin................... 27
2.3.1.3 Denominaciones................... 28
2.3.1.4 Caractersticas.................... 29
2.3.1.5 Fundamentacin Jurdica................. 30
2.3.1.6 Regulacin del Derecho de Sucesiones en la
Legislacin Peruana...................................... 31
2.3.2 LA SUCESIN......................... 32
2.3.2.1 Evolucin Histrica........................ 32

2.3.2.2 Definicin..................... 33
2.3.2.3 Caracteres....................... 35
2.3.2.4 Elementos....................... 36
2.3.2.4.1 Elementos Personales............ 37
2.3.2.4.2 Elementos Reales Materiales......... 38
2.3.2.4.3 Elementos Formales............ 39
2.3.2.5 Clases......................... 41
2.3.2.5.1 La Sucesin Testada............ 41

2.3.2.5.2 La Sucesin Intestada............ 42
2.3.2.5.3 La Sucesin Mixta............. 43
2.3.2.5.4 La Sucesin Contractual.............. 44
2.3.2.5.4.1 Pacto de Constitucin..... 44
2.3.2.5.4.2 Pacto de Renuncia........ 45
2.3.2.5.4.3 Pacto de Disposicin.... 45
6
2.3.2.6 Sucesin a Titulo Universal y a Ttulo Particular o
Singular........................................ 46
2.3.2.6.1 Sucesin a Titulo Universal.......... 46

2.3.2.6.2 Sucesin a Ttulo Particular o
Singular................................... 46
2.3.2.7 Modos de Suceder................... 47
2.3.2.7.1 Por Derecho Propio............. 47

2.3.2.7.2 Por Derecho de Representacin 47
2.3.3 LA HERENCIA......................... 48
2.3.3.1 Definicin..................... 48
2.3.3.2 Contenido..................... 50
2.3.3.3 Clases...................... 51
2.3.3.3.1 Herencia Total, Acervo Bruto, Comn o

Ilquido................................... 51
2.3.3.3.2 Herencia en Sentido Estricto.......... 51
2.3.3.3.3 Acervo Imaginario............... 52
2.3.3.3.4 Masa Hereditaria.............. 53
2.3.3.4 La Legtima.................... 53
2.3.3.5 La Porcin de Libre Disposicin................ 55
2.3.3.6 Anticipo de Herencia.................. 55
2.3.3.7 Herencia y Sucesin................... 57
2.3.4 SUCESIN CONTRACTUAL..................... 58
2.3.4.1 Antecedentes y Fundamento de la Sucesin

Contractual................................ 58
2.3.4.2 Concepto de Sucesin Contractual................ 59
2.3.4.3 Clases de Contratos de Sucesin Futura... 60
7
2.3.4.3.1 Pactos Sucesorios............. 60
2.3.4.3.2 Pactos de no Suceder............. 60
2.3.4.3.3 Pactos sobre la sucesin de un
tercero............................................ 61
2.3.4.4 Diferencias de la Sucesin Contractual con la

Sucesin Testamentaria............................. 61
2.3.4.5 Elementos de la Sucesin Contractual.............. 61
2.3.4.6 Efectos de la Sucesin Contractual................ 63
2.3.4.7 Otros efectos de los Contratos Sucesorios.. 66
2.3.4.8 Extincin de los Contratos Sucesorios.............. 67
2.3.4.9 Nulidad de los Contratos Sucesorios............. 68
2.3.5 DERECHO COMPARADO.- LA SUCESIN CONTRACTUAL EN

LOS ORDENAMIENTOS JURIDICOS EN LOS DIFERENTES
PAISES DEL MUNDO...... 69
2.3.5.1 Introduccin...................... 69
2.3.5.2 Definicin..................... 69
2.3.5.3 Ordenamientos Jurdicos Estudiados............ 70
2.3.5.4 Derecho Civil Espaol.................... 71
2.3.5.4.1 Introduccin................ 71
2.3.5.4.2 Antecedentes.............. 71
2.3.5.4.3 Contenido................. 73
2.3.5.4.4 Reformas del Cdigo Civil............... 75
2.3.5.4.5 Reformas ms Importantes............ 75
2.3.5.4.6 Estructura................. 76
2.3.5.4.7 Regulacin de la Sucesin Contractual
en el Derecho Civil Espaol
propiamente dicho......... 77
2.3.5.4.7.1 Introduccin........... 77
2.3.5.4.7.2 Concepto de Sucesin
Contractual..................... 77
8
2.3.5.4.7.3 Sus manifestaciones en el
Cdigo Civil Espaol... 78
2.3.5.4.7.4 Fundamento de la
Regulacin Legal de La
Sucesin Contractual y
Pactos Sucesorios............ 83
2.3.5.4.7.5 Naturaleza Jurdica de la
Sucesin Contractual y
Pactos Sucesorios............ 84
2.3.5.4.7.6 Elementos de la Sucesin
Contractual y Pactos
Sucesorios.................... 84
2.3.5.4.7.7 Efectos............... 85

en el Derecho Civil Espaol Foral.... 86
2.3.5.4.8.1 Introduccin........... 86
2.3.5.4.8.2 Regulacin de la Sucesin
Contractual en el Derecho
Civil Foral Espaol.... 101
2.3.5.5 Derecho Civil Alemn.................. 108
2.3.5.5.1 Introduccin............. 108

2.3.5.5.2 La Regulacin del Derecho de
Sucesiones en el Cdigo Civil Alemn -
BGB............................................ 110
en el Derecho Civil Alemn..... 117
2.3.5.6 Derecho Civil Suizo................ 124
2.3.5.6.1 Introduccin............. 124

2.3.5.6.2 Derecho de Sucesiones en el Cdigo
Civil Suizo - ZBG........................ 126
9
en el Derecho Civil Suizo...... 128
2.3.5.7 Derecho Civil Austriaco.............. 130
2.3.5.7.1 Introduccin.............. 130

Civil Austriaco
ABG................ 131
en el Derecho Civil
Austriaco............. 134
2.3.5.8 Derecho Civil Portugus.............. 135
2.3.5.8.1 Introduccin.............. 135

Civil Portugus........................ 137
en el Derecho Civil
Portugus............ 145
2.3.5.9 Derecho Civil Francs............... 148
2.3.5.9.1 Introduccin............. 148

Civil Francs......................... 150
en el Derecho Civil Francs........ 158
10
2.3.5.10 Derecho Civil Italiano.......... 165
2.3.5.10.1 Introduccin....... 165

en el Cdigo Civil Italiano 165
2.3.5.11 Derecho Civil Chileno............. 167
2.3.5.11.1 Introduccin.......167
2.3.5.11.2 Principios Jurdicos Fundamentales que
orientan el Derecho Sucesorio
Chileno................ 172
2.3.5.11.3 Regulacin del Derecho de Sucesin
por Causa de Muerte en el Derecho
Civil Chileno.............. 178
2.3.5.11.4 La regulacin de la Libertad de Testar
en el Derecho Civil Chileno 178
2.3.5.11.5 Las Formas de Suceder a una Persona
en el Derecho Civil Chileno... 179
2.3.5.11.6 La Regulacin de los Pactos sobre
Sucesin Futura o Sucesin Contractual
en el Derecho Civil Chileno... 181
2.3.5.12 Derecho Civil Boliviano........ 183
2.3.5.12.1 Introduccin...... 183

en el Cdigo Civil Boliviano 184
2.3.5.13 Derecho Civil de Costa Rica....... 189
2.3.5.13.1 Introduccin...... 189

en el Cdigo Civil de Costa Rica190
11
2.3.5.14 Derecho Civil Uruguayo..... 195
2.3.5.14.1 Introduccin...... 195

en el Cdigo Civil Uruguayo.. 197
2.3.5.15 Derecho Civil Argentino......... 199
2.3.5.15.1 Introduccin...... 199

2.3.5.15.2 La Regulacin de la Sucesin
Contractual En El Derecho Civil
Argentino.......... 223
2.3.5.16 PROBLEMTICA CON VACIOS Y CONTRADICCION

DE LAS LEYES Y LA CONSTITUCION SOBRE LA
SUCESION CONTRACTUAL......... 243
CAPITULO III: METODOLOGA
3.1. NIVEL Y TIPO DE INVESTIGACION.................... 246
3.1.1. Nivel de Investigacin.................... 246

3.1.2. Tipo de Investigacin..................... 246
3.2. POBLACION DE ESTUDIO........................ 246
3.3. SISTEMA DE HIPTESIS..................... 247
3.3.1. Hiptesis....................... 247
3.3.1.1. En relacin a los Magistrados.............. 247

3.3.1.2. En relacin a los Especialistas en Derecho
Civil.......................... 247
3.3.2. Definicin de Trminos.................. 247
12
3.4. VARIABLES.......................... 248
3.5. TCNICAS E INSTRUMENTOS DE RECOLECCIN DE DATOS. 249
3.6. TCNICAS DE ANALISIS DE DATOS.................. 249
CAPITULO IV: RESULTADOS Y ANALISIS DE DATOS
4.1 PROCESAMIENTO DE DATOS....................... 251

4.2 ANALISIS........................... 264
4.3 PROPUESTA DE LEY DE INCORPORACION DE LA SUCESION
CONTRACTUAL EN EL ORDENAMIENTO CIVIL
PERUANO.............................. 265
4.3.1 Justificacin......................265
4.3.2 Propuesta Legislativa................................................... 272
CONCLUSIONES................................. 278
BIBLIOGRAFA.............................. 281
WEBGRAFIA................................. 286
ANEXOS............................... 287
NDICE DE CUADROS Y GRAFICOS
CUADRO N 01.............253
CUADRO N 02....... 256
GRAFICO N 01............ 263
GRAFICO N 02...................................... 263
13
CAPITULO I: EL PROBLEMA.
1.5. DESCRIPCIN DEL PROBLEMA.-
En Doctrina se establece que la Sucesin1 puede ser:

2 3 4 5
Testamentaria , Intestada , Mixta y Contractual .
Si bien la forma normal de ordenar la sucesin mortis causa, es la

declaracin de voluntad unilateral del causante de la herencia por medio
de testamento, no existe ningn inconveniente que la ordenacin de la
sucesin, en lugar de ser unilateral, sea bilateral o incluso pueda tener mas
de dos partes, constituyndose en realidad en un acto jurdico, que es lo
que se denomina Sucesin Contractual, la cual se produce cuando la
ordenacin del fenmeno hereditario se produce total o parcialmente por
medio de un contrato.
1
Para SAVIGNY, sucesin es el cambio subjetivo en una relacin de derecho y para PRAYONES es el modo
como se defiere y trasmite el patrimonio.
2
Es aquella donde el causante expresa su voluntad de disposicin de sus bienes a travs del testamento y al ser
expresin de su ltima voluntad debe estar libre de vicios del consentimiento. (FERRERO, Augusto. Derecho de
Sucesiones, Cuarta Edicin, Lima: Cultural Cuzco Editores. 1998. pp. 10)
3
Aquella donde el causante no ha dejado una disposicin de sus bienes a favor de ninguna persona. En este caso la
ley determinara quien va a suceder y en que porcentaje. (FERRERO, Augusto. Derecho de Sucesiones, Cuarta
Edicin, Lima: Cultural Cuzco Editores. 1998. pp. 11)
4
Cuando el testamento no contiene institucin de herederos o se ha declarado la caducidad o invalidez de la
disposicin que lo instituye, o cuando el testador que no tiene herederos forzosos o voluntarios instituidos en
testamento y ha dispuesto de todos sus bienes en legados. . (FERRERO, Augusto. Derecho de Sucesiones,
Cuarta Edicin, Lima: Cultural Cuzco Editores. 1998. pp. 12)
5
Llamada tambin contrato o pacto sucesorio, que es el negocio jurdico bilateral que produce sus consecuencias
respecto de la herencia de la persona. (FERRERO, Augusto. Derecho de Sucesiones, Cuarta Edicin, Lima:
Cultural Cuzco Editores. 1998. pp. 13)
14
Por otro lado, por tradicin jurdica la Sucesin Contractual fue
siempre extraa al Derecho Romano, por lo que su prohibicin subsiste en
todas las legislaciones de raz romanista, como es el caso del Derecho
Peruano.
En efecto, la sucesin contractual en nuestra legislacin civil se

encuentra expresamente prohibida en el ordenamiento civil, ello mediante
los Libros IV-Derecho de Sucesiones6 y el Libro VII-Fuente de las
Obligaciones7 del Cdigo Civil.
Entre los argumentos para justificar esta medida estn la prdida de

la autonoma de la libertad de disponer mortis causa que debe reconocerse
a toda persona, se dice tambin que los pactos sucesorios hacen incierta la
propiedad, disminuyen el crdito y alteran gravemente la economa.
Lo cierto es que ninguno de esos argumentos es, probablemente,

decisivo, pues en realidad, no puede hablarse de una perdida de
autonoma de libertad para disponer mortis causa, cuando esta libertad
est ya recortada por normas de carcter imperativo (por ej.: la legtima), si
no mas bien se debe tener presente que el contrato sucesorio, como todo
contrato, es un acto de ejercicio de la libertad humana y del poder de
autonoma y precisamente el otorgarlo, supone el ejercicio de la libertad
de contratar y de contratacin, reconocidas en nuestra Constitucin
Poltica8.
6
Cdigo Civil
Artculo 678.- Herencia futura.

No hay aceptacin ni renuncia de herencia futura.
Artculo 814.- Nulidad de testamento comn.

Es nulo el testamento otorgado en comn por dos o ms personas
7
Cdigo Civil
Artculo 1405.- Nulidad del contrato sobre derecho a suceder.

Es nulo todo contrato sobre el derecho de suceder en los bienes de una persona que no ha muerto o cuya muerte se
ignora
8
Constitucin Poltica del Per.
Artculo 2.- Toda persona tiene derecho:
14. A contratar con fines lcitos, siempre que no se contravengan leyes de orden pblico.
Artculo 62. La libertad de contratar garantiza que las partes pueden pactar vlidamente segn las normas
vigentes al tiempo del contrato. Los trminos contractuales no pueden ser modificados por leyes u otras
disposiciones de cualquier clase. Los conflictos derivados de la relacin contractual slo se solucionan en la va
arbitral o en la judicial, segn los mecanismos de proteccin previstos en el contrato o contemplados en la ley
15
Siendo ello as y teniendo presente que la prohibicin normativa
actual supone una indebida limitacin al ejercicio de la libertad de
contratar y de contratacin9, se hace necesario disear una propuesta de
Ley de Incorporacin de la Sucesin Contractual en el Ordenamiento Civil
Peruano, a partir de los criterios jurdicos de Magistrados y Especialistas en
Derecho Civil en el Distrito Judicial del Cusco.
1.6. FORMULACIN DEL PROBLEMA.-
Cules son los criterios de los Magistrados y Especialistas en

Derecho Civil sobre una propuesta de Ley de Incorporacin de la Sucesin
Contractual en el Ordenamiento Civil Peruano, en el Distrito Judicial del
Cusco?
1.7. OBJETIVOS DE LA INVESTIGACIN.-
Indagar los criterios de Magistrados y Especialistas en Derecho Civil

sobre una propuesta de Ley de Incorporacin de la Sucesin
Contractual en el Ordenamiento Civil Peruano.
Disear una propuesta de Ley de Incorporacin de la Sucesin
1.8. JUSTIFICACIN E IMPORTANCIA.-
Siempre ha existido la necesidad de regular adecuadamente el

fenmeno hereditario, tarea en la cual juegan un importante rol diversos
criterios de poltica jurdica, como el inters familiar, la perpetuacin de la
9
Nuestro Tribunal Constitucional en el Fundamento Jurdico N 26 de su sentencia recada en el Expediente N
0008-2003-AI/TC, ha conceptualizado el derecho a la libre contratacin como:
(...)
el acuerdo o convencin de voluntades entre dos o ms personas naturales y/o jurdicas para crear,
regular, modificar o extinguir una relacin jurdica de carcter patrimonial. Dicho vnculo fruto de la
concertacin de voluntades debe versar sobre bienes o intereses que poseen apreciacin econmica,
tener fines lcitos y no contravenir las leyes de orden pblico.
Tal derecho garantiza, prima facie:
Autodeterminacin para decidir la celebracin de un contrato, as como la potestad de elegir al co

celebrante.
Autodeterminacin para decidir, de comn acuerdo [entindase: por comn consentimiento], la
materia objeto de regulacin contractual
(...)
16
propiedad privada, los intereses sociales y la libertad de disposicin de los
bienes para despus de la muerte.
Ahora bien, en teora el principio que orienta y sustenta la sucesin

es la voluntad del causante, pero tanto el Cdigo Civil Peruano de 1936,
como el actual de 1984, siguiendo la orientacin del Cdigo de 1852, ha
dejado de lado este principio, pues existe normas imperativas10 que limitan
el ejercicio de la autonoma de la voluntad para la ordenacin de la
sucesin.
En efecto, la sucesin contractual en nuestra legislacin se

encuentra expresamente prohibida y teniendo presente que el
ordenamiento civil en materia sucesorial admite actos jurdicos donde
existe acuerdo de voluntades, tales como el anticipo de legitima11 se debe
efectuar un correcto anlisis jurdico-normativo sobre esta clase de
Sucesin, hacindose por tanto necesario replantear su estudio en nuestro
ordenamiento, a fin de establecer claramente sus principales
caractersticas y a partir de ello proponer su incorporacin en el
Ordenamiento Civil Peruano, buscando apartarse de las clsicas versiones
doctrinarias que solo en realidad se ocupan de la Sucesin Contractual para
justificar su prohibicin y a partir de los criterios jurdicos de Magistrados y
Especialistas en Derecho Civil en el Distrito Judicial del Cusco, establecer si
la incorporacin de la Sucesin Contractual en el Sistema Civil Peruano
permitir garantizar el ejercicio de la libertad de contratar y de
contratacin reconocidas constitucionalmente.
10
Vase artculos 678, 814 y 1405 del Cdigo Civil Vigente
11
Cdigo Civil
Artculo 831.- Las donaciones u otras liberalidades que, por cualquier ttulo, hayan recibido del causante sus
herederos forzosos, se considerarn como anticipo de herencia para el efecto de colacionarse, salvo dispensa de
aqul.
17
CAPITULO II: MARCO TEORICO.
2.4 ANTECEDENTES.-
El tema de investigacin propuesto Sucesin Contractual en el

Per, no ha sido desarrollado de manera amplia por la Academia del
Derecho Peruano, por lo que son muy pocos los estudios realizados, entre
los cuales podemos mencionar los siguientes:
2.4.1 VALDIVIA, MANUEL BENIGNO. "LA SUCESIN CONTRACTUAL". EN:

REVISTA DEL FORO, LIMA, 1932, AO XIX.
Este documento por tratarse de un artculo jurdico

publicado en una Revista especializada y de data muy antigua
(1932), contiene la exposicin de conceptos y definiciones
elementales, bsicamente referidos a Derecho de Sucesiones,
Herencia, Masa Hereditaria, Sucesiones, Clases de Sucesiones,
Sucesin Contractual, Pactos que comprende la Sucesin
Contractual, Fundamentos y Antecedentes Histricos.
Ahora bien, en atencin de que el articulo del Dr. Manuel

Benigno Valdivia, es netamente de naturaleza terico-descriptivo,
este trabajo ha sido tomando en cuenta como un antecedente
terico, pues en realidad contiene solamente una exposicin
doctrinaria, sin exponer la pertinencia o de ser el caso la
importancia de adoptar o incorporar la institucin jurdica de la
Sucesin Contractual en la legislacin peruana que en la poca en la
18
que se public el articulo, tambin se encontraba prohibida, lo cual
es en estricto uno de los objetivos fundamentales del presente
trabajo, ello a partir de criterios jurdicos de Magistrados y
Especialistas en Derecho Civil del Distrito Judicial del Cusco.
2.4.2 AGUILAR BUSTILLOS, ALFONSO. LA SUCESIN CONTRACTUAL:

POSIBILIDAD DE INTRODUCIR PACTOS SUCESORIOS EN LA
LEGISLACIN PERUANA. LIMA: TESIS PUCP., 1969.
Esta tesis desarrollada por Alfonso Aguilar Bustillo se enfoca

en el anlisis de la funcin que puede cumplir la sucesin
contractual como frmula jurdica para garantizar el relevo
generacional en la empresa familiar, ordenar las relaciones entre
empresa y familia, combatiendo el desarraigo de las familias
campesinas en sus tierras.
Hace referencia que la naturaleza de la fuente del

llamamiento puede determinar distintas clases de sucesiones, ya
sea que el ttulo creador de la vocacin reconozca su origen en las
disposiciones legales o bien en la voluntad del causante.
Conceptualmente corresponde entonces distinguir, en primer
trmino, la sucesin legitima de la voluntaria. A su vez, dentro de
esta ltima categora puede admitirse una subdivisin motivada en
la formulacin de la voluntad, puesto que ella puede manifestarse
unilateralmente mediante el acto jurdico del testamento o en
forma bilateral por el concurso de dos o ms voluntades reguladas
contractualmente.
Que el testamento al no ser suficiente para regular la

sucesin de la empresa, debido a su carcter esencialmente
revocable, no otorga ninguna clase de seguridad a las personas que
estn llamadas a suceder el empresario individual o en el control de
la sociedad, por lo que se hace necesario la institucin del pacto
sucesorio, es un negocio jurdico de naturaleza mortis causa que
tiene vital importancia en la institucin familiar, que est en
constante movimiento, hacia la actual y creciente preocupacin
19
sobre la transmisin sucesoria de la denominada empresa familiar,
definida la convencin mediante la cual el causante organiza su
sucesin de acuerdo con otros interesados, o stos, estipulando
entre s en vida del causante, trasfieren o abdican sus derechos, es
una figura controvertida y compleja por la variedad normativa con
que ha sido regulada en diversas legislaciones, as se observa en el
sistema espaol que no proporciona una regla que se adecue
suficientemente a la tipologa y a los principios estructurales del
pacto sucesorio. Por lo tanto la singularidad del pacto sucesorio
como instrumento para organizar la sucesin, frente al testamento,
exige adoptar una norma especfica que integre los intereses de las
partes y confiera suficiente flexibilidad y autonoma.
Por otro lado, seala que los testamentos conjuntos, los

mismos que estn prohibidos en nuestro ordenamiento como
disposiciones mutuas o como liberalidad en favor de un tercero,
pero sin ninguna imposibilidad de efectuar testamentos
simultneos, no en un mismo acto, la prohibicin de estos
testamentos tiene su fundamento en la proteccin a la libre
voluntad del testador y el carcter esencialmente revocable del
testamento, ya que si dos personas hacen el testamento en el
mismo acto se imposibilita la libertad de revocar el testamento sin
el acuerdo de la otra parte. Sin embargo son vlidos los
testamentos recprocos otorgados por dos personas en diferentes
instrumentos pero conectados y vinculados el uno con el otro, pues
desde el momento en que aparecen dos instrumentos distintos no
se puede hablar de " un mismo acto", por lo que dichos
testamentos pueden ser considerados y tratados en forma anloga
a los pactos succedendo.
Siendo que resulta necesaria la sucesin contractual en la

empresa familiar, sucesin que tiene su fundamento en la libertad
de testar.
20
2.4.2.1 Conclusiones.-
En la tesis La Sucesin Contractual: Posibilidad de

Introducir Pactos sucesorios en la Legislacin Peruana,
desarrollada por Alfonso Aguilar Bustillo, concluyo lo
siguiente:
a. Los pactos sucesorios no son inmorales ni peligrosos,

por el contrario obedecen a principios slidos
instituidos en el testamento.
b. El derecho de sucesiones no debe ser rgido e
inflexible.
c. Se observa que el pacto succedendo constituye un
medio eficaz para combatir el desarraigo de las
familias campesinas en sus tierras.
d. La irrevocabilidad no es un elemento esencial sino un
elemento natural de los pactos sucesorios, se aprecio
que desde antao hasta los tiempos actuales los
contratos sucesorios se han presentado como
revocables unas veces por disposicin de la ley y en
otros casos por acuerdos de las partes que dieron
vida al pacto.
e. El hermafroditismo de los pactos es evidente, son
negocios jurdicos bilaterales mortis causa que no son
ni testamento ni contrato, es un negocio jurdico
mortis causa suigeneris
f. Los testamentos conjuntos y recprocos de no ser
pactos sucesorios PUROS deben ser tratados en
forma anloga a los pactos succedendo, porque
desnaturalizan la figura del testamento.
g. Su prohibicin es un atentado contra el un medio
jurdico que proporciona a los seres humanos
satisfaccin de sus intereses econmicos y
sentimentales.
h. No esta comprobado que la sucesin contractual no
obedezca a la idiosincrasia de los peruanos.
21
2.4.3 ZAMBRANO COPELLO, ROSA VERNICA. SUCESIN
CONTRACTUAL. TESIS DE MAESTRA. PUCP. LIMA. 2002.
Este trabajo jurdico, por su propia naturaleza investigatoria,

es decir por ser una Tesis para optar el Grado Acadmico de
Magster en Derecho de la Dra. Rosa Vernica Zambrano Copello,
con un adecuado rigor acadmico llega a las siguientes
conclusiones:
2.4.3.1 Fundamentos de la Sucesin Mortis Causa.-
2.4.3.1.1 Teoras Negativas
Marx y Engels consideran la sucesin como una

institucin tendente a perpetuar los privilegios de la
burguesa por eso creen que debe suceder la sociedad.
Posteriormente se atempera este criterio excluyendo
de su aplicacin lo que es la propiedad privada (no los
medios de produccin).
2.4.3.1.2 Teoras Positivas
Las que parten del derecho de propiedad pues si la

misma se perdiera con la muerte no estaramos
ante la propiedad sino ante un usufructo.
Las que entienden que la sucesin es
consecuencia necesaria de la libertad y
personalidad humanas.
Fundamentos morales y econmicos que se
asientan en el Derecho de Familia.
Para la mayora de autores, asi como en criterio de
la Dra. Rosa Vernica Zambrano Copello su
fundamento radica en la necesidad de que no se
extingan con la muerte las relaciones jurdicas
activas y pasivas de una persona, de tal forma que
se protejan y se designen titularidades.
22
2.4.3.2 La Sucesin Contractual y los Pactos Sucesorios son
instituciones jurdicas diferentes.
La Dra. Rosa Vernica Zambrano Copello, expone

que contrariamente al tratamiento jurdico que brinda la
doctrina a la sucesin contractual sin distinguirla de los
pactos sucesorios, ha llegado a determinar en el
desarrollo de su Tesis que se trata de instituciones
diferentes.
En efecto, a criterio de su autora, los pactos

sucesorios son aquellos acuerdos que forman parte de la
Institucin Jurdica de la Sucesin Contractual, siendo
estos bsicamente los siguientes pactos:
a. Pacto de Constitucin.-
Por el cual el causante pacta o contrata con un

tercero (pariente o no) a fin de dejarle todo o parte
de su patrimonio en herencia. Se le conoce tambin
con el nombre de pacto de institucin. En este
contrato intervienen el causante y un tercero.
b. Pacto de Renuncia.-
Por el cual un heredero pacta con otro renunciando a

la herencia de una persona con vida,
comprometindose a abstenerse de ejercer los
derechos que le correspondan, beneficiando en esta
forma al otro heredero que recibir la parte que a
aquel le hubiera correspondido. En este contrato
intervienen dos herederos.
c. Pacto de Disposicin.-
Por el cual un sucesor espectaticio pacta con un
23
tercero transfirindole los derechos que le
correspondera en determinada sucesin. En este
contrato intervienen un heredero y un tercero.
2.4.3.3 La Sucesin Contractual y su Regulacin Jurdica-

Normativa.-
La Dra. Rosa Vernica Zambrano Copello, llega a la

conclusin de que en la doctrina se suele sugerir como
falsa la premisa de que la legislacin se divide en dos
grandes bloques:
a. Uno mayoritario en donde la sucesin contractual

esta protegida, y
b. La otra como Alemania, en la que se permite la figura
en toda su extensin
Pero de acuerdo a su tesis se concluye que ni la

postura permisiva ni la postura prohibitiva se dan de
manera absoluta, por lo que en opinin de la Dra. Rosa
Vernica Zambrano Copello, nos encontramos frente a:
a. La prohibicin con excepciones y

b. La prohibicin con limitaciones.
2.5 IMPORTANCIA DE LA TESIS UNA PROPUESTA DE LEY DE

INCORPORACIN DE LA SUCESIN CONTRACTUAL EN EL
ORDENAMIENTO CIVIL PERUANO: CRITERIOS DE MAGISTRADOS Y
ESPECIALISTAS EN DERECHO CIVIL EN EL DISTRITO JUDICIAL DEL
CUSCO RESPECTO A LAS INVESTIGACIONES ANTES DESCRITAS.-
La diferencia radica en que en la tesis antes referidas desarrollan los

aspectos por los cuales es importante el pacto sucesorio principalmente
para combatir el desarraigo de las familias campesinas en sus tierras, que
resulta necesario para la conservacin de la empresa familiar y facilitar as
su continuidad efectiva (normalmente cuando ya est en manos de uno de
24
los hijos o descendientes del fundador), para ordenar las relaciones entre
los miembros de una familia y la sucesin de la unidad productiva, para
dotarla de instrumentos que permitan disear, en vida, la sucesin ms
adecuada, toda vez que el derecho de sucesiones no debe ser rgido e
inflexible; que permitir conservar la validez sustantiva de los pactos
sucesorios, que no son inmorales ni peligrosos, por el contrario obedecen a
principios slidos instituidos en el testamento, que de ser concebida como
una nocin autnoma que comprenda la diversidad material a la que se
haca referencia, que permitir conseguir una mayor permisividad en el
otorgamiento de pactos sucesorios, pero lo que se lograra con ello es
sobretodo reflejar con mayor fidelidad el espritu de la sucesin
contractual.
Se desarrolla en dicha tesis que el pacto sucesorio es un medio

jurdico que proporciona a los seres humanos satisfaccin de sus intereses
econmicos y sentimentales, siendo una alternativa instrumental al
testamento para anticipar la ordenacin de la sucesin, que el pacto
sucesorio debe construirse en un concepto autnomo que permita acoger
con cierta amplitud y comodidad los distintos regmenes de la institucin.
Esta construccin permitir establecer los principios que la presiden para
as poder proyectar la norma que nos lleve a determinar el Derecho rector
y describir los distintos tipos de pactos sucesorios con el fin de considerar
posteriormente los problemas particulares que cada uno de ellos puede
tener a la hora de fijar el Derecho aplicable. La complejidad del pacto
sucesorio, la heterogeneidad de su regulacin y la diversidad de
instituciones dificulta la elaboracin de una concepcin unvoca y unitaria
que permita regular la determinacin de la ley aplicable. Una dificultad
aadida es el desconocimiento o prohibicin expresa de la figura en
determinados ordenamientos.
Por el contrario la tesis desarrollada en el presente trabajo de

investigacin est basada en el principio de "autonoma de la voluntad",
existe entre los ciudadanos la facultad de disponer de sus bienes de la
manera que ms se acomode a sus intereses e intenciones. As uno de los
supuestos de hecho que no fue previsto por el legislador es el de los actos
de disposicin que otorga una persona, en vida, siendo necesaria su
25
regulacin considerando que en el ordenamiento jurdico se tiene la figura
jurdica denominada "anticipo de herencia", que en el fondo es una
expresin de la autonoma de la voluntad del anticipante, por medio del
cual el anticipado acepta una herencia futura que le es ofrecida por el
anticipante.
En consecuencia, se hace necesaria la incorporacin de la sucesin

contractual por el que se adoptan disposiciones sobre la sucesin futura de
alguna de las partes instituyendo heredero o estableciendo un legado
institucin que ha ido adquiriendo un mayor protagonismo en cuanto se ha
constatado que se trata de un negocio jurdico til para ordenar la
sucesin, sealadamente para la transmisin mortis causa de la empresa
familiar. Por lo que en el presente trabajo de investigacin se elaboro el
proyecto de Ley que incorpora la Sucesin Contractual y por lo tanto la
derogacin de los artculos 678, 814 Y 1405 del Cdigo Civil de 1984.
Siendo que la aprobacin de esta norma no es contraria a la

Constitucin Poltica del Estado ni a la vigente legislacin en materia de
derecho civil, y por el contrario, busca dotar de una regulacin normativa
especfica a los supuestos contemplados en la institucin de la Sucesin
Contractual por el que se adoptan disposiciones sobre la ordenacin de la
sucesin bilateral considerando los actos de disposicin que otorga una
persona, en vida teniendo su correlato en la autonoma de la voluntad al
decidir el destino y/o destinatario de los bienes y derechos que conforman
su patrimonio, incluso para despus de su muerte.
26
2.6 BASES TEORICAS
2.6.1 DERECHO DE SUCESIONES GENERALIDADES
2.6.1.1 Derecho de Sucesiones
El deceso de las personas, es un hecho natural frecuente, a

veces inesperado pero inevitable al fin, al cual todos estamos
expuestos dada la naturaleza finita del ser humano. La muerte al
causar la desaparicin fsica de la persona, produce tambin la
extincin de su personalidad jurdica que se exige como requisito
para ser sujeto de derechos y obligaciones.
La muerte genera adems, una cierta discontinuidad en uno

de los elementos primordiales de la relacin jurdica cual es el sujeto;
ante esa discontinuidad natural, el derecho de sucesiones intenta el
hallazgo de una continuidad jurdica en las relaciones de derecho que
el fallecido deja de ser titular.
Frente a ese fenmeno de la muerte de las personas, la

Sociedad y el Estado no podan permanecer indiferentes, los bienes
del fallecido no podan quedar en condicin de res nullus (cosa de
nadie), expuestos a la rebatia de los parientes o a la apropiacin de
los acreedores o de simples ocupantes, esto es tan lgico que todas
las civilizaciones conocidas desde la antigedad han establecido
reglas para la transmisin de los bienes de una persona fallecida a sus
sucesores, pueda operar en forma ordenada12.
As, el Derecho de Sucesiones, es el resultado de una secular y

compleja evolucin histrica de la que se hace muy difcil trazar unas
lneas que puedan considerarse globales, sin embargo, es importante
resaltar lo acontecido en el Derecho Romano y en el Derecho
Germnico, a saber; en el Derecho Romano, se regul la voluntad de
las personas para elegir el destino de sus bienes y derechos mediante
el testamento, teniendo gran peso la institucin de la legtima y la
12
Zarate del Pino, Juan B. CURSO DE DERECHO DE SUCESIONES.Palestra Editores. 1998.
27
continuacin del heredero con la personalidad del DE CUJUS
(Causante), es decir el causahabiente heredaba tanto los bienes,
derechos as como las deudas.
Por otro lado en el Derecho Germnico se refuerza la posicin

de legitimario, se aplica una sucesin regida exclusivamente por ley
(se considera a la legtima con preferencia a la voluntad del testador).
Este planteamiento se atenu con el Derecho Cannico, con el que
aparece la figura de la mejora. La aportacin del Derecho Cannico
fue decisiva para la moderna configuracin de la libertad de testar.
Asimismo solo se considera en la sucesin a los bienes (el heredero
toma posesin de los bienes y se produce la copropiedad), se
heredan los activos ms no las deudas.
De lo anteriormente descrito se tiene que el Derecho de

Sucesiones responde a la necesidad de regular el destino que debe
darse al patrimonio de una persona a su fallecimiento, de la suerte
que debe deparar a las relaciones jurdicas de las que es titular, por
consiguiente el Derecho de sucesiones tienen la finalidad de regular
la transmisin de los bienes del fallecido despus de su muerte, con
relacin a sus sucesores; as como la institucin de los sucesores y
otros aspectos que regulan las normas sucesorales.
2.6.1.2 Definicin
El autor Julius Binder sostiene que el Derecho de sucesiones

es un conjunto de normas jurdicas que dentro del derecho privado
regula el destino del patrimonio de una persona despus de su
muerte13.
Asimismo Glovis Belilaqua considera que el Derecho de

Sucesiones es un conjunto de principios segn los cuales se realiza la
transmisin patrimonial de alguien que deja de existir14.
13
Binder, Julius. DERECHO DE SUCESIONES. Barcelona. 1953
14
Belilaqua, Glovis. DIREITO DAS SUCCESORES. Ro de Janeiro
28
Por su parte Rmulo Lanatta, define al Derecho de Sucesiones
como aquella parte del Derecho Civil que regula la transmisin
patrimonial por causa de muerte15.
De estos conceptos se desprende que el Derecho de

Sucesiones es entendido como la transmisin patrimonial, de bienes,
derechos y obligaciones por causa de muerte, constituido por un
conjunto de principios y normas jurdicas que tienen por finalidad,
que las relaciones jurdicas de una persona produzcan efectos
jurdicos despus de su muerte.
2.6.1.3 Denominaciones
El Derecho de sucesiones en diversas legislaciones y en la

doctrina ha tenido las denominaciones siguientes: Derecho
Hereditario, Derecho Sucesorio, Derecho Sucesoral, Derecho de
Sucesin, Derecho de las Sucesiones, Derecho de la Sucesin
Hereditaria, Derecho de la Sucesin por Causa de Muerte y Derecho
de Sucesiones.
2.6.1.4 Caracteristicas
El Derecho de Sucesiones, para Antonio De Ibarrola tiene

entre sus principales caractersticas las siguientes16:
1. Tiene como parte esencial el patrimonio y como parte accidental

la persona.
2. Nace mortis causa.
3. Recae sobre una cosa universal.
4. Comprende lo pblico y lo social.
5. Se puede caracterizar como un derecho real.
15
Lanatta, Rmulo E. DERECHO DE SUCESIONES. Tercera Edicin. Lima. Editorial Desarrollo. 1983
16
Ibarrola, Antonio de. COSAS Y SUCESIONES. Porra. Mxico. 1972
29
2.6.1.5 Fundamentacin Jurdica
La mayora de los Sistemas Jurdicos consideran necesaria la

existencia del Derecho de Sucesiones, la misma que fue regulada en
la Constitucin de 1922 de la ex URSS, que reconoci la existencia del
Derecho de Sucesiones con respecto a la pequea propiedad, toda
vez que la gran propiedad no poda ser de orden privado. De esto se
tiene que en los pases organizados bajo el Sistema Socialista existe el
derecho de sucesiones pero nicamente respecto a los bienes que
conforman la unidad familiar.
Asimismo, otros Sistemas Jurdicos fundamentan el Derecho

de Sucesiones a merito de las consideraciones siguientes:
1. Filosfica.- La escuela del Derecho Natural consagra la existencia

del Derecho de sucesiones, debido a que la propiedad es un
derecho inherente a la persona y por lo tanto puede disponer de
la propiedad con efecto mortis causa. y;
2. Juridico - Positivo.- Sostiene que el Derecho de Sucesiones se

fundamenta en la existencia del derecho real de propiedad; la
unidad y bienestar de la familia (consagrados por el Derecho
Romano); asimismo en la funcin social que debe cumplir la
propiedad, toda vez que la titularidad subjetiva del causante se
transmite a sus herederos permitiendo la circulacin de los
bienes. Finalmente el Derecho de Sucesiones encuentra su
sustento en las Constituciones de cada pas.
En el caso peruano el Derecho de Sucesiones est regulado

por el inciso 16 del artculo 2 de la Constitucin Poltica del Estado,
sobre el particular el jurista peruano Guillermo Lohmann Luca de
Tena17 al igual que Augusto Ferrero18 sostienen que el termino
herencia que aparece, debe entenderse como el derecho a transmitir
herencia as como el derecho a recibir herencia.
17
Lohmann Luca de Tena, Guillermo. DERECHO DE SUCESIONES. en Para Leer el Cdigo Civil. Lima.
Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica. 1998
18
Ferrero, Augusto. DERECHO DE SUCESIONES. Cuarta Edicin. Lima. Cultural Cusco Editores. 1993.
30
2.6.1.6 Regulacin del Derecho de Sucesiones en la Legislacin
Peruana
El Ordenamiento Jurdico Peruano se sustenta en el sistema

Jurdico Romano Germnico, razn por la cual la regulacin del
Derecho de Sucesiones en un inicio sigui la tesis Romana, por lo que
se recogi el ordenamiento del Cdigo Napolenico, as en el Cdigo
Civil Peruano de 1852, el Derecho de Sucesiones fue regulado como
una derivacin de los Derechos Reales.
Por otra parte en el Cdigo Civil Peruano de 1876 se sigui la

tendencia moderna del Derecho de Sucesiones y en general de todo
el Derecho Civil influenciada por el Cdigo Alemn de 1900, por el
Cdigo Espaol, Cdigo Brasileo y el Cdigo Argentino; asimismo en
el Cdigo Civil Peruano de 1936. Finalmente el Cdigo Civil vigente,
en cuanto al Derecho de Sucesiones ha recogido la doctrina Italiana
encontrndose regulado en su Libro IV.
31
2.6.2 LA SUCESIN
2.6.2.1 Evolucin Histrica
Segn algunos socilogos, en los pueblos antiguos no pudo

existir sucesin porque no estaba reconocida la propiedad individual
o, si lo estaba, lo era con un carcter temporal y limitado (cuando
alguien mora, el patrimonio pasaba a la colectividad). Con el paso del
tiempo se produce una individualizacin mayor de la propiedad y se
consigue que sta perdure ms all de los lmites de la vida humana.
En la sociedad primitiva el carcter de la sucesin es familiar, lo que
equivale a transmisin del patrimonio indiviso (los bienes de la
colectividad pasan a miembros del grupo que los utilizan).
La sucesin legtima es, cronolgicamente, muy anterior a la

testada, ya que esta requiere un desenvolvimiento de las categoras
jurdicas y de una concepcin individual de la propiedad. As los
hebreos y los egipcios, o incluso en Grecia, desconocan el Tes,
dejaban el patrimonio a sus hijos y, si queran transmitir a un tercero
extrao, tenan que recurrir a la adopcin.
En Roma, la sucesin tiene los mismos caracteres que en los

pueblos antiguos, es decir, es familiar, con el tiempo se va
desarrollando la sucesin testamentaria, hasta el punto de que en el
Derecho Romano Histrico es fundamental, pasando la legtima como
supletoria y excepcional. El Tes es creado y desarrollado por los
romanos, siendo la base del actual Testamento. En el Derecho
Romano se desarrollo el principio de la continuacin de la
personalidad del difunto en el heredero (se subroga en la posicin del
causante, tambin en sus deudas) y el principio de sucesin universal
(el heredero recibe en conjunto el total de la herencia, y no de modo
separado o en porciones).
En las Legislaciones Germnicas, se manifiesta una clara

tendencia a la sucesin familiar, la legtima. La sucesin es in
instrumento que tiende a que el patrimonio permanezca en la
32
familia. En el Derecho Germnico existi predominio de la sucesin
legal (la ley es la que dice quien va a heredar), hay predominio de los
vnculos de sangre, exclusin de la desheredacin (si esta existiera el
patrimonio saldra de la familia) y existieron distintas transmisiones
dependiendo de los bienes (herencia de bienes propios, inmuebles
que el causante heredase de sus ascendientes, y la herencia de
bienes adquiridos, todos los dems). Asimismo entre los pueblos
germnicos la transmisin hereditaria se produca ipso iure, sin
necesaria aceptacin, a diferencia del Derecho Romano, por lo que la
responsabilidad del heredero era limitada.
El Ordenamiento Jurdico Peruano al sustentarse en el sistema

Jurdico Romano Germnico, la regulacin del Derecho de Sucesiones
ha seguido dichas concepciones.
2.6.2.2 Definicin
La palabra Sucesin proviene del latn "successio",

"successionis", que significa; Conjunto de bienes, derechos y
obligaciones transmisibles a un heredero o legatario19.
La Sucesin para Hctor Lafaille sostiene que la Sucesin es la

transmisin de los derechos activos y pasivos que contiene la
herencia de una persona fallecida a favor de sus sucesores a quienes
el causante o la Ley llama20.
El jurista peruano Rmulo Lanatta define a la sucesin desde

dos puntos de vista; como la subrogacin de una persona por otra
como titular de derechos y obligaciones, tambin define a la Sucesin
como la transmisin patrimonial por causa de muerte21.
Asimismo el autor Guillermo Lohmann Luca de Terna define a

la Sucesin desde dos puntos de vista: En trminos generales la
19
Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola.
20
Lafaille, Hctor. CURSO DE DERECHO CIVIL. Ariel. Buenos Aires. 1932
21
33
Sucesin es la sustitucin de una persona en la posicin que otra
ocupaba en una determinada relacin jurdica. Y dice tambin que la
sucesin entendida Mortis Causa es aquella en virtud de la cual una o
ms personas asumen (ingresan a) las posiciones jurdicas que deja al
morir el causante y que sean transmisibles22
Por lo tanto, la palabra Sucesin tiene dos acepciones:
1. Extensiva o Genrica.- Se refiere a toda transmisin patrimonial,

tanto nter vivos como mortis causa.
2. Restringida o Especifica.- Se refiere a la transmisin por causa de

muerte.
De lo que se define que la sucesin, es la transmisin

patrimonial por causa de muerte.
La Sucesin en su sentido gramatical y jurdico, indica

transmisin, que viene a ser la subrogacin o sustitucin de una
persona por otra, como titular de derechos y obligaciones y, la
transmisin misma de estos derechos y obligaciones, de una persona
a otra. Es el hecho jurdico por el cual los derechos y las obligaciones
pasan de unas personas a otras. Aquellas a quienes se les transmite
estos conceptos, suceden a los anteriores titulares.
De ello se desprende que genricamente el vocablo sucesin

comprende los actos intervivos y los mortis causa. Sin embargo,
debemos anotar con Planiol23 que entre vivos se usa la palabra que
ha ido adquiriendo connotacin jurdica estricta restringida a la
transmisin como consecuencia del fallecimiento de una persona.
Como bien seala Lanatta, la sucesin es la transmisin patrimonial
por causa de muerte24.
22
Lohmann Luca de Terna, Guillermo. DERECHO DE SUCESIONES. en Para Leer el Cdigo Civil.
Lima. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica. 1998
23
Planiol, Marcel. DERECHO CIVIL- SUCESIONES. Bs. As. 1965
24
34
En el lenguaje jurdico corriente se identifica a la sucesin con
el conjunto de sucesores, con el conjunto de derechos y obligaciones
materia de transmisin y con ambos conceptos juntos. En este caso,
la doctrina discute si la sucesin es o no una personera jurdica; si es
que tiene o no personalidad propia, distinta a sus miembros.
Encontramos la respuesta negativa, pues los sucesores no son sino
condominios de todo el patrimonio.
La sucesin significa sub. Ingreso de un sujeto a otro en la

titularidad de una relacin jurdica, la cual queda inalterada en sus
datos, objetivos, mediante un nexo de derivacin de la relacin
misma del titular anterior: firme la relacin, cambia el titular.
Por lo tanto, se entiende por sucesin, el cambio de sujeto de

una relacin jurdica patrimonial, es decir, el efecto de entrar una
persona a sustituir u ocupar el lugar de otra, es la subrogacin de una
persona en la situacin jurdica que ocupaba hasta el momento de su
muerte y que es asumida por sus sucesores.
Cuando la muerte de una persona se convierte en el hecho

fundamental de la transmisin, ella marca no solo el momento de la
apertura de la sucesin, sino el hecho jurdico al cual est vinculada.
Como bien afirma Puig Brutau El llamamiento a la herencia es un
efecto jurdico relativo a personas determinadas, que pueden ser
llamadas con distinto grado de preferencia, y cuyo derecho, adems,
puede estar pendiente de un hecho futuro e incierto25
2.6.2.3 Caracteres
La sucesin tiene las siguientes caractersticas:
1. Derecho Real. En su generalidad tiene por objeto la

transmisin de bienes, pero tambin se pueden transmitir
bienes no patrimoniales. Asimismo es un derecho real porque
es proseguible erga omnes.
25
Puig Brutau, Jos. FUNDAMENTOS DE DERECHO CIVIL. Tomo II Vol. I. Boch. Barcelona. 1971
35
2. Modo derivado de adquirir derechos.
3. Modo gratuito de adquirir bienes porque no existe una
contraprestacin
4. Opera mortis causa
2.6.2.4 Elementos
Para el jurista Rmulo Lanatta26, los elementos de la sucesin

vendran a ser:
1. El Causante
2. La herencia
3. Los Sucesores
Por otro lado el jurista cusqueo Enrique Holgado Valer27,

refiere que los elementos de la sucesin son:
1. Elementos Personales
2. Elementos Reales
3. Elementos Formales
De las concepciones antes sealadas, se tiene que los

elementos necesarios de la sucesin mortis causa vendran a ser:
1. La persona fallecida, llamada tambin causante o de cujus

2. Los llamados a suceder, sea por la ley o por la voluntad del
difunto. A estos se les designa con el nombre de sucesores o
causahabientes; si la sucesin es a titulo universal, se llamaran
tambin herederos; y si lo fueran a ttulo particular,
legatarios;
3. El conjunto de bienes de que era titular el difundo, es decir, su
patrimonio. Este va a ser el objeto material de la transmisin,
se le llama herencia.
26
27
Holgado Valer, Enrique. LAS SUCESIONES HEREDITARIAS EN EL CODIGO CIVIL PERUANO.
Editorial Garcilaso. Cusco. 1965.
36
Por lo tanto los elementos de la sucesin vendran a ser:
2.6.2.4.1 Elementos Personales.
Son el Causante y los Sucesores:
a. El Causante.
Es la persona fsica que al fallecer da origen a la

apertura de la sucesin, es el actor de la sucesin. Se le llama
tambin de cujus en razn de la frase en latn de cujus
succesione agitur, que quiere decir aquel de cuya sucesin se
trata.
b. Los Sucesores.
Hay dos clases de sucesores mortis causa: los

herederos y los legatarios.
El Heredero.
Es el sucesor universal, llamado tambin causahabiente,

es la persona natural titular del derecho transmitido por el
causante, ya sea por testamento o por deferencia legal. Son
las personas llamadas a recibir la herencia. Precisamente,
Lanatta dice que los sucesores, son las personas a quienes
se transmiten los bienes del causante28. MORATO, afirma
que el heredero se entiende ser una continuacin de la
persona del difunto, o un verdadero representante del
mismo29. Los herederos pueden ser:
28
29
Morat, Domingo de. EL DERECHO CIVIL ESPAOL CON LAS CORRESPONDENCIAS DEL
ROMANO. 2 edicin. tomo I. Editorial Analecta. Valladolid. 1877.
37
Los Herederos Forzosos.
Son aquellos cuya condicin deriva de la ley, por

cuanto sta as lo dispone. Se les denomina tambin
herederos reservatarios o legtimos, porque la ley
reserva para ello una porcin intangible de la herencia
(la legtima).
Los Herederos Voluntarios.
Son aquellos cuya condicin deriva del testamento.

Son herederos cuya vocacin sucesoria no se presenta
siempre, ya que el de cujus no los puede considerar en
su testamento si as es su deseo.
c. Los Legatarios.
Es aquel que por un acto de liberalidad (dentro de su

facultad de libre disposicin) testamentaria se ve favorecido
con uno o ms bienes del causante. De esta manera pueden
verse beneficiados con algn bien determinado o con una
parte alcuota de la totalidad. Los legatarios son sucesores
singulares, no continan la persona del causante y su
responsabilidad se limita al volar de la cosa legada.
2.6.2.4.2 Elementos Reales o Materiales.
a. La Herencia.-
Conformada por los bienes, derechos y obligaciones del

causante, quien era su titular en vida. Es el patrimonio dejado
por el citado, y se comprende dentro de tal al activo y pasivo del
que era titular el de cujus al momento de morir.
38
Es la herencia la sucesin en la universalidad de los
derechos transmisibles, tanto activos como pasivos, de una
persona que ha fallecido.
En ese sentido lato, la herencia est ligada a la transmisin y

el patrimonio, es decir, se le asocia con la sucesin en s, y con el
objeto de sta.
Se liga a la concepcin herencia en un sentido estricto con el

patrimonio. Dicha apreciacin ha primado en la legislacin
comparada moderna, contndose en ella nuestra codificacin
civil.
Es, pues, la herencia la masa hereditaria total, el acervo

bruto o ilquido, conformada por el conjunto de bienes y
obligaciones de que dispona o adeudaba el causante.
Al respecto, dice Palacio Pimentel que la herencia

denominada tambin acervo sucesorio o masa hereditaria, est
constituida por cosas y derechos, crditos (activo), y deudas
(pasivo) que a la muerte del causante se transmiten al
heredero30
De similar parecer es Lanatta al afirmar que la masa

hereditaria, herencia o heredad es la universalidad de los bienes,
derechos y obligaciones que son materia de la transmisin
sucesoria. Se le denomina tambin caudal relicto o universatas
rerum, porque es una unidad patrimonial31.
2.6.2.4.3 Elementos Formales.
Son la muerte del causante, la supervivencia del sucesor y la

capacidad de ste para ser declarado heredero.
30
Palacio Pimentel, Gustavo. MANUAL DE DERECHO CIVIL. Sucesiones
31
39
a. La Muerte del Causante.
No hay transmisin sucesoria de una persona viva, tal como

lo seala el Cdigo Civil vigente en su artculo 660 Desde el
momento de la muerte de una persona, los bienes, derechos y
obligaciones que constituyen la herencia transmiten a sus
sucesores32. Antes de su muerte, como se aprecia, no es posible
la sucesin. Esta tambin puede darse, adems, en el caso de la
muerte de una persona declarada ausente e inclusive con la
declaracin judicial de muerte presunta.
b. La supervivencia del Sucesor.
Se requiere, para que un sujeto pueda hereda a otro, que se

mantenga con vida aunque sea un instante ms de la muerte del
causante. Toda vez que si el pretendido sucesor muriera antes
que el causante, evidentemente no cabe hablar de sucesin,
toda vez que la muerte pone fin a la persona, en consecuencia ya
no podr ser titular de derechos y obligaciones.
c. La Capacidad del Sucesor.
En cuanto a la capacidad del sucesor para ser declarado

heredero est referido en primer lugar a su existencia, es decir,
que al menos este concebido la persona llamada a heredar claro
esta a que nazca vivo.
Tambin estn inmersos dentro de la capacidad para ser

declarado heredero los conceptos de desheredacin e indignidad
que hacen inviable el poder ser heredero (siempre y cuando haya
fundamentos y se declare, consiguientemente aquellas).
32
DECRETO LEGISLATIVO N 295 - CDIGO CIVIL PERUANO DE 1984
Articulo 660.- Transmisin Sucesoria de Pleno Derecho.
Desde el momento de la muerte de una persona, los bienes, derechos y obligaciones que constituyen la herencia se
trasmiten a sus sucesores.
40
2.6.2.5 Clases
De acuerdo a la doctrina existen cuatro clases de sucesiones:
2.6.2.5.1 La Sucesin Testada.
Llamada tambin testamentaria o voluntaria, es aquella en

que la transmisin patrimonial opera o es deferida por voluntad
del causante expresada en un testamento. En esta clase de
sucesin es la voluntad del testador la que prima para
determinar la forma en que debe distribuirse el patrimonio
hereditario y quienes deben ser los beneficiarios del mismo.
Cabe precisar sin embargo que en nuestro sistema la

voluntad del testador no es irrestricta sino que su eficacia est
condicionada al cumplimiento de ciertas formalidades y
limitaciones, las primeras establecidas para adquirir certeza o
garantizar de que efectivamente se trata de la voluntad del
causante, para proteger a los familiares y las personas allegadas
al mismo, de los excesos de su libre determinacin, como por
ejemplo el instituto de la legtima en cuya virtud el testador solo
puede disponer libremente como mejor le parezca y por va de
testamento de una parte de sus bienes, pues la restante est
reservada para ciertos herederos privilegiados llamados
forzosos.
Para que se considere que hay sucesin testada, la voluntad

del causante debe estar expresada en un acto jurdico especial
como es el testamento, de tal modo de que este exista o se haya
otorgado nos encontramos ante un caso de sucesin
testamentaria, testada o voluntaria. Es por eso, que a la muerte
del causante debe investigarse primero si existe o no testamento
que haya otorgado.
El derecho de Sucesiones est regido por un principio

regulador fundamental: la voluntad del causante. Este es el
41
elemento que prima para determinar la forma y entre quienes
debe distribuirse el patrimonio hereditario.
La voluntad del causante para encontrarnos dentro de una

sucesin testada debe deferirse mediante un acto jurdico, el
testamento.
El testamento es definido por Enrique Holgado Valer, como

el acto jurdico personalsimo, revocable y libre por el que un
sujeto capaz dispone de sus bienes, derechos o acciones o
reconoce obligaciones para que surtan sus efectos despus de su
muerte33.
Los juristas alemanes Ludwing Ennecerus y Theodor Kipp

definen al testamento como el negocio jurdico que contiene una
o ms manifestaciones de ltima voluntad mediante las cuales
una persona regula sus asuntos para el caso de su muerte34. Esta
definicin vendra a ser la ms completa porque no hace distingo
alguno entre asuntos patrimoniales y no patrimoniales, la
transmisin hereditaria implica la delacin de asuntos
patrimoniales o extrapatrimoniales.
De lo anteriormente sealado se tiene que el Testamento es

el documento y el acto jurdico que contiene la ltima voluntad
del causante y por la que dispone de sus bienes y/o de sus
obligaciones con la finalidad de que surtan sus efectos jurdicos
despus de su muerte.
2.6.2.5.2 La Sucesin Intestada.
Llamada tambin ab intestato, legal o legitima, viene a ser

la deferida por disposicin de la ley en defecto de la sucesin
testamentaria, lo que ocurre en numerosos casos que son la
33
Editorial Garcilaso. Cusco. 1965.
34
Ennecerus, Ludwing, Kipp, Theodor y Wolff, Martin. TRATADO DE DERECHO CIVIL. Barcelona.
Bosch. 1951. Tomo V. Derecho de Sucesiones. Volumen I.
42
mayora en que la voluntad del causante no llega a ser conocida
por haber fallecido sin dejar testamento, o cuando habindolo
hecho, resulta incompleto o nulo.
La sucesin ab - intestato o intestado, se caracteriza por ser

a titulo universal, pues en ella slo existen herederos legales que
reciben todo o una parte alcuota de la herencia, no hay
sucesores a ttulo particular o legatarios. Se le llama tambin
sucesin legal o legitima por ser la ley la que determina la forma
de distribucin de la herencia y a la persona de los beneficiarios,
denominacin discutida en tanto dos clases de sucesiones son
propiamente legales y legitimas por estar reconocidas o
reguladas por la ley; y es supletoria en cuanto funciona esta
sucesin en caso de no haber testamento o habindolo este se
hallare incompleto o nulo.
El jurista Espaol Clemente De Diego define a la sucesin

intestada como la delacin hereditaria en la sucesin de una
persona cuando por falta de disposicin testamentaria total o
parcial, ineficacia o invalidez de la misma, aquella persona no ha
dispuesto de sus bienes en su testamento o ste no ha designado
a los beneficiarios de la sucesin35.
Por lo tanto, la Sucesin Intestada es una institucin

importante del Derecho de sucesiones toda vez que regula la
transmisin sucesoria cuando el causante no quiere o no puede
otorgar testamento.
2.6.2.5.3 La Sucesin Mixta.
Es la sucesin que es en parte testada y en parte intestada,

como ambas sucesiones no son incompatibles o necesariamente
excluyentes, nada impide que en ciertos casos ambas coexistan
que ambas fuentes del Derecho Sucesorio concurran con sus
35
De Diego, Clemente. INSTITUCIONES DE DERECHO CIVIL ESPAOL. T. III.I. San Martin. Madrid.
1959
43
disposiciones a regular el destino de los bienes de una misma
sucesin.
As por ejemplo, cuando habiendo testamento no contiene

institucin de herederos, cuando se ha declarado la caducidad o
la nulidad de la clusula que la contena o cuando el testador que
no tiene herederos forzosos o voluntarios instituidos en
testamento no ha dispuesto de todos sus bienes en legados sino
nicamente de alguno de ellos, supuestos en los cuales para
saber quines son las personas llamadas a recibir la herencia
debe acudirse al proceso no contenciosos de sucesin intestada
para que se declare a los herederos llamados a suceder.
2.6.2.5.4 La Sucesin Contractual.
Producida la apertura de la sucesin es vlida la convencin

que pueda celebrarse sobre los derechos hereditarios, bajo la
figura de cesin de derechos y acciones regulada en el libro de
las obligaciones, pero s en cambio, el titular del patrimonio an
no ha fallecido y por ende no se ha abierto su sucesin hay
prohibicin para celebrar pactos sobre esa sucesin futura.
Por lo tanto, la sucesin contractual, es aquella que requiere

de un negocio jurdico, en efecto el causante celebra un
convenio con un causahabiente sea que este tenga o no relacin
de parentesco con el autor de la herencia.
As, la sucesin contractual comporta tres pactos:
2.6.2.5.4.1 Pacto de Constitucin.
Por el cual el causante pacta o contrata con un

tercero (pariente o no) a fin de dejarle todo o parte de su
patrimonio en herencia. Se le conoce tambin con el
nombre de pacto de institucin. En este contrato
intervienen el causante y un tercero.
44
2.6.2.5.4.2 Pacto de Renuncia.
Por el cual un heredero pacta con otro renunciando

a la herencia de una persona con vida, comprometindose
a abstenerse de ejercer los derechos que le correspondan,
beneficiando en esta forma al otro heredero que recibir la
parte que a aquel le hubiera correspondido. En este
contrato intervienen dos herederos.
2.6.2.5.4.3 Pacto de Disposicin.
Por el cual un sucesor espectaticio pacta con un

tercero transfirindole los derechos que le correspondera
en determinada sucesin. En este contrato intervienen un
heredero y un tercero.
Al respecto, el ordenamiento jurdico peruano no

admite la sucesin contractual en ninguna de sus
modalidades, (pactos de constitucin, pactos de renuncia y
pactos de disposicin), la misma que se encuentra
expresamente prohibida a tenor de lo prescrito en los
artculos 678 y 1405 del Cdigo Civil vigente36. Sin
embargo, es de sealar que la sucesin contractual ha sido
aceptada parcialmente en algunas legislaciones.
Asimismo, en la legislacin peruana existe una

excepcin que est contenida en el artculo 831 del
Cdigo Civil vigente37, al regular el anticipo de legtima
36
Artculo 678.- Herencia Futura.

No hay aceptacin ni renuncia de herencia
Articulo 1045.- Nulidad Del Contrato Sobre Derecho A Suceder.

ignora
37
Artculo 831.- Nocin de Colacin.
Las donaciones u otras liberalidades que, por cualquier, titulo, hayan recibido del causante sus herederos forzosos,
se considera como anticipo de herencia para el efecto de colacionarse, salvo dispensa de aquel
45
como requisito fundamental para la institucin
denominada Colacin
2.6.2.6 Sucesin a Titulo Universal y a Titulo Particular o Singular.
2.6.2.6.1 Sucesin a Titulo Universal.
Referida a la totalidad del patrimonio objeto de la

transmisin, considerando ste como la universalidad jurdica de
los derechos reales y personales, que una persona puede tener
apreciables en valor, es decir, el conjunto de bienes corporales o
incorporales, activos y pasivos o una parte alcuota del mismo,
sin especificacin determinada. En ese entendido todos los
herederos forzosos son herederos a titulo universal porque les
corresponde a todos ellos la totalidad del patrimonio dejado por
el comn causante.
2.6.2.6.2 Sucesin a Titulo Particular o Singular.
Esta referida a los bienes determinados, es decir a uno o

varios derechos individualmente determinados. En ese
entendido la sucesin es a titulo singular cuando el causante
asigna en su testamento un determinado inmueble a favor de su
sucesor. Esto ocurre generalmente cuando se trata de herederos
voluntarios o legatarios.
Lanatta hace una diferencia de ambos conceptos al indicar;

se sucede a una persona difunta a titulo universal o a titulo
singular, el titulo es universal cuando se sucede al difunto en
todos sus bienes derechos y obligaciones transmisibles o en una
cuota de ellos, como la mitad, tercio o quinto. El titulo es singular
cuando se sucede en una o ms especies o cuerpos ciertos, o una
o ms especies determinadas de cierto genero38.
38
46
2.6.2.7 Modos de Suceder
Se puede acceder a la herencia por derecho propio y por

representacin:
2.6.2.7.1 Por Derecho Propio.
Es la sucesin inmediata y de manera directa que tiene una

persona respecto del causante. Se le llama tambin sucesin por
cabezas. La sucesin por derecho propio es la que configura con
la de los hijos en relacin a sus ascendientes o de estos respecto
de sus hijos, tambin es el caso del cnyuge suprstite
(sobreviniente) que hereda al causante con quien estuvo unido
en matrimonio.
As, la sucesin por derecho propio establece una relacin

jurdica entre el causante y los herederos que l designe en su
testamento o en su defecto lo designe la ley, sin que intervenga
interpsita persona.
2.6.2.7.2 Por Derecho de Representacin.
Se sucede por derecho de representacin cuando el sucesor

es uno solo o cuando, si son varios, todos sin embargo,
descienden del mismo tronco inmediato; se sucede jure
representationis cuando, aunque no sea ms que uno solo de los
varios individuos a quienes corresponden la sucesin, no
descienden los otros y viene en lugar de un antecesor.
La sucesin es por derecho de representacin o por estirpe

cuando entran varias personas en calidad de representantes en
lugar de otro, que viene a ella correspondiente a ste, la misma
que se divide en partes iguales entre los representantes.
Por lo tanto, la sucesin por derecho de representacin es

una relacin jurdica que permite que una o varias personas
47
adquieran la calidad de herederos por intermediacin de otro, es
decir cuando la persona que tiene la calidad de heredero directo
no puede o no quiere heredar.
As el Cdigo Civil seala que por la representacin sucesoria

los desentiendes tiene derecho de entrar en el lugar y en el
grado de su ascendiente a recibir la herencia que en los casos
expresamente previstos por la ley y son:
a. Cuando el sucesor directo pre - muere (cuando muere antes

del causante)
b. Cuando el sucesor directo renuncia a la herencia
c. Cuando el sucesor directo ha sido declarado indigno; y
d. Cuando el sucesor directa ha sido desheredado.
2.6.3 LA HERENCIA
2.6.3.1 Definicin
La Herencia esta constituido por el conjunto del patrimonio,

es decir conformado por los bienes, derechos y obligaciones de
naturaleza pecuniaria, pertenecientes a una persona y afectados a
una finalidad.
El jurista italiano Ludovico Barassi, define a la herencia como

el patrimonio dejado por el difunto39.
Por otro lado, el autor Romulo Lanatta define que la herencia

desde el punto de vista amplio como desde el punto de vista
restringido. En sentido amplio la herencia es el conjunto de derechos
y obligaciones que se transmiten, consiguientemente es el
patrimonio bruto sin deduccin alguna. En sentido restringido la
herencia es el conjunto de bienes que previamente se ha deducido
las deudas y cargas hereditarias40.
39
Barassi, Ludovico. LE SUCCESSIONI PER CAUSA DI MORTI. 1947.
40
48
Asimismo, el jurista cusqueo Enrique Holgado Valer, define a
la herencia desde un punto de vista restringido, como el conjunto de
bienes de una persona fallecida que quedan en beneficio de sus
herederos, luego de pagadas las deudas y cargas hereditarias41.
De las concepciones antes sealadas se tiene que la herencia

es el patrimonio dejado por el causante que esta constituido por los
bienes y otros derechos transmisibles.
Es una masa patrimonial en la que existen activos y pasivos,

por lo tanto comprende no solo a los bienes que son objeto del
derecho de propiedad, sino tambin a otros derechos y a las
obligaciones que por muerte del causante se ponen en conjunto a
disposicin de los herederos.
La herencia viene a ser el patrimonio que deja el causante a su

fallecimiento, considerando como un universum ius, como una
unidad y una universalidad desde la apertura de la sucesin hasta la
divisin y particin, si hay pluralidad de herederos o hasta su
aceptacin, si se trata de un heredero singular. La herencia es el
objeto materia o contenido del proceso de transmisin, sucesoria por
eso se le caracteriza como patrimonio en transito y comprende al
conjunto de los bines, derechos y obligaciones dejados por el
causante que no se han extinguido con su fallecimiento.
La herencia es el contenido y objeto de la sucesin por causa

de muerte. Desde el punto de vista patrimonial es una unidad
transitoriamente mantenida en conjunto desde la muerte del titular
hasta la particin, si los herederos son varios o hasta la aceptacin si
solo hay un heredero.
La herencia as conceptuada reviste hasta su liquidacin una

nota de globalidad, porque es la masa patrimonial transmisible del
41
Editorial Garcilaso
Cusco. 1965.
49
causante sus activos y pasivos la que por el hecho de su muerte
unitariamente y en conjunto se pone a disposicin de los herederos.
2.6.3.2 Contenido
No todo el conjunto de derechos y relaciones del que una

persona era titular pasa a sus herederos a su fallecimiento, muchos
de ellos se extinguen con la muerte del titular por tener el carcter
de personalsimos y por consiguiente el de ser intransmisibles.
Se acepta como regla general el de la transmisibilidad de los

derechos patrimoniales y por ende la posibilidad de que formen
parte de la herencia; los derechos extrapatrimoniales.
Si bien es cierto que por regla general ya mencionada, todos

los derechos y obligaciones de carcter patrimonial son transmisibles
mortis causa, debe precisarse que hay excepciones fundadas en la
naturaleza misma del derecho, en la voluntad de las partes o en
disposicin legal, a saber:
a. Fundada en la Naturaleza del Derecho.- Referido a los contratos

intuito personae, que se celebran en consideracin a las aptitudes
o cualidades propias de la persona como motivo determinante, en
los cuales la sucesin es inconcebible.
b. Por Voluntad de las Partes.- Cuando por declaracin de voluntad

expresa en el contrato, los derechos u obligaciones establecidos
en ellos se extinguen con la muerte.
c. Por Disposicin de la Ley.- Cuando la ley determina su

intransmisibilidad como en el caso del usufructo, derecho real que
se extingue entre otras causas por muerte del usufructuario,
segn el artculo 1021 inciso 4) del Cdigo Civil vigente.
Finalmente, cabe distinguir los derechos que se constituyen

por la muerte de una persona, pero que sus beneficiarios no los
adquieren por sucesin mortis causa o en calidad de herederos, sino
50
por derecho propio como titulares originarios, entre los cuales
tenemos las indemnizaciones derivadas de la muerte de una persona,
las pensiones de viudez u orfandad en materias provisionales, los
seguros e vida, etc; que no firman parte de la herencia ni son
transmisibles por sucesin por no haber sido el causante titular de
sus derechos a su fallecimiento sino que nacieron a partir de este
hecho
2.6.3.3 Clases42
La herencia entendida como el conjunto de bienes, derechos y

obligaciones de propiedad del causante al momento de su
fallecimiento se clasifican en:
2.6.3.3.1 Herencia Total, Acervo Bruto, Comn o Iliquido.
Esta constituida por el conjunto de bienes y obligaciones de

los que el causante es titular al momento de su fallecimiento
incluyendo todo lo que el difunto tiene, o sea el activo y todo lo
que debe, o sea el pasivo, la herencia as entendida no es objeto
de particin pues esta debe hacerse nicamente sobre el activo
remanente, cuando se haya cumplido con todas las obligaciones.
2.6.3.3.2 Herencia en Sentido Estricto.
Llamada masa hereditaria neta, acervo liquido o partible. Esta

constituida por los bienes objeto de transmisin una vez que se
deducen los conceptos que la doctrina chilena denominada bajas
generales y que de acuerdo a nuestro ordenamiento jurdico son
los siguientes:
a. Deudas Comunes de la Sociedad Conyugal.- Los bienes

sociales responden de las deudas que son de cargo de la
sociedad de gananciales, as deben pagarse en primer lugar
las deudas contradas en benfico de la sociedad conyugal.
42
FERRERO, Augusto. DERECHO DE SUCESIONES, Cuarta Edicin, Lima: Cultural Cuzco Editores, 1998.
51
b. Los Gananciales del Cnyuge Suprstite.- La sociedad de
gananciales fenece por la muerte de uno de los cnyuges. Los
gananciales se deciden por mitad entre el cnyuge suprstite
y los herederos del cnyuge fallecido.
c. Deudas Propias del Causante.- Debe tenerse en cuenta que la

responsabilidad civil por acto ilcito de un cnyuge no
perjudica al otro en sus bines propios ni en la parte de los de
la sociedad que corresponden en caso de liquidacin.
d. Los Derechos Innatos y las Obligaciones Personalsimas.-

Estos no son transmisibles. Los bienes innatos son los
derechos que por confundirse con la existencia de la misma
persona, no son valuables en dinero, ni transmisibles por
sucesin, as sea singular o universal.
e. Cargas de la Herencia.- El artculo 869 del Cdigo Civil

vigente determina que son de cargo de la masa hereditaria los
gastos del funeral y, en su caso, los de incineracin, que se
pagan preferentemente; as mismo, los provenientes de la
ltima enfermedad y los de administracin. Por otro lado, el
artculo 870 del Cdigo Civil vigente faculta a las personas
que hayan vivido en la casa del causante, o se hayan
alimentado por cuenta de ste, exigir al albacea o a los
herederos que continen la atencin de estos beneficios con
cargo a la masa hereditaria durante tres meses.
En nuestro ordenamiento jurdico no son deducibles otros

conceptos como los gastos en que incurren los sucesores para
tomar posesin de los bienes hereditarios, los cuales son de cargo
de los sucesores.
2.6.3.3.3 Acervo Imaginario.
Si bien la herencia en sentido estricto, es la que acrece el

patrimonio de los sucesores como consecuencia del fallecimiento
52
del causante para efectuar la particin deben tomarse en cuenta
los anticipos de legitima o donaciones que el causante otorgo en
vida sin dispensa de ser colacionados.
2.6.3.3.4 Masa Hereditaria
La masa hereditaria para los efectos de la sucesin,

comprende el conjunto de bienes, derechos, acciones y
obligaciones susceptibles de transmisin hereditaria, a favor de los
herederos legitimarios de una persona o en concepto de legados y
beneficio de herederos voluntarios a falta de herederos forzosos.
2.6.3.4 La Legtima.
Para Hernando Carrizosa, la legitima, representa la cuota

mnima de la herencia reservada por la ley a ciertos herederos
legitimarios43.
Luis Echecopar Garca, sostiene que la legitima, es la porcin

de los bienes de que el testador no puede disponer por haberlos
reservado la ley a determinados herederos forzosos44.
Asimismo, el jurista peruano Romulo Lanatta, define a la

legtima como aquella porcin de masa hereditaria de la cual no
puede hacer uso librrimo el causante cuando tiene herederos
forzosos45.
De las definiciones antes sealadas, se tiene que la legitima,

es una porcin de la masa hereditaria que la ley reserva
obligatoriamente a favor de los herederos legitimarios o forzosos y
de la que el testador no puede disponer por testamento ni por
donacin entre vivos.
43
Carrizosa Pardo, Hernando. LAS SUCESIONES. Bogota. 1950
44
Echecopar Garcia, Luis. DERECHO DE SUCESIONES. Lima. Empresa Grafica San Martn. 1950
45
53
La legitima es un derecho, porque es la porcin de la que el
testador no puede disponer libremente, esta protegida por la ley en
beneficio solo de los herederos forzosos o parientes estrechamente
unidos al testador, sea por parentesco consanguneo, ya sea por
vinculo matrimonial como los descendientes, ascendientes y cnyuge
o por el parentesco, segn el cual la ley establece diversos
porcentajes y segn el orden hereditario establecido por la
legislacin de cada pas. La transmisin de la legtima hereditaria, no
solo comprende los bienes, sino el patrimonio hereditario constituido
por los bienes, derechos, acciones y obligaciones, que queda al
fallecimiento de una persona a favor de sus herederos forzosos.
Segn Hernando Carrizosa la legitima presenta las

46
caractersticas esenciales siguientes :
a. Es una asignacin forzosa, que el testador o causante, no puede

dejar de asignarle a sus herederos legitimarios, porque el
derecho legitimario del heredero proviene de la ley.
b. Representa el mnimo de lo que el legatario debe recibir en
concepto de herencia.
c. Puede funcionar como anticipo de legtima, en forma de
donacin en vida del testador.
d. Tiene preferencia en su pago respecto a todas las asignaciones
voluntarias como los legados; y es una limitacin a la libertad de
testar.
e. No es susceptible de modalidad ni de gravamen alguno, porque
representa el mnimo de la herencia que le corresponde al
heredero.
Finalmente, la porcin legitimara esta constituida por la

legtima global, es decir, hasta los dos tercios de la masa hereditaria
cuando el causante tiene hijos y dems descendientes, asimismo
dicha legitima es la mitad de la masa hereditaria cuando el causante
slo tiene padres o dems ascendientes.
46
Carrizosa Pardo, Hernando. LAS SUCESIONES. Bogota. 1950
54
2.6.3.5 La Porcin de Libre Disposicin.
La porcin de libre disposicin, es una parte de la masa

hereditaria, sobre la que ejerce pleno derecho el testador, para
disponer ya sea a favor de sus propios herederos o de terceras
personas.
Para determinar la porcin de libre disposicin, es preciso

considerar que la masa hereditaria es una especie de unidad
sucesoria que se divide originariamente en dos porciones, una que
corresponde a la porcin legitimara y otra a la de libre disposicin, la
primera corresponde a los herederos forzosos y constituye la legitima
global, y la segunda se halla en el campo de la voluntad del testador
que puede disponer de acuerdo a su voluntad.
As la otra parte de la masa hereditaria lo constituye aquella

de la cual el causante hace libre uso de ella, esto es, un uso librrimo.
En efecto, si el causante tiene hijos y dems descendientes

y/o cnyuge, el causante puede disponer hasta de un tercio de la
masa hereditaria, para transferencia a titulo gratuito. Por otro lado, si
el causante solo tiene padres y dems ascendientes puede disponer
libremente hasta la mitad de la masa hereditaria.
Con esta porcin de libre disposicin el causante puede

instituir herederos voluntarios o legatarios.
Ahora bien si el causante no tiene herederos forzosos, ni ha

instituido herederos voluntarios, ni legatarios puede disponer de
toda la masa hereditaria.
2.6.3.6 Anticipo de Herencia
En el Derecho de Sucesiones nuestro ordenamiento jurdico

establece como principio general que no procede la sucesin
contractual, as se tiene que en los artculos 678 y 1405 del Cdigo
55
Civil vigente47 no cabe el contrato sobre Derecho de Sucesiones, y es
ms, dicho contrato es nulo; empero a travs de la institucin
denominada Anticipo de Herencia, s cabe el contrato sucesorio. El
anticipo de Herencia est contenida en el artculo 831 del Cdigo
Civil vigente48, al regularlo como requisito fundamental para la
institucin denominada Colacin
En efecto, el causante en vida puede disponer de su

patrimonio hereditario a titulo de liberalidad o en forma gratuita a
favor de sus herederos forzosos o de sus herederos voluntarios
mediante el Anticipo de Herencia que no es sino un contrato entre el
causante y l o los herederos beneficiarios del anticipo.
De lo sealado, se tiene que el Anticipo de Herencia es el acto

jurdico bilateral de liberalidad por el que el causante transfiere en
vida el derecho de propiedad sobre uno o varios bienes
pertenecientes a la legtima o a la porcin de libre disposicin a favor
de sus herederos forzosos o de sus herederos voluntarios.
Una de las figuras importantes del anticipo de Herencia es que

constituye un medio traslativo de propiedad, as se tiene el anticipo
de bienes inmuebles, el cual es otorgado por el causante mediante
escritura publica, asimismo cuando se trata de bienes muebles de
significativo valor econmico igualmente la transferencia se debe
realizar a travs de escritura publica; siendo que, la minuta de
anticipo de herencia puede fundarse en los dispositivos que sobre
contrato de donacin contiene nuestro Cdigo Civil Vigente.
47


ignora
48

56
2.6.3.7 Herencia y Sucesin
La Herencia y la Sucesin son dos concepciones que no se

debe confundir, en efecto la Sucesin es el fenmeno, la herencia es
el resultado de ese fenmeno, la sucesin constituye la transmisin
de titularidades subjetivas y la herencia es el conjunto de estas
titularidades subjetivas.
57
2.6.4 SUCESIN CONTRACTUAL.-
2.6.4.1 Antecedentes y Fundamento de la Sucesin Contractual.-
Se considera que una de las ms antiguas formas de

testamento romano: el calatis comitiis, consisti en realidad, en una
institucin contractual de heredero. Pero poco a poco se establece
como principio del derecho sucesorio romano la libertad de testar lo
cual implic una prohibicin implcita de los pactos sucesorios ya que
la misma no se proclam en ninguna disposicin general, pues la lex
hereditas que prohibe el pacto de instituendo fue bastante tarda49.
En cambio el derecho germnico conoca una institucin que

equivala al nombramiento de heredero por contrato, es la llamada
affato- mie en las leyes slica, rotharia y ripuaria, as como en la
alammanorum, o el thinx de la ley lombarda, primeramente a base
de la intervencin de un mediador o Salinann y luego sin dicha
intervencin.
En el derecho feudal tuvieron as mismo esplendor los pactos

sucesorios, especialmente el pacto de institucin y as en las
infeudaciones y en las investiduras de feudos al sucesor muchos
autores consideran que est el origen de los heredamientos como se
comprueba en el usatge auctoritate et rogatu cataln50.
El renacimiento del derecho romano delimit y debilit esta

tendencia que slo tom nuevo impulso con los pactos nupciales, la
doctrina iniciada por glosadores y bartolistas elev a la categora de
dogma el principio de la lex hereditas: viventis nulla est hereditas lo
que provoc una pugna entre la tradicin y el derecho a partir de la
cual surgieron las tres tendencias de las legislaciones modernas51.
49
VILLAFUERTE, Armando. Derecho de Sucesiones. La Sucesin Contractual. Editorial Ermoquisbert.
Bolivia. 2007 (Edicin On-Line). pp. 19, 20.
50
GARCIA HERREROS, Enrique. La forma contractual en el Derecho de Sucesiones. Madrid: Imprenta de los
hijos de M.J. Hernndez, 1902. pp 256-264.
51
LINAZASORO CAMPOS, Gonzalo. Convenciones Sucesorias, Santiago de Chile: Editorial Jurdica de Chile,
1981. pp 128-145.
58
Se entiende que constituye fundamento de la sucesin
contractual el facilitar el asentamiento o arraigo en el campo de las
familias campesinas, estableciendo ya en vida del causante una
vinculacin entre ste y el sucesor que permita asegurar la
continuidad de la explotacin agrcola o pecuaria. Que evita los
inconvenientes de la revocabilidad testamentaria y los de la
transmisin total del patrimonio por donacin y que en definitiva
constituye una manifestacin ms de respeto al principio de
autonoma de la voluntad del causante al establecer el rgimen de su
sucesin52.
2.6.4.2 Concepto de Sucesin Contractual.-
El pacto sucesorio se puede definir como el negocio jurdico

bilateral que tiene como finalidad la ordenacin de forma irrevocable
del destino total o parcial de la herencia53.
En los pactos sucesorios no se crean obligaciones en el

sentido tcnico de la palabra por ello consideran los autores que slo
se puede hablar de contratos de forma impropia.
Pero como seal ya Roca Sastre54 el contrato o pacto

sucesorio abarca ms supuestos de los que pueden considerarse
como propios de la sucesin contractual. As el pacto sucesorio
puede tener como objeto:
La institucin de heredero o la ordenacin de un legado que una

de las partes pacte a favor de la otra. En estos casos se habla de
pactos de succedendo, es ste el ERBVERTRAG alemn, dentro del
mismo cabe distinguir: aqul en que se nombra sucesor a quien no
lo sera de aplicarse las reglas de la sucesin intestada
denominndose entonces pactum succesorium adquisitivum, o si
52
LANATTA, Rmulo E. Derecho de Sucesiones. Tercera Edicin, Lima: Editorial Desarrollo, 1983. pp 489
493
53
LOHMANN LUCA DE TENA, Guillermo. Derecho de Sucesiones, en Para Leer el Cdigo Civil, Lima,
Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica, 1998. pp. 245-359
54
Citado por Molina Porcel, Marta en Derecho de Sucesiones. (Edicion On-Line). Pp. 575 ss.
59
por el contrario si lo sera se le llama pactum succesorium
conservativum, si los contratantes instituyen herederos o se
ordenan legados recprocamente se trata de pactum mutua
succesione.
En segundo lugar pueden estos pactos contener una renuncia a la

sucesin futura, son los pacta non succedendo o ERBVERZICHT.
Y finalmente puede ser objeto de los mismos la herencia de un

tercero, llamados tambin pactos dispositivos o pacta de
hereditati tertii. En los que el causante de la herencia sobre la que
se pacta no interviene en los mismos.
La sucesin contractual queda circunscrita slo a la primera

de estas manifestaciones.
2.6.4.3 Clases de Contratos de Sucesin Futura.-
Una clasificacin que viene desde el derecho romano es la

que divide los contratos sucesorios, segn su contenido, en pactos
sucesorios, de no suceder y sobre la sucesin de un tercero55.
2.6.4.3.1 Pactos Sucesorios.-
En ellos los contratantes pueden instituirse herederos

recprocamente o pactarse que uno de los contratantes ser
heredero del otro sin reciprocidad alguna, o que el heredero
ser no uno de los contratantes sino un tercero, que puede
heredar a ambos otorgantes o a uno solo de ellos.
2.6.4.3.2 Pactos de no Suceder.-
Se llaman tambin pactos renunciativos, son contratos de

abdicacin de la herencia por los cuales el que por cualquier
ttulo pueda ser llamado a ella, renuncia de modo definitivo a
55
CORNEJO CHAVEZ, Hctor. Copias de Clase: Sucesiones.
60
su derecho, que nace de un acuerdo bilateral y se produce
antes de la apertura de la sucesin.
2.6.4.3.3 Pactos sobre la sucesin de un tercero.-
Mediante estos pactos, los contratantes disponen de los

bienes comprendidos en la futura sucesin de un tercero, que
no interviene en el contrato.
2.6.4.4 Diferencias de la Sucesin Contractual con la Sucesin

Testamentaria.-
La sucesin testamentaria es tpicamente un acto jurdico

unilateral, la sucesin contractual un acto jurdico bilateral56.
El instrumento de la sucesin testamentaria: el testamento es

fundamentalmente revocable hasta el ltimo momento de la vida de
su autor, el contrato de sucesin futura, como todo contrato, es
irrevocable y no puede ser disuelto sino por mutuo consentimiento o
por las causas autorizadas por la ley.
2.6.4.5 Elementos de la Sucesin Contractual.-
a. Elementos personales de los pactos sucesorios slo pueden serlo

quienes indiquen los preceptos que admiten la sucesin
contractual.
Con relacin a la capacidad de los mismos siguiendo a Roca

Sastre57:
El Disponente ha de tener capacidad para realizar actos de

libre disposicin de aquellos bienes y
56
LEON BARANDIARAN, Jos. La Sucesin Hereditaria en la Jurisprudencia Suprema Fondo Editorial de la
Pontificia Universidad Catlica del Per. Lima. 1980.
57
Citado por Molina Porcel, Marta en Derecho de Sucesiones. (Edicion On-Line). Pp. 575 ss.
61
El Aceptante para obligarse, pudiendo completarse en su caso
por va de representacin legal.
No obstante debern tenerse en cuenta las normas especiales

para el otorgamiento de capitulaciones matrimoniales cuando el
pacto sucesorio se disponga en las mismas.
b. Elementos reales, tambin slo podr ser materia de pacto

sucesorio la permitida en las excepciones a la prohibicin general
de los mismos, as estim Roca Sastre que no cabe estipular
sobre materias que, sin referirse a la disposicin de bienes,
suelen estar contenidas en los testamentos como la tutela y el
albaceazgo. Finalmente en todos los supuestos posibles la forma
necesaria habr de ser la escritura pblica.
c. Elementos formales, Son la muerte del causante, la

supervivencia del sucesor y la capacidad de ste para ser
declarado heredero.
La Muerte del Causante, no hay transmisin sucesoria de una

persona viva, tal como lo seala el Cdigo Civil vigente en su
artculo 660 Desde el momento de la muerte de una
persona, los bienes, derechos y obligaciones que constituyen
la herencia transmiten a sus sucesores58. Antes de su muerte,
como se aprecia, no es posible la sucesin. Esta tambin
puede darse, adems, en el caso de la muerte de una persona
declarada ausente e inclusive con la declaracin judicial de
muerte presunta.
La supervivencia del Sucesor, se requiere, para que un sujeto

pueda hereda a otro, que se mantenga con vida aunque sea
un instante ms de la muerte del causante. Toda vez que si el
58
Articulo 660.- Transmisin Sucesoria de Pleno Derecho.
Desde el momento de la muerte de una persona, los bienes, derechos y obligaciones que constituyen la herencia se
trasmiten a sus sucesores.
62
pretendido sucesor muriera antes que el causante,
evidentemente no cabe hablar de sucesin, toda vez que la
muerte pone fin a la persona, en consecuencia ya no podr
ser titular de derechos y obligaciones.
La Capacidad del Sucesor, en cuanto a la capacidad del

sucesor para ser declarado heredero est referido en primer
lugar a su existencia, es decir, que al menos este concebido la
persona llamada a heredar claro esta a que nazca vivo.
Tambin estn inmersos dentro de la capacidad para ser

declarado heredero los conceptos de desheredacin e
indignidad que hacen inviable el poder ser heredero (siempre
y cuando haya fundamentos y se declare, consiguientemente
aquellas).
2.6.4.6 Efectos de la Sucesin Contractual.-
Los efectos de la sucesin contractual son distintos segn se

produzcan antes o despus de abrirse la sucesin59.
a. Antes de la apertura de la sucesin.-
Las partes contratantes quedan vinculadas como en cualquier

contrato y slo los dos contratantes puestos de acuerdo podrn
deshacer lo convenido.
A pesar de ello, puesto que la disposicin slo afecta a los bienes

que deje el causante a su fallecimiento podr disponer de sus
bienes normalmente por actos intervivos y slo si no se ejercita
esta facultad de modo normal existir un abuso de derecho.
El favorecido no tiene en vida del causante, en virtud del

contrato, una posicin ms firme ni ms prerrogativas que los
legitimarios antes de abrirse la sucesin. Por ello aunque haya
59
GASPERI, Luis de. Tratado de Derecho Hereditario. T. III. TEA. Buenos Aires. 1953.
63
adquirido el derecho no podr hacerlo efectivo hasta que la
herencia se haya diferido.
Este derecho es normalmente transmisible a los herederos del

favorecido, excepto cuando lo convenido se haya hecho
depender de la condicin de que sobreviva al causante, y en todo
caso no puede negociarlo porque ello supondra un pacto
hereditate tertii.
b. Despus de abrirse la sucesin.-
El beneficiario adquiere los derechos acordados sobre la

herencia sin necesidad de aceptarla pues ya lo hizo al contratar.
Por la misma razn consider Roca Sastre que no cabe la
repudiacin ni el beneficio de deliberar aunque si puede recurrir
al beneficio de inventario.
A partir de este momento puede impugnar las enajenaciones

fraudulentas del causante y hacer valer la revocacin de los
testamentos que sean contrarios a lo dispuesto en el pacto.
Tambin es a partir de este momento cuando se determina la

eficacia del pacto sucesorio.
c. Revocabilidad e irrevocabilidad de la sucesin contractual.-
Los efectos antedichos pueden resultar en todo caso

claudicantes en funcin de qu posicin se adopte respecto a la
revocabilidad o irrevocabilidad del pacto sucesorio. Esta cuestin
es una de las ms polmicas respecto de la sucesin contractual
pudindose apreciar en trminos generales dos posiciones
doctrinales que sintetiza magistralmente Manuel Espejo Lerdo
de Tejada60 quien tambin opta por el criterio de la
revocabilidad:
60
Citado por Molina Porcel, Marta en Derecho de Sucesiones. (Edicion On-Line). pp. 598 ss.
64
Esta duda sobre el carcter, revocable o irrevocable, del pacto
sucesorio se ha proyectado tambin en nuestra doctrina civil, en
la que autores tan reputados como Fuenmayor, De la Cmara y
Jordano Barea se han apartado de la opinin comn al aceptar la
posibilidad de que los pactos sucesorios sean revocables.
En opinin del primero de estos autores; es errnea la doctrina

germnica moderna que ve en la irrevocabilidad el pacto
sucesorio una consecuencia necesaria de la bilateralidad (...) La
esencia del pacto sucesorio no estriba en que el disponente se
vincule con cierto reglamento sucesorio chocando contra la
libertad testamentaria al sujetarse a una lex contractus. La
esencia del pacto sucesorio estriba en ser una forma especial de
designar al sucesor con que cuenta el causante, adems de la
forma testamentaria.
Esta opcin es tambin a mi juicio la ms acertada.

Evidentemente la sucesin contractual tiene como se ha dicho y
en el mbito del derecho comn un carcter excepcional pues
supone una contravencin a la regla viventis nulla est hereditas,
pero adems hay que tener presente que admitir sin ms la
irrevocabilidad de la misma supone la vulneracin de otro
principio si cabe ms esencial que el anterior, cual es, la mxima
ambulatoria voluntas defuncti est. Se tratara por tanto de
contradecir no ya una sino dos de las reglas bsicas del derecho
sucesorio de ah que la consideracin de la irrevocabilidad deba
ser estimada como excepcional.
Al margen de por los argumentos expuestos, entiendo que la

anterior afirmacin se sustentara tambin por el hecho que
inclusive partiendo de la afirmacin de la irrevocabilidad del
pacto sucesorio, la mayor parte de la doctrina coincide en
estimar que la indisponibilidad de los bienes no sera en ningn
caso absoluta, por el contrario tal y como se ha sealado al
incidir en los efectos de la existencia de una sucesin contractual,
el causante puede disponer de sus bienes siempre y cuando no lo
65
haga de forma abusiva, mxime cuando se establecen
obligaciones unilaterales por parte del causante.
Cuestin distinta es, por tanto, que en el pacto sucesorio se

dispongan obligaciones por parte no solo del causante sino
tambin del heredero como.
Jvenes, pero an en aqul supuesto, el pacto poda ser resuelto

por acuerdo de las partes, por el incumplimiento de cargas del
instituido y por la conducta de ste que impida la normal
convivencia familiar.
2.6.4.7 Otros efectos de los Contratos Sucesorios61.-
a. El instituido, si bien ha adquirido, como consecuencia del

contrato, un derecho irrevocable a la herencia del instituyente,
en cambio no tiene derecho alguno sobre el patrimonio de ste.
Sin embargo, el heredero y el legatario contractuales estn
protegidos contra los actos que el causante pudiera realizar con
la intencin de perjudicarles.
b. En el derecho alemn, "el legatario puede reclamar el valor del

legado cuando el causante destruye, elimina o perjudica el obje-
to mismo con la intencin de perjudicar al designado, de tal
manera que el heredero se halla en imposibilidad de cumplirlo".
c. El instituido no puede ceder a otro sus derechos previstos en el

contrato sucesorio, porque tal convenio importara cesin de
herencia futura.
d. El contrato sucesorio es irrevocable, de modo que si se designa

herederos contractualmente, no es permitido instituir otro por
testamento o por contrato.
61
VILLAFUERTE, Armando. Derecho de Sucesiones. La Sucesin Contractual. Editorial Ermoquisbert.
Bolivia. 2007 (Edicin On-Line). pp. 25-30.
66
e. El instituyente contractual, sigue siendo propietario de los
bienes, por cuya razn puede disponer de ellos a ttulo oneroso o
gravarlos con derechos reales.
2.6.4.8 Extincin de los Contratos Sucesorios.-
a. Por mutuo consentimiento expresado en otro contrato o

testamento.- Es natural que el contrato sucesorio, mientras
vivan los contratantes, puede ser extinguido por su mutuo
consentimiento. Esta forma de disolucin puede operarse
mediante un nuevo contrato, o por otro que slo tenga como
finalidad el dejar sin efecto el primero.
b. Por el cumplimiento de sus fines.- Desde luego, la extincin

natural del contrato de sucesin futura se produce por el cumpli-
miento de las obligaciones en l contenidas, o lo que es lo
mismo, por el hecho de producirse la apertura de la sucesin que
trae como consecuencia, la ejecucin de las obligaciones
estipuladas, comenzando por las instituciones de herederos y
legatarios. En tal caso, habindose producido la transmisin de la
herencia mediante el contrato, ste ha llegado al propuesto por
los contratantes.
c. Por imposibilidad.- El contrato sucesorio queda tambin

extinguido por la imposibilidad de cumplido, como cuando el
instituido heredero fallece antes que el causante, o la cosa
perece, o el otorgante ha realizado actos de disposicin entre
vives sin intencin de fraude.
d. Por incumplimiento de la condicin impuesta.- Como los

contratos sucesorios pueden sujetarse a condicin resolutiva, se
producir su extincin en el caso de incumplimiento de dicha
modalidad.
67
2.6.4.9 Nulidad de los Contratos Sucesorios.-
Independientemente de los casos de extincin del contrato

sucesorio enunciados precedentemente, han de tenerse presente las
causas que pueden dar lugar a la nulidad del mismo. De producirse la
nulidad habr desaparecido la vocacin sucesoria de quien se hallaba
instituido contractualmente y el contrato dejar de producir sus
efectos normales.
Los contratos pueden ser impugnados por vicios de la

voluntad por vulneracin de la legtima.
68
2.6.5 DERECHO COMPARADO.- LA SUCESIN CONTRACTUAL EN LOS
ORDENAMIENTOS JURIDICOS EN LOS DIFERENTES PAISES DEL
MUNDO.-
2.6.5.1 Introduccin.-
El derecho comparado debe ser estudiado porque as lo exige

la realidad social, por lo tanto, si no es estudiado es claro que se
estar alejado de la realidad social mundial, en tal sentido en el
derecho comparado se debe tener en cuenta no slo el derecho
peruano sino tambin el derecho extranjero, pues si no se estudia el
derecho comparado es evidente que no ser posible ubicarse en el
derecho mundial, porque el primero sirve para determinar
similitudes y diferencias entre sistemas jurdicos y familias jurdicas.
El derecho comparado es una disciplina jurdica que puede ser

estudiada de dos formas que son las siguientes: como materia
exclusiva y como complemento. Como materia exclusiva es estudiada
por los comparatistas y la segunda es estudiada como anexo o como
captulo en cada disciplina jurdica.
2.6.5.2 Definicin.-
El derecho comparado puede ser definido como la disciplina

jurdica que estudia las diferencias y similitudes en los diferentes
sistemas jurdicas y el derecho civil comparado es la rama del
derecho privado, comparado y civil que estudia la comparacin, es
decir, esta es la ubicacin del derecho civil comparado.
En esta capitulo se proceder a efectuar derecho comparado

entre diversos derechos civiles, por lo cual es claro que se tomar en
cuenta el derecho civil de diversos pases lo cual indiscutiblemente
facilitar el estudio y aplicacin del derecho. As mismo se estudiar
el derecho civil de diversos pases lo cual facilitar la comprensin del
derecho civil en el mundo, sin embargo, los idiomas constituyen un
obstculo para ello.
69
Queda claro que se estudiar el derecho civil en forma
panormica a efecto de poder comprenderlo en el derecho mundial,
por ejemplo en el derecho espaol, alemn, francs, suizo, italiano,
austriaco, chileno, argentino, boliviano, entre otros, por lo cual
esperamos con el desarrollo de este capitulo se aporte al desarrollo
de la doctrina del derecho peruano respecto al Derecho de
Sucesiones y particularmente al desarrollo de la institucin jurdica
de la Sucesin Contractual.
2.6.5.3 Ordenamientos Jurdicos Estudiados.-
Entre los diferentes ordenamientos jurdicos estudiados y

analizados, tenemos los siguientes:
1. DERECHO CIVIL ESPAOL.-

2. DERECHO CIVIL ALEMAN.-
3. DERECHO CIVIL SUIZO.-
4. DERECHO CIVIL AUSTRIACO.-
5. DERECHO CIVIL PORTUGUES.-
6. DERECHO CIVIL FRANCES.-
7. DERECHO CIVIL ITALIANO -
8. DERECHO CIVIL CHILENO.-
9. DERECHO CIVIL BOLIVIANO.-
10. DERECHO CIVIL DE COSTA RICA.-
11. DERECHO CIVIL URUGUAYO.-
12. DERECHO CIVIL ARGENTINO.-
De los ordenamientos jurdicos antes referidos, se admite la

sucesin contractual de manera absoluta en la legislacin civil
Alemana, Suiza y Austriaca. Se admite con excepciones en las
legislaciones Espaola, Portuguesa, Argentina y Boliviana. Y se
prohbe en las legislaciones Italiana, Francesa, Chilena, Uruguaya y
Peruana.
70
2.6.5.4 Derecho Civil Espaol.-
2.6.5.4.1 Introduccin.-
Regulado mediante su Cdigo Civil promulgado en 1889,

que es la norma jurdica que contiene el fundamento del derecho
civil de carcter comn en Espaa. Es uno de los cdigos civiles ms
tardos en aparecer debido a tensiones sociopolticas, religiosas y
territoriales.
Tras muchas modificaciones, el Cdigo Civil de 1889

sigue vigente.
2.6.5.4.2 Antecedentes.-
A lo largo de la historia espaola han existido varias

etapas fundamentales hasta llegar al Cdigo Civil actual:
Primera poca.-
En una primera poca se persigue la formulacin de un

Cdigo nico que rigiera en todo el territorio. Son las Cortes de
Cdiz, en 1811, las que aprobaron una proposicin (de Espiga y
Gadea), para que en la Constitucin de 1812 se recogiera esta
aspiracin codificadora.
Siguiendo las corrientes codificadoras napolenicas, la

Constitucin de Cdiz seal que "El Cdigo civil, criminal y de
comercio sern unos mismos para toda la monarqua, sin
prejuicio de las variaciones que por particulares circunstancias
puedan hacer las Cortes"62, recogiendo as la posibilidad de
admitir la pervivencia de los derechos forales.
Las turbulencias polticas de la poca, a consecuencia de

la invasin napolenica y la posterior pugna entre el
62
CONSTITUCIN DE CDIZ DE 1812
71
absolutismo de Fernando VII y los partidarios de un rgimen
constitucional, impidieron que la aspiracin codificadora
tuviera grandes resultados hasta la poca moderna, en que se
cre una Comisin General de Cdigos, que termin en 1846 el
proyecto ms importante de los que han precedido al Cdigo
Civil Espaol actual. En 1851 se remite al Gobierno dicho
proyecto codificador realizado principalmente por Florencio
Garca Goyena, basado en el Cdigo napolenico, pero
manteniendo la tradicin y esencia espaola en numerosas
instituciones, principios y fundamentos. Sin embargo, no
prosper por considerarse excesivamente radical en materias
sociales y religiosas.
El fracaso del proyecto hizo que se optara por la

publicacin de leyes especiales, que no admitan ms demora,
como la Ley Hipotecaria de 1861, la Ley de Aguas de 1886, la
Ley de Matrimonio Civil y del Registro Civil de 1870.
En 1880 renace la aspiracin codificadora, adaptndose

el sistema de creacin de un nico cdigo basado en los
regmenes de las diversas regiones con derecho civil propio,
recogiendo las instituciones ms caractersticas de cada una.
Por ello se agreg a la Comisin de Cdigos representantes de
las regiones forales, pero no fue posible llegar a ningn
resultado prctico.
Segunda poca.-
En una segunda poca se persigue la publicacin de un

Cdigo Civil general sobre la base del Derecho Castellano (de
mayor difusin territorial) y Apndices, en los que se
contendran las particularidades vigentes en los territorios
forales.
En este periodo hubo dos Leyes de Bases por la que se

orden la redaccin de un Cdigo Civil:
72
a. El proyecto de 1881 que no tuvo aceptacin al
eliminarse los tradicionales derechos supletorios de
los territorios forales; y
b. El proyecto de 1889 que fue ms respetuoso con los

derechos forales, al establecer el principio de unidad
en algunas materias y el sistema de apndices para
otras.
Cumpliendo el mandato de la Ley de Bases de 1888,

obra de Silvela, se inici la redaccin del Cdigo Civil bajo la
direccin del primer jurista de la poca, Manuel Alonso
Martnez, pero al presentarse a las Cortes el texto definitivo
encontr oposicin, recogindose las aportaciones de los
debates en una segunda edicin del Cdigo Civil mediante Real
Decreto de 24 de julio de 1889.
2.6.5.4.3 Contenido.-
El Cdigo regula las instituciones fundamentales que

forman el Derecho Civil, sin embargo no todo lo que contiene es
Derecho Civil, ni todo el Derecho Civil est contenido en l. Se
explica porque el Cdigo viene a pretender contener no slo el
Derecho privado general, sin el mercantil, sino todas las
disposiciones de Derecho comn. A ttulo de ejemplo se
comprenden materias como las fuentes del Derecho, el Derecho
Internacional Privado, Nacionalidad, Bienes de Dominio Pblico,
etc. Algunas de ellas, a pesar de no ser Derecho civil, sin embargo,
se suelen estudiar dentro de ste.
Hay en l materias que pertenecen al Derecho pblico

(como las del Ttulo Preliminar y la ciudadana); normas que
contiene un carcter preponderante administrativo, y disposiciones
que ostentan una marcada significacin procesal. A la inversa, hay
multitud de instituciones y materias de puro Derecho privado, o
73
relacionadas con ste, que han quedado fuera del Cdigo Civil63.
En Espaa no se acoge con mucho entusiasmo el Cdigo

Civil, existiendo numerosas crticas. Sin embargo, la doctrina
reciente ha reivindicado el valor del Cdigo, sealando indudables
aciertos. Estos autores han valorado la tcnica del Cdigo, que lo
hace asequible a todos, la flexibilidad que permite su adecuacin a
las circunstancias cambiantes, y la facilidad con la que se han
aplicado los principios generales. Sealndose la gran experiencia
prctica y a pesar de lo desfavorable de la poca, consiguiendo
conservar la esencia tradicional del Derecho civil y hacer,
elegantemente, una obra til y espaola.
Examinando el Cdigo desde el punto de vista poltico,

aparece como una obra inspirada en las ideas de la poca en que se
llev a cabo. Es una poca en la que culmina el siglo XIX, como un
momento de relativa paz y de tambin relativo progreso
econmico. Como obra poltica, es obra de los partidos liberal y
conservador, turnantes en el poder, y tiene por ello la tnica de un
liberalismo conservador y un individualismo templado, que se
manifiesta especialmente en la regulacin de instituciones como la
propiedad, la herencia o la libertad contractual.
Por lo que se refiere al significado del Cdigo en su

aspecto tcnico-jurdico, se ha clasificado generalmente entre el
grupo de los cdigos latinos que se inspiran en el patrn
napolenico. El afrancesamiento del Cdigo en cuanto a su forma
es evidente. Sin embargo, este juicio, segn la doctrina, debe ser
revisado, ya que en DERECHO DE FAMILIA Y DERECHO DE
SUCESIONES EL AFRANCESAMIENTO DEL CDIGO ES CASI
INEXISTENTE. Tambin desde el punto de vista del Derecho
Patrimonial, se rechaza el sistema francs de transmisin
consensual del dominio, y se sustituye por el sistema clsico de
63
LACRUZ BERDEJO, Jos Luis. Elementos de Derecho Civil "Sucesiones" Volumen V. Ed. Dykinson
2004.
74
transmisin por medio de tradicin o entrega de la posesin64.
2.6.5.4.4 Reformas del Cdigo Civil.-
Segn De Castro, el Cdigo Espaol se redact con

humildad quizs excesiva, esperando la correccin de la
experiencia y los progresos realizados por otros pases. Por ello se
estableci un sistema de reforma cada diez aos, sin embargo,
aunque las circunstancias cambian y el derecho tambin, la propia
codificacin tiende a la permanencia. Ello ha impuesto un creciente
respeto al texto y ha determinado que las modificaciones no se
hicieran peridicamente, sino que se deben casi siempre a causas
concretas y urgentes65.
2.6.5.4.5 Reformas ms Importantes.-
Durante los cincuenta primeros aos, solo se cambia el

Cdigo Espaol para facilitar el uso del testamento olgrafo,
suprimiendo el requisito del papel sellado; acordando acomodar la
sucesin del abintestato a la realidad social de la familia, y reducir
el grado de suceder al cuarto grado. Desde entonces las principales
modificaciones han sido las siguientes:
En mayo de 1978 se modificaron diversos artculos como

consecuencia de la despenalizacin del adulterio y del
amancebamiento.
En noviembre de 1978 se modificaron tambin algunos
artculos para recoger el establecimiento de la mayora de edad
a los 18 aos.
En 1981 se modifica a consecuencia de la aprobacin de la Ley
del divorcio.
En 1990 se hacen desaparecer cualquier discriminacin por
razn de sexo.
64
FERRER VANRELL, M Del Pilar; COCA PAYERAS, Miguel; MUNAR BERNAT, Pedro A.; LLODR
GRIMALT, Francesca; MONSERRAT QUINTANA, Antoni; CANAL PRATS, Damia; CARDONA
GUASCH, Olga. Collecci materials didctics. Universitat de les Illes Balears.
65
DE CASTRO Y BRAVO Federico: El Cdigo Civil. La Ley-Actualidad, S. A., Madrid, 1996. Nm. 17 de la .
145 pgs.
75
En 2005 se modific para permitir el matrimonio entre
personas del mismo sexo y la adopcin de nios por dichas
parejas. Entre las reformas introducidas por la Ley 15/2005, de
8 de julio, se encuentra la eliminacin de las causas legales para
la separacin y el divorcio, as como permitindose lo que
coloquialmente se ha denominado divorcio express, es decir,
poder ejercer la accin de divorcio pasados tres meses despus
de la celebracin del matrimonio sin tener que pasar
previamente por la institucin de la separacin.
2.6.5.4.6 Estructura.-
Su estructura responde al plan romano-francs o de

Gayo, en cuanto que se considera que slo son posibles objetos del
Derecho las personas, las cosas y las acciones, cuando actualmente
se suele seguir las tesis de Savigny66, que divide el Derecho Civil en
Parte General, Derechos Reales, Derechos de Obligaciones,
Derecho de Familia y Derecho de Sucesin "mortis causa".
El Cdigo Civil espaol sigue el plan adoptado por el

francs (personas, cosas, modos de adquirir) y consta de Ttulo
Preliminar y cuatro Libros. Los libros se dividen en ttulos, los ttulos
en captulos, los captulos en secciones y las secciones en artculos.
Lo componen 1.976 artculos.
I. TITULO PRELIMINAR.
De las normas jurdicas, su aplicacin y eficacia (Artculos 1
al 16)
II. LIBRO PRIMERO.
De las personas. (Artculos 17 a 332)
III. LIBRO SEGUNDO.
De los bienes, de la propiedad y de sus modificaciones
(Artculos 333 a 608)
IV. LIBRO TERCERO.
De los diferentes modos de adquirir la propiedad (artculos
66
SAVIGNY, Federico, Sistema de Derecho Romano Actual, Introduccin, Tomo I, pg. 44.
76
609 a 1087)
V. LIBRO CUARTO.
De las obligaciones y contratos (artculos 1088 a 1976)
VI. DISPOSICIONES ADICIONALES.
VII. DISPOSICIONES TRANSITORIAS.
2.6.5.4.7 Regulacin de la Sucesin Contractual en el Derecho

Civil Espaol propiamente dicho.-
2.6.5.4.7.1 Introduccin.-
El Derecho espaol, influenciado por el derecho

romano, rechaza los pactos sucesorios; pero, no tan radical en la
prohibicin como los cdigos italiano, o portugus, ni tan
benvolo como el francs, distando mucho del amplio, criterio
permisivo de los cdigos alemn, suizo o austriaco.
2.6.5.4.7.2 Concepto de Sucesin Contractual.-
La sucesin mortis causa puede proceder de la ley o

de la declaracin de voluntad del causante; y en este ultimo caso
puede ser unilateral (como ocurre con el testamento) o en forma
de convencin, en cuyo caso nos encontramos ante la sucesin
contractual, figura que no debemos confundir con el pacto
sucesorio pues si bien este puede referirse a cualquier
circunstancia de la sucesin, aquella, la sucesin contractual,
solo puede venir referida a las instituciones de heredero o de
legatario mediante contrato.
Teniendo adems en cuenta que, junto al pacto

sucesorio, podramos encontrarnos con el "pacto de no suceder"
(al que difcilmente podra calificar de sucesin contractual al
tratarse precisamente de todo lo contrario; evitar la sucesin, o
con "pactos sobre la sucesin de un tercero." (Que pertenecen al
derecho de obligaciones)67.
67
ESPEJO LERDO DE TEJADA, Manuel. La sucesin contractual en el cdigo Civil. Ed. Universidad de
Sevilla 1999
77
2.6.5.4.7.3 Sus manifestaciones en el Cdigo Civil Espaol.-
Preceptos que la prohben.-
La prohibicin de sucesin contractual aparece recogida

en algunos preceptos del Cdigo Civil:
a. Genricamente se refiere a ella el prrafo 2 del Artculo

1271:
"Sobre la herencia futura no se podr sin embargo

celebrar otros contratos que aquellos cuyo objeto sea
practicar entre vivos la divisin de un caudal conforme al
Artculo1056."
El Tribunal Supremo Espaol ha recordado en su

sentencia del 22 de Julio de 1997 que el precepto no
resulta aplicable cuando el pacto venga referido a bienes
conocidos y determinados, existentes al tiempo del
otorgamiento del compromiso en el dominio del
causante, es preciso citar adems las sentencias de 2 de
octubre de 1926, 16 de mayo de 1940 y 25 de Abril de
1951.
b. En el Artculo 658 al venir referido solamente a la

sucesin testada, la intestada y la mixta.
c. El Artculo 816 que declara nula toda renuncia o

transaccin sobre la legtima futura.
Pactos Sucesorios Permitidos.-
Sin embargo se permiten ciertos pactos sucesorios, as:
78
a. El contenido en el Artculo 831.-
"No obstante lo dispuesto en el artculo anterior podr

ordenarse en testamento o en capitulaciones
matrimoniales que muriendo el cnyuge otorgante pueda
el viudo o viuda que no haya contrado nuevas nupcias
distribuir a su prudente arbitrio los bienes del difunto y
mejorar en ellos a los hijos comunes, sin perjuicio de las
legtimas y de las mejoras y dems disposiciones del
causante.
Si no se hubiere sealado plazo, el viudo o viuda tendr el

de un ao contado desde la apertura de la sucesin o en
su caso desde la emancipacin del ltimo de los hijos
comunes.".
b. El artculo 826 y 827 relativos a la promesa de mejorar

y no mejorar.
Artculo 826.- La promesa de mejorar o no mejorar,

hecha por escritura pblica en capitulaciones
matrimoniales, ser vlida.
La disposicin del testador contraria a la promesa no

producir efecto.
Artculo 827.- La mejora, aunque se haya verificado con

entrega de bienes, ser revocable, a menos que se haya
hecho por capitulaciones matrimoniales o por contrato
oneroso celebrado con un tercero.
c. El 1341 en su prrafo segundo al permitir entre futuros

cnyuges la donacin en capitulaciones:
"Solo para el caso de muerte y en la medida marcada por

las disposiciones referentes a la sucesin testada.".
79
d. Es igualmente pacto sucesorio el basado en el ley de
Explotaciones Familiares Agrcolas de 31 de diciembre
de 1981, que da una regulacin parecida a las
instituciones "de presente" del derecho pirenaico, es
decir; adquiriendo el instituido ciertos derechos para que
no pueda dejarse la explotacin vaca de bienes.
La sucesin puede convenirse con:
Uno de los legitimarios que rena la cualidad de

colaborador.
Si ninguno de ellos tiene tal cualidad, podr otorgarse
a favor de otro colaborador no legitimario, pero
precisa el consentimiento de los legitimarios.
Si no hubiese ningn legitimario podr convenirse
libremente con cualquier colaborador (Artculo 16).
El pacto sucesorio, as como el consentimiento,

renuncia o convenio sobre derechos hereditarios, debe
constar en escritura pblica (Artculo 35).
Si el titular es casado, se precisa el otorgamiento

del pacto por ambos cnyuges (Artculo 17) y no se
prev el caso de que la titularidad de la Explotacin
familiar corresponda a los dos pero como pueden testar
en mancomn, no debe negarse el pacto sucesorio
conjunto.
El instituido ha de mantener la cualidad de

colaborador hasta el fallecimiento del instituyente, caso
contrario, el pacto ser revocable a instancia del
instituyente o de cualquiera de sus legitimarios, salvo que
se aprecien ponderadas razones de equidad para
mantenerlo (Artculo 18).
80
Vigente el pacto no se podr disponer a ttulo
gratuito de la explotacin o de parte de ella (es decir de
sus elementos) salvo a favor del instituido. En caso de
disposicin a ttulo oneroso, el instituido tendr derecho
de adquisicin preferente como la ley regula para las
transmisiones onerosas, sin perjuicio de ser compensado
econmicamente por su dedicacin. Se excepta el caso
de que la transmisin se refiera a parte de la explotacin
y la contraprestacin se invierta en aquella, Artculo 119.
El pacto sucesorio podr ser resuelto por acuerdo

de los otorgantes, formalizado en escritura publica:
Por incumplimiento de las cargas, condiciones u

obligaciones impuestas al sucesor.
Por conducta del sucesor que impida la norma
convivencia familiar.
Afectarn tambin al instituido, aun no siendo

legitimario, las causas de indignidad o desheredacin,
Artculo20.
Pactos que no ostentan naturaleza sucesoria.-
Segn el Tribunal Supremo Espaol no tienen este

carcter:
a. La renuncia o enajenacin que de su derecho haga el

fideicomisario en la sucesin ya deferida.
b. La enajenacin que de su derecho haga el reservatario
mientras este pendiente la reserva, pues la doctrina
mayoritaria (y al frente Roca Sastre) considera que estos
derechos eventuales de los reservatarios no constituyen
manifestacin de la herencia futura ni caen por tanto,
bajo la prohibicin del Artculo 1271, p 2.
81
Artculo 1271.-
()
Sobre la herencia futura no se podr, sin embargo,
celebrar otros contratos que aquellos cuyo objeto sea
practicar entre vivos la divisin de un caudal conforme al
artculo 1056.
c. Y en general los pactos que incidan, no sobre la

universalidad, sino sobre bienes concretos de la herencia
futura.
Podran ser considerados Pactos Sucesorios.-
a. El Artculo 641 que contempla la llamada reversin

propia e impropia de donaciones.
Artculo 641.- Podr establecerse vlidamente la

reversin en favor de slo el donador para cualquier caso
y circunstancias, pero no en favor de otras personas sino
en los mismos casos y con iguales limitaciones que
determina este Cdigo para las sustituciones
testamentarias.
La reversin estipulada por el donante en favor de tercero

contra lo dispuesto en el prrafo anterior, es nula; pero no
producir la nulidad de la donacin.
b. El Artculo 1036 relativo a cuando no procede la colacin

entre herederos forzosos.
Artculo 1036.- La colacin no tendr lugar entre los

herederos forzosos si el donante as lo hubiese dispuesto
expresamente o si el donatario repudiare la herencia,
salvo el caso en que la donacin deba reducirse por
inoficiosa.
82
2.6.5.4.7.4 Fundamento de la Regulacin Legal de La Sucesin
Contractual y Pactos Sucesorios.-
A la vista de toda esta regulacin dispersa y

fragmentaria, la doctrina ha discutido el fundamento y la
naturaleza jurdica de la sucesin contractual. En cuanto al
primero, nadie discute que se encuentra en el principio de
autonoma de la voluntad, si bien los autores son divergentes a la
hora de aceptar o no su conveniencia. Roca Sastre68 ha
impugnado los argumentos alegados contra esta figura:
Frente a quienes dice que se trata de un contrato sin objeto

Roca alega la compraventa de esperanza y la compraventa de
cosa futura.
Frente a los que dicen que supone una ingratitud del

instituido, alega que podr obviarse mediante el
establecimiento de las oportunas cautelas.
Frente a los que dicen que supone una posible instigacin de

la muerte del causante, Roca alega que lo mismo podra
decirse en el usufructo respecto del nudo propietario y en el
seguro de vida y que no por ello estn proscritas estas
instituciones.
Por ultimo frente a los que dicen que supone una limitacin a
la libertad de testar, contrapone que el contrato sucesorio,
como todo contrato implica un acto de ejercicio de la libertad
humana; si la libertad se pierde al otorgarse tal contrato, es
precisamente porque antes se ha ejercitado.
68
ROCA SASTRE MUNCUNILL, Luis. Derecho de sucesiones Tomos I y II Ed. Bosch 1995.
83
2.6.5.4.7.5 Naturaleza Jurdica de la Sucesin Contractual y
Pactos Sucesorios.-
Por lo que se refiere a la naturaleza jurdica se han

formulado numerosas teoras entre las que cabe destacar:
La que la equipara a la donacin, tesis rechazable porque en la

herencia se deja, no se dona (aparte de que no puede haber
contraprestacin.).
La sucesin contractual como declaracin de voluntad

unilateral, que forzosamente ha de ser aceptada para que
produzca efectos, tesis rechazable por su excesiva generalidad
ya que no conduce ha resultado alguno.
Sucesin contractual como testamento con renuncia

contractual a revocarlo, tesis rechazable porque el
testamento es esencialmente revocable.
Por ello la doctrina mayoritaria entiende que se trata de un

verdadero contrato. Porque como ya apuntara Moreu
Ballonga69 "el contrato sucesorio es una figura hbrida que
toma del contrato la nota de irrevocabilidad y de la sucesin la
materia".
2.6.5.4.7.6 Elementos de la Sucesin Contractual y Pactos

Sucesorios.-
En cuanto a los personales son el disponente, que

obviamente habr de contar con capacidad de disponer y el
favorecido que habr de contar con capacidad para obligarse.
Los reales estn integrados por cada uno de los

pactos estudiados y en cuanto a los formales normalmente
vendrn reflejados en Escritura Pblica.
69
MOREU BALLONGA, JOS LUS. El legado genrico en el Cdigo Civil Ed Civitas 1991.
84
2.6.5.4.7.7 Efectos.-
Antes de abrirse la sucesin.-
a. El disponente no pierde la disponibilidad inter vivos ni

mortis causa de sus bienes, salvo que la ejercite en
contradiccin con lo pactado.
b. El favorecido pasa a ser titular de una herencia, pero de

una herencia futura, por eso su posicin es muy similar a
la de los legitimarios antes de abrirse la sucesin; el
favorecido al igual que los legitimarios, solo puede
impugnar la enajenacin que considere fraudulenta una
vez muerto el disponente y no antes.
Despus de abrirse la sucesin.-
a. El favorecido adquiere la herencia de forma automtica;

porque ya la acepto al contratar, por eso no cabe hablar
de repudiacin ni de derecho de deliberar, pero se ha
discutidos si todava podr aceptarla a beneficio de
inventario, inclinndose la mayora de los autores por
contestar en sentido afirmativo ya que el favorecido al
tiempo del contrato no poda conocer la composicin que
en su da iba a tener la herencia.
Otros efectos.-
a. La revocacin de los testamentos anteriores en la medida

en que sean incompatibles con el contenido del contrato
sucesorio.
b. La ineficacia del testamento posterior que no respete la

sucesin contractual, pero del mismo modo, el contrato
sucesorio ser ineficaz en la medida en que perjudique la
legtima de los herederos forzosos.
85
Civil Espaol Foral.-
2.6.5.4.8.1 Introduccin.-
Definicin.-
Por DERECHO CIVIL FORAL, REGIONAL O ESPECIAL, en

Espaa, se conoce generalmente al conjunto de
ordenamientos jurdicos de derecho privado que se aplican en
algunas zonas de ese pas, coexistiendo con el Cdigo Civil de
Espaa. No se trata de un derecho nico sino de derechos
diversos en cada parte, por lo que hay que referirse a
Derechos forales.
Autores como Castn70, sealan que la denominacin

Derecho foral no es adecuada para significar los
particularismos legislativos que en el orden civil existen en
Espaa. Especialmente es impropia con relacin a la
legislacin catalana, en la cual la palabra fuero y foral son
exticas. La legislacin municipal catalana us, en vez del
nombre de fueros, los de costumbres, consuetuts etc. Sin
embargo, la expresin Derecho Foral tiene su apoyo en
razones histricas y se ha impuesto en el actual tecnicismo
jurdico espaol.
Las especialidades forles de las actuales Comunidades

de Navarra y Pas Vasco, las nicas que aun en la actualidad
disponen de sistemas forles en Espaa, engloban derechos
propios que van ms all de la mera legislacin civil.
Naturaleza jurdica.-
Un importante sector de la doctrina cientfica espaola

ha atribuido al Derecho foral el carcter de una legislacin
70
CASTAN TOBEAS, Jos. Derecho Civil Espaol. Madrid: Reus, 1924.
86
excepcional, como Federico de Castro, que en base a la
primitiva redaccin del artculo 12 del Cdigo Civil que
estableca en las provincias o territorios en que subsiste el
Derecho foral lo conservarn por ahora... deduce su
naturaleza de Derecho local o particular y provisional.
Histricamente, afirma, ha tenido el carcter de derecho
excepcional e incluso el de privilegio, dejando a eleccin de
los espaoles, residentes en ciertos territorios de Espaa,
acogerse a su Derecho foral o al Derecho comn.
Sin embargo, la doctrina mayoritaria no comparte esta

tesis, despus de la reforma del Ttulo Preliminar del Cdigo
Civil espaol en 1974 y de la aprobacin de la Constitucin
espaola de 1978.
La Exposicin de Motivos de la reforma del Ttulo

Preliminar rechaza expresamente la consideracin de los
derechos forales como formas privilegiadas y residuos
personalistas de normas anacrnicas, y ve en ellos el
verdadero y actual reflejo jurdico de realidades perceptibles
de nuestro modo de ser y existir colectivos.
Del Cdigo civil espaol, en su artculo 13, se deducen

dos principios:
a. Aplicacin general de disposiciones del Cdigo civil.

b. El Cdigo Civil como derecho supletorio de segundo
grado, esto es, se aplicar en caso de que siendo la norma
de uso el derecho foral, no sea posible encontrar normas
para resolver el conflicto planteado.
Notas esenciales de los Derechos Forales.-
Aunque los Derechos Forales no hayan podido obtener,

por circunstancias histricas, un desarrollo tan completo y
sistemtico como el Derecho del Estado, la doctrina
87
mayoritaria considera que no contienen nicamente
instituciones o reglas aisladas y fragmentarias.
Segn Ennecerus, Ludwig, Kipp, Theodor Y Wolff,

Martn71, los Derechos forales, principalmente los de Aragn,
Navarra y Catalua, son sistemas de Derecho completos,
autctonos, que corresponden a unos principios generales y
desarrollan sus consecuencias, aunque este desarrollo, por la
antigedad de los mismos y la poca en que fueron cegadas
sus fuentes legislativas, se manifieste imperfecto.
Caracterizan de un modo especial a los Derechos

regionales o forales las siguientes notas:
a. El subjetivismo jurdico, encarnado en el respeto a la

libertad civil y a la espontaneidad jurdica.
b. La slida y robusta organizacin de la familia.
Por otra parte, el contenido concreto es muy diferente

en cada uno de los distintos Derechos forales, segn su
distinto grado de evolucin y segn la mayor o menor
influencia que en cada uno de ellos ejerci el Derecho
romano.
Desarrollo Histrico.-
a. Origen.-
El origen de la diversidad de ordenamientos jurdicos

existentes en Espaa se remonta a la Edad Media, durante la
cual coexistieron en el territorio peninsular varios reinos,
cada uno de ellos con su derecho propio.
Producida la unificacin poltica nacional, persisti la

diversidad jurdica, pudiendo decirse, que hasta el mismo
71
ENNECERUS, Ludwig, KIPP, Theodor y WOLFF, Martn. Tratado de Derecho Civil, Barcelona: Bosch,
1951, Tomo V. Derecho de Sucesiones, Volumen I.
88
siglo XVIII los antiguos reinos mantuvieron no slo sus
antiguas instituciones jurdicas, sino tambin su autonoma
legislativa, de hecho el Reino de Navarra pervivivi hasta
1841, acuando moneda propia con la sola inscripcin "Reino
de Navarra" y mantuvo aduanas con el Reino de Espaa en el
ro Ebro.
b. Estancamiento.-
En parte como consecuencia de la Guerra de Sucesin, en

la que Valencia, Baleares y Catalua (del reino de Aragn)
haban apoyado al Archiduque Carlos de Austria, y en parte
por el importante movimiento centralista de inspiracin
francesa, Felipe V, mediante Decreto de 29 de junio de 1707
derog los fueros de Aragn, Valencia, Catalua y Baleares.
Tras el final de la Guerra de Sucesin, los Decretos de

Nueva Planta para Aragn, Baleares y Catalua permitieron la
subsistencia del Derecho privado en esos territorios, pero las
relaciones con la Corona haban de regirse por el Derecho de
Castilla. Esa subsistencia no tuvo lugar en Valencia. Adems,
los Decretos de Nueva Planta les privaron de sus rganos
legislativos, por lo que subsista el Derecho privado
(relaciones entre particulares), pero sin posibilidad de
renovarse ni adaptarse a los cambios sociales.
Al finalizar la primera guerra carlista en 1839, el Reino de

Navarra y las provincias vascas perdieron la mayor parte de
sus fueros y la potestad legislativa que haban preservado
gracias a su apoyo a Felipe V en la Guerra de Sucesin, siendo
casi definitivamente abolidos en 1876.
c. Resurgimiento.-
En la segunda mitad del siglo XIX, por una serie de

razones de orden econmico-poltico, se produjo un nuevo
89
florecimiento tanto del centralismo como de los
regionalismos y nacionalismos en algunos sectores de la
Pennsula. Desde el punto de vista poltico-jurdico, observan
Diez Picazo y Gulln72, estos movimientos descentralizadores
encontraron sus bases tericas en las ideas de Savigny sobre
el espritu del pueblo y, por ello fueron anticodificadores,
como la Escuela histrica por la que se trata de preservar las
particularidades regionales salvando los hechos
diferenciales, como son el idioma o el Derecho.
La supresin de los fueros en dichos territorios haba

supuesto, adems de la desaparicin del Reino de Navarra, la
instauracin de "las quintas" (reclutamiento forzoso de
soldados para el ejrcito) y el pago de impuestos al Gobierno
central. El propio lema del carlismo "Dios y fueros" que
supona una negacin de los principios laicos y centralistas
liberales y reivindicado posteriormente en el Pas Vasco y
Navarra a finales de siglo por el emergente nacionalismo
vasco y por los "fueristas" que finalmente se impusieron
electoralmente a los liberales.
Codificacin del Derecho Foral.-
A partir de mediados del siglo XIX, la pervivencia del

Derecho foral se considera un hecho indiscutible, y el nico
problema que se plantea es el de su codificacin, en tiempos
en que ocupaba el primer lugar entre las preocupaciones
jurdicas el de la codificacin civil. La Codificacin del Derecho
foral, en Espaa, se ha intentado por tres procedimientos
sucesivos, de los cuales slo el ltimo ha sido culminado con
xito
72
DEZPICAZO, Luis Y GULLN Antonio. Sistema de derecho civil "Derecho de familia y Derecho de
sucesiones" Volumen IV Ed. Tecnos1997.
90
Sistema de Integracin en el Cdigo Civil.-
El movimiento liberal que domin la poltica de los

primeros aos del siglo XIX era decididamente centralizador, y
en materia jurdica unificador de todo el Derecho Espaol. As,
la Constitucin de 1812 estableci en su artculo 258 que El
Cdigo Civil y criminal y el de comercio sern unos mismos
para toda la Monarqua, sin perjuicio de las variaciones que
por particulares circunstancias puedan hacer las Cortes.
Quiz el fracaso del proyecto del Cdigo Civil de 1851 se deba,
en gran parte, a su desconocimiento del fenmeno foral.
Por ello, la Codificacin civil se reanud bajo un sistema

que ha sido denominado de unidad armnica, agregando a
la Comisin de Cdigos un representante por cada una de las
regiones de Catalua, Mallorca, Aragn, Navarra, Vizcaya y
Galicia, con el encargo de redactar sendas memorias sobre
las instituciones civiles que, por su vital importancia, fuera
conveniente conservar en dichas regiones, incluyndolas
como excepciones para las mismas en el Cdigo general. Sin
embargo, este sistema, pese a que los designados elaboraron
importantes trabajos, no lleg a ningn resultado prctico73.
Sistema de Apndices.-
La Ley de Bases de 11 de mayo de 1888 acept la forma

de Cdigo para el Derecho civil comn, y la de apndices
para las legislaciones forales, en los que se contendran las
instituciones forales que conviniera conservar.
El Cdigo Civil se public bajo este sistema, pero slo se

redact un apndice, el de Derecho Foral de Aragn (1925),
por lo que debe considerarse tambin fallido.
73
RIVAS MARTNEZ, Juan Jos. Derecho de sucesiones comn y foral volumen I y II. Ed. Dykinson 2004.
91
Sistema de Compilaciones.-
En el ao 1944, el Consejo de Estudios de Derecho

Aragons propuso la celebracin, en Espaa, de un Congreso
Nacional de Derecho Civil con la finalidad de estudiar la
situacin actual y futura de la legislacin foral.
El Consejo se celebr en Zaragoza en 1946, y entre sus

conclusiones figura el deseo de unificar todas las
instituciones del Derecho comn, de los Derechos forales y
las peculiares de algunas regiones, en un Cdigo general de
Derecho civil.
Un primer paso en este proceso sera la compilacin de

las instituciones forales o territoriales, teniendo en cuenta no
slo su actual vigencia, sino el restablecimiento de las no
decadas por el desuso y las necesidades del momento
presente.
Respondiendo a dichas conclusiones, el Decreto de 23 de

mayo de 1947 orden la constitucin de Comisiones de
juristas de reconocido prestigio y autoridad, con la misin de
elaborar dichas compilaciones.
Procedimiento de Actuacin.-
Las rdenes de 24 de junio y 23 de julio del 1947

dispusieron la constitucin de tales comisiones en las
provincias de Aragn, Catalua, Navarra, Baleares, Galicia,
lava y Vizcaya. Finalmente, la Orden de 10 de febrero de
1948 design a los miembros de las distintas comisiones, con
excepcin de los correspondientes a Navarra, autorizando a
la Diputacin Foral de esta provincia para que hiciera el
nombramiento de los mismos.
92
Con posterioridad, el Decreto de 23 de octubre de 1953,
orden la incorporacin de vocales foralistas a la Comisin
General de Codificacin, para que, en el seno de la misma,
estudiasen los anteproyectos de compilaciones elaboradas,
con el fin de someterlos despus al Gobierno. Fruto de esta
labor ha sido la promulgacin de las distintas compilaciones
de Derecho foral, algunas de ellas, ya derogadas y sustituidas
por otros Cuerpos Legales, como sucede en Catalua y Pas
Vasco.
El sistema de Compilaciones representa una lnea mucho

ms favorable al Derecho foral. Por una parte, excluye toda
idea de sacrificio o limitacin, antes al contrario, el Derecho
foral deba resultar notablemente ampliado. Para compilar
no se tena necesariamente en cuenta la actual vigencia de
las normas. Se hacia posible el restablecimiento de
instituciones, siempre que no estuvieran decadas por el
desuso74.
En ese sentido, hay que destacar que, no obstante la

terminologa, la labor no sera de simple compilacin
entendida como mera recopilacin de textos antiguos.
Adems de llevarse a cabo una adaptacin de las normas a un
lenguaje ms actual, se llevaba a cabo tambin una
modernizacin y una puesta al da de las normas forales. De
esta suerte, se favoreci extraordinariamente el Derecho
foral, que dej de estar olvidado en unos textos de difcil
acceso y siempre mal conocidos, para situarlo en otros de
fcil manejo y sencilla inteligencia.
Compilaciones de Derecho Civil.-
a. Ley del Derecho Civil Foral del Pas Vasco.-
La Compilacin de Derecho Civil Foral de Vizcaya y lava

74
PUIG PEA, Federico. Tratado de Derecho Civil Espaol, Madrid: Editorial Revista de Derecho Privado,
1974, Tomo V, Vol. I,
93
de 30 de julio de 1959, ha sido sustituida por la Ley del
Derecho Civil Foral del Pas Vasco de 1 de julio de 1992, que
se limita a hacer la necesaria adaptacin de ese Derecho a
nuestros tiempos, eliminando algunos anacronismos que la
Compilacin de 1959 an mantena y restaurando
instituciones muy arraigadas de las que prescinda75.
Consta de un Ttulo Preliminar, dedicado a las fuentes del

Derecho Foral y tres Libros referentes al Derecho aplicable en
Vizcaya, lava y Guipzcoa.
b. Fuero de Vizcaya.-
Rige en el Infanzonado o Tierra Llana (Artculo 6),

denominacin con la que se comprende todo el Territorio
Histrico de Vizcaya, con excepcin de las Doce Villas
(Balmaseda, Bermeo, Durango, Ermua, Gernika-Lumo,
Lanestosa, Lekeito, Markina-Xemein, Ondarroa, Otxandio,
Portugalete y Plentzia), la ciudad de Ordua y el trmino
municipal de Bilbao, que se rigen por la Legislacin Civil
General.
Los municipios en los que rige la legislacin civil general

podrn optar por la aplicacin del Fuero Civil en todo su
trmino, mediante un procedimiento en el que se impone la
consulta a los vecinos y aprobacin de dicho acuerdo por
mayora de los mismos.
Como deca la anterior Compilacin, el principio supremo

del Derecho Foral Vizcano es el de la concentracin
patrimonial de cada casero y sus pertenecidos. En torno a
esta institucin giran las instituciones recogidas en la Ley de
Derecho Civil Foral tales como la troncalidad, la libertad de
testar, el testamento por comisario y el rgimen matrimonial
de la comunidad foral de bienes.
75
FERNNDEZ DOMINGO, JESUS IGNACIO. Curso de Derecho Civil Foral Ed. Dykinson 2005.
94
c. Fuero de lava.-
El Fuero de Vizcaya rige en los enclaves alaveses de Llodio

y Aramaio.
El Fuero de Ayala se aplica en todo el trmino de los

municipios de Ayala, Amurrio y Okondo y en los poblados de
Mendieta, Retes de Tudela, Santa Coloma y Sojoguti, del
municipio de Artziniega, y se refiere nicamente a dos
instituciones:
La libre disposicin de bienes, por la que se concede a los

que ostenten la vecindad foral la facultad de disponer
libremente por testamento, manda o donacin a ttulo
universal o particular, apartando a sus herederos forzosos
con poco o mucho, como quisiere o por bien tuvieren.
El usufructo poderoso atribuye al usufructuario,

adems del contenido propio del derecho de usufructo, la
facultad de disponer a ttulo gratuito, "inter vivos" o
"mortis causa", de la totalidad o parte de los bienes, en
favor de todos o algunos de los hijos o descendientes del
constituyente del usufructo.
d. Fuero de Guipzcoa.-
La Ley sobre el derecho Civil Foral se limita reconocer la

vigencia de las costumbres civiles sobre la ordenacin del
casero y del patrimonio familiar en Guipuzcoa y la necesidad
de su actualizacin por el Parlamento Vasco. Tal actualizacin
se ha llevado a cabo por la Ley del Parlamento (26-nov-1999),
que regula la transmisin intervivos, por testamento y por
contrato sucesorio del casero y que contiene, adems,
normas sobre el testamento mancomunado.
95
e. Compilacin de Catalua.-
La denominada Compilacin de Derecho Civil especial de

Catalua fue aprobada por la Ley de 21 de julio de 1960,
luego modificada por la Ley del Parlamento Cataln de 20 de
marzo de 1984, que se dict con el propsito de adaptar la
misma a la Constitucin, aprobndose el Texto Refundido por
el R.D. Legislativo de 19 de julio de 1984, que a su vez ha sido
modificado por diversas Leyes aprobadas por el Parlamento
Cataln.
Con fecha 30 de diciembre de 2002, por el Parlamento

Cataln, se ha dictado la denominada primera Ley del Cdigo
Civil de Catalua en la que se establece la estructura del que
pretende ser el futuro Cdigo Civil de Catalua, dividido en
seis libros, referentes el primero a las disposiciones
generales, el segundo a la persona y la familia, el tercero a la
persona jurdica, el cuarto a las sucesiones, el quinto a los
derechos reales y el sexto a las obligaciones y contratos. Esta
Ley aprueba asimismo el Libro I que comprende dos Ttulos,
El primero referente a las disposiciones preliminares y el
segundo a la prescripcin y a la caducidad. Con entrada en
vigor el 1 de enero de 2004. El Libro V, fue aprobado por ley
del 10 de Mayo de 2006. El Libro III, fue aprobado por ley de
24 de abril de 2008. El libro IV fue aprobado por ley de 10 de
julio de 2008.
El ttulo competencial para la aprobacin del Cdigo es el

artculo 129 del Estatuto de Autonoma de Catalua, que
realiza una interpretacin del artculo 149.1.8 de la
Constitucin flagrantemente contraria a las sentencias del
Tribunal Constitucional 88 y 156 de 1993. La redaccin del
citado artculo 129 ha sido objeto de recurso de
inconstitucionalidad.
96
f. Compilacin de Derecho Civil de Baleares.-
Ha recibido su sancin por Ley de 19 de abril de 1961,

modificada por Ley de la Comunidad Autnoma de Baleares
de 28 de junio de 1990.
La Compilacin ha incorporado a su texto tanto el

Derecho autctono balear como el Derecho romano, que se
haba venido aplicando consuetudinariamente en las Islas.
Su estructura es la siguiente: consta de 86 artculos,

distribuidos en un Ttulo Preliminar y tres Libros, seguidos de
tres Disposiciones Finales y dos Transitorias.
g. Ley de Derecho Civil de Galicia.-
La Compilacin de Derecho Civil de Galicia de 2 de

diciembre de 1963 ha sido sustituida por la Ley de Derecho
Civil de Galicia de 24 de mayo de 1995. A su vez derogada por
la ley de 14 de junio de 2006.
La Compilacin consta de un Ttulo Preliminar y diez

Ttulos.
Dentro de los pactos sucesorios se regula el de usufructo

voluntario de viudedad, el pacto de mejora y el derecho de
labrar y poseer, institucin esta ltima, de gran raigambre en
Galicia, destinada a proteger las pequeas explotaciones
campesinas contra los males de la divisin hereditaria.
Bajo la rbrica De la sucesin testada, se reconoce el

testamento por comisario y la posibilidad de que los
cnyuges gallegos, an fuera de Galicia, otorguen testamento
mancomunado.
97
Se considera legitimario a quien lo sea segn el Cdigo
Civil, aunque se establecen algunas particularidades sobre las
formas para la determinacin y pago de la legtima.
La sucesin intestada se rige, igualmente, por el Cdigo

Civil pero se establece, en defecto de personas con derecho a
la herencia, la sucesin en favor de la Comunidad Autnoma
de Galicia.
Finalmente, con la denominacin de partijas o

apartamientos se reconoce la posibilidad de adjudicar en vida
la plena titularidad de determinados bienes a quien tenga la
condicin de legitimario del adjudicante, quedando ste
excluido de la condicin de legitimario con carcter
definitivo.
h. Compilacin de Aragn.-
Su aprobacin se llev a cabo por la Ley de 8 de abril de

1967, que ha sido modificada por la Ley de 21 de mayo de
1985, para adaptarla a la Constitucin (que la denomina
Compilacin de Derecho Civil de Aragn), y por las Leyes de
25 de abril de 1998 sobre adopcin y de 24 de febrero de
1999, sobre sucesiones por causa de muerte que deroga el
Libro II de la Compilacin relativo al "Derecho de sucesin
por causa de muerte"; y por la Ley de 12 de febrero de 2003,
sobre "Rgimen Econmico Matrimonial y Viudedad", que
deroga los artculos 7 y 22 a 88 de la Compilacin. La ley de
Derecho de la Persona de 27 de diciembre de 2006 ha
derogado en su totalidad el Libro I de la Compilacin.
Un rasgo tpico del Ordenamiento aragons es el principio

de libertad civil o standum est chartae, que se consagra en el
artculo 3 que dispone que Se estar en juicio y fuera de l,
a la voluntad de los otorgantes, expresada en pactos o
disposiciones, siempre que no resulte de imposible
98
cumplimiento o sea contraria a la Constitucin o a las normas
imperativas del Derecho aragons (artculo 3, redactado
conforme a la Ley de las Cortes de Aragn de 24 de febrero
de 1999).
Otro rasgo de importancia es que en el orden jerrquico

de fuentes, la costumbre solo es de inferior rango a la Ley
cuando se trata de una ley imperativa (o de norma
constitucional), pues en otro caso prevalece la costumbre
contra legem como es propio de un ordenamiento jurdico de
carcter acusadamente consuetudinario
La Compilacin esta ordenada en un Ttulo Preliminar

dedicado a las normas en el Derecho Civil de Aragn, y cuatro
Libros con las siguientes rbricas: Derecho de la persona y
de la familia, Derecho de sucesiones Derecho de bienes
y Derecho de obligaciones. Slo continan vigentes el
Ttulo Preliminar y los dos ltimos libros
Las instituciones ms relevantes son las siguientes:
a. En relacin con la sucesin: El testamento

mancomunado, los pactos sucesorios, la sucesin
troncal dentro de la sucesin legal (no testada ni
pactada) y la legtima colectiva que corresponde
nicamente de descendientes. Regulado por la ley de
24 de febrero de 1999.
i. Compilacin de Derecho Civil de Navarra o Fuero

Nuevo.-
Con la promulgacin de la Compilacin de Derecho Civil

Foral de Navarra por Ley de 1 de marzo de 1973, culmina la
recopilacin de los Derechos Forales de Espaa,
laboriosamente realizada a lo largo de los ltimos 25 aos.
99
Sin embargo, el planteamiento de esta Compilacin
presentaba una singularidad respecto de las anteriormente
aprobadas por otras regiones, derivada de la llamada Ley
Paccionada de 16 de agosto de 1841, conforme a la cual se
exiga el procedimiento de convenio para introducir reformas
legislativas en Navarra y por virtud de lo cual se atribuy a la
Diputacin Foral el nombramiento de la Comisin
correspondiente, que haba de presidir el Presidente de la
Audiencia Territorial de Pamplona, la cual elev un
anteproyecto que, tras su estudio por la Comisin General de
Codificacin, integrada al efecto con representantes de
aquella provincia designados para ello, se dict directamente
por el Jefe del Estado, sin discusin en las Cortes, en virtud de
las prerrogativas que a la Jefatura del Estado otorgaba la Ley
Orgnica del Estado.
La Compilacin, tambin llamada Fuero Nuevo de

Navarra, consta de quinientas noventa y seis "leyes",
denominacin que se da a sus preceptos por fidelidad a la
tradicin legislativa de Navarra, divididos en un Libro
Preliminar, seguido de otros tres que llevan la denominacin
de Primero, Segundo y Tercero, para terminar con cinco
Disposiciones Transitorias.
Se presenta la Compilacin como un fiel reflejo del

Derecho Civil realmente vigente en Navarra, por haberse
prescindido de las instituciones cadas en desuso y haberse
incorporado, en cambio, otras consuetudinarias y prcticas
que ofrecen soluciones jurdicas de gran actualidad.
j. El Fuero de Baylo.-
Se discute si pueden considerarse forales las localidades

de Extremadura (Alburquerque, Jerez de los Caballeros y
algunas ciudades ms (Bailiato del Temple), en que se aplic
el Fuero de Baylo. A juicio de Castn, las costumbres y
100
privilegios locales de Castilla como la que integra el citado
Fuero, cuyo reconocimiento en el Derecho anterior al Cdigo
proceda de un precepto de la Novsima Recopilacin-,
forman parte del Derecho comn derogado por el artculo
1976 del Cdigo Civil.
Sin embargo, en la doctrina actual predomina la opinin

favorable a la vigencia de este Fuero, que tambin ha sido
reconocido por el Tribunal Supremo (en sentencia de 8 de
febrero de 1892) y la Direccin General de los Registros y del
Notariado (Resoluciones de 19 de agosto de 1914, 10 de
noviembre de 1926, 9 de enero de 1946, etc.).
En la actualidad no hay dudas sobre su vigencia, pues el

artculo 11 del Estatuto de Autonoma de Extremadura
atribuye a la Comunidad Autnoma la competencia para la
conservacin, modificacin y desarrollo del Fuero de Baylo).
La nica especialidad del Fuero es establecer la

comunidad universal de bienes en el matrimonio. Con arreglo
a este Fuero, los bienes que los casados aportan al
matrimonio y lo que despus adquieran por cualquier ttulo,
se comunican y sujetan a particin como gananciales. En todo
lo dems, rige el Cdigo Civil.
2.6.5.4.8.2 Regulacin de la Sucesin Contractual en el Derecho

Civil Foral Espaol.-
En Vizcaya Y Ayala.-
Para Vizcaya, la ley foral 3/1992 de 1 de Julio del

Derecho Civil Foral del Pas Vasco, asi sea de permitir el
testamento por comisario designado en capitulaciones o
"pacto sucesorio", en el Articulo 34, admite el testamento
mancomunado en el Articulo 49 y adems lleva a cabo una
regulacin especial de los pactos sucesorios en el Capitulo IV
101
del libro II76, disponiendo en su Articulo 74 que:
"Mediante capitulaciones matrimoniales, donacin o

pacto otorgado en escritura publica se puede disponer la
sucesin en bienes de los otorgantes, bien a titulo universal o
particular, con las modalidades, reservas, sustituciones,
clusulas de reversin, cargas y obligaciones que se acuerden.
Los otorgantes podrn, asimismo, ordenar la transmisin
actual de todos los bienes presentes, o parte de ellos, o bien
diferirla al momento de la muerte."
En cuanto a la tierra de Ayala se admite la ms absoluta

libertad de testar por cualquier medio.
Baleares.-
El Decreto Legislativo 79/1990 de 6 de Septiembre por

el que se aprueba el texto refundido de la Compilacin del
Derecho Civil de las islas Baleares, prev como especialidades:
a. En cuanto a Mallorca
La llamada Donacin Universal de bienes presentes y

futuros, regulada en los Artculos 8 a 13 confiere al
donatario la cualidad de heredero contractual del donante y
le transmite los bienes presentes incluidos en ella. Se
configura como irrevocable, salvo acuerdo de todas las
partes, permitindose su revocacin tan solo por causas de
ingratitud o incumplimiento de cargas.
El Articulo 50 regula el pacto sucesorio en cuya virtud se

renuncia a derechos sucesorios, diciendo su prrafo
primero:
"Por el pacto sucesorio conocido por definicin, los

76
ESPEJO LERDO DE TEJADA, Manuel. La sucesin contractual en el cdigo Civil. Ed. Universidad de
Sevilla 1999
102
descendientes, legitimarios y emancipados, pueden
renunciar a todos los derechos sucesorios, o nicamente a
la legitima que, en su da, pudieran corresponderles en la
sucesin de sus ascendientes, de vecindad mallorquina, en
contemplacin de alguna donacin, atribucin o
compensacin que de estos reciban o hubieren recibido
con anterioridad.".
b. En cuanto a Menora
No se contienen especialidades respecto a la normativa

del cdigo civil y por ltimo, respecto a Ibiza y
Formentera, tras sentar el Artculo72 que los pactos
sucesorios debern constar en escritura pblica, regula en
seccin distinta:
Los pactos de Institucin (Articulo 73 a 76).

Los pactos de renuncia (Articulo 77)
c. Galicia
La Ley 4/95, reguladora del Derecho Civil de Galicia, de 24

de Mayo dedica el Cap. II del Titulo VIII a regular los
pactos sucesorios en 4 Secciones distintas:
La primera, bajo la denominacin "Del usufructo

voluntario de viudedad", permite inter-cnyuges, el
pacto en cuya virtud se atribuyen el usufructo
universal de la herencia. S establece igualmente que
el pacto es revocable, pero que habindose
concedido el usufructo en forma reciproca, la
revocacin realizada por solo un cnyuge deber ser
notificada fehacientemente al otro en el plazo de los
diez das siguientes a la fecha de revocacin.
103
La Seccin Segunda admite el "Pacto de mejora" sin
mas limites que el respeto a las legitimas.
La tercera regula el llamado pacto "Del Derecho de

Labrar y poseer" en virtud del cual y al objeto de
mantener indivisa una explotacin puede pactarse su
adjudicacin integra a cualquiera de los hijos o
descendientes.
Finalmente, los artculos 134 y 135 se dedican al

pacto de "Aportacin", diciendo el primero de ellos:
"1) Podr adjudicarse en vida la plena titularidad de

determinados bienes de cualquier clase, sin ninguna
excepcin, a quien tenga la condicin de legitimario
del adjudicante en el momento de la adjudicacin,
quedando ste totalmente excluido de tal condicin
de legitimario con carcter definitivo, cualquiera que
sea el valor de la herencia en el momento de
deferirse. 2) La aportacin vincula al apartado y a sus
sucesores y legitimarios."
Aragn.-
Se recoge la Sucesin paccionada en los artculos 99 y

siguientes permitindola en capitulaciones matrimoniales o
en escritura publica que fuere otorgada por mayores de 18
aos que sean consanguneos o afines en cualquier grado o
adoptivos, o que se otorguen en el marco de las instituciones
familiares consuetudinarias77.
Como notas caractersticas sealaremos:
a. Que cuando la estipulacin se pacta al objeto de

mantener un patrimonio familiar, la realizacin de actos
77
CASTILLEJO Y DUARTE, Jos. La forma contractual en el Derecho de Sucesiones, Madrid: Imprenta de los
hijos de M.J. Hernndez, 1902.
104
dispositivos requiere el consentimiento del favorecido
(Artculo 102)
b. Que la renuncia a la legtima, salvo declaracin en contra,

no afectara a los derechos que correspondan al
renunciante en la sucesin intestada ni a los que
provengan de disposiciones testamentarias del causante.
c. Que la recproca institucin hereditaria entre cnyuges, o

pacto al ms viviente, no surtir efecto cuando al
momento de la apertura de la sucesin sobrevivan hijos
no comunes.
Navarra.-
Expresamente prev la ley 174 que los pactos sobre la

sucesin futura (otorgados siempre por mayores de edad y
con carcter personalsimo) consten en capitulaciones
matrimoniales o en otra escritura publica.
Los pactos sucesorios que no comporten transmisin

actual de bienes, solo confieren la condicin de heredero, que
ser inalienable e inembargable. El instituyente conservara
hasta su muerte los bienes, pero no podr disponer de ellos
sin el consentimiento del instituido78.
En los pactos sucesorios con transmisin actual de

bienes, el instituyente podr reservarse la facultad de
disponer por cualquier ttulo o solo por ttulo oneroso. Los
actos de disposicin no reservados sern nulos sin el
consentimiento expreso del instituido. Las acciones de nulidad
solo podrn ejercitarlas el instituido y sus causahabientes,
incluso en vida del instituyente.
78
GARCIA HERREROS, Enrique. La forma contractual en el Derecho de Sucesiones. Madrid: Imprenta de los
hijos de M.J. Hernndez, 1902.
105
Los Heredamientos en Catalua.-
El Cdigo de Sucesiones los define en el Artculo 67

como la institucin contractual de heredero otorgada en
capitulaciones matrimoniales y regula tres tipos:
a. El heredamiento hecho por cualquier persona en favor

de quienes van a contraer matrimonio (Heredamiento
en favor de los contrayentes)
Es aquel en que cualquier persona y en capitulaciones

matrimoniales otorgadas con motivo del matrimonio del
heredante le atribuye con carcter irrevocable la calidad
de heredero contractual.
El caso mas frecuente es el de los padres que al

casarse cualquiera de sus hijos le atribuyen en sus
capitulaciones la condicin de heredero79.
Conforme al Artculo76 fallecido el heredante, el

contrayente a cuyo favor ha sido otorgado el
heredamiento ser heredero sin poder repudiar la
herencia, pero podr hacer uso del beneficio de
inventario.
Estos heredamientos pueden a su vez ser:
Simples, que son aquellos que simplemente

confieren la cualidad inembargable e intransmisible
de heredero contractual.
En ellos el heredante conservara hasta su

fallecimiento la propiedad de sus bienes, pero no
podr disponer de ellos a titulo lucrativo sino para
hacer regalos mdicos y liberalidades de uso.
79
MASADA, Arturo. Manual de Herencias. Bosch. Barcelona. 1953.
106
Los actos de disposicin a ttulo oneroso sern
anulables cuando sean otorgados en fraude del
heredamiento, salvo que el adquirente sea extrao al
fraude.
No obstante de esta facultad de transmitir a titulo

oneroso quedan excluidos los contratos de censo
enfituticos o vitalicios o la contratacin de censales,
salvo que el heredante se hubiera reservado esta
facultad al otorgar el heredamiento.
Acumulativos; en los cuales el favorecido adems de

la cualidad de heredero contractual adquiere de
presente todos los bienes que a la sazn tenga el
heredante, sin otras excepciones que los bienes
muebles que sean de su uso personal.
Mixtos, que es un heredamiento simple con

donacin singular de presente.
b. El hecho en favor de sus futuros hijos.
c. El que se puedan hacer los cnyuges entre si.
107
2.6.5.5 Derecho Civil Alemn.-
Brgerliches Gesetzbuch (BGB) fue el Cdigo Civil del

Imperio Alemn y sigue actuando como la ley fundamental para el
derecho civil alemn. Entr en vigor el 1 de enero 1900 que haba
estado en desarrollo desde 1881 y ha sido la codificacin central
del Derecho civil de Alemania desde entonces.
Cuando Alemania se dividi en un Estado capitalista en

Occidente y uno socialista en el Este despus de la Segunda Guerra
Mundial, el BGB sigui regulando el Derecho privado de ambas
naciones. Sin embargo, poco a poco, el Este fue reemplazando las
disposiciones del BGB por nuevas regulaciones, comenzando por
un Cdigo de la Familia en 1966 para terminar con un cdigo civil
en 1976 y una Ley de Contratos en 1976. Desde la reunificacin de
Alemania en 1990, el BGB ha sido reinstaurado como normativa
aplicable al Derecho privado de toda Alemania.
El BGB ha sido modificado varias veces desde su

promulgacin. Los cambios ms importantes ocurrieron en 2002,
cuando el Derecho de obligaciones, uno de sus cinco libros, fue
reformado profundamente. Adems, la forma en que las Cortes
construyen e interpretan las disposiciones del Cdigo ha
evolucionado de diversas maneras a lo largo del tiempo, y contina
desarrollndose. Ello se debe al alto grado de abstraccin en que
est redactado el Cdigo.
El sistema del BGB es tpico de la pandectstica del siglo

XIX y ha encontrado crticas desde un comienzo por su falta de
contenido "social". El legislador, junto a la aplicacin histrica del
cdigo ha mejorado el sistema a lo largo de los aos con el objeto
de adaptar el BGB a este fin, con mayor o menor xito.
Recientemente la influencia del derecho comunitario de la Unin
Europea ha sido bastante fuerte y varias modificaciones al BGB se
108
deben a este hecho.
No podemos dejar de mencionar que este cdigo civil es

un monumento e hito de la codificacin civil mundial, por su
importante aporte en la doctrina y legislacin, entre otras fuentes
del derecho, por lo cual es claro que ha influido en otros cdigos.
El Cdigo Civil Alemn, contiene cinco partes

principales:
PARTE GENERAL - ALLGEMEINER TEIL".

Se encuentra regulado en los artculos 1 al 240, comprende la
regulacin de elementos que tienen consecuencias en el resto
de las partes del Derecho civil.
LEY DE OBLIGACIONES - "RECHT DER SCHULDVERHLTNISSE".

Se encuentra regulado en los artculos 241 al 853, que
describe los diferentes contratos o las obligaciones en general,
incluyendo el Derecho aplicable a la responsabilidad civil.
DERECHO DE BIENES - "SACHENRECHT".

Se encuentra regulado en los artculos 854 al 1296,
comprende la posesin, la propiedad y otros derechos reales, y
los diferentes modos de adquirirlos.
LEY DE LA FAMILIA - "FAMILIENRECHT"

Se encuentra regulado en los artculos 1297 al 1921,
comprende la relacin con el matrimonio, la filiacin y dems
relaciones de familia.
DERECHO SUCESORIO - "ERBRECHT"

Gobierna la suerte de los bienes de las personas difuntas,
incluyendo los requisitos y efectos del testamento
(transmisiones mortis causa).
109
2.6.5.5.2 La Regulacin del Derecho de Sucesiones en el Cdigo
Civil Alemn - BGB.-
El Derecho de Sucesiones se encuentra regulado en el

Libro Quinto del Cdigo Civil alemn (BGB), cuya estructura es la
siguiente:
LIBRO QUINTO. DERECHO DE SUCESIONES
Seccin Primera. Sucesin hereditaria

Seccin Segunda. Posicin jurdica del heredero
Ttulo 1. Aceptacin y repudiacin de la herencia,

precauciones del juzgado de herencias.
Ttulo 2. Responsabilidad del heredero por las obligaciones
del caudal relicto.
Subttulo 1. Obligaciones del caudal relicto

Subttulo 2. Convocatoria edictal de los acreedores
del caudal relicto
Subttulo 3. Limitacin de la responsabilidad del
heredero
Subttulo 4. Formacin de inventario,
responsabilidad ilimitada del heredero
Subttulo 5. Excepciones dilatorias
Ttulo 3. Pretensin de herencia

Ttulo 4. Pluralidad de herederos
Subttulo 1. Relaciones jurdicas de los herederos

entre s
Subttulo 2. Relaciones jurdicas entre los herederos
y los acreedores del caudal relicto.
110
Seccin Tercera. Testamento
Ttulo 1. Disposiciones generales

Ttulo 2. Institucin de heredero
Ttulo 3. Institucin de un heredero fideicomisario
Ttulo 4. Legado
Ttulo 5. Modo
Ttulo 6. Albacea
Ttulo 7. Otorgamiento e invalidacin de un testamento
Ttulo 8. Testamento mancomunado
Seccin Cuarta. Contrato sucesorio

Seccin Quinta. Legtima
Seccin Sexta. Indignidad para suceder
Seccin Sptima. Renuncia a la herencia
Seccin Octava. Certificado sucesorio
Seccin Novena. Compraventa de herencia
En el derecho de sucesiones alemn el principio

fundamental es la sucesin universal, es decir, los bienes del
difunto, sino tambin todos sus derechos legales o contractuales se
transfieren a los herederos, los derechos y obligaciones. Si las
obligaciones heredadas exceda del valor de los derechos heredados
y los activos, podra ser recomendable para rechazar la herencia80.
Entre las disposiciones de ltima voluntad se pueden

distinguir:
El Testamento.
En el cdigo Civil Alemn (BGB), la voluntad ms

importante es el testamento. Otros tipos son el contrato de la
herencia y el testamento conjunto. Legados tambin son
posibles y habituales. A fin de cumplir los requisitos legales
de validez, es recomendable notarizar un testamento ante un
80
PLANIOL, Marcel y FERNARD y RIPERT, Jorge. Tratado Prctico de Derecho Civil Francs. Editorial Cultural.
La Habana. Ediciones 1927 y 1933. Tomo IV (1927) y Tomo V (1933).
111
notario alemn, que se asegura de que todos los requisitos
legales se cumplen. Esto, sin embargo, no se requiere
necesariamente. Testamentos privados o extranjeros pueden
ser vlidos y admisibles, tambin. Sin embargo, pueden surgir
dificultades relativas a la prueba de la identidad, la redaccin
exacta y, muy importante, la fecha de la voluntad.
El testamento puede ser individual o comn entre

esposos. En cuanto a los requisitos formales, estos pueden ser
en documento privado escrito a mano, exigindose en todo
caso que en el mismo conste la fecha, lugar y la firma, o en
documento pblico81.
En cuanto a los testamentos comunes entre esposos,

cuando son olgrafos, es suficiente que uno de ellos lo escriba
y el otro nicamente lo ratifique con su firma. En este
testamento, los esposos pueden acordar la obligatoriedad
recproca del mismo lo que tiene consecuencias relevantes en
cuanto a la posibilidad de otorgar posteriormente otro
testamento. As, la legislacin distingue: no habiendo fallecido
ninguno de los esposos, slo podr uno de ellos otorgar otro
Testamento s previamente ha revocado notarialmente (y
notificado) el comn. En caso de que haya fallecido uno de los
esposos, slo podr sustraerse a la obligatoriedad sucesoria
renunciando a la herencia o impugnando el testamento
comn.
Es importante que la voluntad se pueda encontrar por los

herederos despus de la muerte del testador. Por lo que es
posible depositar una voluntad para mantenerlos a salvo en
los Tribunales locales competentes. As, en el caso de que el
testador lo desee podr depositar su testamento en cualquier
Juzgado que estime oportuno, competentes son los Juzgados
de 1 Instancia, salvo en Baden-Wrttemberg, donde la
competencia se ha delegado en los Notarios.
81
RTHEL Anne. El Derecho de Sucesiones en el Derecho Alemn. Editorial Bosch. Ediciones 1933.
112
El Juzgado donde se haya depositado el testamento es
tambin el competente para su apertura y notificacin a los
herederos. Existiendo adems la obligacin legal de que
cualquier persona que tenga en su poder un testamento, en
caso de defuncin del testador, deber hacer entrega del
mismo al Juzgado.
Asimismo, el juzgado competente para la determinacin

de herederos y, en caso de solicitud, expedicin de Certificado
de herederos es el Juzgado del ltimo domicilio del difunto. Es
decir que en caso de existir varios testamentos instituyendo
herederos diferentes, los herederos debern acudir al Juzgado
del ltimo domicilio, aportar el testamento pertinente y
solicitar que el Juzgado expida el certificado de herederos.
Respecto de los herederos legales, estos tienen derecho a

una porcin reservada, Como principio general, los
descendientes (hijos y nietos), el cnyuge y los padres del
difunto tienen derecho a una parte reservada, sin embargo, la
legtima no se aplica en cada caso. Se aplica slo si la
voluntad del difunto excluidos los herederos legales de la
sucesin. Por ejemplo, si la persona fallecida, en su
testamento, excluye a uno de sus hijos de heredar, entonces
el nio privado tiene derecho a una parte reservada. La parte
reservada consiste en una reclamacin por el pago de dinero
en contra de la comunidad de herederos. La cantidad que
puede reclamarse es la mitad de la porcin de reserva legal.
Esta afirmacin est bajo la ley de prescripcin de tres aos.
La parte del cnyuge suprstite es generalmente mayor en

si hay familiares sobrevivientes de la primera categora, por
medio nicamente si los familiares sobrevivientes se
encuentran en la segunda categora, o el fallecido abuelo. Sin
familiares sobrevivientes en las categoras de primero o
segundo, o de los abuelos, el cnyuge hereda el 100%. La
herencia del cnyuge tambin est influenciada por el
113
rgimen de bienes gananciales (comunidad de ganancias
acumuladas, por ejemplo, o la divisin de bienes).
El Contrato Sucesorio.
El Cdigo Civil alemn establece la posibilidad de que el

testador suscriba un contrato de sucesin. Este siempre habr
de otorgarse en documento pblico. Respecto de la eficacia
del contrato de sucesin, hay que sealar que con su firma
quedan automticamente revocados los testamentos
otorgados con anterioridad en tanto que perjudiquen los
derechos de la parte contratante beneficiaria82. En igual
sentido se establece que los testamentos otorgados con
posterioridad al contrato de sucesin carecen de validez en
tanto que perjudiquen los derechos de la parte contratante
beneficiaria.
La Legtima.
Aparte de los dos casos arriba sealados, es decir que se

haya otorgado un testamento comn entre esposos con
clusula de obligatoriedad recproca o el de existir un contrato
sucesorio, la libertad de testar es absoluta. As el testador
puede excluir a su esposo e hijos de la sucesin legal, con la
consecuencia de que nicamente se convierte en heredero la
persona designada en el testamento o contrato de sucesin.
Para este caso dispone el Cdigo Civil alemn, que el esposo/a
o descendiente excluido de la herencia tiene derecho a la
legtima, que puede reclamar del heredero.
La legtima constituye la mitad del valor de la hijuela

legalmente establecida. De lo cual se deduce, que conforme al
Derecho alemn la legtima no es un derecho sucesorio que
crea automticamente la participacin en el caudal
hereditario; sino que es, as tambin lo confirma la reiterada
82
COSACK, Conrado. El Pacto hereditario segn principios del Cdigo Civil alemn. Octubre 1923.
114
Jurisprudencia del Tribunal Supremo alemn, slo un derecho
a una reclamacin dineraria que puede ser ejercitado por el
legitimario frente al heredero, pero cuyo ejercicio es
voluntario y no imperativo. Este derecho de reclamacin
prescribe a los tres aos a contar desde el fallecimiento del
testador83.
El derecho a la legtima le corresponde al esposo y a los

descendientes. De no existir descendientes, tambin tendrn
los padres un derecho de legtima. No lo tendrn en ningn
caso los hermanos o parientes ms lejanos.
Asimismo, en caso de existir una comunidad de herederos,

corresponde a estos proceder de comn acuerdo a la
particin y adjudicacin de la herencia, o en caso de no
ponerse de acuerdo, podr cualquiera de ellos acudir a los
tribunales e instar el procedimiento de particin y
adjudicacin de herencia.
En caso de que se haya nombrado un albacea

testamentario compete nicamente a ste realizar particin y
adjudicacin de los bienes relictos, cumpliendo as la voluntad
del testador formulada en testamento y proceder
efectivamente a realizar las adjudicaciones previstas en el
mismo, s las hubiere. Consecuentemente en Alemania al
albacea le corresponden todos los derechos de particin,
adjudicacin, administracin, pago de deudas, entrega de
legados y disposicin de los bienes relictos, mientras que los
herederos no tienen absolutamente ninguna de esas
facultades.
Sucesin Intestada.
En el libro quinto del Cdigo Civil alemn (BGB), secciones

1922 y ss., dice que, si no hay testamento, una orden legal de
83
RTHEL Anne. El Derecho de Sucesiones en el Derecho Alemn. Editorial Bosch. Ediciones 1933.
115
la sucesin se aplica, basado en el denominado "categoras" y
"clanes" del sistema, en el que las partes se reservan para
determinados herederos legales. El cnyuge tambin puede
tener un derecho preferente a heredar, segn el rgimen de
bienes gananciales. La comunidad de los herederos legales se
clasifican en categoras (en la prctica, slo las tres primeras
categoras son pertinentes):
a. La primera categora incluye a los fallecidos hijos

(biolgicos o adoptados) y sus descendientes. Por lo tanto
los herederos legales en primero Orden son el cnyuge
(1/4 por herencia y 1/4 por participacin en ganancias), y
la otra mitad de la herencia corresponde a los hijos por
partes iguales (tambin los adoptados y los no
matrimoniales). En caso de haber fallecido estos, sus
descendientes, o de no existir stos, acrece su parte a los
dems coherederos.
b. La segunda categora incluye a los padres del fallecido y

de sus descendientes (por ejemplo, hermanos, hermanas
o sobrinos.). Es decir de no existir descendientes, lo sern
junto al cnyuge (1/2 por herencia y 1/4 por participacin
en ganancias), los padres del difunto o de haber fallecido
alguno de ellos, sus descendientes, es decir los hermanos
(o sobrinos) del difunto.
c. La tercera categora incluye a los abuelos del difunto por

partes iguales y de haber fallecido alguno de ellos, sus
descendientes.
Los miembros de una categora inferior heredan

nicamente si no hay sobrevivientes en una categora
superior.
Un clan est formado por una sola persona, sus

ascendientes y descendientes (incluidos los aspectos
116
biolgicos y los nios adoptados). Los cnyuges y los hijastros
no son miembros de un clan. Un heredero legal excluye de la
herencia de todos los dems miembros de su clan, que estn
relacionados con el fallecido a travs de l.
Por otro lado, se debe tener en cuenta que el titulo

sucesorio comn a la herencia, sea testada o ab intestato, es
el Certificado de Herederos (ERBSCHEIN) expedido por el
Juzgado sucesorio donde el fallecido tena su ltimo domicilio
y s ste estaba en el extranjero es competente el Juzgado
Central de Berln-Schneberg. En el certificado se har constar
quienes son los herederos y las cuotas de participacin que
les correspondan en la herencia.

Civil Alemn.-
El pacto sucesorio por el que se adoptan disposiciones

sobre la sucesin futura de alguna de las partes instituyendo
heredero o estableciendo un legado se ha considerado
tradicionalmente una institucin que se encontraba recluida en los
pases de tradicin germnica, ha ido adquiriendo un mayor
protagonismo en cuanto se ha constatado que se trata de un
negocio jurdico til para ordenar la sucesin, sealadamente para
la transmisin mortis causa de la empresa familiar.
En efecto, los problemas que acarrea el testamento para

llevar a cabo tal transmisin y las limitaciones intrnsecas del
protocolo familiar como instrumento de planificacin sucesoria,
han planteado la oportunidad de introducir otros negocios jurdicos
mortis causa que se ajusten a las necesidades socioeconmicas del
momento. En algunos ordenamientos, se ha realizado una
actualizacin y adaptacin de figuras en claro desuso, con el
objetivo manifiesto de potenciar su eficacia y de adecuar su
regulacin a la realidad socioeconmica84.
84
HERRERO Oviedo Se asiste por ello al renacer de los pactos sucesorios, (2009, pp. 199-217).
117
El derecho alemn admite los contratos de sucesin
futura en todas sus clases (entre cualesquiera personas),
asignndoles la denominacin genrica de contratos sucesorios, los
mismos que son vinculantes. As, El Contrato Sucesorio se
encuentra regulado en el Libro Quinto, Seccin cuarta del Cdigo
civil Alemn, desde el artculo 2274 al 2302.
Como se indico anteriormente el Cdigo Civil alemn

establece la posibilidad de que el testador suscriba un contrato de
sucesin. Este siempre habr de otorgarse en documento pblico.
Respecto de la eficacia del contrato de sucesin, hay que sealar
que con su firma quedan automticamente revocados los
testamentos otorgados con anterioridad en tanto que perjudiquen
los derechos de la parte contratante beneficiaria. En igual sentido
se establece que los testamentos otorgados con posterioridad al
contrato de sucesin carecen de validez en tanto que perjudiquen
los derechos de la parte contratante beneficiaria.
Veamos:
Artculo 2279.- Vertrasmbige zuwendungen und auflangen;

anwendung von 2077.-
(1) "Auf Vertrasmbige zuwendungen und auflangen; finden

die fr letztwillige zuwendungen und auflangen geltenden
vorschriften entsprechende anwendung
Del contenido del Artculo 2279 acpite 1 del Cdigo

Civil Alemn, en general, se aplican a los contratos sucesorios las
normas correspondientes a las trasmisiones de ltima voluntad.
118
Artculo 2279 Vertrasmbige zuwendungen und auflangen;
anwendung von 2077.-
(2) "Die vorschrift des 2077 gilt fr erbvertrag awischen

ehegatten, lebenspartnern oder verlobten auch insoweit,
als ein dritter bedacht ist

Civil Alemn, se establece que en caso de duda, en un contrato
sucesorio institutivo entre cnyuges o prometidos, se entiende que
la voluntad de las partes es que en todo su contenido dependa de
la existencia y continuidad de los esponsales o del matrimonio y
esto no slo cuando un cnyuge o prometido ha designado al otro,
sino incluso cuando han sido designados terceros.
Artculo 2293 Rcktritt bei Vorbehalt.-
"Der Erblasser Kann von dem Erbvertrag zurcktreten, wenn er

sich den Rcktritt im Vertrag vorbehalten hat
Del contenido del Artculo 2293 del Cdigo Civil

Alemn; la institucin de heredero contractual no puede ser
revocada unilateralmente, puesto que existe la vinculacin entre
las partes, a no ser que el contratante se haya reservado
expresamente el derecho de resolucin o de rescisin.
Artculo 2286 Verfgungen unter Lebenden.-
"Durch den erbvertrag wird das Recht des Erblassers, ber sein
Vermgen durch Rechtsgeschft unter Lebenden zu verfgen,
nicht beschrnkt

Alemn. El contrato sucesorio no impide al otorgante ejercitar su
derecho a disponer de su patrimonio por actos inter vivos, pues el
instituido no tiene derecho sobre el patrimonio del causante.
119
Empero, tanto el heredero como el legatario con-
tractuales tienen proteccin contra los actos que pudiera ejercitar
el otorgante con la intencin de perjudicarles.
Cuando los cnyuges se han instituido mutuamente

herederos mediante un contrato sucesorio y para el caso de
fallecimiento de ambos se designa a un tercero para que reciba la
herencia o se dispone un legado, que haya de tener efectividad
despus de la muerte de este sobreviviente, en caso de duda ha de
admitirse no haberse hecho una institucin de heredero o legado
fideicomisario, sino que lo querido es exclusivamente institucin de
heredero con referencia al patrimonio del sobreviviente o exclu-
sivamente legado a costas del patrimonio de ste. Lo mismo ha de
entenderse en caso de que los cnyuges se han designado
recprocamente legatarios y para la eventualidad de fallecimiento
del sobreviviente han instituido otro legado.
Artculo 2281 Anfechtung durch den Erblasser.-
(1 )"Der Erbvertrag kann auf grund der urch 2078, 2079 auch
von dem Erblasser angefochten werden; zur Anfechtung auf
Grund des 2079 ist erforderlich, dass der
pflichtteilsberechtigte zur Zeit der Anfechtung vorhanden
ist

Civil Alemn, a cuyo tenor indica el pacto sucesorio puede ser
impugnado () incluso por el causante (), esta referida a la
Impugnacin del Pacto Sucesorio en vida, relativa a la
impugnabilidad del pacto sucesorio por el propio disponente.
Artculo 2283 Anfechtungsfrist.-
(2)"Die Frist beginnt im Falle der Anfechtbarkeit wegen

Drohung mit dem Zeitpunkt, in welchem die Zwangslape
aufhrt, in den brigen fallen mit dem Zeitpunkt, in
120
welchem der Erblasser von den Anfechtungsgrund Kenntnis
erlangt. Auf den Lauf der Frist finden die fr die Verjhrung
geltenden Vorschriften der 206, 210 entsprechende
Anwendung

Civil Alemn en el rgimen de anulabilidad dispuesto para los
contratos se extiende en el pas germano al pacto sucesorio en
toda su integridad ( 116 et seq BGB): el cmputo de los plazos
tiene circunstancias propias de los contratos, esto es, comienza a
correr desde que cesa la situacin de violencia o partir del
momento en que el causante es consciente de la causa de
impugnacin; adems el pacto puede ser impugnado por las
mismas causas que generan la invalidez testamentaria ( 2078
BGB), coincidentes con las de los negocios jurdicos entre vivos (
119).
Artculo 2283 Anfechtungsfrist.-
(1) "Die Anfechtung durch den Erblasser Karin nur binen

Jahresfrist erfolgen
Artculo 2285 Anfechtung durch Dritte.-
"Die in 2080 bezeichneten Personen knnen den Erbvertrag

auf Grund der 2078, 2079 nicht mehr anfechten, wenn das
Anfechtungsrecht des Erblasseres zur Zeit des Erbfalls erloschen
ist
Artculo 2284 Besttigung.-
"Die Besttigung eines anfechtbaren Erbvertrags kann nur

durch den Erblasser persnlich erfolgen. Its der Erblasser in der
Geschftsfhigkeit beschrnkt, so ist die Besttigung
ausgeschlossen
121
Del contenido de los Artculos 2283 acpite 1, 2285 y
2284 del Cdigo civil Alemn, especifica de una forma difana
cmo los terceros interesados, transcurrido ese lapso temporal
previsto para el ejercicio de la accin por parte del que ser futuro
causante de la sucesin, fijando en un ao el plazo para la
impugnacin del pacto sucesorio en vida y por el propio disponente
( 2283.1) en coherencia con cualquier negocio jurdico, sea mortis
causa sea inter vivos, ya no pueden hacer uso de la accin ( 2285).
De un modo ms grfico, podra aseverarse que la accin de
anulabilidad derivada de vicios volitivos (error, dolo, etc.) muere
con el causante. En consecuencia, los terceros pueden impugnar el
pacto sucesorio cuando hubiesen heredado la accin del decuius (
2285 BGB) pero no en otro caso, como tampoco podrn hacerlo
cuando el propio causante ya ha confirmado el pacto sucesorio
anulable por vicios del consentimiento ( 2284 BGB).
Artculo 2298 Anfechtung durch Dritte.-
(1)"Sind in einem Erbvertrang von beiden Teilen vartragsmbige

Verfgungen getroffen, so hat die Nichtigkeit einer diese
Verfgungen die Unwirksamkeit des ganzen Vertrahs zur
Folge
Del contenido de los Artculos 2298 acpite 1 del

Cdigo Civil Alemn, establece que la nulidad de una disposicin
comporta la ineficacia de todo el pacto sucesorio, en la medida en
que uno de los Derechos llamados sea el alemn. Si el pacto
sucesorio ha sido otorgado por personas de distinta nacionalidad o
vecindad civil y ambas disponen habr que tener presente ambas
leyes personales para garantizar la validez del mismo, porque si no
se corre el riesgo de que pueda ser considerado nulo para uno de
los causantes y consecuentemente ya no hubiera valido la pena
otorgarlo, puesto que aunque quiz no quede afectada la validez
de las disposiciones efectuadas por otro causante, lo que desde
luego va a quedar afectada es la voluntad manifestada en el pacto
sucesorio por este disponente/causante ya que esta voluntad se
122
adopt en la medida en que la otra parte dispona en un sentido u
otro. Son voluntades mutuamente condicionadas y que se
manifiestan como un concierto comn.
Esta previsin se cumple tanto si se trata de pactos

sucesorios que contienen disposiciones correspectivas, como si son
recprocas o mancomunadas. Lo que resulta relevante es que se
ordenan distintas sucesiones en el pacto y, por consiguiente, estn
vinculadas y mutuamente condicionadas.
La doctrina alemana se inclina preferentemente por

llegar a una aplicacin acumulativa, cuando alguna de las leyes no
prevea la validez de las disposiciones efectuadas por alguno de los
contratantes disponentes, mientras que la aplicacin sera
distributiva si ambas leyes conocen los pactos sucesorios, pese a la
dificultad de encaje y correspondencia. Todo ello en beneficio del
principio favor testamenti.
123
2.6.5.6 Derecho Civil Suizo.-
El Cdigo Civil de Suiza (en alemn Schweizerische

Zivilgesetzbuch, o ZGB) es el cuerpo legal central en la codificacin
del Derecho privado de Suiza. Este cdigo ha sido desarrollado por
Eugen HUBER, habiendo recibido la orden del Consejo Ejecutivo
Federal y fue terminado en el ao 1907 y entr en vigencia en
1912. Este cdigo ha recepcionado parcialmente el cdigo civil
alemn
Se debe precisar que este Cdigo Civil de Suiza es uno

bastante adelantado para su tiempo, constituye un cdigo
importante en la historia de la codificacin moderna. La reforma
ms reciente que se ha introducido en cuanto al rgimen
econmico legal en Suiza es la participacin en la sociedad de
gananciales.
El Cdigo Civil Suizo, contiene cuatro partes principales:
INTRODUCCIN.-
Comprende los artculos del 1 al 10.
PRIMERA PARTE - EL DERECHO DE LAS PERSONAS.

a. Primer Ttulo: Las Personas Naturales

b. Segundo Ttulo: Las Personas Jurdicas
SEGUNDA PARTE - EL DERECHO DE FAMILIA.

a. Tercer Ttulo: El Matrimonio

b. Cuarto Ttulo: El Divorcio y la Separacin Matrimonial
c. Quinto Ttulo: Los Efectos Generales del Matrimonio
124
d. Sexto Ttulo: Los Derechos de los Cnyuges
e. Sptimo Ttulo: La Formacin de la Filiacin
f. Octavo Ttulo: Los Efectos de la Filiacin
g. Noveno Ttulo: La Asociacin Familiar
h. Dcimo Ttulo: La Regulacin General de la Patria Potestad
i. Undcimo Ttulo: La Direccin de la Patria Potestad
j. Duodcimo Ttulo: El Fin de la Patria Potestad
TERCERA PARTE - EL DERECHO DE LA SUCESIN.

a. Decimotercer Ttulo: La Sucesin Legal

b. Decimocuarto Ttulo: El Testamento Mortuorio
c. Decimoquinto Ttulo: La Apertura de la Sucesin
d. Decimosexto Ttulo: Los Efectos de la Sucesin
e. Decimosptimo Ttulo: La Divisin de la Sucesin
CUARTA PARTE - EL DERECHO DE LAS COSAS.

a. Decimoctavo Ttulo: Condiciones Generales

b. Decimonoveno Ttulo: Los Bienes Inmuebles
c. Vigsimo Ttulo: Los Bienes Muebles
d. Vigsimo Primer Ttulo: Las Cargas sobre los Bienes
e. Vigsimo Segundo Ttulo: El Depsito Inmobiliario
f. Vigsimo Tercer Ttulo: El Depsito Mobiliario
g. Vigsimo Cuarto Ttulo: La Propiedad
h. Vigsimo Quinto Ttulo: El Registro Inmobiliario
TTULO FINAL - CONDICIONES DE REGULACIN.
El Cdigo Civil Suizo, no se divide en libros, por lo cual es

claro que la eleccin en materia de tcnica legislativa es por la de
partes, lo cual debe dejarse constancia en el derecho comparado.
125
2.6.5.6.2 Derecho de Sucesiones en el Cdigo Civil Suizo - ZBG.
El Derecho de Sucesiones se encuentra regulado en la

Tercera Parte del Cdigo Civil Suizo (ZBG), cuya estructura es la que
ya lo mencionamos anteriormente:
Entre las disposiciones de ltima voluntad se pueden

distinguir:
Sucesin Legal.
Segn la ley suiza, los descendientes, los padres y los

cnyuges son herederos legales. En ausencia de un testamento
o contrato despus de la herencia, en principio, se aplica:
El cnyuge suprstite recibe:
a. La mitad de los bienes si no hay descendientes del

difunto;
b. Tres cuartas partes de los bienes si no hay
descendientes, pero los herederos de los padres;
c. Si no hay herederos de los padres o bien, la propiedad
total. Los nios siempre heredan a partes iguales.
Los herederos legales estn protegidos por las normas

legales obligatorias sobre porciones jurdicos (tambin
llamados herederos forzosos). Esto significa que una persona
no puede disponer de todo su patrimonio a su discrecin. Ms
bien, sus descendientes, los padres y los cnyuges
sobrevivientes tienen derecho a una porcin de la masa por la
ley estatutaria.
La parte jurdica se basa en las cuotas legales mencionadas,

que los herederos legales tendrn si una persona muere
intestada. Los descendientes tienen derecho a tres cuartas
partes de su cuota legal, y los supervivientes a los padres y los
126
cnyuges de cada parte y la mitad de su cuota legal respectiva.
Es importante sealar que en virtud de la legislacin suiza,

los herederos adquirirn todos los activos y todas las
responsabilidades de la persona fallecida en el momento de la
muerte. Los herederos de formar una asociacin simple
(Communaut hrditaire/Erbengemeinschaft) hasta la finca se
ha dividido de acuerdo a las normas aplicables.
Testamento.
Se podr disponer del patrimonio, por voluntad propia, que

consiste en una disposicin por el testador slo, mediante el
testamento.
El testador del bien puede optar por:
a. Escribir un testamento olgrafo (que debe ser

enteramente escrita por l, debe estar firmada e incluir
la fecha y lugar;
b. Obtener un testamento redactado y certificado por un
notario;
c. En caso de emergencia, una voluntad por va oral puede
hacerse ante dos testigos.
El testamento se puede cambiar en cualquier momento. Sin

embargo, se debe asegurar de que la nueva voluntad
reemplaza a todas las disposiciones anteriores realizadas con
respecto al patrimonio.
Contrato de Herencia.
Un contrato de herencia es un acuerdo hecho por y entre el

testador y los herederos legales y/o terceras personas. Al
celebrar un contrato de herencia, el testador puede obligar a
legar sus bienes o de un legado a la otra parte (o de un
127
tercero). Tambin es posible celebrar un contrato de herencia,
a fin de renunciar a una herencia. La Herencia de los contratos
tiene que ser certificado por un notario85.

Civil Suizo.
El derecho Suizo admite los contratos de sucesin futura

en todas sus clases (entre cualesquiera personas), asignndole la
denominacin genrica de contrato de herencia. As, El Contrato de
Herencia se encuentra regulado en la Tercera Parte, Decimocuarto
Ttulo del Cdigo civil Suizo, desarrollado en la parte de
Testamento.
Como se indico anteriormente el Cdigo Civil Suizo

establece la posibilidad de que el testador suscriba un contrato de
Herencia, un acuerdo hecho por y entre el testador y los herederos
legales y/o terceras personas. Al celebrar un contrato de herencia,
el testador puede obligar a legar sus bienes o de un legado a la otra
parte (o de un tercero). Tambin es posible celebrar un contrato
de herencia, a fin de renunciar a una herencia. La Herencia de los
contratos tiene que ser certificado por un notario.
Del contenido del Artculo 514 del Cdigo Civil Suizo La

resolucin de un pacto sucesorio por incumplimiento debe regirse
por el Derecho contractual.

Civil Suizo, se tiene que una vez concertado el pacto sucesorio, el
disponente no puede desligarse de la obligacin asumida sino con
el concurso de voluntades del resto de los intervinientes.
Del contenido del Artculo 469 del Cdigo Civil Suizo, se

halla restringido, en principio, al mbito testamentario, apuntando
los autores que la anulabilidad del pacto sucesorio por parte del
85
BOEHMER, G. en Komrnentar zum ZGB, V,I, 11 ed. Berln 1963
128
decuius o de la contraparte no esta expresamente regulada en el
Cuerpo legal general. Pese a la opinin de PIOTET86, de que ambos
contratantes bien podran solicitar la anulacin judicial del pacto
segn las reglas del Cdigo de Obligaciones (art. 7 Cc.), sin
embargo, la posible aplicacin a la sucesin contractual de la
invalidez derivada de los vicios volitivos en materia de negocios
jurdicos inter vivos (arts. 23 a 30 Cc.) o mortis causa (art. 469 Cc.)
no puede decirse que constituya una cuestin pacficamente
admitida en la doctrina cientfica suiza como tampoco que quede
exenta de trascendencia prctica, pues este legislador nacional
parece haber escogido un rgimen de ineficacia para esta clase de
anomalas segn sea el negocio jurdico entre vivos o con eficacia
post mortem.
Asimismo, del contenido del Artculo 469 acpite 1 y 2

del Cdigo Civil Suizo, subraya cmo las previsiones mortis causa
realizadas bajo la influencia de error, dolo, amenaza o violencia
deben reputarse anulables; ahora bien, desaparecidas las
circunstancias generadoras de dicha anulabilidad, si el causante no
ha logrado revocar la disposicin testamentaria controvertida
dentro del plazo de prescripcin anual determinado por la Ley, sta
se entiende tcitamente confirmada y devendra inatacable (art.
469.2 Cc.), precepto circunscrito al testamento que, segn doctrina
y jurisprudencia, debe aplicarse tambin analgicamente al pacto
sucesorio, en cuyo caso el plazo prescriptivo habra de comenzar a
correr desde la conclusin del acuerdo. Transcurrido el ao, ni el
decuius, ni el cocontratante ni tampoco los sucesores podrn
solicitar y obtener la anulacin del pacto.
Del contenido del Artculo 521 del Cdigo Civil Suizo, se

tiene que al margen de aludir indistintamente a pacto y testamento
para el cmputo del plazo prescriptivo anual, refiere adems al
legitimado activamente bajo el trmino genrico de actor o
demandante que puede estimarse comprensivo tanto del
causante como de posibles terceros interesados.
86
PIOTET. Vid. Prcis de droit successoral, op. cit., 56.
129
2.6.5.7 Derecho Civil Austriaco.-
El sistema jurdico austriaco est basado en el derecho

romano y est estructurado jerrquicamente. El Cdigo Civil de
Austria (en alemn: Allgemeines brgerliches Gesetzbuch y
abreviado ABGB) es la codificacin del derecho civil austraco, es
uno de los cdigos de derecho privado ms antiguos del mundo.
Fue proclamado el 1 de junio de 1811, entrando en vigor para la
totalidad del Imperio Austriaco de habla alemana el 1 de enero de
1812. Fue asumido por la Repblica de Austria en 1918 y aplicado
tambin en Burgenland desde 1922.
El Cdigo Civil de Austria se origin a partir de las ideas

de la Ilustracin y los derechos naturales, que principalmente
postulaba la equidad y libertad del individuo sin abolir del todo el
viejo orden feudal de los estados. Durante todo el tiempo de su
aplicacin en las leyes austracas ha sido enmendado
frecuentemente, por ejemplo entre 1914 y 1916 tuvo 3 enmiendas
parciales y en los aos 1970 una reforma del derecho de familia.
Aunque algunas importantes ramas son regidas por

leyes especiales externas al Cdigo Civil de Austria (como el
derecho industrial y partes del derecho conyugal), sigue siendo
considerado como el punto de concrecin del derecho civil de
Austria y su estudio derivado.
En Austria no se da el sistema case-law (derecho

casustico). Esto significa que si bien el juez es libre a la hora de
decidir o interpretar, las sentencias anteriores sobre casos similares
pueden ser utilizadas en la argumentacin.
130
2.6.5.7.2 Derecho de Sucesiones en el Cdigo Civil Austriaco -
ABGB.-
Entre las disposiciones de ltima voluntad reguladas en

el Derecho de Sucesiones del Cdigo Civil Austriaco (ABGB) se
pueden distinguir:
Testamento.
Segn la legislacin austriaca, cada persona fsica tiene

derecho a hacer testamento.
Existen tres mtodos de hacer un testamento vlido en

Austria
a. Testamento Privado: sea por escrito y firmada por el

difunto mismo, o por escrito por una tercera persona, y
firmada por tres testigos, y el difunto
b. Testamento Judicial: oral o escrita
c. Testamento Notarial: oral o escrita
La legislacin austriaca, no permite inscribir un testamento

por poder. En consecuencia, al realizar una disposicin
testamentaria de bienes inmuebles situados en Austria, el
testador debe utilizar una de las tres formas de testamento
vlido antes mencionados.
Existen pocas restricciones sobre cmo un propietario

dispone de su patrimonio. As, el Cdigo Civil de Austria prev
varias normas destinadas a proteger a los herederos
obligatorios (hijos y cnyuge) de la persona fallecida de donar
todos sus bienes a otras personas antes de morir. Por lo tanto,
los herederos obligatorios pueden solicitar al donatario a
devolver el regalo, si su "legtima", se ha reducido. Hay, sin
embargo, una restriccin de tiempo87. En principio, se limita a
87
ARANDA MENDIAZ, Manuel. Historia del Derecho de las Sucesiones Austriaco. Editorial Universitaria Ramn
Areces. Austria. Ediciones 1993. Tomo I y II.
131
las donaciones realizadas durante los ltimos dos aos antes de
la muerte del difunto. El 1 de agosto de 2008, la imposicin de
los regalos fue abolida en Austria. Sin embargo, un impuesto
de transferencia de tierras es impuesto por las donaciones de
bienes inmuebles.
Segn la legislacin austriaca, El matrimonio no crea la

propiedad comn de los bienes es de propiedad de bienes
races por separado, a menos que las partes estn de acuerdo a
la propiedad conjunta. Segn la legislacin austriaca, el
cnyuge sobreviviente tiene derecho a permanecer en la
vivienda antigua que l/ella ocup, junto con el fallecido,
siempre que l/ella viva all junto con el fallecido en el
momento de su muerte. Este derecho no est limitado en el
tiempo y sigue siendo vlida siempre y cuando el cnyuge de
hecho vive en la propiedad, incluso en el caso de segundas
nupcias.
Al respecto, es de indicar que es posible tambin que dos

personas fsicas que posean conjuntamente un piso,
apartamento o condominio (asociaciones de propietarios). Si
uno de los socios muere, el dueo restante (Como regla general
y salvo acuerdo en contrario entre los propietarios) obtener la
plena propiedad, con independencia del derecho de herencia o
disposicin testamentaria. En este caso, el propietario
sobreviviente estar obligado a efectuar ciertos pagos a los
herederos.
En el caso de que los bienes inmuebles en Austria es

heredado por un menor de edad (menores de 18 aos), el
menor debe tener asignado un tutor, que es nombrado por el
tribunal que tiene jurisdiccin. La Jurisdiccin se determina de
acuerdo a la ltima residencia habitual o en cuyo distrito donde
se encuentre la mayor parte de los bienes del difunto.
132
En el Derecho de Sucesiones regulado en el Cdigo Civil
Austriaco el notario pblico juega un papel importante en los
procedimientos de herencia de Austria. Es responsable de la
inscripcin de la defuncin, y actividades oficiales necesarias
llevadas a cabo entre la muerte y la distribucin final de los
bienes de acuerdo a una orden judicial.
La Legtima
En virtud de la legislacin austriaca los nios (incluidos los

hijos adoptivos) y la esposa tienen derecho a una porcin
"reservada". De los nios y "el cnyuge legtima" tiene que
cubrir al menos la mitad de la porcin de la que obtendran en
el caso de sucesin intestada. En el caso de no tener hijos, los
padres heredan, pero su "legtima" es slo un tercio de la
porcin de la que obtendran en el caso de sucesin intestada.
El difunto no est sujeto a las restricciones relativas a los

residuos de la finca que no est sujeto a la parte reservada. El
residuo puede ser legada a las personas, incluidos los que ya
son herederos de acuerdo con la "legtima".
Sucesin Intestada
En ausencia de un testamento, todos los bienes van a los

herederos. Si el fallecido es intestado, el orden de prelacin de
la sucesin es la siguiente:
a. Los nios (o los nietos, respectivamente) heredan dos

tercios y el cnyuge tiene derecho a un tercio de todo el
patrimonio.
b. A falta de descendientes, el cnyuge hereda dos tercios,
y los padres (o hijos de los padres, respectivamente) en
un tercio.
c. Si no hay familiares, hasta los bisabuelos, los bienes se
transferirn a la Repblica de Austria.
133
Civil Austriaco.
En el derecho austriaco est permitido el contrato

sucesorio si bien slo entre cnyuges y slo con efecto vinculante
sobre tres cuartas partes del patrimonio (no por lo que respecta a
la cuarta parte de libre disposicin), pero slo tambin en
beneficio del otro cnyuge (por tanto, no en beneficio de terceros,
pero tambin en beneficio de los hijos comunes). Los testamentos
conjuntos estn admitidos como una forma de testamento pero
pueden ser revocados unilateralmente en todo momento88.

Austriaco, la Sucesin Contractual es eficaz solo entre los cnyuges.
Los Pactos Institutivos que reconoce el Cdigo austriaco, son los
pactos de sucesin futura de institucin de heredero entre
cnyuges

Austriaco, enumera las siguientes tres fuentes del derecho
sucesorio: la voluntad del causante manifestada en testamento, el
pacto sucesorio, y la ley. Las tres fuentes son compatibles entre s.

Austriaco, se tiene como primordial objeto de los contratos
matrimoniales, el orden de la sucesin y el usufructo vitalicio de los
bienes en caso de fallecimiento.
88
ANTENREITER T., Informe Nacional Austria, Notarius International 2002, 119, 174. -
134
2.6.5.8 Derecho Civil Portugus.-
Antes de la aprobacin del actual Cdigo civil en 1966,

Portugal tena un antiguo sistema jurdico basado en el derecho
romano.
Durante el dominio espaol (1580-1640), algunas leyes

espaolas fueron incorporadas al antiguo Cdigo civil. El primer
Cdigo Civil moderno entr en vigencia en 1867 y todava se
mantiene en vigor en Goa. El segundo y actual Cdigo civil fue
promulgado en 1966 y est vigente en varias antiguas colonias,
pero no en Macao, donde fue sobresedo por el Cdigo Civil de
Macao de 1999 que signific una revisin del Cdigo de 1966,
preparado bajo la influencia de juristas portugueses.
As el Cdigo Civil Portugus vigente fue aprobado el 25

de Noviembre del ao 1966 y entro en vigencia el 1 de junio de
1967, revocando al anterior Cdigo Civil, elaborado por el Visconde
de Saavedra que entrara en vigor un siglo antes en el ao 1867.
El vigente texto del Cdigo civil fue dirigido por un

equipo de profesionales, siendo revisado en su fase final por el
profesor Juan de Matos Antunes Varela, motivo por el cual es
frecuentemente concebido por el "Cdigo de Varela" en oposicin
al "Cdigo de Saavedra" anterior.
El cdigo adopto la clasificacin germnica del derecho

civil, conforme al BGB (Cdigo Civil Alemn), siendo dividido en
cinco libros, como se detalla a continuacin:
PARTE GENERAL.
Comprende la regulacin de elementos que tienen
consecuencias en el resto de las partes del Derecho civil.
135
DERECHO DE OBLIGACIONES.
El Derecho de Obligaciones, estudia las especies obligacionales,
sus caractersticas, efectos y extincin. La expresin obligacin,
se caracteriza como el vnculo jurdico transitorio entre el
acreedor y el deudor cuyo objeto consiste en una prestacin de
dar, hacer o no hacer.
DERECHOS REALES.
El derecho Real puede ser definido como el poder directo e
inmediato sobre una cosa que en orden jurdico atribuye a una
persona, para satisfacer intereses jurdico-privados en trminos
y lmites fijados, tratndose por lo tanto de un dominio o de
una soberana que su titular ejerce directa e inmediatamente
sobre una cosa cierta y determinada a diferencia de cualquier
persona.
DERECHO DE FAMILIA.
El derecho de Familia, es la rama del derecho que contiene
normas jurdicas relacionadas con la estructura, organizacin y
proteccin de la familia, es la rama que trata de las relaciones
familiares y de las obligaciones de los directos intervinientes en
esas relaciones. Esta rama del derecho civil fue sustancialmente
modificada en 1977.
DERECHO DE SUCESIONES
El derecho de sucesiones es la rama del derecho que cuida de la
transmisin de bienes, derechos y obligaciones despus de la
muerte de una persona. El trmino sucesiones est definido
como el acto jurdico por el cual una persona subsiste en otra
en sus derechos y obligaciones pudiendo ser concebida tanto
de una relacin entre personas vivas, es decir antes de su
muerte; por lo que el derecho de sucesiones admite dos formas
de sucesin: inter vivos o mortis causa.
136
2.6.5.8.2 Derecho de Sucesiones en el Cdigo Civil Portugus.

Libro Quinto del Cdigo Civil Portugus, cuya estructura es la
siguiente:
LIBRO V - DERECHO DE SUCESIONES
TITULO I DE LA SUCESIN EN GENERAL.

Captulo I Disposiciones Generales.
Captulo II Apertura de la Sucesin y Nombramiento de
Herederos y Legatarios.
Seccin I. Apertura de la Sucesin.
Seccin II. Capacidad Sucesoria.
Seccin III. Derecho de Representacin.
Captulo III Herencia Yaciente.
Captulo IV Aceptacin de Herencia.
Captulo V Repudio de Herencia.
Captulo VI Encargos de Herencia.
Captulo VII Peticin de Herencia.
Captulo VIII Administracin de Herencia.
Captulo IX Liquidacin de Herencia.
Captulo X Particin de Herencia.
Seccin I. Disposiciones Generales.
Seccin II. Atribuciones Preferenciales.
Seccin III. Colacin.
Seccin IV. Efectos de Particin.
Seccin V. Impugnacin de Particin.
Captulo XI Alineacin de Herencia.
TITULO II DE LA SUCESIN LEGTIMA.

Captulo II Sucesin de Cnyuges y de Descendientes.
Captulo III Sucesin de Cnyuges y de Ascendientes.
Captulo IV Sucesin de Hermanos y de sus Descendientes.
137
Captulo V Sucesin de Otros Colaterales.
Captulo VI Sucesin de Estado.
TITULO III DE LA SUCESIN LEGTIMARIA.

Captulo II Reduccin de Liberalidades.
TITULO IV DE LA SUCESIN TESTAMENTARIA.

Captulo II Capacidad Testamentaria.
Captulo III Casos de Indisponibilidad Relativa.
Captulo IV Falta de Vicios de Voluntad.
Captulo V Forma de Testamento.
Seccin I. Formas Comunes.
Seccin II. Formas Especiales.
Captulo VI Contenido de Testamento.
Seccin II. Disposiciones Condicionales a trmino y
modos.
Seccin III. Legados.
Seccin IV. Sustituciones.
Sub Seccin I. Sustitucin Directa.
Sub Seccin II. Sustitucin Fideicomisaria.
Sub Seccin III. Sustitucin Pupilar o Cuasi-pupilar.
Seccin V. Derecho de Acrecer.
Captulo VII Nulidad, Anulabilidad, Revocacin y Caducidad
de Testamentos y Disposiciones Testamentarias.
Seccin I. Nulidad y Anulabilidad.
Seccin II. Revocacin y Caducidad.
Captulo VIII Testamentaria.
El Derecho de Sucesiones Portugus tiene su

fundamento en el Derecho de Propiedades, en razn a las
posibilidades de perpetuar su fortuna en el momento en que se ve
138
incentivado a aumentarla o a conservarla.
Entre las disposiciones de ltima voluntad que se

distinguen en el Derecho de Sucesiones Portugus se encuentran:
Sucesin en General.
La sucesin es el nombramiento de una o ms personas

como titulares de las relaciones jurdicas patrimoniales de una
persona fallecida; sin embargo existen relaciones jurdicas que
deben extinguirse despus de la muerte de su respectivo
titular, en razn a su naturaleza o por fuerza de ley, pueden
tambin extinguirse a la muerte del titular, por voluntad de
este o por ser derechos renunciables.
Los ttulos de la vocacin sucesoria, pueden ser por ley,

testamento o por contrato. La sucesin legal, legitima o
legitimaria no est sujeta a la voluntad del testador. Por otro
lado, la Sucesin Contractual se da cuando por contrato alguien
renuncia a la sucesin de una persona viva, o dispone de su
propia sucesin o la sucesin de tercero todava no abierta. Los
contratos sucesorios apenas son admitidos en los casos
previstos en la ley, siendo nulos todos los dems89.
No se considera sucesin el contrato por el cual alguien

hace una donacin entre vivos, con o sin reserva de usufructo,
de todos sus bienes o parte de estos a algn o algunos de sus
presuntos herederos legitimarios, con o sin consentimiento de
los otros, estos donatarios pagan o se obligan a pagar a estos el
valor de las partes que proporcionalmente les tocara de los
bienes donados. Si se toma conocimiento de otro presunto
heredero legitimario puede este exigir que le sea devuelta en
dinero o la parte que le corresponde.
89
WALD, Arnoldo. Direito das Sucessoes. Portugal, Editora Revista dos Tribunais, 11 edicin, 1997.
139
Los sucesores son los herederos o legatarios, el heredero, es
el que sucede la totalidad o una parte del patrimonio del
fallecido, por ese motivo el heredero solo puede vender su
cuota hereditaria si antes ofrece a los dems herederos, esto
en razn al derecho de preferencia que estos poseen; Los
herederos pueden ser legtimos (indicados por la vocacin
hereditaria) y testamentarios (indicados por el testador en el
testamento). El heredero testamentario es aqul beneficiado
por el autor de la herencia, a travs del testamento sin
individualizacin del bien.
El legatario no es heredero, es un sucesor instituido en el

testamento para recibir cosa singularizada, es el que sucede
bienes o valores determinados. (Diferente de los herederos que
reciben los bienes sin individualizacin).
Entre las diferencias ms resaltantes entre heredero y

legatario se puede indicar: los herederos poseen el bien desde
la apertura de la sucesin (a la muerte del De Cujus), el
legatario no; El legatario no responde por los dbitos, el
heredero s.
Sucesin Legtima.
Si el fallecido no tiene disposicin valida y eficaz de todo o

parte de sus bienes de los cuales poda disponer despus de su
muerte, son nombrados sucesores de esos bienes sus
herederos legtimos.
Son herederos legtimos el cnyuge, los parientes y el

Estado por orden y segn las reglas contenidas en la sucesin
legitima. As el orden por el cual son nombrados los herederos,
son: El cnyuge y descendientes, el cnyuge y ascendientes,
hermanos y sus descendientes, otros colaterales hasta el cuarto
grado y el Estado. As los herederos legtimos concurren en la
determinacin legal y se dividen en herederos necesarios
140
(descendientes, ascendientes y cnyuge) y herederos
facultativos (colaterales hasta el cuarto grado de
consanguinidad).
Los herederos necesarios, tienen derecho a la legtima, es

decir, tienen asegurado el 50% del patrimonio de su sucesor.
Eso significa que una persona que tiene herederos necesarios
solamente puede disponer de la mitad de la herencia, debiendo
mantener la otra parte asegurada, bajo pena de revisin de
testamento que de modo diferente as disponga. Cuando el
testador no respeta la legtima an as el testamento es vlido,
en este caso lo que se hace es la reduccin de la disposicin
testamentaria.
El cnyuge sobreviviente integra la primera clase de

sucesin, salvo que el autor de la sucesin fallece sin
descendientes o dejar ascendientes, caso en el que integra la
segunda clase. El cnyuge no es nombrado como heredero si a
la muerte del autor de la sucesin se encontrara divorciado o
separado judicialmente.
Los herederos preferentes de cada una de las clases de

sucesin son de las clases inmediatas, los parientes de cada
clase suceden por cabeza o en partes iguales salvo excepciones
prevista en la ley. Si los sucesores de una misma clase son
nombrados simultneamente a la herencia y no pueden o no
quieren aceptar la misma son nombrados los inmediatos
sucesores. Si alguno o algunos de los sucesores no quieren o no
pueden aceptar la parte de su herencia esta acrecentara la de
los otros sucesores de la misma clase que con ellos concurren a
la herencia. Asimismo el Derecho de representacin no se ver
perjudicado en los casos en los que tiene lugar.
Sucesin Legitimaria.
La legtima es la porcin de bienes de que el testador no
141
puede disponer, por ser legalmente destinada a los herederos
legitimarios. Los herederos legitimarios son el cnyuge, los
descendientes y los ascendientes, por orden y segn las reglas
establecidas para la sucesin legitima.
La legtima del cnyuge si no concurre con descendientes ni

ascendientes es la mitad de la herencia, la legtima del cnyuge
y de los hijos en caso de concurso es de dos tercios de la
herencia. No habiendo cnyuge sobreviviente la legtima de los
hijos es de la mitad y dos tercios de la herencia, conforme
exista un solo hijo o existan dos o ms, los descendientes de
segundo grado y siguientes tienen derecho a la legtima que
tocara a su ascendiente, siendo la parte de cada una fijada en
trminos previstos para la sucesin legitima90.
La legtima de cnyuge y de ascendientes en caso de

concurso es de dos tercios de la herencia; si el autor de la
sucesin no deja descendientes ni cnyuge sobreviviente la
legtima de ascendientes es de la mitad o de un tercio de la
herencia conforme sean nombrados las partes o sus
ascendientes de segundo grado y siguientes.
Para el clculo de la legtima debe atenderse el valor de los

bienes existentes, el patrimonio del autor de la sucesin, el
valor de los bienes donados, las dispensas sujetas a colacin y
las divisiones de la herencia, no est dentro del clculo de la
legtima el valor de los bienes que no son objeto de colacin.
El testador no puede imponer cargos sobre la legtima, en

contra de la voluntad del heredero. Si el testador designa
usufructo y constituye pensin vitalicia que involucre la
legtima, pueden los herederos legitimarios cumplir el legado y
entregar al legatario solamente la cuota disponible.
90
GOMES, Orlando. Sucessoes. Editora Forence, Stima edicin, 1997.
142
Puede el autor de la sucesin designar un legado al
heredero legitimario en sustitucin de la legtima; la aceptacin
del legado implica la prdida del dinero de la legtima, as como
la aceptacin de la legtima involucra la perdida de dinero del
legado; si el heredero, en el termino legal establecido no
efecta declaracin alguna se tiene por aceptado el legado, el
legado dejado en sustitucin de la legtima es imputado a la
cuota indisponible del autor de la sucesin, ms si excede el
valor de la legtima del heredero, es imputado por exceso a la
cuota disponible.
Sucesin Testamentaria
El testamento es un acto unilateral y revocable por el cual

una persona dispone para despus de su muerte de todos sus
bienes o de una parte de ellos. La disposicin de carcter no
patrimonial que la ley permite insertar en el testamento ser
vlida si forman parte de un acto revestido de forma
testamentaria aunque no figuren disposiciones de carcter
patrimonial. El testamento es el acto personal, no suceptible
de ser hecho por medio de representante, debido a que toca a
la institucin de herederos el nombramiento de legatarios, para
que se respete el objeto de la herencia o del legado, estando
sujeto al cumplimiento y no cumplimiento de sus disposiciones.
Es nulo el testamento en el que el testador no ha

manifestado claramente su voluntad, asimismo no pueden
testar en el mismo acto dos o ms personas en provecho
reciproco o en favor de tercero.
El testador puede instituir a un tercero, a la reparticin de la

herencia o del legado, cuando nombre a una generalidad de
personas, asimismo se hace el nombramiento de legatario
entre personas determinadas por aquel.
143
Cualquier interesado tiene la facultad de requerir al tribunal
la fijacin de un plazo para la reparticin de la herencia o del
legado y nombramiento de legatario a sola comunicacin,
pudiendo darse dos casos: el primero, que la reparticin
pertenece a la persona designada para tal efecto por el tribunal
y en el segundo, la distribucin del legado ser efectuada por
igual por las personas que el testador tenga determinado.
Es nula la disposicin que dependa de instrucciones o de

recomendaciones hechas secretamente o se reporte a
documentos no autnticos o no escritos y asignados por el
testador con anterioridad a dar el testamento o
contemporneo a este. Es igualmente nula la disposicin hecha
a favor de persona incierta. Asimismo es nula la disposicin
testamentaria, cuando la interpretacin del testamento resulte
que fue esencialmente determinada por un fin contrario a ley o
al orden pblico u ofensivo a las buenas costumbres.
La interpretacin de las disposiciones testamentarias, se

debe efectuar en el sentido ms ajustado a la voluntad del
testador, conforme al texto del testamento. Es admitida prueba
complementaria, ms no surtir efecto en la voluntad del
testador si no tiene un mnimo de correspondencia con el texto
del testamento y adems sea imperceptible expresamente.
El autor de la sucesin puede en testamento con expresa

declaracin de causa desheredar al heredero legitimario
privndolos de la legtima. La impugnacin de la desheredacin
tiene como fundamento la inexistencia de la causa invocada y
caduca a los dos aos contados desde la apertura del
testamento.
144
Civil Portugus.
El derecho portugus admite la sucesin contractual, al

indicar que los ttulos de la vocacin sucesoria, pueden ser por ley,
testamento o por contrato. As, la sucesin contractual se
encuentra regulada en el Libro Quinto, Derecho de Sucesiones,
Titulo I, de la Sucesin en General, Capitulo I, Disposiciones
Generales, en el artculo 2028 del Cdigo Civil Portugus, pero
reduciendo la sucesin contractual exclusivamente a los casos
admitidos por la ley, declarando la nulidad en todos los dems.
Como se indico anteriormente el Cdigo Civil Portugus

establece la Sucesin Contractual, sucesin que se da cuando por
contrato alguien renuncia a la sucesin de una persona viva, o
dispone de su propia sucesin o la sucesin de tercero todava no
abierta91. Los contratos sucesorios apenas son admitidos en los
casos previstos en la ley, siendo nulos todos los dems.
Asimismo, se indica que no se considera sucesin el

contrato por el cual alguien hace una donacin entre vivos, con o
sin reserva de usufructo, de todos sus bienes o parte de estos a
algn o algunos de sus presuntos herederos legitimarios, con o sin
consentimiento de los otros, siendo que estos donatarios pagan o
se obligan a pagar a estos el valor de las partes que
proporcionalmente les tocara de los bienes donados.
Artigo 2028 Sucesso Contratual.-
1. H sucesso contratual quando, por contrato, algum

renncia sucesso de pessoa viva, ou dispe da sua prpria
sucesso ou da sucesso de terceiro ainda no aberta.
2. Os contratos sucessrios apenas so admitidos nos casos

previstos na lei, sendo nulos todos os demais, sem prejuzo no
91
USSMANE, A. M. A transferencia de geraao na direcao das empresas familiares em Portugal, Tesis
doctoral, Universidade da Beira interior Covilha. (1.994)
145
disposto no n 2 do artigo 946.
Del contenido del Artculo 2028 pargrafo 1 del Cdigo

Civil Portugus, indica que existe sucesin contractual cuando, por
contrato, alguien renuncia a la sucesin de persona viva, o dispone
de su propia sucesin o de la sucesin de un tercero todava no
abierta. Al respecto se debe considerar que existen dos especies de
renuncia de herencia, la renuncia abdicativa y la traslativa, en esta
ultima el heredero renuncia a su parte a favor de persona
determinada, por l escogida.
Por otro lado el pargrafo 2 del Cdigo Civil Portugus,

refiere que los contratos sucesorios apenas son admitidos en los
casos previstos por la ley, siendo nulos todos los dems, sin
perjuicio de lo dispuesto en el pargrafo 2 del artculo 946 del
Cdigo civil Portugus, es decir se considera disposicin
testamentaria la donacin que hubiera de producir sus efectos por
muerte del donador, si se observaron las formalidades de los
testamentos.
As el artculo 946 del Cdigo civil Portugus prohbe la

donacin por muerte, "salvo en los casos especialmente previstos
por la ley".
Artigo 946 Doao por Morte.-
1. proibida a doao por morte, salvo nos casos

especialmente previstos na lei.
2. Ser, porm, havida como disposio testamentria a doao
que houver de produzir os seus efeitos por morte do doador, se
tiverem sido observadas as formalidades dos testamentos.
Del contenido del Artculo 946 pargrafo 1 del Cdigo

Civil Portugus, indica que est prohibida la donacin por muerte,
salvo en los casos especialmente previstos en la ley.
146
Sin embargo el pargrafo 2, indica que ser, permitida
como disposicin testamentaria la donacin que hubiere de
producir sus efectos por muerte del donador si se otorgo
observando las formalidades de los testamentos.
147
2.6.5.9 Derecho Civil Francs.-
Al asumir el Primer Consulado, Napolen se propuso

como meta, dentro del proceso de la Revolucin Francesa, refundir
en un solo texto legal el cmulo de la tradicin jurdica francesa,
para as terminar con la estructura jurdica del Antiguo Rgimen.
Esta estructura se encontraba sostenida en dos ejes. Primero, tena
por base el tradicional derecho franco-germano del norte, con
influencias germnicas tanto de los principados alemanes como de
los Pases Bajos. En segundo lugar, la tradicin romanista basada en
el Corpus Iuris Civilis, aunque modificada por los comentaristas
medievales, del sur de Francia.
La comisin encargada de la redaccin del Cdigo

estuvo compuesta por el presidente de la Corte de Casacin
Tronchet, el juez de la misma corte Malleville, el alto oficial
administrativo Portalis y el antiguo miembro del Parlamento de
Pars Bigot de Prameneu, la comisin estuvo bajo la direccin de
Cambacrs. En el plazo de cuatro meses present un borrador que
fue enviado a la Corte Superior y la Corte de Casacin para que
presentaran sus observaciones.
Finalmente fue revisado por el Consejo de Estado,

presidido por Napolen, antes de ser enviado al parlamento para
su aprobacin. Pese a que Bonaparte era slo un soldado, su
poderosa e impresionante personalidad ayud a superar los
obstculos que presentaron las Cortes y la obstruccin del aparato
burocrtico. Su participacin se vio reducida a pequeos pero
trascendentales aspectos (como el divorcio y la adopcin) donde
jugaron sus intereses personales.
El Cdigo Civil Francs (llamado Cdigo de Napolen o

Cdigo Napolenico) es uno de los ms conocidos cdigos civiles
del mundo. Denominacin oficial que en 1807 se dio al hasta
148
entonces llamado Cdigo Civil de los franceses, aprobado por la Ley
de 21 de marzo de 1804 y todava en vigor, aunque con numerosas
e importantes reformas, creado como se indico anteriormente por
una comisin a la que le fue encomendada la recopilacin de la
tradicin jurdica francesa, que dio como resultado la promulgacin
del "Code civil des Franais" el 21 de marzo de 1804, durante el
gobierno de Napolen Bonaparte.
Para muchos autores este cdigo Napolen inici la era

de codificacin especial, el cual ha sido recepcionado en parte por
algunos cdigos civiles de otros pases, dentro de los cuales se
puede citar, los cdigos civiles peruanos.
La ley 728/2006 del 23 de junio de 2006 que presenta la

reforma del Derecho de Sucesiones y las donaciones en Francia, la
misma que ha modificado ms de doscientos artculos del Cdigo
Civil Francs, el mismo que no haba sufrido ningn cambio desde
1804, fecha de la publicacin de dicho Cdigo. Esta reforma, una de
las ms amplias e importantes del derecho civil, ha modificado en
profundidad el derecho de sucesiones conservando los principios
fundamentales en los que se basa.
Esta nueva ley ha tenido en cuenta la evolucin de la

sociedad, el aumento de la esperanza de vida, la multiplicacin de
las familias reconstituidas y los cambios econmicos, teniendo
como objetivo buscar la adecuacin entre el derecho patrimonial
de la familia y las nuevas realidades econmicas, demogrficas y
sociales de la sociedad francesa contempornea
Tres han sido considerados los objetivos principales en

los que se ha basado la reforma: (I) El aumento de la seguridad
jurdica, en particular a travs de la definicin precisa de los casos
de aceptacin tcita de la sucesin y de la modificacin de las
reglas de la aceptacin sucesoria a beneficio de inventario. (II) La
simplificacin y la aceleracin de la regulacin de sucesiones
mediante la creacin del mandato post mortem que modifica la
149
gestin de la indivisin y de la particin y (III) La ampliacin del
espacio perteneciente a la libertad individual en la organizacin
previa o en la regulacin de la sucesin, particularmente a travs
de la instauracin del pacto sucesorio y de la permisin de la
donacin-particin trans-generacional.
2.6.5.9.2 Derecho de Sucesiones en el Cdigo Civil Francs.

Libro Tercero del Cdigo Civil Francs, cuya estructura es la
siguiente:
LIBRO III DE LOS DIFERENTES MODOS DE ADQUIRIR LA

PROPIEDAD.
TITULO I DE LAS SUCESIONES.
Captulo I De la Apertura de las Sucesiones y de la forma de

posesin de los herederos.
Captulo II De la Capacidad para Suceder.
Seccin II. De la Representacin.
Seccin III. De las Herencias Deferidas a los Descendientes.
Seccin IV. De las Herencias Deferidas a los Ascendientes.
Seccin V. De la Sucesin de los Colaterales.
Seccin VI. De los Derechos Sucesorios Derivados de la
Filiacin Natural.
Seccin VII. De los Derechos del conyugue Viudo.
Captulo III De los Derechos del cnyuge Viudo.
Captulo IV De los Derechos del Estado
Captulo V De la Aceptacin y Repudiacin de las Sucesiones.
Seccin I. De la Aceptacin.
Seccin II. De la Repudiacin de la Herencia.
Seccin III. Del Beneficio de Inventario, de sus Efectos y de
las Obligaciones del Heredero Beneficiario.
Seccin IV. De las Herencias Yacentes.
150
Captulo VI De la Particin y de las Relaciones.
Seccin I. De la Indivisin y de la Accin para pedir la
Particin.
Seccin II. De la Colacin, de la Imputacin y de la
Reduccin de las Liberalidades hechas a los sucesores.
Seccin III. Del Pago de las Deudas.
Seccin IV. De los efectos de la Particin y de la Garanta
de los Lotes.
Seccin V. De la Rescisin de la Particin.
TITULO II DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS Y DE LOS

TESTAMENTOS.

Captulo II De la Capacidad para Disponer o para Recibir por
Donacin entre Vivos o por Testamento.
Captulo III De la Porcin de los bienes disponibles y de la
Reduccin.
Seccin I. De la Porcin de bienes Disponible.
Seccin II. De la Reduccin de las donaciones y Legados.
Captulo IV De las Donaciones entre Vivos.
Seccin I. De la forma de las Donaciones entre vivos.
Seccin II. De las Excepciones a la Regla de Irrevocabilidad
de las Donaciones entre vivos.
Captulo V De las Disposiciones Testamentales.
Seccin I. De las Reglas Generales sobre la Forma de los
Testamentos.
Seccin II. De las Reglas Particulares sobre la Forma de
Determinados Testamentos.
Seccin III. De las Instituciones de los Herederos y de los
Legados en General.
Seccin IV. Del Legado Universal.
Seccin V. Del Legado a Titulo Universal.
Seccin VI. De los Legados Particulares.
Seccin VII. De los Albaceas.
Seccin VIII. De la Revocacin de los Testamentos y de su
151
Caducidad.
Captulo VI De las Disposiciones Permitidas a favor de los
Nietos del Donante o Testador, o de los hijos de sus hermanos y
hermanas.
Captulo VII De las Pariciones hechas por los Ascendientes.
Seccin I. De las Donaciones-Particiones.
Seccin II. De los Testamentos-Particiones.
Captulo VIII De las Donaciones efectuadas en Capitulaciones
Matrimoniales a los Cnyuges y a los Hijos por nacer del
Matrimonio.
Captulo IX De los Actos de Disposicin entre Cnyuges, bien
en Capitulaciones Matrimoniales o bien durante el
Matrimonio.
El Derecho de Sucesiones Francs desde su reforma,

efectuada mediante Ley 728/2006 del 23 de junio de 2006, las
reglas de gestin de la sucesin, se han simplificado por la
aplicacin de un mandato post mortem y por la modificacin de las
normas de la indivisin sucesoria92, como se desarrolla a
continuacin:
Mandato Post Morten
Cualquier persona puede designar durante su vida un

mandatario que se encargar, a partir de la apertura de la sucesin,
de administrar y gestionar todo o parte del patrimonio sucesorio.
Este mandato especial, es una gran innovacin creada por la
reforma, el mismo que slo puede justificarse por un inters serio y
legtimo, especialmente a favor del heredero o debido a la
naturaleza del patrimonio sucesorio.
En virtud de su importancia, el mandato post mortem,

slo puede ser otorgado por escritura pblica y aceptado por el
mandatario en la misma forma. Tiene una duracin de diez aos
con la posibilidad de que el juez lo renueve una o ms veces en el
92
BOULANGER F. Droit des Successions, Pars (2006).
152
caso de que as lo demandase el heredero o el mandatario. No
obstante, puede ser otorgada con una duracin de cinco aos
renovable en las mismas condiciones debido a la incapacidad o a la
edad de los herederos o incluso ante las necesidades de gestin de
los bienes profesionales.
Se entiende la gratuidad del mandato excepto si en el

contrato est prevista expresamente una remuneracin. El
mandatario debe rendir cuentas de su gestin a los herederos cada
ao hasta el fin de su tarea.
Este mandato no debe confundirse con el mandato de

proteccin futura, que permite a cualquier persona designar a un
tercero de confianza que ser el encargado de representarla en
todos los actos de la vida cotidiana en caso de que no fuese capaz
de satisfacer sus intereses por s misma. Estos pueden ser la
proteccin de la propia persona y/o la gestin de su patrimonio.
Indivisin Sucesoria
En la reforma del Derecho de Sucesiones Francs se

pone fin al principio exclusivo de la obligacin de obtener un
acuerdo de unanimidad de los copropietarios de bienes indivisos
para la gestin de los mismos con tal de limitar los procedimientos
ante el juez.
La ley distingue tres categoras de situaciones segn la

naturaleza de las acciones a realizar: (I) Todo copropietario de
bienes indivisos puede decidir por s mismo las medidas necesarias
para la conservacin de tales bienes; (II) Los copropietarios
titulares de al menos dos tercios (2/3) de los derechos indivisos
pueden llevar a cabo las acciones administrativas as como las
acciones de disposicin necesarias para el pago de las deudas y
cargos de los bienes indivisos; (III) La regla de unanimidad se
mantiene para realizar cualquier accin que no est bajo la gestin
normal de los bienes o toda otra accin de venta que no sea la de
153
los bienes muebles indivisos para pagar las deudas de la sucesin.
De este modo, la venta de un inmueble siempre requiere la toma
de una decisin unnime por parte de los copropietarios.
As, cada individuo tiene la libertad para anticipar de

manera eficaz la regulacin de su propia sucesin. As, se
establecen varios instrumentos como el pacto sucesorio, la
flexibilizacin de las normas de la donacin-particin o el nuevo
rgimen de donaciones graduales o residuales.
El Pacto Sucesorio
La ley que efecta la reforma del Derecho de sucesiones

Francs, modera notablemente el principio de prohibicin de los
pactos sobre sucesiones futuras. A partir de ahora, todo heredero
legitimario tiene la posibilidad de renunciar por anticipado, es
decir, antes de la apertura de la sucesin, al ejercicio de la accin
destinada a la reduccin de las donaciones que pudiesen afectar a
su reserva hereditaria.
La renuncia puede aplicarse a todo o a parte de los

derechos reservatarios sobre una donacin ya hecha y
especialmente refrendada por el acta de renuncia o a las
consecuencias de las donaciones futuras, reforzando as las
garantas que rodean las condiciones de renuncia con el fin de
proteger la libertad del renunciante frente a cualquier riesgo de
presin, en particular de su entorno familiar93.
La renuncia debe ser obligatoriamente constatada en

una escritura pblica otorgada de forma solemne ante dos
notarios, de los cuales uno ser especialmente designado a tal
efecto por el presidente de la Cmara de Notarios (Chambre des
Notaires). Se informa a quien renuncia de sus derechos y de las
consecuencias de su renuncia y todo se consigna en la escritura
pblica de renuncia.
93
BOULANGER F. Droit des Successions, Pars (2006).
154
La renuncia es un contrato unilateral: compromete al
renunciante desde el momento en que se reconoce la renuncia por
parte de un renunciante con vocacin hereditaria, pero en ningn
caso sta le otorga derechos ni est sometida a un acto suyo. En
este sentido, la renuncia es gratuita.
La Donacin-Particin
El rgimen de donacin-particin y el del testamento-

particin han sido ampliados a beneficio de todos los presuntos
herederos y no slo de los descendientes. As, una persona que no
tiene ningn hijo podr distribuir y repartir sus bienes por
donacin-particin entre sus hermanos y hermanas o los hijos de
estos, si son herederos legitimarios.
Esta ampliacin del beneficio de la donacin-particin

permite hacer de este acto un instrumento generalizado de
normativa anticipada de la sucesin, mientras que en el pasado se
conceba como un simple acto de autoridad parental que
comprometa a los padres y a los hijos.
La donacin-particin trans-generacional
Cualquier persona puede llevar a cabo la distribucin y

particin de sus bienes entre descendientes de grados diferentes
sean o no herederos legitimarios. La donacin-particin tambin
puede ser consentida, con el consentimiento de los hijos, a
beneficio de sus propios hijos (es decir, los hijos del donador). El
recurso a esta donacin-particin trans-generacional implica el
consentimiento expreso del hijo de la generacin intermedia, que
no slo renuncia a una parte de sus derechos sino que consiente
que se gratifique a sus propios descendientes en su lugar.
La donacin gradual
La donacin gradual permite disponer inter vivos
155
(donacin gradual) o a causa de fallecimiento (legado gradual), a
favor de una persona encargada a tal efecto de conservar el bien y
de trasmitirlo a un tercero designado en la donacin o el
testamento. Como consecuencia, el primer gratificado se somete a
la prohibicin de enajenar el bien objeto de la donacin.
El segundo gratificado no puede ser sometido a la

obligacin de conservacin o de transmisin y no puede estipularse
ningn cargo ms all del primer grado. Los derechos del segundo
gratificado se adquieren a partir del momento de la defuncin del
primer beneficiario, y sus derechos emanan directamente del
donador.
La donacin residual
Se trata de una hiptesis prxima, aunque distinta, a la

precedente. Una persona dona o lega un bien a un primer
donatario o legatario pero impone que cuando tenga lugar su
fallecimiento lo que quedase de la donacin o del legado debe
entregarse a una persona designada.
A diferencia de la donacin gradual, el primer

beneficiario no est sometido a la obligacin de conservacin de
los bienes transmitidos. Se le obliga a transmitir aquello que queda
de la donacin o del legado en la fecha de su fallecimiento. Slo se
transmite lo que resta del bien donado o legado y el primer
gratificado conserva de este modo la posibilidad de enajenarlo a
ttulo oneroso o a ttulo gratuito mediante una donacin, a menos
que la donacin residual prohba al primer gratificado disponer del
bien por donacin inter vivos.
El primer gratificado no tiene que rendir cuentas al

donatario o a sus herederos de la gestin que ha hecho del bien
donado o legado. Como en el caso de las donaciones graduales, los
derechos del segundo beneficiario emanan en cualquier caso
directamente del donador y nunca del primer gratificado.
156
En el contexto de una familia reconstituida, los derechos
que uno de los cnyuges transmite al otro pueden ser susceptibles
de conservacin y transmisin a los hijos del donatario.
La Opcin Sucesoria
Al respecto, la reforma del derecho de sucesiones,

intenta evitar el bloqueo de la regulacin de sucesiones que haba
surgido anteriormente de la falta de aceptacin o de la renuncia
por parte de los herederos en un plazo razonable. As, finalizado el
plazo de cuatro meses desde el fallecimiento todo heredero podr
ser requerido para ejercer su opcin sucesoria. El heredero
requerido dispone entonces de un plazo de dos meses para
pronunciarse y la ausencia de respuesta durante este plazo
supondr la aceptacin pura y simple de la sucesin. En ausencia
de requerimiento, un heredero slo podr reivindicar una sucesin
transcurrido un plazo de diez aos desde el fallecimiento en vez de
los treinta que estableca la ley anterior.
Una nueva disposicin permite a los potenciales

herederos que no hayan optado todava a la herencia realizar un
conjunto de actos provisionales de conservacin o de
administracin de la sucesin sin que de ello pueda derivarse una
aceptacin tcita de la sucesin, siendo el objetivo de la reforma
buscar la adecuacin entre el derecho patrimonial de la familia y
las nuevas realidades econmicas, demogrficas y sociales de la
sociedad francesa. Asimismo, para mantener una dualidad de
concentraciones patrimoniales para que el patrimonio sucesorio y
el patrimonio personal del heredero no estn fusionados.
Operaciones de Particin
Con anterioridad, si un copropietario de bienes indivisos

no responda a las propuestas de particin hechas por los otros
copropietarios era necesario recurrir a una particin ante los
tribunales. La nueva ley ha establecido un procedimiento especial
157
que hace posible la particin amistosa ante la presencia de un
heredero en rebelda o ausente. El juez incoado por los otros
herederos que desean firmar una particin intervendr para
designar a una persona cualificada para representar al no
compareciente y autorizar a esta persona a consentir la particin
amistosa.
La nueva legislacin tambin revisa las acciones de

nulidad de la particin. Con el fin de evitar los muy frecuentes
riesgos de nulidad que desestabilizaran la seguridad de las
transacciones ulteriores, el nuevo texto ha previsto un
procedimiento subsidiario de particin complementaria para evitar
la nulidad de la particin original en caso de no comparecencia de
un heredero.
De la misma forma, un copartcipe perjudicado y

poseedor de ms de un cuarto (1/4) de la herencia indivisa poda,
antes de la reforma, rescindir la particin por causa de lesin y de
esta forma anularla. La reforma mantiene el principio de una
sancin por lesin de ms de un cuarto (1/4) en la particin, pero
viene a sustituir la accin en rescisin por lesin por una accin de
suplemento de la legtima con el objetivo de limitar los riesgos de
anulacin de la particin. La particin se hace a cargo de los
copartcipes que tienen que compensar al heredero perjudicado
con un suplemento en efectivo o en especie.

Civil Francs.
El derecho Francs no admite los Contratos Sucesorios,

como es de verse en el Cdigo Civil de 1804, el mismo que
conservo la prohibicin establecida por la Revolucin, recordando
la antigua idea romana que consideraba a estos contratos94 como
inmorales, adems porque implicaban un votum mortis. Eran
94
PLANIOL, Marcel y FERNARD y RIPERT, Jorge. Tratado Prctico de Derecho Civil Francs. Editorial Cultural.
La Habana. Ediciones 1927 y 1933. Tomo IV (1927) y Tomo V (1933).
158
contratos de ave de rapia, pactum corvinum, segn la reputacin
que se les otorgaba.
As los artculos 791, 1130, 1389 y 1600 del Cdigo

Civil Francs prohbe en general los pactos sucesorios ya se refieran
a la adquisicin y a la renuncia de la herencia:
Articulo 791.-
No se puede, ni tan siquiera en capitulaciones matrimoniales,

repudiar la herencia de una persona viva, ni enajenar los
eventuales que se puedan tener a esa herencia.
Articulo 1130.-
Las cosas futuras podrn ser el objeto de una obligacin.
No se podr no obstante renunciar a una sucesin no abierta, ni

hacer ninguna estipulacin sobre dicha sucesin, ni an con el
consentimiento de aquel de quien se trate la sucesin.
Articulo 1389.-
Sin perjuicio de las liberalidades que puedan tener lugar segn

las formas y en los casos determinados por el presente Cdigo,
los cnyuges no pueden materializar ningn convenio o
renuncia cuyo objeto sea cambiar el orden legal de las
sucesiones.
Articulo 1600.-
No se podr vender la sucesin de una persona viva, aunque

diera con su consentimiento.
Sin embargo el Cdigo Civil Francs admite como validos

ciertos convenios especiales que tienen tambin el carcter de
159
pactos sucesorios, tales son las instituciones contractuales
previstas en los artculos 1044 1082 y 1083.
Articulo 1044.-
No habr acrecimiento en favor de los legatarios, en el caso de

que se trate de un legado hecho a varios conjuntamente.
Se reputar que el legado ha sido hecho conjuntamente,

cuando se contenga en una sola y misma disposicin y el
testador no hubiera determinado la parte correspondiente a
cada uno de los colegatarios en la cosa legada.
Articulo 1082.-
El padre, la madre, los dems ascendientes, los parientes

colaterales de los cnyuges, e incluso los extraos, podrn, en
capitulaciones matrimoniales, disponer de la totalidad o parte
de los bienes que dejaran a su muerte, tanto en favor de dichos
cnyuges, como en favor de los hijos por nacer de su
matrimonio, en el caso de que el donante sobreviviera al
cnyuge donatario.
Una donacin semejante, bien que solamente a favor de los

cnyuges, o de uno de ellos, se presumir hecha en beneficio de
los hijos y descendientes por nacer del matrimonio, en el
antedicho caso de supervivencia del donante.
Articulo 1083.-
La donacin, en la forma referida en el artculo precedente, ser

irrevocable, nicamente en el sentido de que el donante no
podr disponer, a ttulo gratuito, de los bienes incluidos en la
donacin, a no ser que se tratara de sumas mdicas, a ttulo de
recompensa o en otro concepto.
160
Las instituciones contractuales estn permitidas por la
ley francesa en consideracin al matrimonio; pueden estipularse en
el contrato nupcial y tener por objeto todo o parte de los bienes
que compongan la herencia del disponente, es decir, asumen el
carcter de donaciones que tienen por objeto la herencia del
donante. La sucesin contractual es irrevocable en el sentido de
que el disponente no puede hacer ulteriores disposiciones a ttulo
gratuito, sino dentro de lmites muy restringidos, como se observa
en lo prescrito en los artculos 1271 y 1331.
Articulo 1271.-
La novacin se opera de tres maneras:
1. Cuando el deudor contraiga con su acreedor una nueva

deuda que sustituya a la antigua, la cual se extinguir;
2. Cuando un nuevo deudor sea sustituido por el antiguo que
ser liberado por el acreedor;
3. Cuando, por efecto de un nuevo acuerdo, un nuevo acreedor
sustituya al antiguo, con respecto al cual el deudor quedar
liberado.
Articulo 1331.-
Los registros y papeles domsticos no constituirn ttulo para

quien los hubiera escrito.
Darn fe contra l:
1. En todos los casos en que enuncien formalmente un pago

recibido;
2. Cuando contengan la mencin expresa de que la nota fue
confeccionada para suplir la falta de ttulo en favor de aqul
en beneficio del cual enuncien una obligacin.
Un verdadero caso de estipulacin sobre la sucesin
161
futura estaba administrado por el artculo 761 del Cdigo Civil
Francs, el cual prohiba cualquier reclamacin por parte de los
hijos naturales sobre los bienes de sus padres, cuando aquellos
hubiesen recibido de su padre o de su madre vivos la mitad de lo
que la ley les conceda, con declaracin expresa por parte del padre
o de la madre de reducir la porcin del hijo natural en lo que le
haban entregado. Esto que estaba permiti por el cdigo ha sido
prohibida por la ley de fecha 25 de marzo de 1846 que derog el
artculo 761.
Brocher95, examina la cuestin colocndose en el punto

de vista del Derecho francs y considerando que las disposiciones
que sanciona la prohibicin son de orden pblico, concluye que los
convenios relativos a los derechos de sucesin no pueden tener
valor para el juez francs y deben reputarse contrarios a la ley.
Sobre el particular se debe considerar que el Cdigo

Civil Francs no puede someter la inmoralidad absoluta de estos
pactos, puesto que el mismo legislador los autoriza con un contrato
moral por excelencia, el contrato de matrimonio. La prohibicin del
pacto sucesorio es por razones de orden pblico y de inters social.
En Francia la jurisprudencia a vacilado el carcter de la

prohibicin, considerando que el pacto sobre la sucesin futura
poda ratificarse despus de abierta la sucesin y que cuando se
hubiere cumplido no haba medio de combatirlo. Recientemente,
sin embargo el Tribunal de Casacin ha considerado el pacto como
nulo de pleno derecho y destituido de toda existencia jurdica,
siendo la ley que lo prohbe de orden pblico.
El sistema del Cdigo Civil Francs niega todo valor

jurdico al pacto sucesorio, aunque haya sido hecho por extranjeros
y concierna a una sucesin extranjera si en virtud de l, las partes
hubieran tenido el propsito de dejar sin efecto los principios
sancionados en los artculos 791, 1130, 1389 y 1600, antes
95
Brocher. Curso de Derecho Internacional Privado. Tomo I
162
descritos, que segn lo establecido en el artculo 3, alcanzan
tambin a la sucesin extranjera en lo relativo a los inmuebles
situados en Francia.
Articulo 3.-
Las leyes de polica y las de seguridad obligan a todos los que se

hallen en el territorio.
Los inmuebles, incluso los posedos por extranjeros, se regirn

por la ley francesa.
Las leyes relativas al estado y la capacidad de las personas

rigen a los franceses, aunque residan en pas extranjero.
Pero al lado de tales conceptos exista un elemento de

orden poltico para justificar la prohibicin, consistente en que con
estos pactos poda reconstituirse la organizacin social abolida,
cosa inadmisible para los codificadores de entonces. Estas ideas
determinaron la prohibicin, sin ninguna excepcin, de todo pacto
sucesorio.
Al respecto, se debe tener en cuenta que La ley

728/2006 del 23 de junio de 2006 presenta la reforma del Derecho
de Sucesiones y las donaciones en Francia. Esta reforma, ha
modificado en profundidad el derecho de sucesiones conservando
los principios fundamentales en los que se basa.
Como se indico anteriormente en la reforma del

Derecho de Sucesiones Francs, cada individuo tiene la libertad
para anticipar de manera eficaz la regulacin de su propia sucesin.
As, se establecen varios instrumentos como el pacto sucesorio, la
flexibilizacin de las normas de la donacin-particin o el nuevo
rgimen de donaciones graduales o residuales.
163
Moderando notablemente el principio de prohibicin de
los pactos sobre sucesiones futuras (Pactos sucesorios). A partir de
ahora, todo heredero legitimario tiene la posibilidad de renunciar
por anticipado, es decir, antes de la apertura de la sucesin, al
ejercicio de la accin destinada a la reduccin de las donaciones
que pudiesen afectar a su reserva hereditaria.
La renuncia puede aplicarse a todo o a parte de los

derechos reservatarios sobre una donacin ya hecha y
especialmente refrendada por el acta de renuncia o a las
consecuencias de las donaciones futuras, reforzando as las
garantas que rodean las condiciones de renuncia con el fin de
proteger la libertad del renunciante frente a cualquier riesgo de
presin, en particular de su entorno familiar.
La renuncia debe ser obligatoriamente constatada en

una escritura pblica otorgada de forma solemne ante dos
notarios, de los cuales uno ser especialmente designado a tal
efecto por el presidente de la Cmara de Notarios (Chambre des
Notaires). Se informa a quien renuncia de sus derechos y de las
consecuencias de su renuncia y todo se consigna en la escritura
pblica de renuncia.
164
2.6.5.10 Derecho Civil Italiano.-
El Derecho Civil Italiano, en la actualidad se encuentra

regulado por su Cdigo Civil de 1942, el cual es uno de las ms
importantes en el mundo, debido a que este Cdigo marc todo un
hito en la codificacin moderna, pues fue uno de los primeros que
regul el derecho civil y el derecho comercial o mercantil, en un
solo cuerpo normativo.
Este cdigo es el ltimo de la codificacin moderna,

siendo materia de comentario por la doctrina, dentro de la cual
podemos citar los trabajos de Francesco Mesineo, entre otros.
Respecto al ordenamiento civil peruano, podemos

referir que el Cdigo Civil Peruano de 1984, ha recepcionado
parcialmente el Cdigo Civil Italiano, entre otras codificaciones
contemporneas.
2.6.5.10.2 Regulacin de la Sucesin Contractual en el Cdigo Civil

Italiano.-
En el Derecho Sucesorio Italiano son dos las causas de la

sucesin hereditaria: la declaracin de voluntad del causante, es
decir, el testamento y la disposicin legal (Articulo 720)
Ahora bien, ninguna otra es reconocida por el Derecho

Civil Italiano, el cual ligndose a la tradicin a la tradicin romana
ha desterrado por modo absoluto el contrato o sucesorio como
causa de adquisicin a titulo universal o a titulo particular. Si bien
los pactos sucesorios fueron admitidos por alguna legislacin
intermedia y lo son an hoy por algunos Codigos modernos con
mas o menos limitaciones, el Cdigo Civil Italiano los rechaz todos,
ya se hubieren celebrado por el de cuius y el sucesor, ya se
hubieran celebrado por dos extraos sobre la herencia del tercero
165
no abierta an o tuviesen por objeto la adquisicin de una herencia
o su renuncia.
El Derecho Civil Italiano rechaz los pactos sucesorios

porque tales pactos pugnaban con el principio de la revocabilidad
de las disposiciones mortis causa y con el de la libertad absoluta de
testar, y adems porque pueden conculcar una norma tica por el
votum captandae mortis que tales actos suelen generar. Ni siquiera
seria posible una adquisicin hereditaria bajo la forma de donacion,
porque la donatio mortis causa no existe96.
En efecto, el Cdigo Civil Italiano, siguiendo la

orientacin del Derecho Romano rechaza la sucesin contractual.
Veamos que dice el artculo 720 de este cuerpo normativo:
Artculo 458.- Divieto di patti successori
E' nulla ogni convenzione con cui taluno dispone della propria
successione. E del pari nullo ogni atto col quale taluno dispone
dei diritti che gli possono spettare su una successione non
ancora aperta, o rinunzia ai medesimi.
Traduccin.-
Articulo 458.-Prohibicin de los pactos sucesorios.
Es nula cualquier contravencin por la que alguien dispone de

la propia sucesin de los derechos que pueden corresponder
sobre la sucesin no abierta todava o renuncia a los mismos"
96
DE CESARI P., Autonomia Della volont e legge regolatrice delle successioni, CEDAM, Miln(2001).
166
2.6.5.11 Derecho Civil Chileno.-
El Cdigo Civil Chileno vigente es el del ao 1855 y es

conocido como Cdigo de Andrs Bello, es decir, este fue su autor,
quien lleg a ser un jurista bastante importante en su tiempo, sin
embargo, su nombre permanecer por siempre por haber cumplido
esta proeza legislativa como es por cierto haber redactado el
mismo, el cual se encuentra vigente en estos tiempos.
Ahora bien, tradicionalmente se ha credo que la

principal fuente de inspiracin del Cdigo Civil Chileno ha sido el
Code Civil Napolenico. Aunque esto es cierto en materia de
obligaciones y contratos, no lo es en las dems reas.
La fuente principal fue Las Siete Partidas de Alfonso X

(un texto de derecho comn). Por ejemplo, en materia de bienes y
posesin sigue el doble requisito, del derecho romano, de exigir un
ttulo y un modo de adquirir para obtener el dominio de las cosas.
Lo mismo sucede en materia sucesoria, sin perjuicio de establecer
innovaciones trascendentales en esta materia, como eliminar la
distincin de sexo a la hora de suceder, el fin de los mayorazgos y
las primogenituras, y la prohibicin de constituir usufructos
sucesivos sobre la propiedad raz.
En materia de bienes races tuvo presente el antiguo

sistema registral alemn, con modificaciones para aplicarlo en el
Chile post colonial del siglo XIX. En materia de personas, fue el
primer cdigo en regular las personas jurdicas de manera
sistemtica y junto a las personas fsicas. De la misma manera
regul los aspectos matrimoniales basados en las normas del
derecho cannico. En materia de interpretacin de las leyes se
bas en las normas del Cdigo de Luisiana de 1822, estableciendo
un sistema totalmente original.
167
Es en materia de contratos y obligaciones donde se
puede observar claramente el influjo francs, pero ni aun as es una
mera trascripcin de ese cdigo. Mientras el Cdigo Napolenico
habla "De los contratos", el Cdigo de Bello trata "De los actos y
declaraciones de voluntad" (Ttulo II del Libro IV), abarcando as ya
toda la teora del acto jurdico. En este ltimo aspecto encuentran
sus fuentes en el Corpus Iuris Civilis.
Asimismo, este Cdigo es de clara inspiracin

neoclsica. Su articulado est construido de manera tal, que
primero viene el axioma, y despus viene la exposicin de casos
que, en estricto sentido, son ms bien didcticos, antes que servir
para ampliar casos.
Las fuentes materiales utilizadas por Andrs Bello para

la redaccin del Cdigo fueron las siguientes:
Corpus Iuris Civilis.

Las Siete Partidas, con las glosas de Gregorio Lpez y, en menor
medida, el Fuero Real, las Leyes de Toro y la Novsima
Recopilacin;
Cdigo Civil Napolenico de 1804;
Cdigo de Baviera de 1756);
Cdigo Austriaco de 1812;
Cdigo Prusiano;
Cdigo Civil de Luisiana de 1822;
Cdigo Civil Sardo de 1838;
Cdigo Civil de las Dos Sicilias;
Cdigo Civil de Vaud;
Proyecto de Cdigo Civil de Espaol de Garca Goyena de 1851;
Las obras de los jurisconsultos Pothier, Domat y Savigny,; y
Los comentarios al Cdigo de Napolen de Delvincourt,
Duranton, Troplong y Marcad.
168
Los principios fundamentales que inspiran el texto de
este cdigo97, son los siguientes:
Omnipotencia de la ley.
Autonoma de la voluntad y de la libertad contractual
(autonoma privada).
Proteccin a la Buena Fe (sancin a la mala fe).
Sancin al enriquecimiento sin causa.
La responsabilidad.
Constitucin monogmica de la familia.
La primaca de la filiacin legtima (en su origen, hoy el principio
es de la igualdad de derechos de los hijos, hayan nacido o no
dentro del matrimonio).
Respeto y proteccin a la propiedad privada,
predominantemente inmueble (libre circulacin de los bienes).
La estructura de este cdigo es la siguiente: Un Ttulo

Preliminar, Cuatro Libros y un Ttulo Final.
TTULO PRELIMINAR
Este ttulo est compuesto por 53 artculos (a diferencia de los

6 del Cdigo de Napolen). En estos artculos se trata acerca de
la ley, su concepto, su promulgacin, su obligatoriedad, los
efectos en el tiempo y el espacio, su derogacin y su
interpretacin. Tambin define las palabras legales de uso
corriente, trata del parentesco y de la representacin legal,
define el dolo, la culpa, la fuerza mayor, la caucin y las
presunciones, y establece la forma de computar los plazos.
LIBRO I - DE LAS PERSONAS (Artculos 54 al 564)
Al hablar en este Libro acerca de las personas, no solo se refiere

a las personas naturales sino que tambin a las personas
jurdicas, siendo el primer cdigo que trata sistemticamente
97
CLARO SOLAR, Luis. Explicaciones de Derecho Civil Chileno y Comparado, Santiago de Chile: Editorial
Jurdica de Chile, 1979, Vol. V, Tomo II.
169
acerca de ellas. Al referirse acerca de las personas naturales
trata del matrimonio (modificado recientemente por una nueva
Ley de Matrimonio Civil), de la filiacin, del derecho de familia,
de los tutores y curadores -llamando la atencin la gran
cantidad de disposiciones que se refieren a esta ltima materia,
ms de un tercio del articulado del Libro I-. Desde 1991 en
adelante esta seccin ha sido modificada profundamente con el
fin de actualizar las instituciones centenarias del cdigo a la
realidad del Chile moderno.
LIBRO II - DE LOS BIENES, Y DE SU DOMINIO, POSESIN, USO Y

GOCE (Artculos 565 al 950)
Este libro estructura los lineamientos bsicos acerca de la

propiedad, regulando cuales son los bienes y cuales de estos
son apropiables por las personas, establece los modos de
adquirir el dominio, regula los derechos reales y fija su
contenido y lmites, estableciendo asimismo las acciones para
su proteccin.
LIBRO III - DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE Y LAS

DONACIONES ENTRE VIVOS (Artculos 951 al 1436)
Este es el libro ms antiguo del Cdigo, siendo redactado por

Bello alrededor del ao 1835. Regula, como su denominacin lo
indica, todo lo relacionado a las sucesiones (testamentos,
herederos, etc.) y con las donaciones entre vivos. Pese a que su
autor era favorable a un rgimen sucesorio libre (la posibilidad
de repartir libremente la herencia), sus normas se basaron en el
derecho sucesorio castellano, modificado en aspectos centrales
como la eliminacin de la primogenitura y los mayorazgos, y la
no discriminacin en razn del sexo. Es as como, al existir
descendientes o ascendientes, al menos la mitad de los bienes
de una herencia deben pasar necesariamente a stos. Las
personas tienen plena libertad para disponer tan solo de una
cuarta parte de sus bienes por testamento.
170
LIBRO IV - DE LAS OBLIGACIONES EN GENERAL Y DE LOS
CONTRATOS (Artculos 1437 al 2524)
Es la parte ms cercana al Cdigo de Napolen se encuentra en

esta rea. Aqu se regula la voluntad en el campo del derecho -
aunque las normas sobre formacin del consentimiento se
encuentran en el Cdigo de Comercio, diez aos posterior- y
todas sus condicionantes (todos los vicios de los que puede
adolecer), establece el objeto y la causa del acto jurdico y los
medios para dar validez a la voluntad. Se regulan los principales
contratos utilizados en la vida comn (arrendamiento,
compraventa, permuta, etc.), los efectos de estos y sus causales
de nulidad. Se regula tambin el rgimen de las obligaciones en
general, la responsabilidad extracontractual y cierra el texto
con la institucin de la prescripcin (que hace de iure
situaciones de hecho prolongadas en el tiempo.
TTULO FINAL - DE LA OBSERVANCIA DEL CDIGO
Fija la fecha de su entrada en vigencia, el 1 de enero de 1857, y

establece la derogacin de todas las leyes que se refieran a
materias de las que trata el cdigo, directa o indirectamente en
el pas.
El Cdigo de Bello sirvi de inspiracin a numerosos otros

cdigos Civiles de Latinoamrica, como el de Uruguay, de
Argentina y Brasil, siendo recibido casi ntegramente en varios
pases, tales como por Ecuador (1858), El Salvador (1859),
Nicaragua (1867), Honduras (1880 hasta 1899 y, nuevamente,
desde 1906), Colombia (1887) y Panam (1903 a 1916).
Este Cdigo ha sido materia de abundantes estudios por parte

de los tratadistas del derecho comparado.
171
2.6.5.11.2 Principios Jurdicos Fundamentales que orientan el
Derecho Sucesorio Chileno.-
El Principio de la Continuacin del Causante por sus Herederos

(Sucesin en la persona y sucesin en los bienes).-
Es caracterstica del Derecho Sucesorio que los

herederos sean continuadores de la personalidad jurdica del
difunto (Articulo 1097). Los bienes del causante llegan al sucesor
como consecuencia de ser el continuador en la personalidad
jurdica del causante. Ello explica la responsabilidad personal e
ilimitada del heredero por las obligaciones hereditarias y
testamentarias del autor. El heredero responde por las deudas que
tena en vida el causante y por aquellas que imponga en su
testamento por medio de los legados y disposiciones
testamentarias, an cuando el total de esas deudas sobrepase el
monto de lo que recibe.
De esta manera, salvo que el heredero acepte la

herencia con beneficio de inventario (Articulo 1247) ste responde
no slo con los bienes que recibe por herencia (cumviribus) sino
(ultra vires hereditatis) ms all de las fuerzas de la herencia, con
su propio patrimonio (Articulo 1097 y 1354).
El heredero se subroga en la misma posicin jurdica del

causante. En materia de responsabilidad extracontractual, el
heredero es deudor de la indemnizacin civil por el delito o
cuasidelito cometido por su causante.
El mismo principio de la continuacin de la personalidad

jurdica del difunto permite oponer al heredero que ejerce la accin
civil de indemnizacin de perjuicios por delito o cuasidelito
cometido en contra del causante, la culpa de la vctima para
obtener la exoneracin de responsabilidad o una rebaja del monto
de la indemnizacin, siempre que el heredero ejerza la accin del
causante y no la personal que pueda corresponderle.
172
En materia contractual, el principio se traduce en el
conocido aforismo que quien contrata para s lo hace tambin
para sus herederos, recogido en numerosas disposiciones del
Cdigo Civil tales como los artculos 1492, 1962.1, 2190, 2352,
etc. Este principio explica el por qu el heredero puede ejercer la
accin de nulidad relativa del contrato celebrado por su causante.
Incluso, en este mismo principio ha podido fundarse una doctrina
jurisprudencial, hoy minoritaria, que niega al heredero el derecho
de reclamar la nulidad absoluta del acto o contrato celebrado por
su causante cuando ste saba o deba conocer el vicio que lo
invalidaba.
El principio de la continuacin significa en la prctica

una verdadera confusin de patrimonios entre el de causante y el
del sucesor. Sin embargo, cabe precisar que la idea de continuacin
slo existe respecto de los herederos y no as respecto de los
legatarios. Los asignatarios a ttulo singular no continan la
personalidad jurdica del causante; no lo representan (Articulo
1104). La sola circunstancia de que en determinados supuestos
tengan responsabilidad por las deudas hereditarias no tiene como
fundamento el principio de la continuacin de la personalidad
jurdica del causante, sino ms bien se funda en razones de
equidad. Respecto de la obligacin de contribuir al entero de las
legtimas y mejoras, el fundamento de la responsabilidad del
legatario se encuentra precisamente en el carcter forzoso de tales
asignaciones. Si el causante ha excedido la cuarta de libre
disposicin mediante la asignacin de legados, afectando la
legtima y la cuarta de mejoras, el legatario debe enterar el monto
de esas asignaciones forzosas. En cuanto a la responsabilidad
subsidiaria de los legatarios en las deudas hereditarias, el
fundamento no es otro que la razn y la equidad. Si al momento
del fallecimiento, el causante tena ms pasivo que activo, es lgico
que si los herederos no pueden satisfacer todas las deudas se
recurra a los legatarios, que han originado mayor disminucin del
patrimonio.
173
Finalmente, confirma la idea de que la responsabilidad
de los legatarios no deriva de la continuacin de la personalidad
jurdica del causante la circunstancia de que su responsabilidad no
es ultra vires, sino limitada al monto del beneficio que le irroga la
asignacin.
El principio de la continuacin de la personalidad

jurdica del causante admite excepciones. Algunas de ellas atienden
a la naturaleza de las cosas. As ocurre con la posesin que, por ser
un hecho y no un derecho, la posesin del sucesor principia en l
(Articulo 717).
Otras limitaciones a este principio general dicen relacin

con las caractersticas de ciertos derechos. Desde luego, el principio
de la continuacin slo puede decir relacin con los derechos y
obligaciones transmisibles del causante que, en general
corresponde a los derechos y obligaciones pecuniarios, es decir, a
los llamados bienes patrimoniales.
Los derechos personalsimos se extinguen con la muerte

de su titular y por ende son intransmisibles. Son derechos
intransmisibles, entre otros, los siguientes: los derechos de
usufructo, uso y habitacin98, las expectativas del fideicomisario
que fallece antes de la restitucin, el derecho a pedir alimentos
forzosos, el derecho del comodatario para gozar de la cosa
prestada, los derechos derivados del contrato de sociedad, y el
mandato que, por regla general, termina por la muerte del
mandante o mandatario. Son obligaciones intransmisibles en
general aquellas cuya ejecucin supone aptitudes especiales del
deudor y aquellas que se basan en la confianza de las partes o en
sus relaciones personales, como ocurre en el mandato y la
sociedad.
98
La intransmisibilidad dice relacin con el aspecto activo, pues en cuanto al aspecto pasivo, los herederos del
constituyente de alguno de estos derechos deben respetarlos.
174
Finalmente, existen algunos institutos que significan
verdaderas derogaciones a la idea de continuacin, entre ellas las
ms importantes son la aceptacin de la herencia con beneficio de
inventario y el beneficio de separacin de patrimonios99.
El Principio de la Unidad del Patrimonio.-
La unidad del patrimonio se traduce en que las leyes

que regulan la sucesin intestada son las mismas para todos los
bienes del causante: activo y pasivo, muebles e inmuebles,
heredados o adquiridos a cualquier ttulo por el causante.
De conformidad al Articulo 955 del Cdigo Civil el

derecho sucesoral queda entregado a la ley local del domicilio en
que se abre la sucesin, sin atender a otras consideraciones, como
sera la nacionalidad del causante. Por su parte, el Artculo 981
prescinde del origen de los bienes para reglar la sucesin intestada.
Este principio tambin reconoce excepciones. La

principal excepcin contenida en el Cdigo Civil, es la que
contempla el Artculo 1337. 10 (introducido por la Ley 19.585 de
1998), en favor del cnyuge sobreviviente, al permitirle ejercer el
derecho de atribucin preferencial del hogar comn, sea en
propiedad, sea bajo las formas de uso y habitacin.
Otras excepciones contenidas en el Cdigo Civil estn en

el Articulo 998 y se refieren a dos situaciones:
a. El caso del extranjero que fallece fuera de Chile dejando

herederos chilenos; y
b. El caso del chileno que deja bienes en el extranjero.
99
En sntesis, el beneficio de inventario consiste en limitar la responsabilidad del heredero por las deudas
hereditarias y testamentarias hasta el monto de los bienes que adquiere. Por su parte, por el beneficio de separacin
los acreedores hereditarios y los acreedores testamentarios pueden solicitar que no se confundan los bienes del
difunto con los bienes del heredero, y en virtud de este beneficio tendrn derecho a que de los bienes del difunto se
les cumplan las obligaciones hereditarias o testamentarias con preferencia a las deudas propias del heredero
(Articulo 1378).
175
En cuanto a las excepciones contenidas en leyes
especiales, ellas se refieren esencialmente a materia previsional.
As por ejemplo, las pensiones de viudez y orfandad no ingresan al
haber hereditario del causante reglado por el CC, sino que pasan
directamente a los asignatarios indicados por la ley especial. En
todos estos casos, la ley distingue el origen y destino de estos
bienes, constituidos por fondos o beneficios previsionales, para
aplicarles estatutos sucesorios particulares.
El Principio de la Igualdad.-
Este principio se traduce en la reparticin igualitaria de

la herencia o de una parte de ella entre los asignatarios. Su
aplicacin se limita a las normas de la sucesin intestada, pues en
la testamentaria ser el causante quien determinar el monto de
las asignaciones, sin perjuicio de las forzosas. Sin embargo, incluso
en la sucesin testamentaria cuando el testador designa a varios
para sucederle sin asignarle una cuota respectiva o bienes precisos
para enterarla, este principio recobra plena aplicacin.
El Cdigo consagra este principio desde un doble punto

de vista:
a. Igualdad en valor: que se traduce en que existiendo dos

o ms asignatarios stos llevan la misma proporcin de
bienes si tienen el mismo grado de parentesco con el
autor. Como la igualdad en valor se manifiesta por la
atribucin de una cuota igual de patrimonio, se
mantiene la proporcionalidad tanto en el activo como en
el pasivo. Expresiones de este principio de igualdad en
valor las encontramos en los Artculos 982, 985 (a
propsito de la representacin), 989, 1187 y siguientes
(que reglamentan la formacin de los acervos y la
colacin de los bienes dados como anticipo de la
herencia, destinado a mantener la igualdad entre los
sucesores); Articulo 1345 inc. 1 (que establece la
176
obligacin de garanta en la participacin de la
comunidad hereditaria); Articulo 1348 (la rescisin de la
particin por causa de lesin enorme), y los Artculos
1354 y 1360 en virtud de los cuales las deudas
hereditarias y testamentarias se dividen entre los
herederos a prorrata de sus cuotas.
b. Igualdad en Especie: El Cdigo contempla reglas en

materia de particin para garantizar que en la medida de
lo posible cada asignatario reciba especies idnticas o al
menos semejantes en pago de sus derechos (Articulo
1337)
El Principio de la Proteccin de la Familia Legtima.-
Hasta antes de la reforma introducida por la Ley de

Filiacin N 19.585 de 1998 el rgimen sucesoral protega a la
familia legtima, es decir, aquella que proceda de un matrimonio.
Esta ley al suprimir la distincin entre hijos legtimos e ilegtimos
tuvo que cambiar nuevamente las disposiciones de la sucesin
intestada. La consagracin positiva de este principio la
encontrbamos fundamentalmente en la determinacin de los
sucesores, en la determinacin de las cuotas en que se divide la
herencia en caso de concurrencia con sucesores naturales, y en las
limitaciones a su libertad de disposicin.
Hoy, existiendo igualdad de derechos sucesorales entre

los hijos, sean o no matrimoniales, no subsisten las ventajas que a
los antiguos hijos legtimos y por sobre los naturales confera la
legislacin. La ley 19.585 impuso finalmente el principio de la
igualdad de los hijos, pero al mismo tiempo mejor notoriamente
los derechos del cnyuge sobreviviente. De esta manera, podra
sostenerse que el principio de la proteccin a la familia matrimonial
subsiste en una mnima parte.
177
2.6.5.11.3 Regulacin del Derecho de Sucesin por Causa de
Muerte en el Derecho Civil Chileno.-
Si bien la sucesin por causa de muerte es

fundamentalmente un modo de adquirir el dominio de los bienes
de una persona difunta (Articulo 588 del Cdigo Civil Chileno), lo
cierto es que esta institucin es en s un sistema jurdico complejo
al cual el legislador le dedic todo un libro del Cdigo Civil Chileno.
SOBRE EL DERECHO SUCESORIO TRATA EL LIBRO III DEL

CDIGO CIVIL DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE Y DE LAS
DONACIONES ENTRE VIVOS. Si bien en este libro se contienen las
normas fundamentales del Derecho Sucesorio, ah no se agota toda
su reglamentacin. Existen numerosas leyes especiales que
importan modificaciones o adiciones a los principios generales. As,
por ejemplo, la mayora de las leyes previsionales contemplan
importantes beneficios que se agregan a los naturales del Derecho
Sucesorio.
En la reglamentacin de las sucesiones en el Derecho

Civil Chileno, Andrs Bello se inspir en una gran variedad de
antecedentes provenientes del Derecho Romano, del antiguo
Derecho Hispnico y del Derecho Francs, teniendo como resultado
una obra original que se aparta mucho de sus modelos.
2.6.5.11.4 La regulacin de la Libertad de Testar en el Derecho

Civil Chileno.-
Existen bsicamente dos sistemas para realizar la

trasmisin del patrimonio del difunto a sus herederos. Por una
parte, la transmisin puede hacerse mediante la voluntad del
causante expresado en un acto jurdico unilateral, solemne y
subjetivamente simple denominado testamento. Esta es la sucesin
testamentaria100.
100
DOMINGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMINGUEZ AGULA Ramn. Derecho Sucesorio. Santiago de
Chile. Editorial Jurdica de Chile, 1 990.
178
La sucesin es abintestato o intestada cuando la
trasmisin responde a una rgimen creado por la ley, en el cual es
sta la que determina quienes y cmo suceden al causante.
En muchas legislaciones coexisten ambos sistemas,

algunas admitiendo la sucesin testamentaria como la principal y
dejando la sucesin abintestato como sucednea, para el caso en
que el causante no deje testamento o el que hizo no es vlido. Este
es el caso de los pases anglosajones, en que la sucesin
abintestato suple la voluntad expresa del causante.
Otras legislaciones, en cambio, otorgan libertad al

causante para disponer de parte de sus bienes, disponindose del
resto de acuerdo al rgimen legal. Este es el sistema que acoge el
Cdigo Civil. Si bien algunas disposiciones como los Artculos 952 y
980 sugieren la idea de que el ordenamiento jurdico chileno
asigna a la sucesin intestada la funcin de suplir la voluntad del
causante, lo cierto es que la institucin de las asignaciones forzosas
limita claramente la libertad de disponer por testamento,
imponiendo al causante ciertas normas e incluso contemplando
una accin de reforma del testamento para hacer respetar algunas
de ellas.
La eleccin de uno u otro sistema y la forma de

coexistencia de ambos en un determinado ordenamiento jurdico
depender, como se ha dicho, de la funcin que se le de al Derecho
Sucesorio en la preeminencia de los diversos intereses que
convergen.
2.6.5.11.5 Las Formas de Suceder a una Persona en el Derecho

Civil Chileno.-
Histricamente se han conocido 3 modos de transmisin

sucesoral: la testamentaria, la legal y la contractual.
179
La Sucesin Testamentaria, es la reglada por la voluntad del
causante y que se contiene en un acto jurdico unilateral,
unipersonal y solemne, que es el testamento. Digamos, desde
ya, que el testamento es esencialmente revocable por el
causante mientras viva. Mediante la sucesin testamentaria, el
causante puede disponer de sus bienes a ttulo universal o a
ttulo singular. En el primer caso, el testador dispone del todo o
de una parte de sus bienes en forma cuotativa. En el segundo
caso, el testador dispone de bienes determinados (cuerpos
ciertos o gnero).
La Sucesin Legal, legtima o abintestato es aquella gobernada

por las solas normas legales, las que determinan quines y
cmo heredan. Es siempre a ttulo universal (no contempla
legados en el sistema chileno). Puede suceder que ambas
formas de transmisin, la testamentaria y la legal, se den en
una misma sucesin; es decir, que parte de la herencia sea
reglamentada por el testamento que haya dejado el causante y
parte por las disposiciones legales (Artculos 980 y 996). En
este caso estamos frente a la denominada sucesin mixta.
La Sucesin Contractual tiene lugar cuando una persona

conviene con un tercero que ste le suceder a cambio de una
contraprestacin101. Por tener un origen contractual, es
imposible para el causante revocarla. Esta forma de suceder
est expresamente prohibida por nuestra legislacin en virtud
del Artculo 1463 del Cdigo Civil. Esta norma consagra la
prohibicin de los pactos sobre sucesin futura y la
consecuente nulidad absoluta por objeto ilcito en caso de
contravencin.
Articulo 1463.- El derecho de suceder por causa de muerte a

una persona viva no puede ser objeto de una donacin o
contrato, aun cuando intervenga el consentimiento de la misma
persona.
101
LINAZASORO CAMPOS, Gonzalo. Convenciones Sucesorias, Santiago de Chile: Editorial Jurdica de
Chile, 1981.
180
2.6.5.11.6 La Regulacin de los Pactos sobre Sucesin Futura o
Sucesin Contractual en el Derecho Civil Chileno.-
La norma del Artculo 1463 es amplia. No slo impide la

institucin de un heredero por contrato, sino que adems prohbe
toda intervencin de terceros en una sucesin futura.
Es por esto que la facultad de testar es personalsima y

no puede delegarse. As, el Artculo 1004 prohbe que un tercero
haga testamento por el causante, an con mandato suyo. De otro
lado, el Artculo 1226 prohbe aceptar una herencia o legado antes
de ser deferidos, es decir, antes de producirse el llamamiento de la
ley a aceptarla o repudiarla.
Todas estas normas prohibitivas tienen por objeto

resguardar la libertad del causante hasta su muerte. Se entiende
que en materia sucesoria nadie tiene derechos en la herencia del
causante sino hasta su muerte.
La prohibicin de estos pactos se extiende tambin a la

sucesin ajena. Por eso es nulo todo pacto por el cual una persona
cede o negocia sobre sus posibles derechos hereditarios en la
futura sucesin de una persona viva.
Las legislaciones basadas en las fuentes romanistas

mantienen el principio de la prohibicin de los pactos sobre
sucesin futura. Pero este no es el criterio de todas las actuales
legislaciones. Los germanos nunca tacharon de inmorales estos
pactos e incluso los reglamentaron. De ah que el Cdigo Alemn y
el Suizo como ya lo referimos en los captulos anteriores dediquen
algunos artculos al contrato sucesorio.
Muchos juristas chilenos contemporneos se muestran

partidarios por la validez de estos pactos, al menos cuando se trata
de la propia sucesin. Se sostiene que la prohibicin no es sino el
resultado de una concepcin individualista del Derecho Sucesorio
181
que consagra la revocabilidad absoluta del testamento y que el
fundamento de la inmoralidad de estos pactos, que supondra una
suerte de deseo del fallecimiento del causante, no es tal si se
observa que situaciones parecidas son aceptadas por la legislacin.
As, por ejemplo, en el seguro de vida, en el usufructo, en la renta
vitalicia.
No obstante la prohibicin general de los pactos sobre

sucesin futura, existe una excepcin a esta regla que se conoce
como el pacto de no mejorar, y que se contempla en el 2 Prrafo
del artculo 1463 y 1204 del Cdigo Civil Chileno.
Articulo 1463
()
Las convenciones entre la persona que debe una legtima y el
legitimario, relativas a la misma legtima o a mejoras, estn sujetas
a las reglas especiales contenidas en el ttulo De las asignaciones
forzosas.
Es posible que el causante convenga con el cnyuge o

con algunos de los descendientes o ascendientes que a la sazn era
legitimario, que no dispondr por testamento de la cuarta de
mejoras. Si el testador, no obstante lo convenido, dispone de la
cuarta de mejoras en perjuicio de aquel con quien convino el pacto
de no mejorar, ste tiene derecho a que el favorecido por el
testamento con la cuarta de mejoras le entere lo que le habra
significado el cumplimiento del pacto, y a prorrata si son 2 o ms
los que reciben la cuarta de mejoras.
182
2.6.5.12 Derecho Civil Boliviano.-
El Derecho Civil Boliviano esta regulado por el Cdigo

Civil Boliviano es al cual se conoce en la doctrina como cdigo
BANZER, porque entr en vigencia en el gobierno de facto del
general Hugo BANZER SUAREZ.
Este cdigo civil fue dado en el ao 1975, el cual debe

ser materia de estudio por parte de los tratadistas del derecho civil.
Se encuentra dividido en libros, los cuales son los

siguientes:
LIBRO I
PERSONAS
LIBRO II
BIENES, LA PROPIEDAD Y LOS DERECHOS REALES SOBRE LA
COSA AJENA.
LIBRO III
OBLIGACIONES Y LOS CONTRATOS.
LIBRO IV
LAS SUCESIONES, POR CAUSA DE MUERTE, CLASES DE
SUCESIN Y DIVISIN DE LA HERENCIA.
LIBRO V
EJERCICIO, PROTECCIN Y EXTINCIN DE LOS DERECHOS.
TTULO PRELIMINAR.
Un tema curioso es el referido al ttulo preliminar que

en nuestro Cdigo Civil de 1984 se encuentra al inicio, lo contrario
183
ocurre en el Cdigo Civil Boliviano

Boliviano.-
El Cdigo Civil Boliviano respecto a los contratos de

sucesin futura, en principio, acoge la influencia del artculo 458
del Cdigo Italiano de 1942.
Artculo 458.- Divieto di patti successori
E' nulla ogni convenzione con cui taluno dispone della propria
successione. E del pari nullo ogni atto col quale taluno dispone
dei diritti che gli possono spettare su una successione non
ancora aperta, o rinunzia ai medesimi.
Traduccion.-
Articulo 458.-Prohibicin de los pactos sucesorios.
Es nula cualquier contravencin por la que alguien dispone de la

propia sucesin de los derechos que pueden corresponder sobre
la sucesin no abierta todava o renuncia a los mismos"
As mismo el Cdigo Civil Boliviano toma su orientacin

y ascendencia en la antigua legislacin espaola manifestada en la
Ley 33, Ttulo 11, Partida 5ta, a travs del Artculo 495 del Cdigo
Civil de 1831.
Es indudable que la fuente italiana, es fundamental, por

cuanto la redaccin que los codificadores del Cdigo Civil Boliviano
de 1976 adoptan para el Artculo 1004 del Cdigo Civil Boliviano
prcticamente es la misma que la del artculo 458 de su modelo102.
Articulo 1004. Contratos sobre Sucesin Futura

102
SABATE GUTIERREZ, Amadeo. Principios de Derecho Sucesorio, Santa Cruz de la Sierra. Bolivia UPSA, 1995.
184
Es nulo todo contrato por el cual una persona dispone de su
propia sucesin. Es igualmente nulo todo contrato por el cual
una persona dispone de los derechos que puede esperar de una
sucesin no abierta, o renuncia a ellos, salvo lo dispuesto en los
dos artculos que siguen.
As mismo, respecto al desarrollo del Derecho Boliviano,

ineludiblemente se debe revisar la legislacin nacional, (Cdigo
Civil de 1831 y de 1976), as mismo se debe revisar la
jurisprudencia de la Corte Suprema emitida durante la vigencia de
ste; y a partir de abril de 1976, cuando entr a regir el Cdigo Civil
vigente, as tenemos:
El Cdigo Civil Santa Cruz de 1831, que tuvo vigencia hasta el 2

de abril de 1976 prohibi los contratos de mutua sucesin
mediante su Articulo 495, que dispona:
"El contrato de sucederse mutuamente es nulo, aunque sea

entre marido y mujer. Sin embargo los militares en la guerra,
podrn hacer estos pactos, los cuales cesarn inmediatamente
que cese el peligro".
El Cdigo Civil de 2 de abril de 1976, cambia casi totalmente el

tratamiento jurdico que la ley prev respecto de los contratos
sucesorios con la inclusin de dos Artculos el 1005 y el 1006,
que derogan en una medida no prevista la prohibicin de los
contratos de sucesin futura que rigi en Bolivia desde el
Cdigo de 1831.
Articulo 1005. Excepcin al Contrato sobre Sucesin Futura
Es vlido el contrato por el cual una persona compromete la

parte o porcin disponible de su propia sucesin. No teniendo
herederos forzosos, podr disponer por contrato de la totalidad
o parte de su propia sucesin.
185
Articulo 1006. Contratos De Adquisicin Preferente Entre
Cnyuges
Es vlido el contrato por el cual los cnyuges convienen en que

el sobreviviente pueda adquirir el negocio y comercial propio del
premuerto; o el equipo profesional y sus instalaciones donde
ambos cnyuges trabajaban en el momento de la muerte del de
cujus; o uno o varios bienes muebles personales del cnyuge
fallecido, determinados en su naturaleza; o el inmueble, y su
mobiliario, ocupado como vivienda por los esposos en el
momento de la muerte del de cujus. En todos estos casos el
beneficiario pagar el valor apreciado el da en que se haga
efectiva esta facultad.
Prohibicin y Tolerancia de los Contratos Sucesorios.-
El Cdigo Boliviano de 1976 ha adoptado la posicin

dual respecto de este instituto ya que primeramente rechaza todo
contrato sucesorio, pero luego en el ltimo prrafo los permita
"excepcionalmente103:
Articulo 1004. Contratos sobre Sucesin Futura
Es nulo todo contrato por el cual una persona dispone de su

propia sucesin. Es igualmente nulo todo contrato por el cual
una persona dispone de los derechos que puede esperar de una
sucesin no abierta, o renuncia a ellos, salvo lo dispuesto en los
dos artculos que siguen.
Vemos que en su primer prrafo, la norma transcrita

pretende establecer firmemente la nulidad entera o general de
este clase de contratos utilizando para ello el adjetivo todo, para
luego, al final, estatuir mediante el adverbio "lo" modo salvo las
excepciones previstas en los artculos 1005 y 1006. De estos dos
artculos transcribimos el primero, que es el objeto de nuestro
103
VILLAFUERTE C., Amando. Derecho de Sucesiones, La Paz Bolivia: Riveros. 1995.
186
estudio:
Articulo 1005. Excepcin al Contrato sobre Sucesin Futura

parte o porcin disponible de su propia sucesin. No teniendo
herederos forzosos, podr disponer por contrato de la totalidad
o parte de su propia sucesin.
Se advierte que el articulo 1004 esta inspirado en parte

en el articulo 495 del Cdigo Civil Boliviano abrogado (Cdigo Civil
de Santa Cruz de 1831) y en gran medida en los Artculos 458 del
Cdigo Civil Italiano, 1130 y 1389 del francs, ya referidos en los
extremos en que se desarrollo sus correspondientes Derecho
Civiles.
Por otro lado, el Articulo 1005 tiene, indudablemente

influencia del Cdigo Alemn de 1900 y de la doctrina
contempornea que ve en los contratos sucesorios ms ventajas
que inconvenientes como fuente de sucesin mortis causa. Segn
el Dr. Morales Guilln, el Articulo 1005 deroga prcticamente la
prohibicin del pacto sobre sucesin propia prevista en el Articulo
1004 y, en rigor, ambas normas presentan manifiesta
contradiccin.
La excepcin no es el contrato sucesorio sino la nulidad

de ste, que opera cuando el instituyente u otorgante excede los
lmites de la legtima104.
Regulacin Actual y Perspectivas del Derecho Civil Boliviano,

respecto a la Sucesin Contractual.-
El Cdigo Civil Boliviano presenta una diferencia no

especificada hasta ahora, ya que mientras el Cdigo Italiano es leal
a la terminante nulidad impuesta por su ya referido Artculo 485,
104
PRIETO MELGAREJO, Kenny. Derecho Sucesorio Boliviano, Sucre. Bolivia. Judicial. 1987.
187
no sucede lo mismo, en cambio, con el boliviano, que luego de
establecer la misma categrica nulidad de todo contrato por el cual
una persona dispone de su propia sucesin, olvida de inmediato
esta sancin para reconocer, acto seguido, la validez -a ttulo de
excepcin- del contrato por el cual una persona compromete la
parte o porcin disponible de su propia sucesin si el causante no
tiene herederos forzosos.
Por regla el Cdigo Civil Boliviano prohbe la sucesin

contractual, solo lo admite por excepcin, siempre y cuando no
tenga herederos forzosos (Articulo 1005 del Cdigo Civil).
El Artculo 1005 contiene una regla no una excepcin.

Dicha norma, no slo busca exceptuar, es decir, "excluir una
persona o cosa de la generalidad de lo que se trata o de la regla
comn", segn explica el Diccionario de la Real Academia de la
Lengua, sino que, al contrario, establece otra regla clara y concreta
y no una excepcin, que interpretada como tal, en nuestro
modesto criterio, claramente permite a toda persona hacer
contratos sucesorios de institucin o de disposicin respecto de la
totalidad o parte de su propia sucesin siempre que no tenga
herederos forzosos, en cuyo caso slo podr hacerlo de la porcin
disponible.
Si analizamos la nocin o el concepto del testamento en

el Derecho Civil Boliviano, segn el Articulo 1112, se comprueba
que, en cuanto se refiere a la libertad de disposicin de bienes del
patrimonio no se diferencia mayormente del contrato de sucesin
futura; al contrario, evidencian notable semejanza. En efecto,
conforme a esta norma, toda persona capaz, mediante testamento,
puede declarar obligaciones o disponer de sus bienes y derechos en
todo o en parte, dentro de lo permitido por la ley, para que ese
acto tenga efecto despus de su muerte.
188
2.6.5.13 Derecho Civil de Costa Rica.-
El Cdigo General del Estado de Costa Rica fue el primer

Cdigo de Costa Rica, aprobado el 30 de julio de 1841, por el Jefe
de Estado Braulio Carrillo Colina, de acuerdo con la Cmara
Consultiva.
Este cdigo signific la entrada de Costa Rica al

movimiento codificador del Derecho continental y su texto fue en
una enorme proporcin tomado de los cdigos dictados para
Bolivia y Per por el gobierno del Andrs de Santa Cruz.
Estructura.-
El Cdigo General del Estado del Estado de Costa Rica

comprende tres partes:
LIBRO I. PARTE CIVIL.

Derogada el 1 de enero de 1888 por el Cdigo Civil de Costa
Rica. (Ley Nmero XXX de 19 de abril de 1885, rige a partir
del 01 de enero de 1888 segn artculo 1 de la Ley 63 dictada
por el Congreso Constitucional de la Repblica de Costa Rica
de 28 de septiembre de 1887)
LIBRO II. PARTE PENAL.

Derogada en 1880 por el Cdigo Penal de Costa Rica de 1880
(Cdigo Orozco)
LIBRO III. PARTE PROCESAL.

El articulado referido al proceso civil fue derogado el 1 de
enero de 1888 por el Cdigo de Procedimientos Civiles de
Costa Rica de 1888. Lo relativo al procedimiento penal fue
derogado por el Cdigo de Procedimientos Penales de Costa
Rica de 1906.
189
Ediciones.-
El Cdigo General de 1841, con las reformas que se le

haban hecho hasta 1857, fue objeto de una segunda edicin
anotada por Rafael Ramrez Hidalgo, que se imprimi en 1858 y a la
cual se le dio carcter vinculante.

de Costa Rica.-
El Cdigo Civil de Costa Rica dispone en el Artculo 522

que la sucesin se defiere por la voluntad del hombre manifestada
legalmente, y a falta de ella, por disposicin de la ley105;
Artculo 522.-
La sucesin se defiere por la voluntad del hombre legalmente
manifiesta; y a falta de ella, por disposicin de la ley.
La sucesin puede ser parte testamentaria y parte intestada.
As mismo el Cdigo Civil de Costa Rica organiza el

sistema de sucesin testamentaria (Artculos 577 y siguientes), as
como el de sucesin legtima (Articulo 571 al 576).
TTULO XII
DE LA SUCESIN LEGTIMA
Captulo nico
Artculo 571.-
Si una persona muriere sin disponer de sus bienes, o dispusiere slo
en parte, o si, habiendo dispuesto, el testamento caducare o fuere
anulado, entrarn a la herencia sus herederos legtimos.
105
RAMIREZ FUERTES, Roberto. Sucesiones. San Jose de Costa Rica Editorial Temis S.A., Cuarta Edicin,
1995.
190
Artculo 572.-
Son herederos legtimos:
1. Los hijos, los padres y el consorte, o el conviviente en unin de

hecho, con las siguientes advertencias:
a. No tendr derecho a heredar el cnyuge legalmente

separado de cuerpos si l hubiere dado lugar a la
separacin. Tampoco podr heredar el cnyuge separado
de hecho, respecto de los bienes adquiridos por el causante
durante la separacin de hecho.
b. Si el cnyuge tuviere gananciales, slo recibir lo que a
stos falta para completar una porcin igual a la que
recibira no tenindolos.
c. En la sucesin de un hijo extramatrimonial, el padre slo
heredar cuando lo hubiere reconocido con su
consentimiento, o con el de la madre y, a falta de ese
consentimiento, si le hubiere suministrado alimentos
durante dos aos consecutivos, por lo menos.
d. El conviviente en unin de hecho slo tendr derecho
cuando dicha unin se haya constituido entre un hombre y
una mujer con aptitud legal para contraer matrimonio, y se
haya mantenido una relacin pblica, singular y estable
durante tres aos, al menos, respecto de los bienes
adquiridos durante dicha unin. (Reformado el inciso 1 del
artculo 572 del Cdigo Civil por artculo 31 Ley 7142 de
Promocin de Igualdad Social de la Mujer de 8 de marzo de
1990).
2. Los abuelos y dems ascendientes legtimos. La madre y la

abuela por parte de la madre, aunque que sean naturales, se
considerarn legtimas, lo mismo que la abuela natural por
parte de padre legtimo;
3. Los hermanos legtimos y los naturales por parte de madre;
191
4. Los hijos de los hermanos legtimos o naturales por parte de
madre; y los hijos de la hermana legtima o natural por parte de
madre;
5. Los hermanos legtimos de los padres legtimos del causante y

los hermanos uterinos no legtimos de la madre o del padre
legtimo; y
6. Las Juntas de Educacin correspondientes a los lugares donde

tuviere bienes el causante, respecto de los comprendidos en su
jurisdiccin.
Si el causante nunca hubiere tenido su domicilio en el pas, el juicio

sucesorio se tramitar en el lugar donde estuviere la mayor parte
de sus bienes.
Las juntas no tomarn posesin de la herencia sin que preceda

resolucin que declare sus derechos, en los trminos que ordena el
Cdigo de Procedimientos Civiles. (Reformado por artculo 1 Ley
1443 de 21 de mayo de 1952)
Artculo 573.-
Las personas comprendidas en cada inciso del artculo precedente
entran a la herencia con el mismo derecho individual; y slo en
falta de las que indica el inciso anterior entran la que llama el
inciso siguiente, salvo el caso de representacin.
Artculo 574.-
Se puede suceder por derecho propio o por representacin. Esta
slo se admite a favor de los descendientes del difunto y a favor de
los sobrinos. (Reformado por artculo 1 Ley N 1443 de 21 de mayo
de 1952).
Artculo 575.-
Se puede representar al indigno, al que repudi la herencia y al
ascendiente cuya herencia se ha repudiado.
192
Artculo 576.-
En caso de representacin se harn de la herencia tantas porciones
como sea el nmero de los herederos que concurran con derecho
propio y el de los representados; los primeros recibirn su porcin
viril, y de las porciones que correspondan a los representados se
formar una sola masa distribuible sin distincin de origen.
Esta misma regla se observar en el caso de que por

representacin tengan que concurrir descendientes ms remotos.
TTULO XIII
DE LA SUCESIN TESTAMENTARIA
Captulo I
Del Testamento en General
Artculo 577
No puede hacerse testamento por procurador. Tampoco puede
depender del arbitrio de otro, sea en cuanto a la institucin a la
designacin del objeto de la herencia o legado, sea en cuanto al
cumplimiento o no cumplimiento de las disposiciones.
Artculo 578.-
No vale la disposicin que depende de instrucciones dadas o de
recomendaciones hechas secretamente a otro, o que se refiere a
documentos no autnticos, o que sea hecha a favor de personas
inciertas y que no pueden llegar a ser ciertas y determinadas.
Artculo 579.-
Las reglas sobre consentimiento para las obligaciones regirn en
materia de testamentos en cuanto sean aplicables.
Artculo 580.-
La invocacin de un motivo falso no anula la disposicin, a no ser
que haya sido anunciado en forma de condicin o que del mismo
testamento aparezca que el testador ha querido que la eficacia del
193
legado o herencia dependa de la existencia de la causa invocada.
Artculo 581.-
La expresin de un motivo contrario a derecho produce siempre la
nulidad de la disposicin.
Artculo 582.-
Las sustituciones son prohibidas. La disposicin por la cual un
tercero sea llamado a recoger el beneficio de una disposicin, en el
caso de que el primer llamado no quiera o no pueda aprovecharla,
no constituye sustitucin y es vlida.
Por otro lado, determina la ineficacia de la renuncia de

la herencia de un hombre vivo (Articulo 538)
Artculo 538.-
No es eficaz ni tiene efecto alguno legal, la renuncia de la herencia
de un hombre vivo.
194
2.6.5.14 Derecho Civil Uruguayo.-
El Derecho Civil Uruguayo es un Derecho poco conocido

y poco estudiado en el derecho comparado.
El Cdigo Civil Uruguayo fue redactado por Tristn

Narvaja sobre un proyecto de Eduardo Acevedo. Fue puesto en
vigencia el 1 de enero de 1868. En 1995 fue puesto al da
incorporndole las modificaciones legislativas posteriores
Como mritos del proyecto realizado por Eduardo

Acevedo puede sealarse: la creacin y organizacin del Registro
Civil, que secularizaba el matrimonio dndole rango de institucin
civil, secularizaba y reglamentaba el juicio de divorcio, admitiendo
el divorcio por mutuo consentimiento y el por la sola voluntad de la
mujer, contena normativa sobre la sucesin y disposiciones que
permitieron la evolucin de la jurisprudencia uruguaya en el
sentido de las modernas concepciones jurdicas. Como crticas ms
importantes se seala el mantenimiento de los institutos de
muerte civil y de prisin por deudas.
El Cdigo vino a remplazar todas la leyes y costumbres

que hasta entonces no se haban regido sobre las materias que
forman el objeto de dicho cdigo y comprendan todo el Derecho
privado, a excepcin del derecho mercantil que ya tena su cdigo y
a todas las disposiciones de carcter comn que no haban pasado
a formar parte integrante de otra disciplina jurdica.
Contiene disposiciones que tratan de la promulgacin,

eficacia, derogacin e interpretacin de las leyes y del Derecho
Internacional Privado. Dichas disposiciones no son privativas del
Derecho Civil y es por ello que algunos juzgan que no debi
habrselas incorporado al Cdigo.
195
En el resto de sus disposiciones regula las materias que
constituyen, el contenido bsico del Derecho Privado, es decir: las
personas, su condicin y estado; la familia, en su aspecto personal
y patrimonial; la atribucin y el trfico de bienes.
Las Fuentes.-
a. Las fuentes indirectas:
1) El pensamiento jurdico romano

2) Una obra del Dr. Alberto Abdala,
3) La legislacin espaola y leyes patrias y
4) El Derecho Cannico.
b. Las fuentes directas:
1) El proyecto de Cdigo Civil de Acevedo

2) El proyecto de Florencio Garca Goyena al respecto
del Cdigo Civil de Espaa
3) El Cdigo Civil de Chile
4) La Cosolidaao das leis civis de Freitas
5) El Cdigo de Napolen
6) El proyecto de Dalmacio Vlez Sarsfield,
7) Comentaristas espaoles, franceses e italianos.
Estructura.-
Respecto a su estructura, el Cdigo consta de un Ttulo

Preliminar De las leyes y cuatro libros:
LIBRO I
DE LAS PERSONAS
LIBRO II
DE LOS BIENES Y DEL DOMINIO DE PROPIEDAD
196
LIBRO III
DE LOS MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO
LIBRO IV
DE LAS OBLIGACIONES
TTULO FINAL

Uruguayo.-
El Cdigo Civil Uruguayo, en su Artculo 778 establece

que la sucesin se defiere por la voluntad del hombre manifestada
en testamento, y a falta de ste, por efecto de la ley; quedando por
tanto implcitamente excluida la sucesin contractual106.
Articulo 778.-
La sucesin se defiere por la voluntad del hombre manifestada en
testamento y a falta de ste, por disposicin de la ley.
Si se sucede en virtud de un testamento, la sucesin se llama
testamentaria y si en virtud de la ley, intestada o ab intestato.
La sucesin en los bienes de una persona difunta puede ser parte
testamentaria y parte intestada
De la sucesin intestada y de las reglas relativas a ella, se trata en
el Ttulo V de este Libro.
Ahora bien, diversas normas se ocupan de la prohibicin

de los contratos de sucesin futura en el Cdigo Uruguayo. Entre
ellas, como ya se refiri el Articulo 778 previene que la sucesin se
defiere por dos formas: por la voluntad del hombre manifestada en
testamento; y a falta de ste por disposicin de la ley (sucesin
intestada). En el primer caso, dice ese artculo, la sucesin se llama
testamentaria, y en el segundo, intestada o ab intestato.
106
MAYER MARTINEZ, Federico. Introduccin al estudio de los Pactos. Montevideo: Biblioteca de
Publicaciones Oficiales de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad de la Repblica., 1958.
197
Por otro lado, el Artculo 1285 advierte que el derecho
a suceder por causa de muerte a una persona viva no puede ser
objeto de ningn contrato, aun cuando intervenga el
consentimiento de la misma persona.
Articulo 1285.-
El derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva no
puede ser objeto de ningn contrato, aun cuando intervenga el
consentimiento de la misma persona
En concordancia con el Articulo 778, el 1053 dispone

que nadie puede aceptar o repudiar la herencia sin tener la certeza
de haberse abierto la sucesin y de su calidad de heredero.
Articulo 1053.-
Nadie puede aceptar o repudiar sin estar cierto de haberse abierto
la sucesin y de su calidad de heredero
198
2.6.5.15 Derecho Civil Argentino.-
El Derecho Civil Argentino esta regulado por el Cdigo

Civil de la Repblica Argentina que es el cdigo legal que rene las
bases del ordenamiento jurdico en materia civil en la Argentina.
Fue redactado por Dalmacio Vlez Srsfield, como culminacin de
una serie de intentos de codificacin civil que tuvieron lugar en el
pas. Fue aprobado a libro cerrado, es decir, sin modificaciones, el
25 de septiembre de 1869, mediante la Ley n. 340, y entr en
vigencia el 1 de enero de 1871. Con numerosas modificaciones
desde ese entonces, sigue constituyendo la base del Derecho Civil
Argentino.
El Cdigo de Vlez Srsfield refleja la influencia del

Derecho continental y de los principios liberales del siglo XVII,
siendo sus principales fuentes el Cdigo de Napolen y sus
comentaristas, la legislacin espaola vigente hasta ese momento
en la Argentina, el Derecho romano (en especial a travs de la obra
de Savigny), el Derecho cannico, el Esboo de um Cdigo Civil para
o Brasil de Teixeira de Freitas y diversos cdigos que haban sido
promulgados por influencia del movimiento codificador de la
poca.
La aprobacin del Cdigo Civil argentino era necesaria

tanto por motivos jurdicos como por motivos polticos. Con ella se
dotara de unidad y coherencia a la legislacin civil, ausente hasta
ese entonces por la dispersa legislacin vigente en el territorio
argentino. Dichas unidad y coherencia, traeran consigo dos
beneficios jurdicos muy importantes: facilitaran tanto el
conocimiento del Derecho por parte de los habitantes como su
aplicacin por parte de los jueces. Asimismo, afianzaran la
independencia poltica del pas, a travs de la independencia
legislativa, y la unidad nacional, por la supremaca del cdigo sobre
la legislacin provincial.
199
A pesar de la estabilidad que el Cdigo Civil le
proporcion al ordenamiento jurdico argentino, no estuvo exento
a lo largo de la historia de diversas modificaciones, que resultaron
necesarias para regular adecuadamente una sociedad que present
grandes cambios a nivel social, poltico y econmico. La reforma
ms importante que sufri el cdigo fue producto de la Ley n.
17.711, de 22 de abril de 1968. Si bien esta ley reform
aproximadamente un 5% del articulado, se destaca por el cambio
de orientacin que experimentaron algunas de las instituciones
reguladas. Adems, existieron una serie de proyectos de reforma
que no fueron llevados a la prctica. Estos proyectos no slo
proponan la reforma de las instituciones y un cambio de mtodo,
sino que uno propuso tambin su unificacin con el Cdigo de
Comercio, a imitacin del italiano.
Antecedentes.-
Durante el gobierno de Justo Jos de Urquiza fueron

impulsados varios proyectos.
La codificacin en la Argentina fue parte de un proceso

que se dio a escala mundial debido a las ventajas que otorgaba este
sistema. Si bien existieron anteriormente codificaciones, las
realizadas durante finales del siglo XVIII y el siglo XIX tuvieron una
gran influencia en la redaccin del Cdigo Civil de la Argentina.
Gracias a ellas, existieron diferentes intentos de codificacin civil
en la Repblica Argentina durante la primera mitad del siglo XIX,
pero finalmente fue llevado a cabo en 1869.
La unificacin del pas y el crecimiento y fortalecimiento

poltico demandaban la codificacin de las leyes civiles, ya que no
se poda mantener la incertidumbre de una legislacin inadecuada,
dictada para la nacin espaola.
Con anterioridad al Cdigo Civil, se haban realizado

varios ensayos, que no tuvieron xito. En 1824, Juan Gregorio de
200
las Heras design, mediante un decreto, una comisin encargada
de redactar el Cdigo de Comercio y otra encargada de redactar el
Cdigo Militar, pero ninguno de los dos proyectos fueron
realizados. En 1831, la Legislatura de Buenos Aires adopt el
Cdigo de Comercio espaol redactado en 1829 y nombr una
comisin para que le realizara las reformas convenientes. En 1852,
Justo Jos de Urquiza cre una comisin de 14 miembros para la
redaccin de los Cdigos Civil, Penal, Comercial y de
Procedimientos. Pero la revolucin del 11 de septiembre de ese
ao, que culmin con la separacin de la Provincia de Buenos Aires
de la Confederacin Argentina, impidi que el proyecto fuera
concretado.
La Constitucin Argentina de 1853, en el inciso 11 del

artculo 67, facult al Congreso para dictar los Cdigos Civil,
Comercial, Penal y de Minera. A efectos de cumplir con el mandato
constitucional, Facundo Zuvira propici ante el Senado de la
Confederacin una ley que facultaba al Poder Ejecutivo el
nombramiento de una comisin para esos fines. La ley fue
sancionada y promulgada por Urquiza, pero por motivos
financieros la iniciativa fue postergada.
En el Estado de Buenos Aires, la iniciativa para la

propulsin de un Cdigo Civil tuvo la misma suerte. El 17 de
octubre de 1857, se sancion una ley que autorizaba al Poder
Ejecutivo a utilizar los fondos necesarios para la redaccin de los
Cdigos Civil, Criminal y de Procedimientos, pero la iniciativa se vio
finalmente frustrada. Sin embargo, el Cdigo de Comercio no corri
la misma suerte. La redaccin de este cdigo haba sido encargada
a Dalmacio Vlez Srsfield y Eduardo Acevedo, quienes la enviaron
a la Legislatura para su aprobacin. Finalmente, el Cdigo de
Comercio del Estado de Buenos Aires fue sancionado en 1859,
siendo este mismo cdigo el adoptado por la Nacin en 1862, y
modificado en 1889.
201
Legislacin Vigente Antes de la Sancin del Cdigo Civil
Argentino.-
Hasta la sancin del Cdigo, la legislacin argentina se

basaba en la espaola previa a la Revolucin de Mayo, y en la
llamada Legislacin Patria.
La legislacin espaola vigente en el pas, era la Nueva

Recopilacin de 1567, ya que la Novsima Recopilacin de 1805 no
tuvo aplicacin antes de la revolucin. La Nueva Recopilacin
contena leyes provenientes del Fuero Real, el Ordenamiento de
Alcal, el Ordenamiento de Montalvo y las Leyes de Toro. El orden
de prelacin era el siguiente:
a. Nueva Recopilacin
b. Fuero Real
c. Fuero Juzgo
d. Fuero viejo de Castilla
e. Las Partidas.
Sin embargo, debido al prestigio, la extensin de las

materias tratadas y al mayor conocimiento que tenan de ellas los
jueces y abogados, se aplicaban ordinariamente las Siete Partidas.
La Legislacin Patria se compona de las leyes

sancionadas por los gobiernos nacionales y provinciales. Estas leyes
eran consideradas de menor importancia comparadas con la
legislacin espaola y no la alteraron, conforme al principio segn
el cual la emancipacin poltica deja subsistente el Derecho privado
anterior, hasta que el nuevo Estado en ejercicio de su soberana
disponga de otra manera.
Las principales leyes nacionales eran la de libertad de

vientres y de los esclavos que entraren al territorio (1813), la de
supresin de mayorazgos (1813), la de enfiteusis (1826), y la de
supresin del retracto gentilicio (1868), o derecho del pariente ms
202
prximo dentro del 4 grado para adquirir los bienes races de la
familia vendidos a un extrao.
Tambin existieron diversas leyes y decretos

provinciales que modificaban diferentes instituciones, como la
emancipacin por habilitacin de edad (dictada por Buenos Aires el
17 de noviembre de 1824, por Tucumn el 1 de septiembre de
1860 y por Entre Ros el 10 de marzo de 1866); la determinacin
del domicilio en el lugar de la estancia principal (dictada por
Buenos Aires el 16 de septiembre de 1859); sobre libros de
nacimientos, matrimonios y defunciones a cargo de los curas
prrocos (dictada por Buenos Aires el 19 de diciembre de 1821, por
Jujuy el 7 de septiembre de 1836 y Santa Fe el 17 de mayo de
1862); sobre restricciones y lmites al dominio (dictada por Buenos
Aires el 27 de julio de 1865, por Jujuy el 24 de febrero de 1855 y el
7 de marzo de 1857, por Crdoba el 27 de agosto de 1868); y sobre
arrendamientos de campos (dictada por Santa Fe el 31 de julio de
1837).
Sancin del Cdigo Civil Argentino.-
La Repblica Argentina haba intentado sin xito

sumarse al movimiento codificador que tomaba impulso en algunas
de las potencias mundiales. La codificacin conllevara grandes
ventajas a una legislacin que se caracterizaba por su dispersin, y
por consiguiente, de difcil aplicacin. Este sistema dotara
principalmente de unidad y coherencia a la legislacin civil, y de
esta forma facilitara su conocimiento y aplicacin.
Tambin existan razones de nacionalismo jurdico que

influyeron en su impulso, ya que se consideraba necesario
reafirmar la independencia poltica, conseguida hace dcadas,
mediante la independencia legislativa. La legislacin ms influyente
en el Derecho argentino era hasta ese momento la legislacin
espaola sancionada hace siglos, ya que el Derecho patrio era de
escasa influencia en el Derecho privado.
203
Por ltimo, la sancin de un cdigo supondra un
instrumento muy eficaz para consolidar la unin nacional, que
haba sido conseguida con mucho esfuerzo pocos aos atrs. La
unificacin podra haberse visto daada si las provincias hubiesen
mantenido en vigencia sus propias leyes, o hubiesen sancionado
nuevas para subsanar los errores de la legislacin espaola, de
manera independiente, en lugar de hacerlo mancomunadamente.
El 6 de junio de 1863 fue sancionada la Ley n. 36,

iniciativa del diputado correntino Jos Mara Cabral, que facultaba
al Poder Ejecutivo a nombrar comisiones encargadas de redactar
los proyectos de los Cdigos Civil, Penal, de Minera y de las
ordenanzas del Ejrcito.
Si bien esta ley facultaba la creacin de comisiones

pluripersonales, el Presidente de la Nacin Bartolom Mitre decidi
encargarle la tarea a una sola persona, Dalmacio Vlez Srsfield,
mediante un decreto fechado el 20 de octubre de 1864.
Vlez Srsfield redact el proyecto del Cdigo Civil sin

colaboradores, sino con la ayuda de algunos amanuenses que
pasaban en limpio sus borradores. Estos amanuenses fueron
Victorino de la Plaza, quien luego sera Presidente de la Nacin,
Eduardo Daz de Vivar y la hija de Vlez Srsfield, Aurelia. Para
realizar esta tarea, el codificador se recluy en una quinta de su
propiedad ubicada a pocos kilmetros de la Ciudad de Buenos
Aires, donde redact los borradores que sus ayudantes pasaron en
limpio. Este ejemplar en limpio fue entregado al Gobierno para su
impresin y luego destruido. Los borradores se encuentran
actualmente en la Universidad Nacional de Crdoba.
A medida que Vlez Srsfield completaba su obra, la

enviaba al Poder Ejecutivo. De esta forma se dispuso su impresin y
su distribucin entre los legisladores, magistrados, abogados "y
personas competentes, a fin de que estudindose desde ahora
vyase formando a su respecto la opinin para cuando llegue la
204
oportunidad de ser sancionado".[3] De esta forma, en 1865
termin y entreg el libro I, las dos primeras secciones del Libro II
en 1866, la tercera seccin de ese Libro a principios de 1867, el
libro III en 1868 y el libro IV en 1869. De esta forma complet la
tarea luego de cuatro aos y dos meses de trabajo.
Terminado el proyecto, el Presidente Domingo Faustino

Sarmiento envi el 25 de agosto de 1869 una nota al Congreso
propiciando la ley que pusiera en vigencia el proyecto del Cdigo
Civil. En el mensaje, Sarmiento recomendaba que se le diera
vigencia en forma inmediata, "confiando su reforma a la accin
sucesiva de las leyes, que sern dictadas a medida que la
experiencia determine su necesidad".
La Cmara de Diputados aprob el proyecto el 22 de

septiembre de 1869, luego de que fueran rechazadas diferentes
propuestas de aplazamiento y objeciones al tratamiento a libro
cerrado. La Cmara determin como fecha de vigencia el 1 de
enero de 1871. El proyecto pas a la Cmara de Senadores, donde
fue sancionada el 25 de septiembre y luego promulgada por
Sarmiento el 29 de septiembre de ese ao.
El proyecto fue sancionado a libro cerrado, algo que

segn Llambas107 no es discutible:
"Los cuerpos parlamentarios, por su composicin y funcionamiento,

carecen de idoneidad para emprender el estudio y debate analtico
de una obra cientfica de tan delicado carcter sistemtico como es
un Cdigo. Lo verosmil es esperar que semejante debate resulte
inorgnico e interminable y que en caso de prosperar las enmiendas
que se auspicien quede arruinada la coherencia del sistema general,
por no haberse comprendido que la principal de las ventajas de las
codificaciones reside en esa metodizacin de la ley, que permite
luego obtener de ella el mximo rendimiento."
107
Llambas, Jorge Joaqun, Derecho Civil: Parte General. Publicacin. Buenos Aires. Perrot, 1955
205
La sancin del Cdigo Civil supuso un gran avance
respecto al rgimen legal anterior, que se caracterizaba por su
dispersin y falta de cohesin, y su consiguiente difcil
conocimiento y aplicacin. Adems, supo fusionar los avances de la
doctrina con las costumbres locales y el Derecho vigente.
Fuentes del Cdigo Civil Argentino.-
Para la redaccin del Cdigo, Dalmacio Vlez Srsfield se

inspir en Cdigos contemporneos o pasados, en leyes nacionales
e internacionales y en buena parte de la doctrina reinante en la
poca. Las fuentes pueden clasificarse en el Derecho romano, la
legislacin espaola y patria, el Derecho cannico, el Cdigo de
Napolen y sus comentaristas, la obra de Freitas y otras fuentes
menores.
a. Derecho romano.-
El Derecho romano no fue una fuente directa del Cdigo

Civil, de modo que ninguna de sus disposiciones fueron
extradas directamente del Corpus Iuris Civilis o de algn
pasaje de algn jurisconsulto romano. Empero, Vlez
Srsfield volvi en la regulacin de algunas instituciones a
los criterios romanos, aun los que no eran tenidos en cuenta
por la codificacin contempornea. ste fue el caso de la
"tradicin" como modo de transmitir el dominio, que en el
cdigo francs haba sido sustituido por la pura
manifestacin del "consentimiento". Adems, en las notas
del codificador existen citas de aquellas leyes, pero se trata
de referencias de segunda mano.
La influencia indirecta romana se refleja en gran parte de

la doctrina utilizada por el autor, en especial las estructuras
de carcter patrimonial. La principal influencia en el trabajo
de Vlez Sarsfield fue el romanista alemn Friedrich Karl Von
Savigny con su obra "Sistema de Derecho Romano Actual"
206
(System des heutigen rmischen Rechts), utilizada
especialmente en lo referido a personas jurdicas,
obligaciones, dominio y posesin, y la adopcin del principio
de domicilio como elemento determinante de la ley
aplicable al estado y la capacidad de las personas.
b. Legislacin Espaola y Patria.-
Terminada la labor de recopilacin, Vlez Srsfield fue

criticado por haber dejado de lado la utilizacin como fuente
de la legislacin espaola, que en ese momento era la
propia. Uno de estos crticos fue Juan Bautista Alberdi, quien
fue refutado por la crtica moderna y por el propio Vlez:
"Si el doctor Alberdi hubiese recorrido siquiera ligeramente

mi proyecto de Cdigo, hubiera encontrado que la primera
fuente de que me valgo, son las leyes que nos rigen. El
mayor nmero de los artculos tienen la nota de una ley de
Partidas, del Fuero Real, de las recopiladas" Cabral Texo,
Jorge. "Juicios crticos sobre el Cdigo Civil Argentino", p.
249.
La influencia de esta legislacin en lo referente a su

mtodo y tcnica fue prcticamente nula, lo que se
comprende por la dispersin que la caracterizaba. An as,
en lo referente al material y al sentido y alcance de las
disposiciones, Vlez se vali del antiguo Derecho,
adoptndolo a las nuevas necesidades.
La legislacin patria tuvo poca relevancia en materia de

Derecho privado; aunque sin embargo, influy parcialmente
en el trabajo del codificador. ste es el caso de la vocacin
hereditaria que reconoce al cnyuge el artculo 3.572, cuyo
antecedente es una ley dictada por la Legislatura de Buenos
Aires el 22 de mayo de 1857. Vlez tambin tuvo en cuenta
los usos y costumbres del pas, en especial en lo referente a
207
la organizacin familiar.
c. Derecho Cannico.-
El Derecho cannico tuvo una gran influencia en lo

referente al Derecho de familia, en especial sobre el
matrimonio. Vlez Srsfield dej este instituto bajo la
jurisdiccin de la Iglesia Catlica, tomando la institucin del
matrimonio cannico y adjudicndole efectos civiles. Pero la
validez del matrimonio qued sujeta al rgimen cannico y a
las disposiciones de los tribunales eclesisticos, lo que se
mantendra hasta la sancin de la Ley de matrimonio civil.
En relacin a esto, el codificador argument:
"Las personas catlicas, como las de los pueblos de la

Repblica Argentina, no podran contraer el matrimonio civil.
Para ellas sera un perpetuo concubinato, condenado por su
religin y por las costumbres del pas. La ley que autorizara
tales matrimonios, en el estado actual de nuestra sociedad,
desconocera la misin de las leyes que es sostener y
acrecentar el poder de las costumbres y no enervarlas y
corromperlas. Sera incitar a las personas catlicas a
desconocer los preceptos de su religin, sin resultado
favorable a los pueblos y a las familias.
Para los que no profesan la religin catlica, la ley que da al

matrimonio carcter religioso, no ataca en manera alguna la
libertad de cultos, pues que ella a nadie obliga a abjurar sus
creencias. Cada uno puede invocar a Dios en los altares de su
culto."
Nota del artculo 167, Cdigo Civil Argentino
Esta resolucin tomada por Vlez Srsfield, tiene su

explicacin en los usos y costumbres del momento, como lo
prueba la sancin de una ley de matrimonio civil, por parte
de la Legislatura de la Provincia de Santa Fe en 1867: la ley
208
produjo una reaccin popular que culmin con la renuncia
del gobernador y la disolucin de la Legislatura, que al
volverse a constituir la dej sin efecto.
d. Cdigo de Napolen.-
La influencia de este cdigo en el movimiento

codificador fue muy importante, y el Cdigo Civil Argentino
no escap de esta influencia, ya sea en forma directa o
travs de sus comentaristas.
La influencia directa se encuentra demostrada en los 145

artculos copiados del cdigo francs. Pero la principal
influencia indirecta ejercida a travs de los comentaristas
fue el Tratado de Charles Aubry y Frdric Charles Rau (en
especial la tercera edicin publicada en Pars durante los
aos 1856 y 1858) de la que el codificador tom varios
pasajes que utiliz aproximadamente en 700 artculos. La
obra de Raymond Troplong suministr el material para 50
artculos relativos a la sucesin testamentaria y otros para el
libro de derechos reales, de Jean Demolombe tom 52
artculos para el Libro IV y 9 para el Libro III, de Chabot tom
18 artculos del Libro IV y de Zachariae 70 artculos.
e. La Obra de Freitas.-
La influencia del jurista brasileo Augusto Teixeira de

Freitas fue ejercida por dos de sus obras: la "Consolidacin
de las Leyes Civiles" (Consolidaao das Leis Civis) y su
"Esbozo de Cdigo Civil para Brasil" (Esboo de un Cdigo
Civil pra Brasil).
La "Consolidacin de las leyes civiles" ordena en 1.333

artculos el material de la legislacin portuguesa, que
presentaba la misma dispersin que la legislacin espaola
en Amrica. Su Esbozo le fue encomendado por el Imperio
209
de Brasil en 1859, pero qued inconcluso luego de terminar
el artculo 4.908, sin alcanzar la seccin de sucesiones. Aun
as, fue una de las obras ms consultadas por Dalmacio
Vlez Srsfield, siendo que los tres primeros libros del
Cdigo Civil Argentino contienen ms de 1.200 artculos
tomados del Esbozo.
f. Otras Fuentes del Derecho Civil Argentino.-
Vlez Srsfield utiliz adems diversos Cdigos y obras

doctrinarias que ejercieron en el Cdigo Civil argentino una
influencia secundaria.
Despus del Cdigo Civil Francs, el cdigo que mayor

influencia ejerci fue el Cdigo Civil de Chile, promulgado en
1855 y redactado por el jurisconsulto Andrs Bello. Este
cdigo era muy valorado por el codificador argentino, pues
aqul lo consideraba como superior a los europeos (segn
nota de remisin), y se estima que este texto sirvi para la
formulacin de 170 artculos del cdigo argentino.
Tambin se vali del Cdigo de Luisiana, que utiliz para

la redaccin de 52 artculos, del Cdigo Albertino para los
Estados Sardos, de la consolidacin legislativa rusa, del
Cdigo de Parma, del Cdigo de las Dos Sicilias, del Cdigo
General Prusiano de 1874, del Cdigo austriaco de 1811, del
Cdigo del Estado de Nueva York y el Cdigo italiano de
1865.
Tambin se vali del antecedente inmediato del Cdigo

Civil de Espaa, el proyecto de 1851 preparado por Florencio
Garca Goyena. Este proyecto cuenta con 3.000 artculos, y
se calcula que sirvi para la formulacin de 300 artculos del
cdigo argentino.
210
Finalmente, Eduardo Acevedo fue autor de un proyecto
de Cdigo Civil para Uruguay, presentado en 1851. Vlez
utiliz de este proyecto 27 artculos, y utiliz algunas
referencias para sus notas.
Estructura.-
La importancia del mtodo es crucial en una obra de

codificacin, debido al carcter sistemtico de sta, y a la amplitud
del objeto. Por esto es necesario contemplar y regir la conducta del
hombre a travs de frmulas generales y particulares que
encuentren su lugar apropiado dentro del articulado.
Vlez Srfield dedic mucho esfuerzo a la eleccin de un

mtodo adecuado, y luego de someter a crticas a los mtodos de
la Instituta de Justiniano y del Cdigo Civil Francs, decidi utilizar
el seguido por Freitas en su Consolidaao das Leis Civis, que
reconoce su origen en las enseanzas de Friedrich Karl Von Savigny.
Segn las ideas de Freitas, conviene comenzar un

Cdigo por las disposiciones generales, y luego pasar a las referidas
al sujeto de toda relacin jurdica (la "teora de las personas"). Pero
como los hombres no viven aislados, sino en el seno de su familia,
deber continuarse con el rgimen de familia. Luego el sujeto entra
en la vida civil y establece vinculaciones de persona a persona, las
"obligaciones", o de la persona con las cosas que le estn
sometidas, los "derechos reales". Finalmente debe legislarse sobre
la teora del patrimonio, con las "sucesiones" y la "teora de los
privilegios". Por ltimo, la institucin de la prescripcin, que al
referirse al conjunto de derechos en general, se consider
apropiado ubicarla en una seccin dentro de las disposiciones
comunes a los derechos personales y reales.
De tal manera, la organizacin del Cdigo Civil es la

siguiente:
211
TTULOS PRELIMINARES:
El Cdigo Civil se inicia con dos ttulos preliminares. El primer
ttulo trata de las leyes y elabora una "Teora General de la
Ley". El segundo se refiere al modo de contar los intervalos en
el Derecho.
LIBRO I
Este libro est dedicado a las personas. La primera seccin de
este libro, "De las personas en general", trata sobre las
personas en s mismas, y el segundo, "De los derechos
personales en las relaciones de familia", de la familia.
LIBRO II
Este libro se divide en tres secciones. La primera trata sobre las
obligaciones en general y sobre su extincin. La segunda, sobre
los actos y hechos jurdicos que producen la adquisicin,
modificacin, transferencia y extincin de los derechos y
obligaciones. Finalmente, la tercera trata sobre las obligaciones
que nacen de los contratos.
LIBRO III:
Este libro trata sobre los derechos reales, tratando las cosas en
s mismas o en relacin a las personas.
LIBRO IV
Este libro contiene un Ttulo Preliminar sobre la transmisin de
derechos en general. Luego tiene tres secciones: la primera
trata sobre las sucesiones mortis causa, la segunda sobre
privilegios y derecho de retencin, y la tercera trata sobre la
prescripcin.
212
Principios Fundamentales del Derecho Civil Argentino.-
La redaccin del Cdigo Civil Argentino se estructur en

una serie de principios fundamentales108, que se basaban en las
ideas en boga en la poca de su redaccin:
a. Principio de la Autonoma de la Voluntad.-
Las convenciones hechas en los contratos deben

respetarse como la ley misma, en tanto el ejercicio de un
derecho no puede dar nunca lugar a un hecho ilcito. Sin
embargo, la jurisprudencia estableci restricciones a este
principio en base a lo determinado por el artculo 953, con la
llamada "clusula moral": "El objeto de los actos jurdicos
deben ser [...] hechos que no sean [...] contrarios a las
buenas costumbres"
Responsabilidad fundada en culpa: la responsabilidad

civil fue fundada en la idea de culpa. El artculo 1067
establece que no existe acto ilcito punible si no hubiere
dao causado u otro acto exterior que lo pueda causar, y sin
que a sus agentes se les pueda imputar dolo, culpa o
negligencia.
b. Propiedad Absoluta.-
El derecho de propiedad permite usar, gozar y hasta

destruir la cosa, pero estableci ciertas limitaciones al
dominio y la jurisprudencia estableci restricciones en base
al citado artculo 953. La justificacin del derecho a destruir
la cosa la establece en la nota del artculo 2.513:
"[...]
Pero es preciso reconocer que siendo la propiedad
absoluta, confiere el derecho de destruir la cosa. Toda
108
MAZEAUD, Henry, LEON y LEAN. Lecciones de Derecho Civil. Ediciones Jurdica Europea-Amrica. Buenos
Aires. 1965.
213
restriccin preventiva tendra ms peligros que ventajas. Si
el gobierno se constituye juez del abuso, ha dicho un filsofo,
no tardara en constituirse juez del uso, y toda verdadera
idea de propiedad y libertad sera perdida".
c. Familia fundada en el matrimonio indisoluble.-
El Derecho de familia se basaba en el matrimonio

indisoluble, y la filiacin era clasificada segn el origen
matrimonial o extramatrimonial. Los hijos
extramatrimoniales eran clasificados adems en naturales,
adulterinos, incestuosos y sacrlegos. Este rgimen exclua a
los no catlicos, que recin pudieron celebrar matrimonio
en 1888, con la reforma impuesta por la Ley n. 2.393.
Notas del Codificador Argentino.-
El Cdigo Civil Argentino presenta una caracterstica

singular, consistente en la inclusin de notas al pie de los
artculos, en las que Vlez Srsfield expone el origen y los
fundamentos de la opcin adoptada, o bien cita o trascribe
leyes y prrafos de tratadistas.
La presencia de estas notas se debe a que el Ministro de

Justicia le haba sugerido que anotase los artculos y sus
correspondencias o discrepancias con las leyes hasta el
momento vigentes y con las de las principales potencias del
mundo.
Estas notas son muy valiosas desde el punto de vista

doctrinario. En ellas el codificador plantea el problema,
resume los argumentos y escoge una resolucin, siempre en
pocas palabras. Gracias a esto, el Cdigo se convirti en un
verdadero tratado de Derecho comparado, que result muy
til debido a que el material bibliogrfico con el que se
contaba a fines del siglo XIX era muy reducido.
214
Es preciso sealar que las notas cuentan con numerosas
erratas y aun contradicciones con el texto del artculo, como
sucede con el texto de los artculos 2.311 y 2.312 y la nota al
pie del primero. Algunas de las causas de estos errores son
atribuibles al codificador, aunque otras se deben a
circunstancias lejanas a su voluntad. Ocurra que Vlez
Srsfield rehaca todo un ttulo o modificaba una disposicin
sin alterar las notas al pie preparadas para la anterior
redaccin. As, por ejemplo, todas las notas del Libro IV
fueron trasladadas de los borradores al original por
Victorino de la Plaza sin que el autor les realizara las
modificaciones pertinentes. Adems, se debe tener en
cuenta que durante las ediciones de Nueva York y La Pampa
fueron agregadas una gran cantidad de modificaciones al
texto original.
Ediciones del Cdigo Civil Argentino.-
El proyecto redactado por Vlez Srsfield fue impreso a

medida que el autor iba enviando los diferentes libros al
gobierno. El primer libro fue impreso por la imprenta "La
Nacin Argentina", en 1865, mientras que las entregas
restantes fueron impresos por Pablo Coni en 1866, 1867,
1868 y 1869. Durante 1869 Vlez le encarg a Coni la
reimpresin del primer libro, para mantener la
homogeneidad.
Esta edicin, conocida como la edicin de Buenos Aires,

tena una gran cantidad de errores, y la enumeracin del
articulado no se efectu en forma corrida, sino
independientemente en cada ttulo. Este mtodo de
enumeracin result muy til a la hora de su redaccin, ya
que la adicin o supresin de nuevos artculos requera un
retoque menor en el articulado, pero una vez impreso
resultaba ineficiente.
215
Debido a esto, el Presidente Sarmiento le insinu al
codificador la necesidad de realizar una nueva versin, que
incluyera la correccin de las faltas tipogrficas. Velz
Srsfield acept esta proposicin, y le encomend mediante
una carta el trabajo de la correccin a su primo Carlos
Carranza:
"(...)
yo quiero pedirte el trabajoso servicio de que leas con todo
cuidado los tres ltimos cuadernos y corrijas en ellos los
errores de imprenta o suplas y borres algunas palabras que
falten o estn de ms. Te repito que me hagas el favor de
atender a este encargo con todas tus potencias para que la
edicin oficial sea buena"
Cabral Texo (1920). p. 200
La impresin fue encomendada por Sarmiento al

ministro argentino en Washington, Manuel Garca, sindole
adjudicado el trabajo a la empresa Hallet Breen, quien haba
cotizado 2.000 dlares menos que otras casas. Esta edicin,
conocida como la edicin de Nueva York, conserv el
articulado en funcin de cada ttulo, y tampoco se vio
exenta de fallas tipogrficas.
Leyes de Fe de Erratas.-
El Presidente Domingo Faustino Sarmiento realiz

importantes gestiones para la correccin de los errores que
posea el Cdigo Civil
La primera ley de Fe de Erratas fue la Ley N. 527,

sancionada cuando el Poder Ejecutivo envi un proyecto de
ley para oficializar la edicin de Nueva York del Cdigo Civil,
que introduce una correccin de 24 tituladas erratas.
216
Esto fue necesario porque cuando a finales de 1870
llegaron al pas los primeros ejemplares de esta edicin, la
oposicin al Presidente Domingo Faustino Sarmiento
aprovech las modificaciones realizadas al cdigo
sancionado por el Congreso para iniciar una campaa
periodstica en contra del gobierno. Por esta razn fueron
designados Victorino de la Plaza y Aurelio Prado para que
compararan ambas versiones e informaran sobre las
diferencias existentes. Mientras realizaban esta tarea, el 1
de enero de 1871 un decreto de Sarmiento declar oficial la
versin realizada en Buenos Aires.
En agosto de ese ao, los doctores de la Plaza y Prado

manifestaron que haban encontrado 1.882 diferencias
entre los dos textos, pero debido a la intrascendencia de
muchas de estas alteraciones, concluyeron que la nueva
edicin del cdigo no estaba en contraste con la sancionada
por el Congreso.
Sin embargo, la opinin pblica no qued conforme con

esta solucin, ya que declaraba oficial un texto aprobado
slo nominalmente por el Congreso y adems haba pasado
por alto una gran cantidad de errores. Este ltimo
inconveniente fue el que se dispuso a subsanar el senador
por Tucumn Benjamn Paz, mediante un proyecto de ley
presentado en 1878 que sealaba 29 nuevas fallas. Al pasar
este proyecto por las comisiones de las Cmaras de
Diputados y de Senadores, este nmero creci hasta llegar a
285. Estos 285 errores son los que corrige la Ley n. 1196,
sancionada el 29 de agosto de 1882, conocida comnmente
como Ley de Fe de Erratas, aun siendo la segunda en ser
sancionada.
Pero no todas las correcciones se limitaban a un retoque

meramente formal, ya que algunas de ellas introducan
cambios en la doctrina del Cdigo Civil redactado por Vlez
217
Srsfield. ste es el caso de la alteracin introducida en el
artculo 325, en el cual se agreg como un requisito sine qua
non la posesin de estado de hijo natural para iniciar una
accin de filiacin despus del fallecimiento del padre:
"Los hijos naturales tienen accin para pedir ser reconocidos

por el padre o la madre, o para que el juez los declare tales,
cuando los padres negasen que son hijos suyos,
admitindoseles en la investigacin de paternidad o
maternidad, todas las pruebas que se admiten para probar
los hechos, y que concurran a demostrar la filiacin natural.
No habiendo posesin de estado, este derecho slo puede
ser ejercido por los hijos durante las vidas de los padres"
Cdigo Civil Argentino, artculo 325 antes de su

modificacin por la Ley N 24.779
La Ley 1.196 estableca tambin la realizacin de una

nueva edicin que incluyera las correcciones incluidas en
esa ley. En cumplimiento de esta disposicin, en 1883 se
realiz la tercera edicin del Cdigo Civil, conocida como
edicin de La Pampa, por el nombre del taller encargado de
la impresin. Esta edicin incluye una modificacin
importante, ya que el articulado est realizado en forma
corrida.
En 1900, el Presidente Julio A. Roca encarg la

realizacin de una nueva edicin que eliminara del texto los
artculos derogados por la Ley de Matrimonio Civil e
introdujera las nuevas disposiciones sin alterar la
numeracin de los artculos no modificados. Al terminar la
tarea, el proyecto fue enviado al gobierno nacional, quien a
su vez lo pas a la Facultad de Derecho de la Universidad de
Buenos Aires para que lo examinara. La Facultad design
una comisin, que tras la investigacin determin que el
proyecto introduca reformas en la doctrina legal. Luego de
218
pedir que se le ampliaran sus facultades, la Comisin
propuso esas modificaciones en 1903, aunque el proyecto
nunca fue tratado por el Congreso.
Reformas del Derecho Civil Argentino.-
La pretensin racionalista de que todo el Derecho sea

condensado definitiva y comprehensivamente en un cdigo,
se enfrent a las mutaciones sociales, econmicas y polticas
que imponen la constante actualizacin del texto. Uno de
los temas que dividen a la doctrina responde a la
conveniencia de realizar reformas parciales en un cdigo o,
en cambio, sustituirlo ntegramente por otro.
Hasta la actualidad, el Cdigo Civil slo ha sido

reformado en forma parcial, destacndose la reforma que
introdujo la Ley N. 17.711. Sin embargo, existieron varios
proyectos para sustituir completamente el cdigo, incluso
uno que pretenda su unificacin con el Cdigo Comercial.
Reformas Parciales del Derecho Civil Argentino.-
Estas actualizaciones fueron realizadas en forma

jurisprudencial o mediante reformas legislativas,
enumerndose en adelante slo algunas de las reformas
legislativas ms influyentes.
a. Ley de matrimonio civil: el sistema original de Cdigo

Civil exclua a los no catlicos de la celebracin del
matrimonio. Sin embargo, el 12 de noviembre de 1888
fue sancionada la Ley n. 2.393 de matrimonio civil.
b. Ley de derechos civiles de la mujer: la Ley n. 11.357,
sancionada el 14 de septiembre de 1924, ampli la
capacidad civil de la mujer casada.
c. Nombre: la regulacin del nombre de las personas fue
librada a la costumbre por el codificador, en tanto los
219
decretos 11.609/1943 y 410/1946 regularon esta
institucin.
d. Ley de Adopcin: el texto original del cdigo no regul la
adopcin, que fue introducida mediante la Ley n.
13.252 sancionada el 23 de septiembre de 1948.
e. Ley de Propiedad Horizontal: Vlez Srsfield haba
prohibido la divisin horizontal de la propiedad,
disposicin derogada por la Ley N. 13.512 del 30 de
septiembre de 1948.
f. Ley de venta de inmuebles fraccionados y a plazos: la
Ley n. 14.005 regul la venta a plazos de lotes de
terrenos, con el fin de tutelar a los adquirientes. Fue
modificada por la Ley n. 23.266.
g. Catastro y prescripcin de inmuebles: el 3 de octubre de
1952 fue sancionada la Ley n. 14.159, que estableci
normas sobre el catastro y la adquisicin de inmuebles
por prescripcin.
h. Ley sobre hijos nacidos dentro y fuera del matrimonio:
la Ley n. 14.367, sancionada el 11 de octubre de 1954,
suprimi parcialmente las distinciones entre los hijos
matrimoniales y los extramatrimoniales.
i. Rgimen de menores y de la familia: la Ley n. 14.394
del 30 de diciembre de 1954, modifica el rgimen penal
de los menores, la edad mnima para contraer
matrimonio, la simple ausencia y la presuncin de
fallecimiento, e incorpor el bien de familia, inejecutable
por deudas posteriores a la constitucin como tal. Otra
particularidad de esta ley es que en su artculo 31
implementa por primera vez en la legislacin argentina
el divorcio vincular, como parte de la lucha entre el
gobierno de Juan Domingo Pern y la Iglesia Catlica.
Tras la Revolucin Libertadora que derroc a Pern, esta
reforma fue suspendida mediante el decreto ley
4070/1956, y luego sustituida por la Ley n. 23.515 en
1987.
220
j. Registro de la propiedad automotor: el decreto ley
6582/1958 cre el Registro Nacional de la Propiedad del
Automotor y oblig el registro de los negocios jurdicos
transmisivos de la propiedad.
k. Nombre de las personas fsicas: las reglamentaciones
existentes sobre el nombre fueron sustituidas por la Ley
n. 18.248, promulgada el 28 de octubre de 1968.
l. Adopcin: la antigua ley fue sustituida por la Ley n.
19.134, sancionada el 3 de junio de 1971.
m. Fundaciones: las fundaciones suponan un vaco en el
cdigo, hasta que la Ley n. 19.836, que entr en vigor el
25 de septiembre de 1972, regul el rgimen.
n. Derecho a la intimidad: el 30 de septiembre de 1975 fue
sancionada la Ley n. 21.173, que incluy en el cdigo el
artculo 1071 bis, que regula dicho derecho.
o. Trasplantes: el rgimen nacional sobre trasplantes de
rganos fue determinado por la Ley n. 21.541,
sancionada el 18 de marzo de 1977.
p. Marcas y seales: este rgimen, utilizado para la
identificacin del ganado, fue incorporado a la
legislacin mediante la Ley N 22.939 del 6 de octubre
de 1983. Anteriormente, era regulado por los cdigos
rurales.
q. Ley de sangre: la Ley N 22.990 del 20 de noviembre de
1983 regula el uso de la sangre humana.
r. Filiacin y patria potestad: la Ley N 23.264 del 25 de
septiembre de 1985, equipara en forma absoluta a los
hijos nacidos dentro y fuera del matrimonio, y establece
que la patria potestad pasa a ser ejercida por ambos
padres.
s. Matrimonio civil: la Ley N 23.515 modifica el rgimen
matrimonial, y reestablece el divorcio, que se
encontraba suspendido desde 1956.
t. Pacto de San Jos de Costa Rica: la Ley N 23.504
ratific el Pacto de San Jos de Costa Rica, de gran
influencia en los derechos personalsimos.
221
u. Eliminacin de toda forma de discriminacin de la
mujer: la ratificacin de la Convencin sobre la
Eliminacin de todas las formas de Discriminacin contra
la Mujer, fue producto de la Ley N 23.179.
v. Ley de Convertibilidad: la llamada Ley de Convertibilidad
introdujo algunas reformas al rgimen del Cdigo Civil.
Esta ley, la N 23.928, permiti convenir que las
obligaciones pactadas en moneda extranjera sean
cumplidas slo en la moneda estipulada. Estas reformas
sobrevivieron al abandono del rgimen de
convertibilidad por la Ley n. 25.561.
w. Ley de fideicomiso y leasing: la Ley N 24.441 incorpor
el contrato de fideicomiso y el leasing, lo que supuso un
gran avance para la legislacin argentina.
Proyecto De Unificacin Legislativa En El Derecho Civil

Argentino.-
El artculo 75 de la Constitucin Argentina, en su inciso

12, faculta al Congreso a dictar los cdigos Civil, Comercial,
Penal, de Minera y de Trabajo y Seguridad Social. Por esta
razn, parte de la doctrina afirm que la Constitucin
impeda la unificacin legislativa. Sin embargo, otros autores
argumentaron que no se establece la forma en que debe
hacerse, ya sea en un solo cuerpo o en ms.
En 1986, la Comisin de Legislacin General de la

Cmara de Diputados form una comisin para la
"unificacin de la legislacin civil y comercial", designando
como asesores a Hctor Alegra, Atilio Alterini, Jorge Alterini,
Miguel Araya, Francisco de la Vega, Sergio Le Pera y Ana
Piaggi, unindose despus Horacio Fargosi.
El 22 de abril de 1987 fue elevado el proyecto, y el 15 de

julio fue sancionado por la Cmara de Diputados. El
proyecto pas al Senado de la Nacin, donde se form una
222
comisin que incluy varias reformas pero no pudo expedir
un dictamen definitivo, ya que fue creada slo por 6 meses y
su mandato no fue renovado.
A finales de 1991 la ley fue sancionada a libro cerrado

por el Senado, pero fue vetada por el Poder Ejecutivo por
considerarla inadecuada a la nueva situacin poltica y
econmica.
2.6.5.15.2 La Regulacin de la Sucesin Contractual En El Derecho

Civil Argentino.-
Concepto de Sucesin.-
La incorporacin de un derecho al patrimonio de una

persona implica su adquisicin. Esta adquisicin puede obedecer a
dos causas distintas: o bien el derecho nace en cabeza del
adquirente o, por el contrario, la incorporacin deriva de un titular
anterior en cuya cabeza el derecho preexisti109.
En el primero de los supuestos estamos en presencia de

una adquisicin a ttulo originario, donde el derecho es objeto de
un acto de creacin. No hay ninguna derivacin de la relacin, sino
una constitucin nueva de ella, la que aparejar simultneamente,
por incompatibilidad, la extincin de una relacin anterior si
hubiera existido. La caracterstica de la adquisicin a ttulo
originario est dada por la ausencia de una relacin de hecho que
vincule a dos sujetos (uno trasmitente y otro adquirente), ya que el
nexo se opera en forma directa entre el sujeto adquirente y el
derecho adquirido.
En la adquisicin a ttulo derivado el derecho es objeto

de un acto de traspaso o trasmisin, operndose el reemplazo de
un sujeto por otro en la titularidad de la relacin jurdica, la que
permanece inalterada en sus elementos objetivos. Conviene
109
GOYENA COPELLO, Hctor. Tratado de Derecho de Sucesin. Buenos Aires: La Ley, 1975.
223
remarcar dos caractersticas referentes a la precisin del concepto:
la primera es la identidad y continuidad de los derechos, lo que
permite diferenciarlo de otras mutaciones subjetivas, tales corno la
suplantacin o la comunicacin; la segunda es que la sucesin
supone necesariamente y siempre, que la sustitucin de titulares
de la relacin jurdica importa que el sucesor estar en condiciones
de ejercer el derecho en su propio nombre. Interesa advertir que
esta derivacin de los derechos puede provenir de la voluntad del
causante u originarse en una disposicin del ordenamiento jurdico.
La venta y la sucesin intestada son ejemplos de una y otra de las
posibilidades.
Los conceptos que dejamos apuntados son los que

enuncia el Cdigo Argentino en el Artculo 3262:
Articulo 3262: Las personas a las cuales se trasmitan los derechos

de otras personas, de tal manera que en adelante puedan
ejercerles en su propio nombre, se llaman sucesores. Ellas tienen
ese carcter, o por la ley, o por voluntad del individuo en cuyos
derechos suceden.
Sucesin entre Vivos y Mortis Causa.-
La trasmisin de los derechos patrimoniales puede

originarse en un acto jurdico bilateral manifestado en un negocio
vlido, como por ejemplo una venta, una permuta o una donacin.
Constituye esto la sucesin entre vivos.
Ms caractersticamente, la sucesin se califica como

mortis causa cuando tiene como presupuesto necesario y
determinante la muerte del sujeto a quien se habr de suceder, al
cual se lo denomina elpticamente de cujus (de cujus successione
agitur)
Debe observarse que al erigirse la muerte en el hecho

fundamental de la trasmisin, ella marca no solamente el momento
224
cronolgico determinante de la apertura de la sucesin, sino el
hecho jurdico al cual est vinculada.
Sucesin a Titulo Particular y Sucesin a Titulo Universal.-
La extensin del objeto determina que la sucesin

pueda ser particular o universal.
Cuando la trasmisin comprende uno o varios derechos

se denomina sucesin particular o a ttulo particular. Es lo que
expresa el ltimo perodo del Artculo 3263.
Artculo 3263.- Sucesor singular es aquel al cual se trasmite un

objeto particular que sale de los bienes de otra persona.
Pero es de advertir que no debe tratarse

necesariamente de la trasmisin de un objeto corporal con el
alcance que le asigna el Artculo 231 1, sino que la definicin
comprende tambin los bienes inmateriales que mienta el Artculo
2312. El rasgo distintivo de la sucesin a titulo particular est dado
por el uti singulis.
En cambio, cuando la trasmisin comprende la totalidad

de los derechos contenidos en un patrimonio o en una parte
alcuota de ste, estamos en presencia de la sucesin universal o a
titulo universal. Es la que caracteriza el Artculo 3281 al expresar:
La sucesin a titulo universal es la que tiene por objeto un todo

ideal, sin consideracin a su contenido especial, ni a los objetos de
esos derechos.
El concepto sentado por la norma es una reiteracin de

lo establecido por la primera parte del Artculo 3263, donde se
dice:
El sucesor universal, es aquel a quien pasa todo, o una parte
225
alcuota del patrimonio de otra persona.
Si es necesario remarcar el concepto buscando su

claridad, baste para ello recordar la afirmacin formulada por Vlez
en la nota al Artculo 3281, donde escribi que la sucesin universal
puede tambin no abrazar la totalidad, sino una porcin
determinada de los bienes, porque esta porcin tiene por base
necesaria el conjunto total, como la fraccin a la unidad.
Como se ve, la nota esencial que caracteriza al sucesor

universal es la recepcin del todo o de la parte alcuota del
patrimonio. Con referencia a lo primero no se presenta dificultad
alguna; sin embargo, ellas aparecen y con gravedad cuando entra a
jugar la segunda de las posibilidades. A ello haremos referencia
cuando analicemos la caracterizacin del legatario de cuota.
Los Elementos de la Sucesin mortis causa.-
La sucesin mortis causa, ya sea universal o a ttulo

particular, se opera por la concurrencia de tres elementos:
a. La apertura de la sucesin
b. La vocacin del sucesor
c. La aceptacin.
No existe en el Derecho Civil Argentino la sucesin sin

que se opere por parte del sucesor un acto voluntario de
aceptacin, y slo despus de ese acto de adicin se producir la
trasmisin efectiva; hasta que ello ocurra habr tan slo un
llamado al sucesible.
Pero para que el acto de aceptacin tenga eficacia es

menester que el llamamiento se haya producido, puesto que las
herencias futuras no pueden aceptarse ni repudiarse, y si el sucesor
presuntivo hubiera aceptado o repudiado la sucesin de una
persona viva podr, sin embargo, aceptarla o repudiarla despus de
226
la muerte de esa persona (Artculos 3311 y 3312). La apertura de
la sucesin coincide con la muerte de una persona o con la
declaracin de su ausencia con presuncin de fallecimiento.
Fundamentos del Derecho Sucesorio en el Derecho Civil

Argentino.-
Como se ha sealado, los fundamentos del derecho

sucesorio corresponden al campo de la filosofa jurdica110. Hemos
de limitarnos, por tanto, a la simple enumeracin de las respuestas
que se han ensayado para justificar la trasmisin hereditaria.
a. Teora del derecho natural. Como todo criterio fundado

en esa premisa, presenta los inconvenientes que derivan
de la dificultad de definir ese derecho natural y cae, por
tanto, en las consabidas imprecisiones y vaguedades.
b. Teora biolgica. Para ella la sucesin no es ms que una

consecuencia de seguir el orden natural o biolgico,
atendiendo a que la muerte implica la continuidad del
individuo a travs de sus descendientes. Las normas
sucesorias deben obedecer, por ende, a esa ley
fisiolgica. Como se advierte, la explicacin no basta.
pues no alcanza a satisfacer el fundamento de la
trasmisin a los ascendientes o a los parientes lejanos.
c. Teora del afecto presunto del causante. Finca su punto

de partida en la prevalecencia de la voluntad del difunto,
expresada en su testamento. Si el causante no lo ha
redactado, la ley debe organizar un sistema que
responda a la presuncin de cul hubiera sido su
voluntad. De tal manera que el sujeto puede omitir la
expresin de sus deseos, sabiendo de antemano que la
ley ha de interpretar su silencio. No obstante que radica
en un principio exacto y es una de las mis difundidas, se
110
LOPEZ DEL CARRIL, Julio J. Derecho Sucesorio. Buenos Aires. 1969.
227
resiente de parcialidad en el exagerado respito que
otorga a la voluntad individual. Es dable observar que
sta se halla restringida por el legislador cuando debe
atender a principios superiores; tal, por ejemplo, cuando
regula el sistema legitimario.
d. Teora de la copropiedad familiar. Contrariamente a la

teora anterior, sta rechaza la voluntad del autor, ya
que el derecho del heredero derivara de su copropiedad
sobre el patrimonio que pertenecera a toda la familia.
Tambin aqu se observan las limitaciones, dado que
esta teora resultara insuficiente para justificar el
llamado de los herederos lejanos.
e. Teora utilitaria. Sus partidarios sostienen que el sistema

sucesorio debe organizarlo el Estado fundndose
exclusivamente en principios econmicos y polticos, que
respondan a la forma de organizacin del gobierno.
Como las anteriores, sta peca de incompleta al atender
slo a una de las fases de la cuestin, que no es,
indudablemente, la nica.
f. Teoras negatorias. Parece obvio marcar que todas las

teoras anteriores reconocen, como premisa necesaria,
la existencia del derecho de propiedad. Para la tesis
socialista, al carecer de fundamento el dominio privado,
no tiene ninguna validez el reconocimiento del derecho
sucesorio. Como se advierte, todas las teoras que
hemos enunciado se resienten de parciales al centrar su
bondad en uno solo de los aspectos del problema y
resultan insuficientes para explicarlo en su integridad. Y
acaso no resulte descaminado sostener que en casi
todas ellas puede encontrarse, en definitiva, una razn
valedera, y que la explicacin total resulte de la sntesis,
ya que si bien es cierto que la voluntad del causante
tiene un papel importante, ella est constreida por
228
razones de orden social y tico que son las que impulsan
al legislador para condicionarla. Ello, sin olvidar
trascendentes motivaciones poltico-econmicas
relativas al movimiento de los bienes y al resguardo de la
organizacin democrtica del Estado.
Clases de Sucesin Mortis Causa: Legtima, Testamentaria Y

Contractual en el Derecho Civil Argentino.-
La naturaleza de la fuente del llamamiento puede

determinar distintas clases de sucesiones, ya sea que el ttulo
creador de la vocacin reconozca su origen en las disposiciones
legales o bien en la voluntad del causante.
Conceptualmente corresponde entonces distinguir, en

primer trmino, la sucesin legitima de la voluntaria. A su vez,
dentro de esta ltima categora puede admitirse una subdivisin
motivada en la formulacin de la voluntad, puesto que ella puede
manifestarse unilateralmente mediante el acto jurdico del
testamento o en forma bilateral por el concurso de dos o ms
voluntades reguladas contractualmente. Ms adelante ha de verse
que la posibilidad .voluntaria contractual ha sido desechada, en
trminos generales, por el sistema argentino, no admitiendo la
validez de los pactos sucesorios111.
Conviene observar que en el Derecho Civil Argentino,

respondiendo a la tendencia imperante en los ordenamientos
modernos, permite la coexistencia de la fuente legal y la
testamentaria, apartndose as de la solucin del sistema romano
que no admita la compatibilidad de la sucesin testamentaria
conjuntamente con la ab-intestato): que se manifestaba en el
conocido aforismo nemo pro parte testatus pro parte intestatus
decedere potest.
111
MAFFA, Jorge. Manual de Derecho Sucesorio. Buenos Aires De Palma, 1983.
229
En sntesis, junto al hecho jurdico de la muerte puede
operar en forma conjunta o consecutiva el acto jurdico unilateral
del testamento, y segn el uno o el otro, o ambos a la vez, la
sucesin se presentar como legitima, testamentaria o mixta.
Esta caracterizacin es la que recoge la primera parte

del Artculo 3279 al expresar:
Artculo 3279.- La sucesin es la trasmisin de los derechos

activos y pasivos que componen la herencia de una persona
muerta, a la persona que sobrevive, a la cual la ley o el testador
llama para recibirla.
El concepto es completado por el Artculo 3280, donde

se establece:
Artculo 3280.- La sucesin se llama legtima cuando slo es

deferida por la ley, y testamentaria cuando lo es por voluntad del
hombre manifestada en testamento vlido. Puede tambin
deferirse la herencia de una misma persona, por voluntad del
hombre en una parte, y en otra por disposicin de la ley.
En cuanto al modo de operar conjunto o consecutivo de

ambas fuentes merece recordarse la observacin de Rbora, quien
precis que entre la funcin de la voluntad y la funcin de la ley ha
de haber una adecuacin que puede ser consecutiva, como
tambin simultneo-consecutiva. La adecuacin consecutiva se
atiene, en primer trmino, a la voluntad del causante manifestada
en un acto de ltima voluntad al cual se le reconoce una eficiencia
superior a otros intereses, limitndose la ley a asignarse a s
misma una funcin supletoria que cobrar eficacia cuando falte el
testamento. En cambio, la adecuacin simultneo-consecutiva,
que caracteriza a al sistema argentino, contempla como primordial
el derecho de ciertos herederos, de tal manera que nicamente
cuando stos faltan se extiende la eficiencia del testamento y se
atribuye a la Ley, por ltimo, una funcin supletoria similar a la de
230
la primera adecuacin. O dicho de otra forma, el ordenamiento
argentino positivo establece como predominante la funcin de la
ley cuando existen herederos de llamamiento forzoso, y frente a
ellos limita la posibilidad-testamentaria, que slo se expande en su
ausencia.
Pactos sobre Herencia Futura admitidos en el Derecho Civil

Argentino.-
La sucesin puede obedecer a una fuente voluntaria

contractual, en funcin de una manifestacin de voluntad
bilateral112.
Constituye ello el pacto sucesorio, al que se lo ha

definido como:
La convencin mediante la cual el causante organiza su sucesin

de acuerdo con otros interesados, o stos, estipulando entre s en
vida del causante, trasfieren o abdican sus derechos.
Perfilando ms estrechamente los conceptos, sostiene

Guastavino:
Pacto sucesorio es el contrato cuyo objeto es el todo o la parte de

una herencia futura y cuyo contenido concierne a su organizacin
o a un aspecto de esa organizacin, por referir a disposicin n
transferencia de derechos sucesorios eventuales o por referir a
reglas de distribucin de la herencia o a otras cuestiones
sucesorias.
Con las definiciones dadas, concurren para la existencia

del pacto tres condiciones:
a. La primera es que se celebre en previsin de una

herencia futura, es decir, todava no abierta.
112
POLACCO, Vittorio. De las Sucesiones. Ed. Jurdicas Europa-Amrica. Buenos Aires, 1951.
231
b. La segunda es que el objeto del contrato forme parte de
esa sucesin, no siendo necesario que est referido a
toda ella o una parte alcuota, bastando que se aplique a
una cosa determinada, a una res singularis de la
herencia.
c. Y como tercera, que el pacto se celebre en mrito a un

derecho hereditario y no a ttulo de crdito u otra clase.
Convendr advertir que la denominacin abarca

distintas figuras:
d. En primer lugar, el pacto institutivo, esto es, aquel por

el cual se dispone de la propia herencia para despus de
la muerte.
e. En segundo lugar, el pacto renunciativo, mediante el

cual se renuncia a una herencia en vida del causante.
f. Por ltimo, el pacto dispositivo, por el cual el sucesible

dispone de la herencia abierta en favor de un tercero.
Como se observa, en los dos primeros la estipulacin se

anuda entre el de cujus y el sucesible, mientras que en el ltimo el
contrato vincula a ste con cualquier extrao.
La institucin del pacto sucesorio no ha contado con las

simpatas del legislador argentino, y la prohibicin de tales
convenciones se remonta al derecho romano, que incorpor una
minuciosa casustica al Digesto y al Cdigo.
Los motivos que han impulsado a prohibir la vocacin

contractual en los tiempos clsicos obedecen a un doble orden de
razones: se ha aducido, en primer trmino, que tales convenciones
resultan contrarias a las buenas costumbres e indecentes, ya que
232
giran en torno de una especulacin sobre la muerte y la ventaja
queda subordinada a la proximidad del deceso, lo que provocara
el deseo de ese evento, es decir, el votum mortis; en segundo
lugar se esgrime la defensa de la libertad de testar, que quedara,
de esa forma, menoscabada al restringirse al causante la facultad
de disponer por medio del testamento113.
Mas modernamente se han agregado otras

consideraciones, tales como la que dichos pactos resultan
perjudiciales y lesivos, dado que ordinariamente, por las
circunstancias en que se celebran, se aceptar, convenciones que
se traducen en una despiadada usura, arguyndose adems que la
prohibicin tiende a impedir que se altere la igualdad entre los
Herederos forzosos mediante convenciones que burlen el
principio democrtico de la divisin igualitaria entre los sucesores.
No obstante el viejo linaje y el predicamento de la tesis

prohibitiva, no pocas argumentaciones doctrinales en los tiempos
modernos han sealado la insuficiencia de sus razones, y esta
corriente permisiva se ve robustecida por el acogimiento que al
pacto sobre herencia futura han brindado ordenamientos de tanto
prestigio corno el Cdigo Civil alemn y el suizo.
Sin embargo, la tendencia imperante en los cdigos

argentinos es la prohibitiva, y a los citados por Vlez en la nota al,
Artculo 1175 (francs, holands y napolitano) deben agregarse los
dictados con posterioridad, tales como el chileno, el uruguayo, el
peruano, el brasileo y el italiano.
El Cdigo Civil argentino, siguiendo los modelos romano

y francs, ha consagrado el rgimen prohibitivo en virtud de una
serie minuciosa de disposiciones114, cuyo eje es el Artculo 1175
donde se establece:
113
HOOFT, Eduardo Raimundo. Sucesin Hereditaria. Depalma. Buenos Aires. 1981.
114
REBORA, Juan Carlos. Derecho de las Sucesiones. Buenos Aires: Editorial Bibliogrfica Argentina, 1980.
233
Artculo 1175.- No puede ser objeto de un contrato la
herencia futura, aunque se celebre con el
consentimiento de la persona de cuya sucesin se trate;
ni los derechos hereditarios eventuales sobre objetos
particulares. Concordantemente, no se permite la
transaccin sobre los derechos eventuales a una
sucesin ni sobre la sucesin de una persona viva
(Artculo 848), ni se admite la cesin de las esperanzas
de sucesin (Artculo 1449).
A su vez, en el Artculo 3311 se dispone que las

herencias futuras no pueden aceptarse ni repudiarse, debindose
formular la opcin nicamente despus de la apertura,
agregndose en el Artculo 3312 que el heredero presuntivo que
hubiera aceptado la sucesin de una persona viva, podr sin
embargo aceptarla o repudiarla despus de la muerte de esa
persona.
Pero no obstante este categrico rechazo, que en

principio el legislador adopt y que cuid de regular
minuciosamente, es dable encontrar en ordenamiento
posibilidades de pacto sobre herencia futura, ya sea porque las
figuras soslayan los lmites prohibidos, ya sea en mrito a
autorizaciones especiales de la ley que derogan la norma genrica.
Como bien se ha observado, estas ltimas son las excepciones
genuinas a la prohibicin115.
Una clara derogacin se evidencia en la particin por

donacin del ascendiente respecto a sus descendientes, regulada
en los Artculos 3514 a 3538.
115
PEREZ LASALA. Curso de Derecho Sucesorio. Ed. De Palma. Buenos Aires. 1989.
234
Veamos:
TTULO VI
DE LA DIVISIN DE LA HERENCIA
CAPITULO VI
DE LA DIVISIN HECHA POR EL PADRE O MADRE Y DEMS
ASCENDIENTES, ENTRE SUS DESCENDIENTES.
Artculo 3514.- El padre y madre y los otros ascendientes, pueden

hacer, por donacin entre vivos o por testamento, la particin
anticipada de sus propios bienes entre sus hijos y descendientes, y
tambin, por actos especiales, de los bienes que los descendientes
obtuviesen de otras sucesiones.
Artculo 3515.- Los ascendientes que nombren tutores a sus

descendientes menores, pueden autorizarlos para que hagan los
inventarios, tasaciones y particiones de sus bienes
extrajudicialmente, presentndolas despus a los jueces para su
aprobacin.
Artculo 3516.- La particin por donacin slo podr hacerse por

entrega absoluta de los bienes que se dividen, transmitindose
irrevocablemente la propiedad de ellos. Esta particin necesita ser
aceptada por los herederos.
Artculo 3517.- La particin por donacin entre vivos no puede ser

hecha bajo condiciones que dependan de la sola voluntad del
disponente, ni con el cargo de pagar otras deudas que las que el
ascendiente tenga al tiempo de hacerla, ni bajo la reserva de
disponer ms tarde de las cosas comprendidas en la particin.
Artculo 3518.- La particin por donacin no puede tener por

objeto sino los bienes presentes. Los que el ascendiente adquiera
despus, y los que no hubiesen entrado en la donacin, se dividirn
235
a su muerte, como est dispuesto para las particiones ordinarias.
Artculo 3519.- Cuando el ascendiente efecta la particin por

donacin entre vivos, entregando a los descendientes todos los
bienes presentes, los descendientes estn obligados al pago de las
deudas del ascendiente, cada uno por su parte y porcin, sin
perjuicio de los derechos de los acreedores para conservar su
accin contra el ascendiente.
Artculo 3520.- La responsabilidad de los descendientes por las

deudas del ascendiente, no tiene lugar cuando los acreedores
encuentran en poder del ascendiente, bienes suficientes para
satisfacer sus crditos.
Artculo 3521.- La particin por donacin entre vivos puede ser

revocada por accin de los acreedores del ascendiente, con las
solas condiciones requeridas para revocar los actos por ttulo
gratuito.
Artculo 3522.- La particin por donacin es irrevocable por el

ascendiente; pero puede revocarse por inejecucin de las cargas y
condiciones impuestas, o por causa de ingratitud.
Artculo 3523.- La particin por donacin debe hacerse en las

formas prescriptas para las dems donaciones de esa clase.
Artculo 3524.- Sea la particin por donacin entre vivos, o por

testamento, el ascendiente puede dar a uno o a algunos de sus
hijos, la parte de los bienes de que la ley le permite disponer; pero
no se entender que les da por mejora la parte de que la ley le
permite disponer con ese objeto, si en el testamento no hubiere
clusula expresa de mejora. El exceso sobre la parte disponible
ser de ningn valor. En la particin por donacin no puede haber
clusula de mejora.
236
Artculo 3525.- La particin, sea por donacin entre vivos, sea
por testamento, slo puede tener lugar entre los hijos y
descendientes legtimos y naturales, observndose el derecho de
representacin.
Artculo 3526.- La particin por el ascendiente entre sus

descendientes, no puede tener lugar cuando existe o contina de
hecho la sociedad conyugal con el cnyuge vivo o sus herederos.
Artculo 3527.- No habiendo manifiestamente gananciales en el

matrimonio, la particin por testamento debe comprender no slo
a los hijos legtimos y naturales, y a sus descendientes si aquellos
no existen, sino tambin al cnyuge sobreviviente.
Artculo 3528.- Si la particin no es hecha entre todos los hijos

legtimos y naturales, que existan al tiempo de la muerte del
ascendiente, y los descendientes de los que hubiesen fallecido y el
cnyuge sobreviviente en el caso del artculo anterior, ser de
ningn efecto.
Artculo 3529.- El hijo nacido de otro matrimonio del ascendiente,

posterior a la particin, y el hijo pstumo, anulan la particin. La
exclusin de un hijo existente al tiempo de la particin, pero
muerto sin sucesin antes de la apertura de la sucesin, no
invalida el acto. La parte del muerto se divide entre los otros
herederos.
Artculo 3530.- Para hacer la particin, sea por donacin o por

testamento, el ascendiente debe colacionar a la masa de sus
bienes, las donaciones que hubiese hecho a sus descendientes,
observndose respecto a la colacin lo dispuesto en el Captulo III
de este ttulo.
Artculo 3531.- La particin hecha por testamento est

subordinada a la muerte del ascendiente, el cual durante su vida
puede revocarla. La enajenacin que l hiciera en vida, de alguno
237
de los objetos comprendidos en la particin, no la anula si quedan
salvas las legtimas de los herederos a quienes esas cosas estaban
adjudicadas.
Artculo 3532.- La particin hecha por testamento hace cargar a

los herederos con todas las obligaciones del testador.
Artculo 3533.- La particin por testamento tiene los mismos

efectos que las particiones ordinarias. Los herederos estn
sometidos, los unos hacia los otros, a las garantas de las porciones
recibidas por ellos.
Artculo 3534.- La extensin de esta garanta debe referirse a la

poca de la muerte del ascendiente. Si ste, despus de la particin
por testamento, hubiese enajenado objetos que hacan parte de la
porcin de uno de los descendientes, le es debida la garanta de los
objetos enajenados.
Artculo 3535.- Los hijos y descendientes entre los cuales se ha

hecho una particin por donacin entre vivos, y sus herederos o
sucesores, estn autorizados para ejercer, aun antes de la muerte
del ascendiente, todos los derechos que el acto les confiera a los
unos respecto de los otros, y pueden demandar la garanta de las
cosas comprendidas en sus porciones desde la eviccin de ellas.
Artculo 3536.- La particin por donacin o testamento, puede ser

rescindida cuando no salva la legtima de alguno de los herederos.
La accin de rescisin slo puede intentarse despus de la muerte
del ascendiente.
Artculo 3537.- Los herederos pueden pedir la reduccin de la

porcin asignada a uno de los partcipes, cuando resulte que ste
hubiese recibido un excedente de la cantidad de que la ley permite
disponer al testador. Esta accin slo debe dirigirse contra el
descendiente favorecido.
238
Artculo 3538.- La confirmacin expresa o tcita de la particin
por el descendiente, al cual no se le hubiese llenado su legtima, no
importa una renuncia de la accin que se le da por el artculo
anterior.
All se permite una convencin previendo una sucesin

que no se ha abierto todava, cuyo objeto versa sobre esa futura
sucesin y que se condiciona a un derecho presuntivo.
Otra posibilidad derogatoria aparece en la ltima parte

del Artculo 1805, que determina la imputacin de las liberalidades
realizadas por los padres en favor de sus hijos, entendindose que
deben comprenderse como un adelanto de la legtima.
Articulo 1805.- El padre y la madre, o ambos juntos, pueden

hacer donaciones a sus hijos de cualquier edad que stos sean.
Cuando no se expresare a qu cuenta debe imputarse la donacin,
entindese que es hecho como un adelanto de la legtima.
De la misma manera y tambin tipificando la figura de

un pacto sobre herencia futura, aparece la posibilidad de que
ciertas enajenaciones realizadas por el causante en favor de sus
herederos forzosos cedan en la presuncin que se establece de su
gratuidad, permitiendo que los dems legitimarios reconozcan el
carcter oneroso de ellas (Artculo 3604).
Articulo 3604.- Si el testador ha entregado por contrato, en plena

propiedad, algunos bienes a uno de los herederos forzosos, cuando
sea con cargo de una renta vitalicia o con reserva de usufructo, el
valor de los bienes ser imputado sobre la porcin disponible del
testador, y el excedente ser trado a la masa de la sucesin. Esta
imputacin y esta colacin no podrn ser demandadas por los
herederos forzosos que hubiesen consentido en la enajenacin, y
en ningn caso por los que no tengan designada por la ley una
porcin legtima.
239
Por ltimo, y aunque no en forma tan definida, puede
darse, segn las circunstancias, la posibilidad de pactos sobre
herencia futura en las normas contractuales que en las sociedades
regulan la eventualidad del deceso de uno de los socios durante la
vigencia de la sociedad.
Conviene advertir, finalmente, que la ley 17.711, al

modificar el Artculo 1217 del Cdigo, derog la posibilidad del
pacto institutivo que configuraba ste cuando en su inciso 4
autorizaba, como convencin prenupcial, las donaciones que los
esposos se hicieran de los bienes que dejaren por su fallecimiento.
Supuestos que podran ser considerados como Pactos

Sucesorios en el Derecho Civil Argentino, pero discutidos.-
No es pacfica la doctrina en cuanto a las proyecciones

de la prohibicin sobre distintas figuras. Interesa, por tanto,
examinar algunos de los supuestos de mayor significacin.
a. Obligaciones cuyo pago se subordina a la muerte.
Es preciso establecer distinciones. Si la obligacin

consiste en un mutuo en el cual el deudor se obliga a
devolver con lo que reciba de la herencia, estaremos frente
a un pacto sucesorio alcanzado por la prohibicin, ya que en
definitiva se ha pactado la trasmisin actual de un beneficio
patrimonial que se obtendr de una sucesin an no abierta.
Pero en cambio, como lo sealan Baudry y Barde, no

se debe ver un pacto sobre sucesin futura en la convencin
por la cual la exigibilidad de una deuda es postergada hasta
la muerte de una tercera persona, de la que el deudor es
heredero presunto. Ello as, al menos, si el deudor debe,
despus de la muerte de esa persona, permanecer obligado
en todos los casos, aun cuando no heredase o no recibiese
nada en esa sucesin.
240
b. Testamento otorgado en cumplimiento de un pacto.
En sentido lato, es tambin un pacto de herencia

futura el contrato por el cual uno de los estipulantes se
obliga a instituir como heredero o legatario al otro. En
cuanto al contrato en s, no cabe ninguna duda de que cae
bajo la sancin de nulidad, plantendose el interrogante
sobre la suerte del testamento. Compartimos la opinin que
rechaza su validez, sea porque ste se ha otorgado como
consecuencia de una convencin nula, sea porque no es el
fruto de una voluntad genuinamente libre y espontnea.
c. Mandato conferido para aceptar o repudiar una

herencia futura.
Existen discrepancias sobre la validez del mandato

conferido para ser ejercitado una vez que se efectivice el
llamamiento a una sucesin an no abierta.
Para una posicin, dicha posibilidad es vlida,

aducindose que el mandato es esencialmente revocable
permitiendo al mandante conservar la libertad de aceptar o
repudiar la herencia, a su criterio, al serle deferida. A ello se
agrega la conveniencia prctica de su admisibilidad, en
consideracin a los casos en que el sucesible debe alejarse
del lugar donde habr de producirse la apertura de la
sucesin. Se observa, sin embargo, que si el mandato fuera
irrevocable caera dentro de la prohibicin.
Ahora bien, la tesis contraria ha sido lcidamente

sostenida por Mndez Costa. Para esta autora, el asunto
puede considerarse desde tres aspectos:
El concepto de pacto de herencia futura, afirma que la

expresin objeto del contrato se identifica con
contenido, y siendo objeto del mandato la aceptacin
241
de la herencia, entra decididamente en la
116
conceptualizacin del pacto sobre herencia futura .
Sus condiciones de existencia, observa que se celebra

en previsin de una sucesin no abierta y que el
mandato se otorga en virtud de un derecho hereditario
eventual.
Clasificacin por el contenido, concluye que es sencillo

ubicarlo en alguna de las clasificaciones de los pactos
sobre herencia futura.
A partir de esos tres puntos llega a una conclusin

nica:
Recayendo el negocio jurdico a celebrar por el

mandatario sobre una herencia futura, queda incluido entre
las figuras prohibidas por el Artculo 1175 y sus correlativos.
Articulo 1175.- No puede ser objeto de un contrato la

herencia futura, aunque se celebre con el consentimiento de
la persona de cuya sucesin se trate; ni los derechos
hereditarios eventuales sobre objetos particulares.
Como se observa, la posicin que se adopte en el

tema repercute sobre otras cuestiones de importancia. As,
por ejemplo, la validez de la clusula para aceptar o repudiar
herencias que se incorpora a mandatos comprensivos de
otros negocios jurdicos, que de admitirse permitira violar la
veda legal por su generalidad al abarcar todas las herencias
an no abiertas a las cuales el mandante pudiera ser
llamado.
116
POLACCO, Vittorio. De las Sucesiones. Ed. Jurdicas Europa-Amrica. Buenos Aires, 1991.
242
2.6.5.16 PROBLEMTICA CON VACIOS Y CONTRADICCION DE LAS
LEYES Y LA CONSTITUCION SOBRE LA SUCESION
CONTRACTUAL.-
La autonoma privada o libertad de contratacin es el derecho

que tienen las personas para decidir celebrar contratos y con quin
hacerlo, as como la libertad para determinar el contenido de los
mismos. Por consiguiente, las personas son libres para negociar la
celebracin de sus contratos (libertad de contratar) y las condiciones,
limitaciones, modalidades, formalidades, plazos, y dems
particularidades que regirn la relacin jurdica creada por el
contrato (libertad contractual). Esta libertad de contratacin es un
derecho fundamental de la persona reconocido por la Constitucin
Poltica en el inciso 14) del artculo 2 y garantizado tambin por el
artculo 62 del texto constitucional.
As mismo nuestro Tribunal Constitucional en constante y

reiterada jurisprudencia117 ha conceptualizado el derecho a la libre
contratacin como:
(...)
el acuerdo o convencin de voluntades entre dos o ms
personas naturales y/o jurdicas para crear, regular, modificar
o extinguir una relacin jurdica de carcter patrimonial. Dicho
vnculo fruto de la concertacin de voluntades debe versar
sobre bienes o intereses que poseen apreciacin econmica,
Autodeterminacin para decidir la celebracin de un

contrato, as como la potestad de elegir al co celebrante.
Autodeterminacin para decidir, de comn acuerdo
[entindase: por comn consentimiento], la materia objeto
de regulacin contractual
117
Vase Expediente N 0008-2003-AI/TC, entre otros
243
(...)
Ahora bien, la autonoma privada no es irrestricta o ilimitada;

ella acta dentro del marco legal que el Estado, en aras del bien
comn, ha establecido, a efecto de que los particulares se relacionen
jurdicamente.
La propia Constitucin Poltica seala que es lcito celebrar

toda clase de contratos siempre que no se contravengan leyes de
orden pblico (inc. 14) del artculo 2). El Cdigo Civil, por su parte,
tambin impone como lmites de la libertad de contratacin de las
personas las normas que interesan al orden pblico, a las buenas
costumbres (artculo V del Ttulo Preliminar118), as como las normas
legales de carcter imperativo (artculo 1354119).
No obstante a ello, nuestro ordenamiento jurdico, en la

regulacin del Derecho de Sucesiones establece como principio
general la no procedencia o no admisin de la sucesin contractual,
as se tiene que en los artculos 678 y 1405 del Cdigo Civil
vigente120 no se admite el contrato sobre derecho de Suceder o sobre
una herencia futura, y es ms, dicho contrato es nulo; pero
contrariamente nuestro ordenamiento jurdico, a travs de la
institucin denominada Anticipo de Herencia, s permite el contrato
sucesorio. Esta institucin jurdica (Anticipo de Herencia) est
118
Titulo Preliminar del Cdigo Civil
Artculo V.- Orden pblico, buenas costumbres y nulidad del acto jurdico
Es nulo el acto jurdico contrario a las leyes que interesan al orden pblico o a las buenas costumbres.
119
Cdigo Civil
Artculo 1354.- Contenido de los contratos

Las partes pueden determinar libremente el contenido del contrato, siempre que no sea contrario a norma legal de
carcter imperativo
120


ignora
244
contenida en el artculo 831 del Cdigo Civil121, al regularlo como
requisito fundamental para la institucin denominada Colacin.
En efecto, el causante en vida puede disponer de su

patrimonio hereditario a titulo de liberalidad o en forma gratuita a
favor de sus herederos forzosos o de sus herederos voluntarios
mediante el Anticipo de Herencia que no es sino un contrato entre el
causante y l o los herederos beneficiarios del anticipo.
De todo lo anteriormente sealado, se advierte que existen

contradicciones en la regulacin del derecho a la libre contratacin y
en el ejercicio de la autonoma de la voluntad, en el Libro de
Sucesiones del Cdigo Civil, a pesar que la Constitucin Poltica, las
reconoce como derechos fundamentales, por lo es necesario
replantear el estudio de la Sucesin Contractual en nuestro
ordenamiento civil, a fin de establecer claramente sus principales
caractersticas, proponiendo as su incorporacin en el Ordenamiento
Civil Peruano, a partir de criterios jurdicos de Magistrados y
Especialistas en Derecho Civil en el Distrito Judicial del Cusco, con lo
cual, la proteccin del contenido esencial del derecho a la libre
contratacin, se garantizar, conforme lo exige el mximo interprete
de la Constitucin (Tribunal Constitucional).
121

245
CAPITULO III: METODOLOGA
3.7. NIVEL Y TIPO DE INVESTIGACION.-
3.7.1. NIVEL DE INVESTIGACIN.
La presente investigacin ser de tipo SUSTANTIVO, cuyo

inters est en el anlisis del Ordenamiento Civil vigente.
3.7.2. TIPO DE INVESTIGACIN.
La presente investigacin es de tipo PROPOSITIVA
3.8. POBLACION DE ESTUDIO.-
03 Magistrados en Derecho Civil en el Distrito Judicial del

Cusco.
06 Especialistas en Derecho Civil en el Distrito Judicial del
Cusco.
246
3.9. SISTEMA DE HIPTESIS.-
3.9.1. HIPTESIS.
3.9.1.1. En relacin a los Magistrados.-
Los Magistrados consideran de necesidad la

incorporacin de una Ley de la Sucesin
Los Magistrados consideran que la incorporacin
de una Ley de la Sucesin Contractual en el
Ordenamiento Civil Peruano, coadyuvara en la
solucin de problemas sucesoriales.
3.9.1.2. En relacin a los Especialistas en Derecho Civil.-
Los Especialistas en Derecho Civil consideran que

la propuesta de ley de incorporacin de la
Sucesin Contractual tiene coherencia en el
Ordenamiento Civil Peruano.
Los Especialistas en Derecho Civil sostienen que
la propuesta de ley de incorporacin de la
Sucesin Contractual, responde a los enfoques
modernos del Derecho Civil, en materia
sucesorial.
3.9.2. DEFINICIN DE TRMINOS.-
Magistrado, da.-
1. (Del lat. magistrtus).
1. Alto dignatario del Estado en el orden civil, hoy

especialmente en la Administracin de Justicia.
2. Dignidad o empleo de juez o ministro superior.
3. Miembro de una Sala de Audiencia Territorial o
247
Provincial, o del Tribunal Supremo de Justicia. 122
2. Es un trmino utilizado para referirse a ciertos

funcionarios pblicos. Procede de los tiempos de la
antigua Roma y ha evolucionado en los pases de habla
hispana para referirse a cargos administrativos o,
especialmente, judiciales. Su principal funcin es la de
juzgar y hacer ejecutar lo juzgado. Deben ser
independientes (que no sean influidos por otro poder) e
imparciales (sin vinculacin con las partes
123
pertenecientes al caso) .
Especialista en Derecho Civil.-
1. (Del lat. advoctus).
1. Licenciado o doctor en Derecho que ejerce

profesionalmente la direccin y defensa de las
partes en procesos civiles o el asesoramiento y
consejo jurdico.
2. Intercesor o mediador.
3. Persona habladora, enredadora, parlanchina. 124
2. Es un abogado (del latn advocatus, "llamado en

auxilio") quien ejerce profesionalmente defensa (judicial)
de las partes en juicio y adems, asesora y da consejo en
el rea de Derecho Civil125.
3.10. VARIABLES.-
La Sucesin Contractual, como Institucin Jurdica del

Derecho Civil
122
Definicin del Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola (www.rae.es)
123
www.wikipedia.com
124
Definicin del Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola (www.rae.es)
125
www.wikipedia.com
248
La incorporacin de la Sucesin Contractual en el
La incorporacin de la Sucesin Contractual coadyuvara en
la solucin de problemas sucesoriales y responde a los
enfoques modernos del Derecho Civil, en materia sucesorial.
3.11. TCNICAS E INSTRUMENTOS DE RECOLECCIN DE DATOS.-
Por las caractersticas de la presente investigacin, se

utilizaran las siguientes tcnicas e instrumentos:
Entrevista:
Instrumento de Estudio:
Guas o Fichas de Entrevista para Magistrados.

Guas o Fichas de Entrevista para Especialistas.
Encuesta:
Instrumento de estudio:
Cuestionario para Magistrados.

Cuestionario para Especialistas.
3.12. TCNICAS DE ANALISIS DE DATOS
Se proceder a analizar la Sucesin Contractual en los

Ordenamientos Jurdicos en los diferentes pases del mundo, entre
estos tenemos:
Derecho Civil Espaol.-

Derecho Civil Alemn.-
Derecho Civil Suizo.-
Derecho Civil Austriaco.-
Derecho Civil Portugus.-
249
Derecho Civil Francs.-
Derecho Civil Italiano -
Derecho Civil Chileno.-
Derecho Civil Boliviano.-
Derecho Civil de Costa Rica.-
Derecho Civil Uruguayo.-
Derecho Civil Argentino.-
250
CAPITULO IV: RESULTADOS Y ANALISIS DE DATOS
4.1. PROCESAMIENTO DE DATOS.-
El procesamiento y anlisis de los datos recolectados es el proceso

de obtencin de informacin emprica que permita la medicin de las
variables en las unidades de anlisis, a fin de obtener los datos necesarios
para el estudio del problema motivo de investigacin
Por lo tanto, a partir de la recoleccin de datos obtenidos mediante

la aplicacin de las tcnicas de la entrevista y encuesta a travs de los
instrumentos de gua, ficha de entrevista y cuestionario a la muestra
compuesta por: (03 Magistrados y 06 Especialistas en Derecho Civil del
Distrito Judicial del Cusco), para posteriormente proceder a su
procesamiento y anlisis, siendo que para la informacin obtenida de
primera fuente, se tomo en cuenta diferentes tcnicas de estadsticas
como: Tabulacin, Codificacin, Valoracin y Contrastacin, todo ello en
funcin al problema, hiptesis y variables, realizndose la siguiente labor:
Acopio de Datos.-
Uno de los pasos ms crticos fue el acopio de datos, que comprendi

una importante parte del presupuesto de la investigacin y una gran
proporcin del error total en los resultados de la investigacin, pues se
evito una mala interpretacin de los datos obtenidos, una mala
seleccin del entrevistado, y la tendencia usual a no responder las
interrogantes formuladas.
251
Como se indic la muestra consisti en la opinin de 03 Magistrados y
06 Especialistas en Derecho Civil del Distrito Judicial del Cusco, por
tanto el acopio de datos se realizo por un lado en los despachos de los
magistrados ubicados bsicamente en el Local del Palacio de Justicia
del Cusco (Av. El Sol S/N) y por otro en los estudios de los abogados
especialistas en derecho civil ubicados en diferentes lugares de la
ciudad del Cusco.
Los datos obtenidos con la utilizacin de los instrumentos de la

entrevista y encuesta a travs de los instrumentos que se elabor para
tal fin como son: la gua de entrevista para Magistrados y Especialistas
en Derecho Civil del Distrito Judicial del Cusco, as como el cuestionario
dirigido para los mismos.
Tabulacin de Informacin.-
Una vez finalizado el trabajo de campo bsicamente utilizando el

instrumento de las entrevistas para conocer los criterios jurdicos de
Magistrados y Especialistas en Derecho Civil del Distrito Judicial del
Cusco, se procedi a su procesamiento, lo que incluy las funciones de
edicin y codificacin.
La edicin comprendi el repaso de los formatos utilizados, su

legibilidad y su consistencia total.
La codificacin implic la determinacin de las categoras por

respuesta o por grupos de respuesta, para un correcto
resultado se hizo uso de las tabulaciones simples y cruzadas. La
primera para la informacin que no requiere contrastacin y la
segunda para informacin determinante de la investigacin.
252
CUADRO N 01
RESULTADO DE LA ENTREVISTA APLICADA A LOS 03 MAGISTRADOS EN

DERECHO CIVIL DEL DISTRITO JUDICIAL DEL CUSCO
ENTREVISTA RESPUESTA MAGISTRADO

PREGUNTA 1 2 3
Cuntas clases de
sucesin conoce? y Menciono 4 y las Menciono 4 y las Menciono 3 y las
Cuales son? sealo sealo sealo
Nos podra explicar Supo explicar las Supo explicar las Supo explicar las
cada una de ellas? que sealo que sealo que sealo
En el Ordenamiento
Civil Peruano, se admite Explico que no Explico que no Explico que no
todas las clases de todas todas todas
Sucesiones?
Por qu cree que en el
Ordenamiento Civil
Peruano, no se admite Dio su opinin Dio su opinin Dio su opinin
la Sucesin
Contractual?
Porque el causante en
vida puede disponer de
su patrimonio
hereditario a titulo de Expres que Expres que Expres que no
liberalidad o en forma existen existen existen
gratuita a favor de sus contradicciones contradicciones contradicciones
herederos forzosos en la norma en la norma en la norma
mediante el Anticipo de sustantiva civil sustantiva civil sustantiva civil
Herencia y no puede
ordenar de manera
convencional o
contractual su sucesin
mortis causa?
No cree Ud., que el
celebrar un contrato
mediante el cual se
ordene la sucesin, es Consider que si Consider que si Consider que si
un acto jurdico que
supone el ejercicio de la
libertad de
contratacin y de la
253
autonoma de la
voluntad privada?
Entonces cree Ud. que

la prohibicin
legislativa de la
Sucesin Contractual
supone una indebida Consider que si Consider que si Consider que no
limitacin al ejercicio
de la libertad de
contratacin
reconocida
constitucionalmente?
Refiri que no ha Refiri que no ha Refiri que no ha
Dr., en el ejercicio de su conocido algn conocido algn conocido algn
funcin como conflicto de conflicto de conflicto de
Magistrado Ha intereses en intereses en intereses en
conocido algn materia materia materia
conflicto de intereses sucesorial, en el sucesorial, en el sucesorial, en el
en materia sucesorial, cual se cual se encuentre cual se encuentre
en el cual se encuentre encuentre de de por medio la de por medio la
de por medio la por medio la Institucin Institucin
Institucin Jurdica de Institucin Jurdica de la Jurdica de la
la Sucesin Jurdica de la Sucesin Sucesin
Contractual? Sucesin Contractual Contractual
Contractual
Y en la resolucin de
dicho conflicto aplic lo Refiri que Refiri que
dispuesto en la hubiera ejercido hubiera ejercido
legislacin civil, que un control difuso un control difuso
prohbe la sucesin de esta norma, de esta norma, Refiri que
contractual ejerci un privilegiando la privilegiando la hubiera aplicado
control difuso de esta norma norma la norma
norma, privilegiando la constitucional constitucional prohibitiva
norma constitucional que reconoce la que reconoce la
que reconoce la libertad de libertad de
libertad de contratacin contratacin
contratacin, como
derecho fundamental?
Cree Ud. necesario la
dacin de una ley que
incorpore la Sucesin Si la considera Si la considera No la considera
Contractual en el necesaria y esta necesaria y esta necesaria o de
Ordenamiento Civil debe de admitir debe de admitir la admitir esta
254
Peruano de manera la sucesin sucesin institucin
absoluta considera contractual de contractual de debera ser con
que se debe admitir la manera absoluta manera absoluta excepciones
sucesin contractual
con excepciones?
Cree Ud. que esa ley
garantizara el ejercicio Consider que si Consider que si Consider que no
del derecho a la libre
contratacin?
255
CUADRO N 02
RESULTADO DE LA ENTREVISTA APLICADA A LOS 06 ESPECIALISTAS EN

DERECHO CIVIL DEL DISTRITO JUDICIAL DEL CUSCO
ENTREVISTA RESPUESTA ESPECIALISTAS

PREGUNTA 1 2 3 4 5 6
Cuntas clases Mencion Menciono Mencio Mencion Mencion Mencio
de sucesin o 4 y las 4 y las no 3 y o 4 y las o 4 y las no 3 y las
conoce? y sealo sealo las sealo sealo sealo
Cuales son? sealo
Nos podra Supo Supo Supo Supo Supo Supo
explicar cada explicar explicar las explicar explicar explicar explicar
una de ellas? las que que sealo las que las que las que las que
sealo sealo sealo sealo sealo
En el
Ordenamiento Explico Explico Explico Explico Explico Explico
Civil Peruano, que no que no que no que no que no que no
se admite todas todas todas todas todas todas todas
las clases de
Sucesiones?
Por qu cree
que en el Dio su Dio su Dio su Dio su Dio su Dio su
Ordenamiento opinin opinin opinin opinin opinin opinin
Civil Peruano,
no se admite la
Sucesin
Contractual?
Porque el
causante en
vida puede
disponer de su
patrimonio
hereditario a Expres Expres Expres Expres Expres Expres
titulo de que que que que que que no
liberalidad o en existen existen no existen existen existen
forma gratuita contradic contradicci existen contradic contradic contradic
a favor de sus ciones en ones en la contrad ciones en ciones en ciones en
herederos la norma norma iccione la norma la norma la norma
forzosos sustantiv sustantiva s en la sustantiv sustantiv sustantiv
mediante el a civil civil norma a civil a civil a civil
Anticipo de sustant
256
Herencia y no iva civil
puede ordenar
de manera
convencional o
contractual su
sucesin mortis
causa?
No cree Ud.,
que el celebrar
un contrato
mediante el
cual se ordene
la sucesin, es Consider Consider Consid Consider Consider Consider
un acto jurdico que si que si er que que si que si que si
que supone el si
ejercicio de la
libertad de
contratacin y
de la
autonoma de
la voluntad
privada?
Entonces cree
Ud. que la
prohibicin
legislativa de la
Sucesin
Contractual
supone una Consider Consider Consid Consider Consider Consider
indebida que si que si er que que si que si que no
limitacin al no
ejercicio de la
libertad de
contratacin
reconocida
constitucionalm
ente?
Dr., en el Refiri Refiri que Refiri Refiri Refiri Refiri
ejercicio de la que no no ha que no que no que no que no
abogaca Ha ha conocido ha ha ha ha
conocido algn conocido algn conoci conocido conocido conocido
conflicto de algn conflicto do algn algn algn
intereses en conflicto de algn conflicto conflicto conflicto
257
materia de intereses conflict de de de
sucesorial, en el intereses en materia o de intereses intereses intereses
cual se en sucesorial, interes en en en
encuentre de materia en el cual es en materia materia materia
por medio la sucesoria se materia sucesoria sucesoria sucesoria
Institucin l, en el encuentre sucesor l, en el l, en el l, en el
Jurdica de la cual se de por ial, en cual se cual se cual se
Sucesin encuentr medio la el cual encuentr encuentr encuentr
Contractual? e de por Institucin se e de por e de por e de por
medio la Jurdica de encuen medio la medio la medio la
Instituci la Sucesin tre de Instituci Instituci Instituci
n Jurdica Contractua por n Jurdica n Jurdica n Jurdica
de la l medio de la de la de la
Sucesin la Sucesin Sucesin Sucesin
Contract Instituc Contract Contract Contract
ual in ual ual ual
Jurdica
de la
Sucesi
n
Contrac
tual
Y en la Refiri Refiri que
resolucin de que hubiera Refiri Refiri
dicho conflicto hubiera ejercido un que que
aplic lo ejercido control hubiera hubiera
dispuesto en la un difuso de ejercido ejercido
legislacin civil, control esta Refiri un un
que prohbe la difuso de norma, que control control Refiri
sucesin esta privilegian hubiera difuso de difuso de que
contractual norma, do la aplicad esta esta hubiera
ejerci un privilegia norma o la norma, norma, aplicado
control difuso ndo la constitucio norma privilegia privilegia la norma
de esta norma, norma nal que prohibi ndo la ndo la prohibiti
privilegiando la constituc reconoce tiva, norma norma va,
norma ional que la libertad regulad constituc constituc regulada
constitucional reconoce de a ional que ional que actualme
que reconoce la la contrataci actual reconoce reconoce nte
libertad de libertad n mente la la
contratacin, de libertad libertad
como derecho contratac de de
fundamental? in contratac contratac
in in
258
Cree Ud.
necesario la
dacin de una Si la Si la No la Si la Si la No la
ley que consider considera conside consider consider consider
incorpore la a necesaria y ra a a a
Sucesin necesaria esta debe necesar necesaria necesaria necesaria
Contractual en y esta de admitir ia o de y esta y esta o de
el debe de la sucesin admitir debe de debe de admitir
Ordenamiento admitir la contractua esta admitir la admitir esta
Civil Peruano sucesin l de instituc sucesin la instituci
de manera contract manera in contract sucesin n debera
absoluta ual de absoluta debera ual de contract ser con
considera que manera ser con manera ual de excepcio
se debe admitir absoluta excepci absoluta manera nes
la sucesin ones absoluta
contractual con
excepciones?
Cree Ud. que
esa ley Consider Consider Consid Consider Consider Consider
garantizara el que si que si er que que si que si que no
ejercicio del no
derecho a la
libre
contratacin?
259
CUADRO N 02
RESULTADO DEL CUESTIONARIO APLICADO A LOS 03 MAGISTRADOS Y 06

ESPECIALISTAS EN DERECHO CIVIL DEL DISTRITO JUDICIAL DEL CUSCO
CUESTIONARIO - RESPUESTAS
PREGUNTAS
Son clases de MAGISTRADOS ESPECIALISTAS
sucesiones?
a) Testamentaria,
Intestada
b) Testamentaria, X
Intestada, Mixta.
c) Testamentaria,
Intestada, Mixta,
Contractual.
d) Todas son X X X X X X
correctas
En el ordenamiento
civil peruano, que MAGISTRADOS ESPECIALISTAS
clases de sucesiones
se admiten?
a) Testamentaria,
Intestada
b) Testamentaria, X X X X X X X X X
Intestada, Mixta.
c) Testamentaria,
Intestada, Mixta,
Contractual.
d) Ninguna de las
anteriores
260
Interpretacin de la informacin recabada de los Magistrados y
Especialistas en Derecho Civil.-
El anlisis de los datos se busc que fuera lo ms consistente posible y

que refleje la mayor objetividad, de modo que los resultados que se
obtuvieron constituyen elementos de opinin de la problemtica
estudiada y una verdadera muestra del criterio jurdico del Distrito
Judicial del Cusco representado por magistrados y especialistas.
En la presente investigacin la formulacin del problema es

determinar: Cules son los criterios de los Magistrados y Especialistas
en Derecho Civil sobre una propuesta de Ley de Incorporacin de la
Sucesin Contractual en el Ordenamiento Civil Peruano, en el Distrito
Judicial del Cusco?
Considerndose como variables, la Institucin Jurdica de la Sucesin

Contractual en el Derecho Civil, su incorporacin en el Ordenamiento
Civil Peruano, que coadyuvara en la solucin de problemas
sucesoriales, respondiendo a los enfoques modernos del Derecho Civil,
en materia sucesorial.
Las mismas que se iban a determinar mediante la indagacin de los

criterios de Magistrados y Especialistas en Derecho Civil sobre una
propuesta de Ley de Incorporacin de la Sucesin Contractual en el
As la informacin obtenida de la muestra mediante la aplicacin de las

tcnicas de la entrevista y encuesta a travs de los instrumentos de
gua, ficha de entrevista y cuestionario se realiz en funcin al
problema y variables.
Por lo tanto la muestra compuesta por: (03 Magistrados y 06

Especialistas en Derecho Civil del Distrito Judicial del Cusco),
considerados como la unidad de anlisis; en relacin a la variable la
incorporacin de la sucesin contractual en el Ordenamiento Civil
Peruano, significar que esta variable se concreta en el criterio que
261
tiene cada magistrado y especialista en derecho civil sobre el tema.
Siendo que en el presente caso 02 Magistrados y 04 Especialistas en

Derecho Civil del Distrito Judicial del Cusco, fueron del criterio que
resulta necesaria y por tanto se debe admitir la Sucesin contractual
de forma absoluta, siendo que 01 Magistrado y 02 Especialistas en
Derecho Civil del Distrito Judicial del Cusco, fueron del criterio que no
consideran necesaria su admisin pero de admitir esta institucin se
debera realizar pero con excepciones.
Con lo que se concluye que, los 03 Magistrados y 06 Especialistas en

Derecho Civil del Distrito Judicial del Cusco, consideran que al admitir
la sucesin contractual en nuestro ordenamiento civil no ira en contra
de este toda vez que no existira ningn inconveniente, debido a que la
sucesin, tambin puede ser bilateral, incluso pueda tener ms de dos
partes, ello debido a que los magistrados y especialistas respondieron
que no era necesaria la sucesin contractual, pero de admitirse
debera ser con excepciones, por lo tanto de la muestra analizada, no
se tiene desacuerdo absoluto sobre la incorporacin de la sucesin
contractual en nuestro ordenamiento.
Asimismo todos los Magistrados y Especialistas en Derecho Civil del

Distrito Judicial del Cusco coincidieron que la Ley que incorpore la
sucesin contractual en el ordenamiento civil peruano garantizara el
ejercicio del derecho a la libre contratacin, mostrando sus
conocimientos sobre esta institucin jurdica.
262
GRAFICO N 01
MAGISTRADOS EN DERECHO CIVIL DEL DISTRITO JUDICIAL DEL CUSCO
Cree necesaria la dacin de una ley

que incorpore la Sucesin
Contractual en el Ordenamiento Civil
Peruano de manera absoluta. 33%
No cree necesaria la dacin de una 67%

ley que incorpore la Sucesin
Peruano de manera absoluta.
GRAFICO N 02
ESPECIALISTAS EN DERECHO CIVIL DEL DISTRITO JUDICIAL DEL CUSCO
Cree necesaria la dacin de una ley

que incorpore la Sucesin
Peruano de manera absoluta. 33%
No cree necesaria la dacin de una 67%

ley que incorpore la Sucesin
Peruano de manera absoluta.
263
4.2. ANALISIS.-
Realizado el procesamiento y anlisis de la recoleccin de datos

obtenidos mediante la aplicacin de las tcnicas de la entrevista y encuesta
a travs de los instrumentos de gua, ficha de entrevista y cuestionario a la
muestra compuesta por: (03 Magistrados y 06 Especialistas en Derecho
Civil del Distrito Judicial del Cusco), se concluye que no resulta fcil encajar
la sucesin contractual en la categora de las sucesiones por causa de
muerte, especialmente en aquellos sistemas legales en las que est
prohibida, As como en nuestro ordenamiento civil, que se encuentra
expresamente prohibida, sin embargo se admite en materia sucesoral
actos jurdicos donde existe acuerdo de voluntades, tales como el anticipo
de legitima, por lo que es necesario que haciendo un correcto anlisis
jurdico-normativo sobre esta clase de sucesin, se replantee su estudio en
nuestro ordenamiento, a fin de establecer claramente sus principales
caractersticas.
Por lo que a partir de los criterios jurdicos de Magistrados y

Especialistas en Derecho Civil en el Distrito Judicial del Cusco se propone su
incorporacin en el Ordenamiento Civil Peruano, los mismos que
respondieron que es necesaria la sucesin contractual, y los que no estn
de acuerdo con su admite de manera absoluta, refirieron que podra
admitirse con excepciones, por lo tanto de la muestra analizada, no se
tiene desacuerdo absoluto sobre la incorporacin de la sucesin
contractual en nuestro ordenamiento, por lo que el admitir la sucesin
contractual en nuestro ordenamiento civil no ira en contra de ste, toda
vez que no existira ningn inconveniente, debido a que la sucesin,
tambin puede ser bilateral, incluso pueda tener ms de dos partes, ello en
ejercicio del derecho a la libre contratacin, por lo que los magistrados y
especialistas con sus conocimientos tcnicos opinaron y mostraron sus
conocimientos para la regulacin de la sucesin contractual como
institucin jurdica de nuestro ordenamiento civil, ello con la finalidad de
apartarse de las clsicas versiones doctrinarias que solo en realidad se
ocupan de la Sucesin Contractual para justificar su prohibicin, de manera
tal que su incorporacin permitir garantizar el ejercicio de la libertad de
contratar y de contratacin reconocidas constitucionalmente.
264
4.3. PROPUESTA DE LEY DE INCORPORACION DE LA SUCESION
CONTRACTUAL EN EL ORDENAMIENTO CIVIL PERUANO.-
4.3.1. JUSTIFICACIN.-
Nuestro ordenamiento jurdico autoriza la sucesin

testamentaria, la sucesin intestada y la sucesin mixta, siendo que no
admite la sucesin contractual en ninguna de sus modalidades (pactos
de constitucin, pactos de renuncia y pactos de disposicin), la misma
que se encuentra expresamente prohibida a tenor de lo prescrito en el
artculo 1405 del Cdigo Civil vigente126 al sealar que es nulo todo
contrato sobre el derecho de suceder en los bienes de una persona que
no ha muerto o cuya muerte se ignora, asimismo en los artculos 678127
y 814128 del mismo cuerpo normativo la prohben al establecer que no
hay aceptacin ni renuncia de herencia futura y que es nulo el
testamento otorgado en comn por dos o ms personas.
De lo anterior, se tiene que al no ser aceptada la sucesin

contractual por nuestro ordenamiento civil, la forma comn de ordenar
la sucesin mortis causa, es la declaracin de voluntad unilateral del
causante de la herencia por medio del testamento, sin embargo no
existe ningn inconveniente, a nivel doctrinario que, la ordenacin de la
sucesin, en lugar de ser unilateral, sea bilateral o incluso pueda tener
mas de dos partes, constituyndose en realidad en un acto jurdico, esto
es la que se denomina Sucesin Contractual.
La Sucesin Contractual es pues el negocio jurdico bilateral que

produce sus consecuencias respecto de la herencia de la persona, por lo
que existe sucesin contractual cuando la ordenacin del fenmeno
hereditario se produce total o parcialmente por medio de un contrato,
es entonces un acto jurdico de naturaleza sui generis, cuyo efecto
126
Artculo 1405.- Nulidad del contrato sobre derecho a suceder.
ignora.
127
Artculo 678.- Herencia futura.
No hay aceptacin ni renuncia de herencia futura.
128
Artculo 814.- Nulidad de testamento comn.
Es nulo el testamento otorgado en comn por dos o ms personas.
265
sustancial es puramente mortis causa y consiste en dejar ordenada, de
una determinada manera, vinculante para las partes, una sucesin
mortis causa.
Al sealar que la Sucesin Contractual es un acto jurdico, es

decir, est destinado a crear, regular, modificar o extinguir relaciones
jurdicas, patrimoniales o no patrimoniales, el postulado o principio de
la autonoma de la voluntad se pone en evidencia en el acto de la
sucesin contractual en cuanto a la pervivencia y fuerza vinculante de la
voluntad de una persona, aunque, desde luego, no debe colisionar con
la nocin de orden pblico, siendo de aplicacin la norma preceptiva del
Articulo V del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil129 en cuanto establece
que las disposiciones deben hacerse dentro de los "lmites de la ley y
con las formalidades que sta seala".
En el caso de la legislacin peruana, al prohibir expresamente la

Sucesin Contractual y los pactos que la comprenden, no puede hablar-
se de un adecuado ejercicio de la autonoma de la voluntad para
disponer mortis causa, pues esta libertad, como se ha podido advertir,
se encuentra recortada por normas de carcter imperativo (por ej.: la
legtima), lo cual en contraposicin y en ejercicio de la libertad de
contratar y de contratacin, reconocidas en nuestra Constitucin
Poltica del Per130 se debe considerar que el contrato sucesorio, como
todo contrato, es un acto de ejercicio de la libertad humana y del poder
de autonoma y precisamente el otorgarlo, supone el ejercicio.
En efecto, la libertad contractual se constituye en un principio

que regula nuestro Cdigo Civil y que se encuentra referido a la
formalidad de los contratos.
129
Articulo V.- Orden publico, buenas costumbres y nulidad del acto jurdico
Es nulo el acto jurdico contrario a las leyes que interesan al orden publico o a las buenas costumbres.
130
Constitucin Poltica del Per.
Artculo 2.- Toda persona tiene derecho:

14. A contratar con fines lcitos, siempre que no se contravengan leyes de orden pblico.
Artculo 62. La libertad de contratar garantiza que las partes pueden pactar vlidamente segn las normas
vigentes al tiempo del contrato. Los trminos contractuales no pueden ser modificados por leyes u otras
disposiciones de cualquier clase. Los conflictos derivados de la relacin contractual slo se solucionan en la va
arbitral o en la judicial, segn los mecanismos de proteccin previstos en el contrato o contemplados en la ley
266
La norma establece como regla general que las partes pueden
determinar libremente el contenido del contrato, siempre que no sea
contrario a normas legales de carcter imperativo. Como sabemos, las
partes pueden estipular en un contrato las clusulas que deseen, las
mismas que se constituirn en ley para ellas, pues la autonoma
privada posee un doble contenido, la libertad de contratar o facultad de
decidir con quin, cmo y cundo contratar y la libertad contractual o
configuracin interna que consiste en la libertad que tienen las partes
contratantes para determinar entre s el contenido del contrato que han
acordado celebrar131
Mediante el poder de la autonoma de la voluntad los sujetos son

libres de celebrar los contratos que quieren con el contenido que
deseen, con efectos para s o en beneficio de terceros, siempre que no
contravengan normas imperativas, el orden pblico o las buenas
costumbres. En el Derecho moderno nada impide que las partes
contratantes, en ejercicio de su libertad de contratar con fines lcitos,
puedan ponerse de acuerdo para establecer contractualmente
La fuerza vinculatoria de los contratos radica en dos hechos

fundamentales. En primer lugar, sta se manifiesta en la obligatoriedad
de los contratos los cuales son obligatorios respecto de los compromisos
que en ellos hayan adoptado las partes. En segundo lugar, los efectos de
los contratos rigen nicamente para los contratantes y sus herederos.
Los contratos son expresin del acuerdo de la voluntad comn de las
partes, mediante los cuales se crean obligaciones de cumplimiento
obligatorio en cuanto se haya expresado en ellos, en aplicacin del
principio pacta sunt servanda132
El contrato es el fruto del acuerdo entre las partes, quienes

actuando con libertad e igualdad, ejercen el poder soberano, delimitado
por normas imperativas, el orden pblico y las buenas costumbres, por
el que autorregulan sus intereses econmicos mediante preceptos
131
Casacin N 3700 2000. Callao.
132
Casacin N 1198 96. Lima.
267
privados a los que se someten como a la ley misma, sin interferir en la
esfera jurdica ajena.
Esto explica cmo el contrato tiene eficacia respecto de las

partes y no de terceros, quienes no pueden ser beneficiados ni
perjudicados por un contrato en el cual no son parte, salvo disposicin
contraria de la ley.
El principio segn el cual el contrato no produce efectos respecto

a terceros, salvo en los casos previstos por la ley, responde en efecto a
la idea del contrato como expresin de la autonoma de la voluntad
privada y por tanto de la libertad de contratar con fines lcitos, siempre
que no se contravenga leyes imperativas, las buenas costumbres o el
orden pblico. As el contrato es una autorregulacin de intereses
privados, es decir, el instrumento a travs del cual los sujetos disponen
de su propia esfera personal y patrimonial.
Siendo ello as y teniendo presente que la prohibicin normativa

actual supone una indebida limitacin al ejercicio de la libertad de
contratar y de contratacin133, se ha diseado una propuesta de Ley de
Incorporacin de la Sucesin Contractual en el Ordenamiento Civil
Peruano, a partir de los criterios jurdicos de Magistrados y Especialistas
en Derecho Civil en el Distrito Judicial del Cusco.
La sucesin contractual ha sido aceptada parcialmente en

algunas legislaciones, como un modo ms de sucesin, considerando
que la sucesin contractual tiene como fundamento establecer en vida
del causante una vinculacin entre ste y el sucesor, que evita los
133
Nuestro Tribunal Constitucional en el Fundamento Jurdico N 26 de su sentencia recada en el Expediente
N 0008-2003-AI/TC, ha conceptualizado el derecho a la libre contratacin como:
(...)
el acuerdo o convencin de voluntades entre dos o ms personas naturales y/o jurdicas para crear,
regular, modificar o extinguir una relacin jurdica de carcter patrimonial. Dicho vnculo fruto de la
concertacin de voluntades debe versar sobre bienes o intereses que poseen apreciacin econmica,
Autodeterminacin para decidir la celebracin de un contrato, as como la potestad de elegir al co

celebrante.
Autodeterminacin para decidir, de comn acuerdo [entindase: por comn consentimiento], la materia
objeto de regulacin contractual
(...)
268
inconvenientes de la revocabilidad testamentaria y los de la transmisin
total del patrimonio por donacin y que en definitiva constituye una
manifestacin ms de respeto al principio de autonoma de la voluntad
del causante al establecer el rgimen de su sucesin134.
Al respecto es de considerar que en la legislacin peruana existe

una excepcin que est contenida en el artculo 831 del Cdigo Civil
vigente135, al sealar que las donaciones u otras liberalidades que, por
cualquier titulo, hayan recibido del causante sus herederos forzosos, se
considera como anticipo de herencia para el efecto de colacionarse,
salvo dispensa de aquel, es decir regular el anticipo de legtima como
requisito fundamental para la institucin denominada Colacin,
considerando que en todas las legislaciones se encuentra la posibilidad
de que las llamadas cosas futuras sean objeto de ciertas relaciones
contractuales, as los contratos de sucesin significan una renuncia al
derecho de disponer por testamento al igual que ciertos actos
intervivos, como la compraventa y la donacin.
El Anticipo de Herencia en su sentido ms amplio, viene a ser el

acto jurdico, que tiene por objeto la realizacin de una liberalidad, con
la particularidad de que entre los intervinientes, existe una relacin de
parentesco susceptible de generar derechos hereditarios. Es esta la
definicin que se vislumbra en el Artculo 831 del Cdigo Civil peruano,
por otro lado la doctrina y jurisprudencia determina una concepcin
ms restringida del Anticipo de Herencia, que identifica esta figura con
el contrato de donacin y excluye de su contenido al resto de
liberalidades. En ese sentido, el Anticipo de Herencia viene a ser el
contrato de donacin que, por su naturaleza, es un acto de disposicin
entre vivos, bilateral, solemne y con efectos inmediatos a la fecha de su
celebracin, con la particularidad de que interviene el donante con uno
de sus eventuales herederos forzosos, en calidad de donatario. Esto
significa que el Anticipo de Herencia, dentro de la legislacin peruana,
134
LANATTA, Rmulo E. Derecho de Sucesiones. Tercera Edicin, Lima: Editorial Desarrollo, 1983. pp 489
493
135

269
es un modo de adquirir la propiedad, es una liberalidad y a la vez un
contrato.
Es contrato, pues requiere la concurrencia de voluntades entre

quien hace la liberalidad, denominado anticipante, y el donatario, a
quien se llama anticipado, en funcin de relaciones patrimoniales; la
transferencia se realiza a titulo gratuito, no se exige contraprestacin
alguna al beneficiario, y surte efectos (opera) en vida del anticipante. El
Anticipo de Herencia se realiza sin dispensa de la obligacin de
colacionar, por ende, se presume imputada a la legtima y dispensando
al heredero de la obligacin de colacionar.
El correlato de la autonoma de la voluntad determina que una

persona, cualquiera sea sta, pueda decidir el destino y/o destinatario
de los bienes y derechos que conforman su patrimonio, incluso para
despus de su muerte; pero, y aqu viene la salvedad, en estricta
observancia de los lmites impuestos por la ley; entre ellos, la legitima y
la prohibicin de aceptar o renunciar una herencia futura. Sin embargo
el Anticipo de Herencia por su especial contenido: disponer, a titulo
gratuito, de ciertos bienes con expresa imputacin a una herencia, an
no abierta; en el fondo, el Anticipo de Herencia es una expresin de la
autonoma de la voluntad del anticipante por lo que el anticipado acepta
una herencia futura que le es ofrecida por el anticipante.
El anticipo de herencia celebrado con todas las formalidades de

ley, transfiere la propiedad del o los bienes otorgados por el anticipante;
por lo que a la fecha, y pese a carecer de un adecuado marco normativo
y de un sustento jurdico razonable, constituye un modo efectivo de
adquirir y transferir la propiedad de los bienes, tanto muebles como
inmuebles.
Por lo tanto tomando en cuenta que nuestro Cdigo Civil regula

el Anticipo de Herencia, que viene hacer la expresin de la autonoma
de la voluntad del anticipante, el mismo que ofrece una herencia futura
que es aceptada por el anticipado, por lo que se considera necesaria la
alternativa de solucin ms viable de permitir en nuestra legislacin la
270
Sucesin Contractual por lo que con el presente trabajo se plantea la
incorporacin de la Sucesin Contractual en el Ordenamiento Civil
Peruano, tomando en cuenta los criterios de Magistrados y especialistas
en Derecho Civil en el Distrito Judicial del Cusco, en razn a que toda
institucin o figura jurdica, para lograr autonoma, requiere entre otros
requisitos, un desarrollo doctrinario, jurisprudencial y legal propio y
especfico.
El fundamento de la regulacin de la Sucesin Contractual se

encuentra en la autonoma de la voluntad, como facultad de las
personas de determinar libremente: con quien contratar, los bienes
objeto de contratacin y el contenido mismo del contrato, dentro de los
lmites impuestos por el ordenamiento jurdico, por lo tanto nada
impide que la ordenacin de la sucesin sea bilateral o incluso pueda
tener mas de dos partes, constituyndose en realidad en un acto
jurdico, esta es la que se denomina Sucesin Contractual y el legislador
en lugar de permanecer indiferente, como hasta ahora lo ha estado,
deber preocuparse por regular del modo ms conveniente posible
dichas relaciones jurdicas; evitando la perpetracin de abusos e
injusticias, que generalmente ocurren cuando se deja la regulacin de
los actos al arbitrio de las partes.
El derecho regula conductas sociales, y la caracterstica de estas

conductas es que no son estticas, sino que cambian constantemente
dando origen a nuevas figuras y nuevas modalidades de contratacin.
Este dinamismo social exige, a su vez, que el Derecho integre a su
universo normativo los supuestos fcticos que tienen lugar dentro de la
sociedad. "El derecho debe adecuarse a los hechos". Para el caso
concreto, ello se lograr ubicando adecuadamente a los actos de
disposicin materia del presente estudio, dentro del Sistema Jurdico;
manteniendo la coherencia interna del ordenamiento jurdico y
procurando conservar la seguridad jurdica en las relaciones jurdicas
intersubjetivas que regula que dichos actos generan, ello a partir de los
criterios de Magistrados y especialistas en Derecho Civil en el Distrito
Judicial del Cusco
271
4.3.2 . PROPUESTA LEGISLATIVA
SUMILLA:
PROYECTO DE LEY QUE INCORPORA LA SUCESIN

CONTRACTUAL Y DEROGA LOS ARTCULOS 678, 814 Y 1405
DEL CDIGO CIVIL DE 1984"
EXPOSICIN DE MOTIVOS:
Como expresin de la vigencia del principio de "autonoma

de la voluntad", existe entre los ciudadanos la facultad de
disponer de sus bienes de la manera que ms se acomode a sus
intereses e intenciones. Para ello, el ordenamiento jurdico ha
previsto, de manera general, el rgimen jurdico bajo el cual
debern celebrarse dichos actos de disposicin, para no incurrir
en vicios que atenten contra su validez.
Ahora bien, en teora el principio que orienta y sustenta la

sucesin es la voluntad del causante, pero tanto el Cdigo Civil
Peruano de 1936, como el actual de 1984, siguiendo la
orientacin del Cdigo de 1852, ha dejado de lado este principio,
pues existe normas imperativas136 que limitan el ejercicio de la
autonoma de la voluntad para la ordenacin de la sucesin.
En efecto, la sucesin contractual en nuestra legislacin se

encuentra expresamente prohibida y teniendo presente que el
ordenamiento civil en materia sucesorial admite actos jurdicos
donde existe acuerdo de voluntades, tales como el anticipo de
legitima137 se debe efectuar un correcto anlisis jurdico-
normativo sobre esta clase de Sucesin, hacindose por tanto
necesario replantear su estudio en nuestro ordenamiento, a fin
136
Vase artculos 678, 814 y 1405 del Cdigo Civil Vigente
137
Cdigo Civil
Artculo 831.- Las donaciones u otras liberalidades que, por cualquier ttulo, hayan recibido del causante sus
herederos forzosos, se considerarn como anticipo de herencia para el efecto de colacionarse, salvo dispensa de
aqul.
272
de establecer claramente sus principales caractersticas y a partir
de ello proponer su incorporacin en el Ordenamiento Civil
Peruano, buscando apartarse de las clsicas versiones
doctrinarias que solo en realidad se ocupan de la Sucesin
Contractual para justificar su prohibicin y a partir de los criterios
jurdicos de Magistrados y Especialistas en Derecho Civil en el
Distrito Judicial del Cusco, establecer si la incorporacin de la
Sucesin Contractual en el Sistema Civil Peruano permitir
garantizar el ejercicio de la libertad de contratar y de
As uno de los supuestos de hecho que no fue previsto por

el legislador es el de los actos de disposicin que otorga una
persona, en vida, siendo necesaria su regulacin considerando
que en el ordenamiento jurdico se tiene la figura jurdica
denominada "anticipo de herencia", que en el fondo es una
expresin de la autonoma de la voluntad del anticipante, por
medio del cual el anticipado acepta una herencia futura que le es
ofrecida por el anticipante.
En consecuencia, se hace necesaria la incorporacin de la

sucesin contractual por el que se adoptan disposiciones sobre la
sucesin futura de alguna de las partes instituyendo heredero o
estableciendo un legado institucin que ha ido adquiriendo un
mayor protagonismo en cuanto se ha constatado que se trata de
un negocio jurdico til para ordenar la sucesin, sealadamente
para la transmisin mortis causa de la empresa familiar.
En efecto, los problemas que acarrea el testamento para

llevar a cabo tal transmisin y las limitaciones intrnsecas del
protocolo familiar como instrumento de planificacin sucesoria,
han planteado la oportunidad de introducir otros negocios
jurdicos mortis causa que se ajusten a las necesidades
socioeconmicas del momento, toda vez que es indispensable
una actualizacin y adaptacin de figuras en claro desuso, con el
objetivo manifiesto de potenciar su eficacia y de adecuar su
273
regulacin a la realidad socioeconmica138.
EFECTOS DE LA VIGENCIA DE LA NORMA SOBRE LA LEGISLACIN

NACIONAL:
La aprobacin de esta norma no es contraria a la

Constitucin Poltica del Estado ni a la vigente legislacin en
materia de derecho civil, sino por el contrario, busca dotar de
una regulacin normativa especfica a los supuestos
contemplados en la institucin de la Sucesin Contractual por el
que se adoptan disposiciones sobre la ordenacin de la sucesin
bilateral considerando los actos de disposicin que otorga una
persona, en vida teniendo su correlato en la autonoma de la
voluntad al decidir el destino y/o destinatario de los bienes y
derechos que conforman su patrimonio, incluso para despus de
su muerte.
ANLISIS DE COSTO BENEFICIO:
La aprobacin de esta norma no implica gasto alguno para

el erario nacional, por el contrario va a significar un beneficio
para el sistema democrtico peruano, por su aporte al Derecho
de Sucesiones al considerar a la Sucesin Contractual en sus tres
modalidades (pactos de constitucin, pactos de renuncia y pactos
de disposicin) como un modo ms de sucesin adems de la
sucesin testamentaria, la sucesin intestada y la sucesin mixta
Asimismo se debe considerar que siempre ha existido la

necesidad de regular adecuadamente el fenmeno hereditario,
tarea en la cual juegan un importante rol diversos criterios de
poltica jurdica, como el inters familiar, la perpetuacin de la
propiedad privada, los intereses sociales y la libertad de
disposicin de los bienes para despus de la muerte.
138
Se asiste por ello al renacer de los pactos sucesorios, HERRERO OVIEDO (2009, pp. 199-217).
274
FRMULA LEGAL:
EL PRESIDENTE DE LA REPUBLICA
POR CUANTO:
El Congreso de la Repblica ha dado la Ley siguiente:
EL CONGRESO DE LA REPUBLICA,
Ha dado la Ley siguiente:
"LEY QUE INCORPORA LA SUCESIN CONTRACTUAL Y DEROGA

LOS ARTCULOS 678, 814 Y 1405 DEL CDIGO CIVIL DE
1984."
Artculo 1.- Objeto de la Ley
La presente ley tiene por objeto, derogar los artculos 678, 814
y 1405 del Cdigo Civil, e incorporar la Sucesin Contractual
para lo cual se agregara la Seccin Quinta Sucesin
Contractual, al Libro V Derecho de Sucesiones; con el articulado
siguiente:
Articulo 880-A.- Validez

parte i porcin disponible de su propia sucesin. No teniendo
herederos forzosos podr disponer por contrato de la
totalidad o parte de su propia sucesin.
Artculo 880-B.- Forma.

Son vlidos los pactos que sobre la propia sucesin se
convengan en escritura pblica, as como los que en relacin
con dicha sucesin otorguen otras personas en el mismo
acto.
275
Artculo 880-C.- Capacidad.
Los otorgantes de un pacto sucesorio deben ser mayores de
edad.
Artculo 880-D.- Carcter Personalsimo.

Los otorgantes de un pacto sucesorio slo pueden
formalizarlo personalmente, no admitindose
representacin.
Artculo 880-E.- Modalidades.

Los pactos sucesorios pueden ser:
a. De disposicin mortis causa de uno o varios contratantes

a favor de otro u otros de ellos.
b. De disposicin mortis causa de los contratantes a favor
de tercero o terceros.
c. De renuncia de uno o varios contratantes a la herencia
del otro u otros.
Artculo 880-F.- Contenido.

Los pactos sucesorios pueden contener cualesquiera
estipulaciones mortis causa a favor de los contratantes, de
uno de ellos o de tercero, a ttulo universal o singular, con las
cargas y obligaciones que se convengan.
Artculo 880-G.- Interpretacin y normas supletorias.
1. Los pactos sucesorios se interpretarn, de conformidad

con el principio de buena fe contractual y en los trminos
en que hayan sido redactados.
2. Como supletorias se aplicarn las normas generales

sobre contratos y disposiciones testamentarias, segn la
respectiva naturaleza de las estipulaciones.
276
Artculo 2.- Norma derogatoria
Derguese los artculos 678, 814 y 1405 del Cdigo Civil y

toda norma que se oponga a la presente ley.
DISPOSICIONES TRANSITORIAS Y FINALES
nica.- La presente Ley entrar en vigencia al da siguiente de su

publicacin en el Diario Oficial El Peruano.
Comunquese al seor Presidente de la Repblica para su

promulgacin.
En Lima, a los ___ das del mes de ________ de dos mil nueve.
Presidente del Congreso de la Repblica

_____________________________________
Primer Vicepresidente del Congreso de la Repblica

_____________________________________
AL SEOR PRESIDENTE CONSTITUCIONAL DE LA REPUBLICA
POR TANTO:
Mando se publique y cumpla.
Dado en la Casa de Gobierno, en Lima, a los a los ___ das del

mes de ________ de dos mil diez.
ALAN GABRIEL GARCIA PEREZ

Presidente Constitucional de la Repblica
__________________________
Ministro de Justicia
277
CONCLUSIONES
PRIMERA.-
Los motivos que han impulsado a prohibir la sucesin contractual en los
tiempos clsicos obedecen a un doble orden de razones; en primer
trmino, que tales convenciones resultan contrarias a las buenas
costumbres, y a que giran en torno de una especulacin sobre la muerte;
en segundo lugar, se esgrime la defensa de la libertad de testar, que
quedara, de esa forma, menoscabada al restringirse al causante la facultad
de disponer por medio del testamento. Modernamente se han agregado
otras consideraciones, tales como la que dichos pactos resultan
perjudiciales y lesivos.
En tanto que la corriente permisiva se ve fortalecida por el amparo que al

pacto sobre herencia futura o sucesin contractual han brindado
ordenamientos de tanto prestigio como el Cdigo Civil alemn, el suizo y el
austriaco, sin embargo, la tendencia reinante en los cdigos es la
prohibitiva, como se advierte en el cdigo francs y los dictados con
posterioridad como el chileno, el uruguayo, el brasileo, el italiano y el
peruano.
SEGUNDA.-
Los pactos sucesorios por el que se adoptan disposiciones sobre la sucesin
futura de alguna de las partes instituyendo heredero o estableciendo un
legado, se ha considerado tradicionalmente una institucin propia de los
pases de tradicin germnica,
TERCERA.-
Los pactos sucesorios han ido adquiriendo un mayor protagonismo en
cuanto se ha constatado que se trata de un negocio jurdico til para
ordenar la sucesin, frente a los problemas que acarrea el testamento para
llevar a cabo tal transmisin.
CUARTA.-
La sucesin contractual se celebra para ordenar la sucesin de uno o varios
causantes. Por consiguiente, forma parte esencial del Derecho sucesorio.
278
Los pactos se celebran en mrito a un derecho hereditario, no a ningn
otro ttulo.
QUINTA.-
La sucesin contractual es un negocio jurdico mortis causa en principio
irrevocable, cuya eficacia no depende nicamente de la muerte del
causante, sino de la celebracin de un pacto mediante el que se vinculan
distintas voluntades para instituir uno o ms herederos.
SEXTA.-
El pacto sucesorio es concebido inicialmente como un negocio jurdico
unilateral, no obstante, debe puntualizarse que tratndose de una
disposicin recproca, correspectiva o mancomunada no puede
mantenerse esta afirmacin, puesto que no es una disposicin tomada con
carcter unilateral, sino adoptada como respuesta a la disposicin
adoptada por otra parte contractual o incluso condicionada por ella,
generndose un negocio bilateral por causa de muerte en el que la
concurrencia de voluntades adquiere una dimensin distinta.
SETIMA.-
El pacto sucesorio adquiere eficacia desde su celebracin, sin embargo la
plena efectividad no se da hasta el momento de la muerte del causante.
OCTAVA.-
La diferencia sustancial entre testamento y pacto sucesorio surge debido al
carcter irrevocable que este ltimo posee, en este sentido, el pacto
sucesorio vincula a las partes y su modificacin o revocacin nicamente
puede provenir del acuerdo de todos los contratantes.
NOVENA.-
No resulta fcil ubicar la sucesin contractual en la categora de las
sucesiones por causa de muerte, especialmente en los sistemas jurdicos en
los que est prohibida.
279
DECIMA.-
La regulacin del pacto sucesorio debe observar que el momento de
otorgar el pacto se esta otorgando un derecho sucesorio expectante,
quedando este derecho definitiva e irrevocablemente constituido o
instituido, modificado o extinguido, ello sin perjuicio de que
posteriormente pueda ser modificado dicho pacto con el acuerdo de todas
las partes contratantes.
UNDCIMA.-
En nuestro ordenamiento civil se puede encontrar posibilidades de pacto
sobre herencia futura, tales como el anticipo de legitima, es as que a partir
de un correcto y sistemtico anlisis jurdico-normativo sobre esta clase de
Sucesin, se replante su estudio a fin de establecer claramente sus
principales caractersticas en base a los criterios jurdicos de Magistrados y
Especialistas en Derecho Civil en el Distrito Judicial del Cusco y con los
cuales se propone su incorporacin en el Ordenamiento Civil Peruano,
buscando apartarse de las clsicas versiones doctrinarias que solo en
realidad se ocupan de la Sucesin Contractual para justificar su prohibicin
y garantizar de esta forma el ejercicio de la libertad de contratar y de
280
BIBLIOGRAFA
1) AGUILAR BUSTILLOS, Alfonso. La Sucesin Contractual: Posibilidad de

Introducir Pactos Sucesorios en la Legislacin Peruana. Lima: Tesis PUCP.,
1969.
2) ALBADALEJO, Manuel. Instituciones de Derecho Civil. Tomo II. Bosch.
Barcelona. 1975.
3) ALBADALEJO, Manuel. Manual de derecho de familia y sucesiones. Bosch.
Barcelona. 1974.
4) ANTENREITER T., Informe Nacional Austria, Notarius International 2002,
119, 174.
5) ARANDA MENDIAZ, Manuel. Historia del Derecho de las Sucesiones
Austriaco. Editorial Universitaria Ramn Areces. Austria. Ediciones 1993.
Tomo I y II.
6) BOEHMER, G. en Komrnentar zum ZGB, V,I, 11 ed. Berln 1963
7) BOULANGER F. Droit des Successions, Pars (2004).
8) CASTAN TOBEAS, Jos. Derecho Civil Espaol. Madrid: Reus, 1924.
9) CASTAEDA, Jorge Eugenio. Derecho de Sucesin, Tomos I, II y III. Lima,
1975.
10) CASTILLEJO Y DUARTE, Jos. La forma contractual en el Derecho de
Sucesiones, Madrid: Imprenta de los hijos de M.J. Hernndez, 1902.
11) COLIN, Ambroise y CAPITANT, Henry. Curso Elemental de Derecho Civil.
Madrid: Instituto Editorial Reus, 1957-1975.
12) COSACK, Conrado. El Pacto hereditario segn principios del Cdigo Civil
alemn. Octubre 1923.
13) CORNEJO CHAVEZ, Hctor. Copias de Clase: Sucesiones.
14) CLARO SOLAR, Luis. Explicaciones de Derecho Civil Chileno y Comparado,
Santiago de Chile: Editorial Jurdica de Chile, 1979, Vol. V, Tomo II.
15) DE CASTRO Y BRAVO Federico: El Cdigo Civil. La Ley-Actualidad, S. A.,
Madrid, 1996. Nm. 17.
16) DE CESARI P., Autonomia Della volont e legge regolatrice delle
successioni, CEDAM, Miln(2001).
17) DEZPICAZO, Luis Y GULLN Antonio. Sistema de derecho civil
"Derecho de familia y Derecho de sucesiones" Volumen IV Ed. Tecnos 1997.
18) DOMINGUEZ BENAVENTE, Ramn y DOMINGUEZ AGULA Ramn. Derecho
Sucesorio. Santiago de Chile. Editorial Jurdica de Chile, 1 990.
281
19) ECHECOPAR GARCA, Luis. Derecho de Sucesiones. Lima: Empresa Grfica
San Martn, 1950.
20) ENNECERUS, Ludwig, KIPP, Theodor y WOLFF, Martn. Tratado de Derecho
Civil, Barcelona. Bosch, 1951, Tomo V. Derecho de Sucesiones, Volumen I.
21) ESPEJO LERDO DE TEJADA, Manuel. La sucesin contractual en el cdigo
Civil. Ed. Universidad de Sevilla 1999
22) FERNNDEZ DOMINGO, JESUS IGNACIO. Curso de Derecho Civil Foral Ed.
Dykinson 2005.
23) FERRER VANRELL, M Del Pilar; COCA PAYERAS, Miguel; MUNAR BERNAT,
Pedro A.; LLODR GRIMALT, Francesca; MONSERRAT QUINTANA, Antoni;
CANAL PRATS, Damia; CARDONA GUASCH, Olga. Collecci materials
didctics. Universitat de les Illes Balears.
24) FERRERO, Augusto. Derecho de Sucesiones, Cuarta Edicin, Lima: Cultural
Cuzco Editores, 1998.
25) GARCIA HERREROS, Enrique. La forma contractual en el Derecho de
Sucesiones. Madrid: Imprenta de los hijos de M.J. Hernndez, 1902.
26) GASPERI, Luis de. Tratado de Derecho Hereditario. T. III. TEA. Buenos Aires.
1953.
27) GOMES, Orlando. Sucessoes. Editora Forence, Stima edicin, 1997.
28) GOYENA COPELLO, Hctor. Tratado de Derecho de Sucesin. Buenos Aires:
La Ley, 1975.
29) HERRERO Oviedo Se asiste por ello al renacer de los pactos sucesorios,
(2009, pp. 199-217).
30) HOLGADO VALER, Enrique. Las Sucesiones Hereditarias en el Cdigo Civil
Peruano. Editorial Garcilaso. Cuzco. 1965.
31) HOOFT, Eduardo Raimundo. Sucesin Hereditaria. Depalma. Buenos Aires.
1981.
32) LA CRUZ BERDEJO, Jos Luis. Elementos de Derecho Civil "Sucesiones"
Volumen V. Ed. Dykinson 2004.
33) LAFAILLE, Hctor. Curso de Derecho Civil. Ariel. Buenos Aires, 1932.
34) LANATTA, Rmulo E. Derecho de Sucesiones. Tercera Edicin, Lima:
Editorial Desarrollo, 1983.
35) LANATTA, Rmulo E. Exposicin de Motivos y Comentarios Cdigo Civil.
Lima, 1985.
36) LANATTA, Rmulo E. Anteproyecto de Reforma del Libro de Sucesiones del
Cdigo Civil. Editorial Desarrollo S.A. Lima. 1981.
282
37) LEON BARANDIARAN, Jos. La Sucesin Hereditaria en la Jurisprudencia
Suprema Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per.
Lima. 1980.
38) LINAZASORO CAMPOS, Gonzalo. Convenciones Sucesorias, Santiago de
Chile: Editorial Jurdica de Chile, 1981.
39) LOHMANN LUCA DE TENA, Guillermo. Derecho de Sucesiones, en Para
Leer el Cdigo Civil, Lima, Fondo Editorial de la Pontificia Universidad
Catlica, 1998.
40) LOPEZ DEL CARRIL, Julio J. Derecho Sucesorio. Buenos Aires. 1969.
41) MAFFA, Jorge. Manual de Derecho Sucesorio. Buenos Aires De Palma,
1983.
42) MASADA, Arturo. Manual de Herencias. Bosch. Barcelona. 1953.
43) MAYER MARTINEZ, Federico. Introduccin al estudio de los Pactos.
Montevideo: Biblioteca de Publicaciones Oficiales de la Facultad de
Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad de la Repblica., 1958.
44) MAZEAUD, Henry, Leon y Jean. Lecciones de Derecho Civil. Parte Cuarta.
Volmenes II, III y IV. Ediciones Jurdica Europea-Amrica. Buenos Aires.
1965.
45) MESSINEO, Francesco. Derecho Civil y Comercial. Buenos Aires: E.J.E.A.,
1956.
46) MONTES, Angel Cristbal. "Ideas Generales sobre la Sucesin Contractual
Aragonesa". EN: Revista de Derecho Privado, Espaa, Noviembre, 1978,
T.LXII.
47) MOREU BALLONGA, JOS LUS. El legado genrico en el Cdigo Civil Ed
Civitas 1991.
48) PEREZ LASALA. Curso de Derecho Sucesorio. Ed. De Palma. Buenos Aires.
1989.
49) POLACCO, Vittorio. De las Sucesiones. Ed. Jurdicas Europa-Amrica. Buenos
Aires, 1991.
50) PUIG BRUTAU, Jos. Fundamentos de Derecho Civil. Tomo II - Vol. I. Boch.
Barcelona. 1971
51) PUIG PEA, Federico. Tratado de Derecho Civil Espaol, Madrid: Editorial
Revista de Derecho Privado, 1974, Tomo V, Vol. I, II y III
52) PLANIOL, Marcel y FERNARD y RIPERT, Jorge. Tratado Prctico de Derecho
Civil Francs. Editorial Cultural. La Habana. Ediciones 1927 y 1933. Tomo IV
(1927) y Tomo V (1933).
283
53) PRIETO MELGAREJO, Kenny. Derecho Sucesorio Boliviano, Sucre. Bolivia.
Judicial. 1987.
54) RAMIREZ FUERTES, Roberto. Sucesiones. San Jose de Costa Rica Editorial
Temis S.A., Cuarta Edicin, 1995.
55) REBORA, Juan Carlos. Derecho de las Sucesiones. Buenos Aires: Editorial
Bibliogrfica Argentina, 1980.
56) REVOREDO de DEBAKEY, Delia. "La Sucesin Internacional en el Nuevo
Cdigo Civil del Per" en Libro Homenaje a Rmulo E. Lanatta Guilhem.
Cultural Cuzco S. A. Editores. Lima. 1986.
57) REVOREDO DE DEBAKEY, Delia. Cdigo Civil. Antecedentes Legislativos,
Comparacin con el Cdigo Civil de 1936. Tomo I. Lima. 1985.
58) RIPERT - BOULANGER. Tratado de Derecho Civil, segn el Tratado de
Planiol. Buenos Aires, 1965.
59) RIVAS MARTNEZ, Juan Jos. Derecho de sucesiones comn y foral
volumen I y II. Ed. Dykinson 2004.
60) ROCA SASTRE MUNCUNILL, Luis. Derecho de sucesiones Tomos I y II Ed.
Bosch 1995.
61) RTHEL Anne. El Derecho de Sucesiones en el Derecho Alemn. Editorial
Bosch. Ediciones 1933.
62) SABATE GUTIERREZ, Amadeo. Principios de Derecho Sucesorio, Santa Cruz de
la Sierra. Bolivia UPSA, 1995.
63) SAVIGNY, Federico, Sistema de Derecho Romano Actual, Introduccin,
Tomo I, pg. 44.
64) TORRES y TORRES LARA, Carlos. "La Empresa en el Rgimen Sucesorio del
Cdigo Civil de 1984" en Libro Homenaje a Rmulo E. Lanatta Guilhem.
Cultural Cuzco S.A. Editores. Lima. 1986.
65) USSMANE, A. M. A transferencia de geraao na direcao das empresas
familiares em Portugal, Tesis doctoral, Universidade da Beira interior
Covilha. (1.994)
66) VALDIVIA, Manuel Benigno. "La sucesin contractual". En: Revista del
Foro, Lima, 1932, ao XIX.
67) VALENCIA ZEA, Arturo. Derecho Civil. Editorial Temis S.A. Octava edicin,
Bogot. 1992. Tomo IV.
68) VIDAL RAMIREZ, Fernando. "El Testamento como Acto Jurdico" en Libro
Homenaje a Rmulo E. Lanatta Guilhem. Cultural Cuzco S.A. Editores. Lima.
1986.
284
69) VILLAFUERTE, Armando. Derecho de Sucesiones. La Sucesin
Contractual. Editorial Ermoquisbert. Bolivia. 2007 (Edicin On-Line)
70) WALD, Arnoldo. Direito das Sucessoes. Portugal, Editora Revista dos
Tribunais, 11 edicin, 1997.
71) ZANNONI, Eduardo. Derecho de Sucesiones. Rubinzal-Culzoni. Buenos
Aires.
285
WEBGRAFIA
1) http://vlex.com/vid/naturaleza-pactos-sucesorios-tipos-207999
2) http://tesis.pucp.edu.pe/tesis/ver/345
3) http://ermoquisbert.tripod.com/suc/03.pdf
4) http://ermoquisbert.tripod.com/suc/02.pdf
5) http://www.difusionjuridica.com/HTML/inmueble/bibliopremium/www.bd
igrupodifusion.es/verdocumentopr.php-n=3000&d=lib119-9&e=pdf.pdf
6) https://tienda.derecho.com/sucesion-testada-intestada-y-contractual-
libro-electronico.html
7) http://www.unizar.es/derecho/derecho_aragones/progcivil/Documentos/
pactos_cb_04.pdf
8) http://www.unsa.edu.pe/escuelas/de/rev_derecho/REVISTA08/167-
180_14_JavierArmazaG01.pdf.
9) http://vlex.com/vid/prohibicion-contractual-perspectiva-344185.
10) http://www.indret.com/pdf/635_es.pdf.
11) http://vlex.com/vid/prohibion-perspectiva-argumentacion-329024
12) http://books.google.com.pe/books?id=v_SdS5FqhLwC&dq=autonomia+de
+la+voluntad+-+sucesiones&source=gbs_navlinks_s
13) http://www.derechocivilcba.com.ar/docs/reduccion_porcion_legitima_mu
sa.doc
14) http://buscon.rae.es/draeI/SrvltConsulta?TIPO_BUS=3&LEMA=magistrado
286
ANEXOS
287
GUA DE ENTREVISTA PARA MAGISTRADOS
Entrevistados:
Magistrados en Derecho Civil del Distrito Judicial del Cusco.
Cantidad de Entrevistados:
03 Magistrados en Derecho Civil en el Distrito Judicial del Cusco.
1.- Cuantas clases de sucesin conoce? y Cuales son?

_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
2.- Nos podra explicar cada una de ellas?

_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
3.- En el Ordenamiento Civil Peruano, se admite todas las clases de

Sucesiones?
_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
4.- Por qu cree que en el Ordenamiento Civil Peruano, no se admite la

Sucesin Contractual?
_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
288
5.- Porque el causante en vida puede disponer de su patrimonio
hereditario a titulo de liberalidad o en forma gratuita a favor de sus
herederos forzosos mediante el Anticipo de Herencia y no puede ordenar
de manera convencional o contractual su sucesin mortis causa?
_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
6.- No cree Ud., que el celebrar un contrato mediante el cual se ordene

la sucesin, es un acto jurdico que supone el ejercicio de la libertad de
contratacin y de la autonoma de la voluntad privada?
_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
7.- Entonces cree Ud. que la prohibicin legislativa de la Sucesin

Contractual supone una indebida limitacin al ejercicio de la libertad de
contratacin reconocida constitucionalmente?
_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
8.- Dr., en el ejercicio de su funcin como Magistrado Ha conocido algn

conflicto de intereses en materia sucesoral, en el cual se encuentre de por
medio la Institucin Jurdica de la Sucesin Contractual?
_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
289
9.- Y en la resolucin de dicho conflicto aplic lo dispuesto en la
legislacin civil, que prohbe la sucesin contractual ejerci un control
difuso de esta norma, privilegiando la norma constitucional que reconoce
la libertad de contraccin, como derecho fundamental?
_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
10.- Cree Ud. necesario la dacin de una ley que incorpore la Sucesin
Contractual en el Ordenamiento Civil Peruano de manera absoluta
considera que se debe admitir la sucesin contractual con excepciones?
_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
11.- Cree Ud. que esa ley garantizara el ejercicio del derecho a la libre
contratacin?
_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
290
GUA DE ENTREVISTA PARA ESPECIALISTAS
Entrevistados:
Especialistas en Derecho Civil del Distrito Judicial del Cusco.
Cantidad de Entrevistados:
06 Especialistas en Derecho Civil en el Distrito Judicial del Cusco.
1.- Cuantas clases de sucesin conoce? y Cuales son?

_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
2.- Nos podra explicar cada una de ellas?

_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
3.- En el Ordenamiento Civil Peruano, se admite todas las clases de

Sucesiones?
_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
4.- Por qu cree que en el Ordenamiento Civil Peruano, no se admite la

Sucesin Contractual?
_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
291
5.- Porque el causante en vida puede disponer de su patrimonio
hereditario a titulo de liberalidad o en forma gratuita a favor de sus
herederos forzosos mediante el Anticipo de Herencia y no puede ordenar
de manera convencional o contractual su sucesin mortis causa?
_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
6.- No cree Ud., que el celebrar un contrato mediante el cual se ordene

la sucesin, es un acto jurdico que supone el ejercicio de la libertad de
contratacin y de la autonoma de la voluntad privada?
_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
7.- Entonces cree Ud. que la prohibicin legislativa de la Sucesin

Contractual supone una indebida limitacin al ejercicio de la libertad de
contratacin reconocida constitucionalmente?
_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
____________________________________
8.- Dr., en el ejercicio de la abogacia Ha conocido algn conflicto de

intereses en materia sucesoral, en el cual se encuentre de por medio la
Institucin Jurdica de la Sucesin Contractual?
_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
292
9.- Y para la resolucin de ese conflicto de inters de que manera
asesor?
_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
10.- Cree Ud. necesario la dacin de una ley que incorpore la Sucesin
Contractual en el Ordenamiento Civil Peruano de manera absoluta
considera que se debe admitir la sucesin contractual con excepciones?
_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
11.- Cree Ud. que esa ley garantizara el ejercicio del derecho a la libre
contratacin?
_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
_____________________________________________________________
293
CUESTIONARIO
Indicaciones:
Marca con un (X) la respuesta que crea correcta.
1. SON CLASES DE SUCESIONES?
a) Testamentaria, Intestada
b) Testamentaria, Intestada, Mixta.
c) Testamentaria, Intestada, Mixta, Contractual.
d) Todas son correctas
2. EN EL ORDENAMIENTO CIVIL PERUANO, QUE CLASES DE

SUCESIONES SE ADMITEN?
a) Testamentaria, Intestada
b) Testamentaria, Intestada, Mixta.
c) Testamentaria, Intestada, Mixta, Contractual.
d) Ninguna de las anteriores
294

Justino Lucana

Caricato da

Informazioni sul documento

Copyright

Formati disponibili

Condividi questo documento

Condividi o incorpora il documento

Opzioni di condivisione

Hai trovato utile questo documento?

Questo contenuto è inappropriato?

Copyright:

Formati disponibili

Justino Lucana

Caricato da

Copyright:

Formati disponibili

UNIVERSIDAD ANDINA DEL CUSCO

UNA PROPUESTA DE LEY DE INCORPORACIN DE LA SUCESIN

A la Escuela de Post Grado de la

Al Dr. Jorge Ramn Silva Sierra, Director

Este trabajo con esfuerzo es dedicado

La forma normal de ordenar la sucesin mortis causa, es la declaracin de

Ahora bien, la Sucesin Contractual, por tradicin jurdica, fue siempre

En efecto, la sucesin contractual en nuestra legislacin civil se encuentra

Entre los argumentos para justificar esta medida estn la prdida de la

Lo cierto es que ninguno de esos argumentos es, probablemente, decisivo,

Siendo ello as y teniendo presente que la prohibicin normativa actual

Justino Lucana Orue

La muerte de una persona no slo origina fenmenos de sustitucin en la

En sentido lato, la sucesin es la transmisin de determinados derechos u

Ahora bien, la forma normal de ordenar la sucesin mortis causa, es la

La Sucesin Contractual es el negocio jurdico bilateral que produce sus

Esta clase de sucesin, por tradicin jurdica fue siempre extraa al

En efecto, la sucesin contractual en nuestra legislacin civil se encuentra

The death of one person not just originates substitution phenomenon

In a broad sense, the succession is the transmission of certain right or

The Contractual Succession is the legal bilateral business which produces

In fact, the contractual succession in our civil legislation finds expressly

1.1. DESCRIPCIN DEL PROBLEMA.................. 14

CAPITULO II: MARCO TEORICO.

2.1.1 Valdivia, Manuel Benigno. "La Sucesin Contractual". en:

2.2 IMPORTANCIA DE LA TESIS UNA PROPUESTA DE LEY DE

2.3.1 DERECHO DE SUCESIONES GENERALIDADES................27

2.3.1.1 Derecho de Sucesiones..................27

2.3.2.1 Evolucin Histrica........................ 32

2.3.2.5.1 La Sucesin Testada............ 41

2.3.2.6.1 Sucesin a Titulo Universal.......... 46

2.3.2.7 Modos de Suceder................... 47

2.3.2.7.1 Por Derecho Propio............. 47

2.3.3.3.1 Herencia Total, Acervo Bruto, Comn o

2.3.4 SUCESIN CONTRACTUAL..................... 58

2.3.4.1 Antecedentes y Fundamento de la Sucesin

2.3.4.4 Diferencias de la Sucesin Contractual con la

2.3.5 DERECHO COMPARADO.- LA SUCESIN CONTRACTUAL EN

2.3.5.4.8 Regulacin de la Sucesin Contractual

2.3.5.5 Derecho Civil Alemn.................. 108

2.3.5.5.1 Introduccin............. 108

2.3.5.6 Derecho Civil Suizo................ 124

2.3.5.6.1 Introduccin............. 124

2.3.5.7 Derecho Civil Austriaco.............. 130

2.3.5.7.1 Introduccin.............. 130

2.3.5.8 Derecho Civil Portugus.............. 135

2.3.5.8.1 Introduccin.............. 135

2.3.5.9 Derecho Civil Francs............... 148

2.3.5.9.1 Introduccin............. 148

2.3.5.10.1 Introduccin....... 165

2.3.5.11 Derecho Civil Chileno............. 167

2.3.5.12 Derecho Civil Boliviano........ 183

2.3.5.12.1 Introduccin...... 183

2.3.5.13 Derecho Civil de Costa Rica....... 189

2.3.5.13.1 Introduccin...... 189

2.3.5.14.1 Introduccin...... 195

2.3.5.15 Derecho Civil Argentino......... 199

2.3.5.15.1 Introduccin...... 199

2.3.5.16 PROBLEMTICA CON VACIOS Y CONTRADICCION

CAPITULO III: METODOLOGA

3.1. NIVEL Y TIPO DE INVESTIGACION.................... 246

3.1.1. Nivel de Investigacin.................... 246

3.2. POBLACION DE ESTUDIO........................ 246

3.3. SISTEMA DE HIPTESIS..................... 247