Separacin y Divorcio en el Per

Qu surge con el Matrimonio? Qu es la Separacin? Cules son las causales

para la separacin de cuerpo o divorcio? Cules son las causales establecidas en
el art. 333 del Cdigo Civil con referencia a la demanda por separacin de
cuerpos? Cmo es la Separacin de Hecho segn lo establecido en el Art. 333
inciso 12 del Cdigo Civil?.
Matrimonio
Cuando se celebra el matrimonio surge el rgimen de gananciales.
La Separacin
La separacin se entiende que an existiendo el vnculo matrimonial legalmente,
surge la situacin en que la vida en comn de los esposos cesa, es decir, cada uno
asume sus respectivos derechos y por ende obligaciones, es decir, el rgimen
patrimonial de sociedad de gananciales cesa.
Causales para la Separacin de Cuerpos
Las causales para pedir al Juez la separacin de cuerpos o el divorcio ulterior estn
establecidas en el art. 333 incisos 1 al 13 del Cdigo Civil Peruano.
En el Per
Causales para la Separacin de Cuerpos segn lo establecido en el Art. 333
incisos del 1 al 11 del Cdigo Civil Peruano
-La separacin de cuerpos puede demandarse segn lo establecido en el art. 333
incisos 1 al 11 del Cdigo Civil, como adulterio, violencia fsica o psicolgica, la
injuria grave, el uso habitual de drogas, el abandono injustificado de la casa
conyugal, la homosexualidad sobreviniente, la condena por delito doloso y la
imposibilidad de hacer vida en comn.
Se puede demandar por cualquier de estas causales Cuando no haya acuerdo entre
los cnyuges.
-La demanda se interpone ante el Poder Judicial. Es un proceso que se caracteriza
porque existe un conflicto entre los cnyuges.
Causal de Separacin de Hecho segn lo establecido en el Art. 333 inciso 12
del Cdigo Civil.
-La separacin de cuerpos y el divorcio tambin pueden obtenerse tambin por la
causal de separacin de hecho, establecido en el art. 333 inciso 12 del Cdigo Civil;
que consiste en la separacin de los esposos cuando no existe una resolucin
judicial que les autorice a vivir separados.
-Si los cnyuges debern haber estado separados de hecho por ms de dos aos y
no tener hijos menores de edad. Sin embargo; si los cnyuges tuvieran hijos
menores de edad, la ley establece que la separacin de hecho haya durado al
menos cuatro aos.
Causal de Separacin Convencional segn lo establecido en el Art. 333 inciso
13 del Cdigo Civil, por mutuo acuerdo.
Esta puede demandarse ante el Juez, el Notario o la Municipalidad.
1.- Divorcio por mutuo acuerdo ante el Juzgado Separacin Convencional
segn lo establecido en el art. 333 inciso 13 del Cdigo Civil.
Si los cnyuges estn de acuerdo en divorciarse, y han estado casado mnimo dos
aos, pueden iniciar un proceso de separacin convencional de acuerdo a lo
establecido en el art. 333 inciso 13 del Cdigo Civil Peruano .
-Tendr que suscribirse un acuerdo con referencia a los bienes adquiridos, tenencia
o rgimen de visitas de los hijos si los tuvieran y a su vez, deber existir una acuerdo
en lo que respecta a los alimentos para los hijos y la pareja. Es decir se presentar
una demanda con una Propuesta de Convenio en el caso que hubieran hijos
menores de 18 aos o hijos mayores con discapacidad.
En el caso no haya hijos menores, se presentar un Inventario legalizado de los
bienes.
Por mutuo acuerdo. Segn lo establecido en la Ley 29227, conocida como la
Ley de Divorcio Rpido o Ley del Divorcio Municipal o Notarial
2.- Divorcio por mutuo acuerdo ante la Notaria
-Debern haber estado casados al menos dos aos y que no se tengan hijos
menores.
Sin embargo, se exigir estar casado cuatro aos cuando hayan hijos menores.
En este caso se debe haber determinado la pensin de alimentos, la tenencia de
los hijos, rgimen de visitas ya sea a travs de una conciliacin extrajudicial o por
sentencia firme a travs del Poder Judicial.
-En el caso de existir bienes sujetos a la Sociedad de Gananciales, es decir,
bienes comprados durante el matrimonio, ser necesario hacer la Liquidacin del
Rgimen Patrimonial o su sustitucin.
-Se deber tener un abogado.
-El proceso de divorcio por mutuo acuerdo podr durar tres meses.
-Los funcionarios competentes para llevar a cabo este procedimiento no contencioso
son los notarios
-Este procedimiento es no contencioso, es decir, los cnyuges estn de acuerdo en
divorciarse, no hay causales.
-La solicitud para la separacin convencional y divorcio ulterior se presenta en la
Audiencia nica.
Los cnyuges podrn otorgar poder por escritura pblica en el que especificarn
sus facultades especficas para su representacin en el procedimiento no
contencioso de separacin convencional y divorcio ulterior.
3.- Divorcio por mutuo acuerdo ante la va Municipal
-Debern haber estado casados al menos dos aos y que no se tengan hijos
menores.
-Sin embargo, se exigir estar casado cuatro aos cuando hayan hijos menores.
En este caso se debe haber determinado la pensin de alimentos, la tenencia de
los hijos, rgimen de visitas ya sea a travs de una conciliacin extrajudicial o por
sentencia firme a travs del Poder Judicial.
-En el caso de existir bienes sujetos a la Sociedad de Gananciales, es decir,
bienes comprados durante el matrimonio, ser necesario hacer la Liquidacin del
Rgimen Patrimonial o su sustitucin.
-Se deber tener un abogado.
-El proceso de divorcio por mutuo acuerdo podr durar tres meses.
-Los funcionarios competentes para llevar a cabo este procedimiento no contencioso
son los Alcaldes.
-Este procedimiento es no contencioso, es decir, los cnyuges estn de acuerdo en
divorciarse, no hay causales.
-La solicitud para la separacin convencional y divorcio ulterior se presenta en la
Audiencia nica.
-Los cnyuges podrn otorgar poder por escritura pblica en el que especificarn
sus facultades especficas para su representacin en el procedimiento no
contencioso de separacin convencional y divorcio ulterior.
Divorcio ulterior
El divorcio deriva de una decisin judicial, es decir, una sentencia, resolucin de
alcalda o notarial.
EL DIVORCIO
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El divorcio es tan antiguo como el matrimonio, si bien muchos pueblos no lo consintieron por
razones religiosas, sociales o econmicas, desde el momento en que el hombre instituy el
matrimonio saba que no iba a ser para siempre, considerando la posibilidad de su ruptura,
particularmente frente al adulterio, la causa ms comn y de mayor amenaza.
A la Iglesia Catlica le corresponde el papel de ir prohibiendo el divorcio, imponiendo la teora
del carcter indisoluble del vnculo, aunque, frente a situaciones extraordinarias, abri la
posibilidad de la separacin de cuerpos. De ah que pases de arraigado sentimiento catlico
como Italia y Espaa fueron los ltimos en admitirlo en sus leyes.
En Per el divorcio fue instituido en el Cdigo Civil de 1936, pero bajo reglas y requisitos que
ms favoreca por la separacin. Sera el Cdigo Civil actual, vigente desde 1984, el que
finalmente adopt el divorcio, pero sujeto a la concurrencia de causales especficas y taxativas
(Art.333).
En los ltimos tiempos se comienza a hablar de una crisis del matrimonio. En los Estados
Unidos de Norte Amrica, las estadsticas arrojan un resultado categrico: de cada dos
matrimonios, uno se divorcia. En Italia el ndice de divorcios es tambin alarmante. Y en pases
latinos como el Per, desde hace dos dcadas las parejas han comenzado a ver otras formas
ms flexible de hacer vida en comn.
Todo ello est llevando a que las leyes, antes cerradas y rigurosas frente a la institucin del
divorcio, comiencen a liberarse, incluso instituyendo un mayor nmero de causales,
estableciendo procedimientos judiciales ms breves y expeditivos, e inclusive optando por
viabilizar el divorcio ante notarios o municipalidades.
DEFINICIN
El divorcio es la ruptura del vnculo matrimonial, la cesacin definitiva de la vida en comn. La
ligazn legal que ataba a la pareja deja de tener efecto y, como consecuencia, dejan de tener
vigencia las obligaciones, deberes y derechos que emergieron del matrimonio.
Con el divorcio el status de casado deja de serlo, adquirindose (recuperndose) el mismo que
se tena cuando soltero. En adelante, cualquiera puede casarse y de hecho hasta pueden
volver a hacerlo entre ellos mismos.
CLASES DE DIVORCIO
Atendiendo a la naturaleza de sus motivos, el divorcio puede ser por mutuo acuerdo, por
separacin de hecho y por causal.
Divorcio por mutuo acuerdo:
Se presenta cuando, sin existir aparentes razones de conflicto entre la pareja, ambos deciden y
convienen en poner fin la vida matrimonial. Para estos casos la ley es sumamente flexible y
prev un procedimiento breve: el Proceso Sumarsimo (Art. 546, inciso 2, concordado con los
Artculos 573 al 580 del CPC).
Divorcio por separacin de hecho:
La ley ha previsto aquellos casos en que la pareja ya no hace vida en comn, no comparten el
lecho ni la habitacin y si ha transcurrido un plazo ininterrumpido mayor a los dos aos,
autoriza a cualquiera de los esposos a pedir el divorcio (Art.333, inc. 12 del C.C.).
Divorcio por causal:
Es la clase de divorcio ms generalizada aunque tambin la que mayores conflictos ofrece
entre los cnyuges. Se dice que es por causal porque, en efecto, debe concurrir cualquiera de
las nicas hiptesis establecidas por la ley (Art.333 C.C.) para que surja el derecho en favor del
cnyuge afectado a plantear la demanda judicial.
El divorcio por causal implica una verdadera batalla judicial, pues se trata de demostrar, con
suficiente prueba, la presencia del hecho constitutivo de causal. Por esa razn la norma
procesal abre un procedimiento ms amplio, el denominado Proceso de Conocimiento.
CAUSALES DEL DIVORCIO
Las causas por las que procede demandar el divorcio se encuentran debidamente previstas y
claramente establecidas en el artculo 333, incisos 1 al 12, concordado con el artculo 349 del
Cdigo Civil. Esto significa que fuera, de dichas hiptesis, el divorcio ser improcedente.
A continuacin una amplia explicacin de cada una de estas causales:
El Adulterio
Se configura esta causal mediante el trato sexual de uno de los cnyuges con una tercera
persona, violndose as el deber de fidelidad que nace del matrimonio (Caso. El Peruano, 02-
09-2002, pg. 9133). El cnyuge ofendido deber probar esta causal con prueba idnea;
ejemplo: la partida de nacimiento del hijo adulterino. La violencia fsica o psicolgica que el juez
apreciar segn las circunstancias.
Antiguamente, se denominaba a este hecho como sevicia pero actualmente tanto la violencia
fsica como el maltrato psicolgico que un cnyuge puede inferir contra el otro revestira esta
causal. La causal concurre con un hecho intencional, objetivamente constatable; adems, la
accin debe producir un dao que determine la imposibilidad de continuar la vida en comn
(Caso. N 675-98-Amazonas, El Peruano, 20-11-1998,pg.2070).
El atentado contra la vida del cnyuge
Se trata de la accin deliberada de un cnyuge de querer dar muerte al otro. La accin es
necesariamente intencional y la prueba debe ser fehaciente y no dejar lugar a dudas de que
esa fue la intencin. El problema se esclarecer dentro del correspondiente proceso penal
La injuria grave, que haga insoportable la vida en comn.
Debe entenderse como toda ofensa grave orientada a atacar el honor del otro cnyuge; no se
trata pues de cualquier ofensa, sino que la misma debe ser de tal magnitud que resulte ya
insostenible seguir compartiendo la vida matrimonial.
El abandono injustificado de la casa conyugal por ms de dos aos continuos o cuando la
duracin sumada de los perodos de abandono exceda este plazo. Se trata de la desercin del
hogar conyugal con el evidente propsito de parte del cnyuge que asume esa conducta al
cumplimiento de sus obligaciones de esposo. Esta causal exige tres requisitos: A) que el
demandado haya dejado la casa como comn, B) que dicha accin sea injustificada, C) que el
abandono se prolongue por ms de dos aos (Caso. N 2862-99-Cajamarca, El Peruano, 04-
07-2000, pg.5226)
La conducta deshonrosa que haga insoportable la vida en comn.
Esta conducta implica una secuencia de actos deshonestos, que al afectar la personalidad del
otro cnyuge le causan un profundo agravio, asimismo, perjudica seriamente la integridad y
dignidad de la familia, atentando la estimacin y respecto mutuos que debe existir entre marido
y mujer (Caso. N 746-2000-Lima, El Peruano, 30-11-2000, pg.6447).
El uso habitual e injustificado de drogas alucingenas o de sustancias que puedan generar
toxicomana, salvo lo dispuesto en el Art. 347
Ac se est compartiendo la vida comn con un drogadicto que se ha convertido en potencial
amenaza del cnyuge y de la familia. Por eso la ley ha querido obrar con justicia liberando al
cnyuge inocente de una vida verdaderamente infernal.
La enfermedad grave de transmisin sexual contrada despus de la celebracin del
matrimonio
Esta causal de suyo explica y justifica la razn del divorcio. Se quiere proteger a la pareja del
contagio venreo que supondra seguir manteniendo vida sexual con el enfermo; a la vez, se
evita traer una progenie con taras mentales. Las llamadas ETS son enfermedades de
naturaleza infecciosa o parasitaria que se transmiten por la relacin sexual: ladillas, gonorrea,
sfilis, herpes genital, VHI (SIDA), chancro, etc. La prueba es bsicamente mdica.
La homosexualidad sobreviniente al matrimonio
La atraccin fsica entre personas del mismo sexo configura homosexualismo y el tema se
plantea de presentarse en uno de los esposos. Tal situacin creara a no dudarlo un estado
insostenible para el matrimonio, lo que ha llevado a constituirlo como causal de divorcio.
La condena por delito doloso a pena privativa de la libertad mayor de dos aos, impuesta
despus de la celebracin del matrimonio
Con esta causal se quiere evitar la deshonra del cnyuge inocente por hechos criminales
repudiables cometidos por el otro, liberndole de la obligacin de continuar atado legalmente.
La prueba de la causal deber recogerse del juicio penal que al efecto se ha de instaurar contra
el cnyuge culpable.
La imposibilidad de hacer vida en comn, debidamente probada en proceso judicial.
Quizs sea esta la nica causal abierta en donde pueden entrar hechos o motivos que no
encuadran en las otras previstas por la ley. En realidad, es una salida que se ha querido
brindar a la pareja para poner fin a sus conflictos. Por ejemplo, violencia familiar probada en un
proceso de alimentos; o los actos reiterados de abandono de familia. Las otras dos causales
restantes ya han sido explicadas al inicio.
EFECTOS LEGALES
La ley es clara al sealar que por el divorcio cesa la obligacin alimenticia entre marido y mujer
(Art. 350); el cnyuge divorciado culpable perder los gananciales que proceden de los bienes
del otro (Art.352); ambos no tienen derecho de heredar entre s (Art. 353); fenece el rgimen de
la sociedad de gananciales.
CONSEJOS DEL ABOGADO
De hecho antes de tomar la decisin de demandar el divorcio, es sumamente importante
consultar con un abogado, quien, por su formacin profesional, sabr orientar con mesura al
cnyuge afligido, enfocando la exacta situacin en que se encuentra. En realidad, no siempre
una situacin que angustia, aflige o mortifica tiene relevancia para optar por el divorcio.
En cualquier caso, es importante analizar el problema concreto a efecto de darle el adecuado
tratamiento legal: cundo es procedente optar por una u otra clase de divorcio, conforme a lo
ya explicado inicialmente. Y es tambin importante considerar el tiempo transcurrido desde que
ocurri la causal, pues la ley prev plazos especficos de caducidad, esto es, que transcurrido
el mismo, ya no es procedente demandar el divorcio.

Escrito por:
Dr. Luis Alberto Castillo
www.cd-asesoreabogados.com

Graduado de la Universidad Particular San Martn de Porres y miembro del ilustre Colegio de
Abogados de Lima. Su labor profesional la ejerce, simultneamente, en el Foro, la Ctedra, la
labor acadmica y la investigacin jurdica. Orador por excelencia, ha escrito un libro sobre
proceso civil; ha desempeado el cargo de Asesor Legal en el Ministerio de Salud y del Interior
bajo el Gobierno del Ex Presidente Toledo. Actualmente es consultor de la Compaa
Americana Supreme Consultants, en New Jersey.
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