Tutela y Curatela

TUTELA Y CURATELA EN EL DERECHO
ROMANO:
UNIVESIDAD TECNOLGICA ECOTEC. ISO 9001:2008
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El emperador Justiniano, en sus Institutas, recogi la definicin que de la tutela

haba sido dada por el jurisconsulto Servio Sulpicio, quien de la misma dijo que era
la fuerza y el poder en una cabeza libre, dada y permitida por el derecho civil, para
proteger a aqul que por causa de su edad no puede defenderse a s mismo.
El que, por razn de su edad, tena necesidad de un protector era el impber, bien
porque hubiera nacido sui iuris fuera de matrimonio legtimo, ora porque habiendo
nacido bajo patria potestad hubiera salido de esta antes de la pubertad.
El poder dado al tutor en nada coincida con el acordado al paterfamilias, puesto

que el impber sometido a tutela segua siendo sui iuris; y el tutor careca de
facultad correccional respecto del pupilo, como de autoridad sobre la persona de
ste, tanto ms cuanto que solo deba ocuparse de lo atinente a la fortuna del
pupilo y no de sus intereses morales o educacionales, fuera de que esa
intervencin tutelar llegaba a su fin al hacerse pber el protegido.
Roma no fue excepcin a la tendencia de los pueblos civilizados de brindar

proteccin a los impberes. Por eso, aun siendo la tutela originaria del Derecho de
Gentes, el Derecho Civil la consagr como imprescindible institucin llamada a
mantener unidos los intereses de la familia con los del incapaz, sobre todo en el
aspecto patrimonial, dado que los miembros de la familia civil tenan la vocacin
hereditaria en caso de muerte del pupilo, circunstancia por la que seguramente la
Ley de las XII Tablas estableci que la tutela deba estar en cabeza de los agnados
prioritariamente.
La tutela fue considerada carga pblica, para cuyo ejercicio se requera ser varn
romano pber. Poda ser tutor el hijo de familia, ya que la patria potestad apenas
tena efectos en el orden privado. El nombrado tutor no poda rehusar la funcin
asignada, aunque le estaba permitido hacer valer las causales de excusas
previstas por la ley; y si bien en un principio nicamente el varn, por ser quien
poda desempear cargos pblicos, era el apto para el desempeo de la tutela, en
el ltimo estado del derecho las constituciones imperiales y las novelas hicieron
factible que la madre o la abuela, a falta de tutor testamentario, pudieran ser
tutoras de sus hijas, siempre y cuando renunciaran a la celebracin de nuevas
nupcias y a los beneficios del senado-consulto Veleyano que prohiba a las
mujeres obligarse por otro.
TUTELA:
La palabra tutela proviene del sustantivo latino "tutela ae", que significa
proteccin o defensa y tutela ae proviene de "tutoraris ari" verbo que significa
fundamentalmente defender, guardar, preservar, sostener, sustentar, socorrer.
Podemos considerarla como el poder otorgado por el derecho civil a una
persona con el objeto de que sta proteja a otra incapaz por razones de edad
o de sexo. En esta situacin se encontraban los impberes sui juris y las
mujeres pberes sui juris.
ART. 367. 369- 370. C.C.
La tutela en el derecho romano, era una figura jurdica, por la cual se le daba
proteccin al menor y a las mujeres; ya que era un poder, que era permitido por el
derecho civil que se le daba a una persona libre para que protegiera a otra que
por su corta edad no pudiera hacerlo, este poder que se le otorgaba a esta
persona para representar a otra, no poda ser malintencionado no poda utilizarlo
en provecho propio.
CLASES DE TUTELAS
Existan diferentes clases de tutela, a mencionar:
TUTELA TESTAMENTARIA:
Cuando el paterfamilias nombraba un tutor en su testamento para sus hijos
impberos. Esta designacin del tutor hecha en su testamento por el
paterfamilias para asistir a los impberes y a las mujeres, tambin para hijo
pstumo los que se convertan en sui juris al morir el paterfamilias.
El impber debe ser contemplado por el testador ya sea como heredero o
legatario.
Se admite la renuncia del tutor.
El tutor que cometa fraude en la gestin de los bienes del pupilo puede ser
separado de la tutela mediante el ejercicio de una accin pblica (accusatio
suspecti tutoris.
ART 382 A 391. C.C
TUTELA DE IMPUBERES
Es la necesaria para asistir a los impberes en la ejecucin de actos de
disposicin en tanto que estos no gozan de plena capacidad de obrar.
Distinguimos:
a) infantes: no pueden hablar razonablemente ( 5 a 7 aos ) y por ende no
pueden obligarse civil ni penalmente. La tutela es completa.
Infantes mayores: son responsables de los delitos y pueden intervenir en actos
jurdicos pero asistidos por el tutor mediante la auctoritas
TUTELA LEGTIMA:
Aquella que por disposicin de la ley de las XII Tablas se le otorgaba al agnado
ms cercano del impber o a falta de ste a los gentiles, siempre y cuando no
existiera tutela testamentaria. Dicho en otras palabras la Ley le confiere la tutela al
adgnatus proximus, pariente varn y pber ms prximo, o en defecto los gentiles.
Varios adgnados de mismo grado, son todos tutores.
Puede transmitir la tutela a otra persona mediante la in iure cessio, pero el tutor
originario era quien mantena la titularidad ya que si mora o incapacitaba el nuevo
tutor, volva al cedente.
No puede renunciar ni ser removido de la tutela.
Se puede ejercitar contra l al final de la gestin una actio rationibus distrahendis
por el doble del dao que haya ocasionado a los bienes del pupilo.
ARTS: 395-396 C.C
OTRAS DIVISIONES DE TUTELA LEGTIMA:

Que son las siguientes:
TUTELA LEGTIMA DEL PATRONO: En la cual los libertos o esclavos,

manumitidos tienen por tutor a su patrn y a la muerte de ste, a sus
descendientes.
TUTELA DEL ASCENDIENTE EMANCIPADOR: Era la que se reservaba al
ascendiente al emancipar a su hijo
TUTELA FIDUCIARIA: Que se daba a los terceros que haban intervenido en
la emancipacin, al realizar la tercera manumisin de acuerdo al derecho
clsico y desde la poca del emperador Justiniano a los hijos agnados del
paterfamilias emancipador, cuya tutela sobre sus antiguos hermanos es
denominada tutela fiduciaria.
TUTELA DATIVA:
Esta era otorgada por el magistrado a falta de tutor testamentario y tutor
legtimo. A Este tutor, se le llamo tutor atilianus o datibus.
FACULTADES DEL TUTOR:
La funcin primordial del tutor no es cuidar de la persona del pupilo, sino ms
bien de la administracin de su patrimonio. Las funciones del tutor se resumen
en la auctoritatis interpositio y en la gestio del patrimonio pupilar. La
intervencin del tutor en los negocios del menor sigue sus cauces diversos
segn se trate de impberes que hayan rebasado la infancia o de infantes.
Si el pupilo ha salido de la infancia, el tutor, presente en el acto o negocio del

que se trate, le presta su asentimiento. El tutor complementa la deficiente
capacidad del impber, o lo que es lo mismo, le capacita para actuar. Sin
embargo, los actos realizados por el impber infanta mayor sin la asistencia del
tutor son vlidos en la parte que importan ganancia y nulos en la desfavorable.
As el negocio realizado sin su asentimiento, slo valen parcialmente, en lo que
le favorece al menor.
En cambio, el propio pupilo infanta mayor puede realizar sin necesidad de
asentimiento del tutor (auctoritatis interpositio) todos aquellos negocios que
signifiquen una adquisicin, sin contrapartida (donacin)
ACCIONES DERIVADAS DE LA TUTELA

Se comprende que a las amplias facultades del tutor deba corresponder
responsabilidad muy acentuada y toda una gama de acciones para exigirla. El
pretor obliga a concluir una stipulatio de que "las cosas del pupilo quedarn a
salvo". A fin de proteger y amparar an ms al incapaz, se derivaron varias
acciones de tutela; se entenda por ello, en sentido general, el derecho de
perseguir en justicia lo debido cuando el derecho haba sido lesionado.
ARTS: 398 AL 414. C.C
ACCIONES PROCEDENTES DE LA POCA DE LAS XII TABLAS:

actio suspecti tutoris: es una accin expedita para todos (accin popular),
menos para el pupilo; lleva aparejada una nota de infamia, y se dirige contra el
tutor testamentario que obra dolosamente. En la poca imperial se llega a la
remocin del cargo, y no ya slo de la administracin, mediante el
nombramiento de un nuevo tutor por el magistrado. Por ltimo, es permitida la
remocin sin accusatio, siempre que el tutor sea inepto o traiga en abandono la
gestin. Dentro del Derecho justinianeo, puede dirigirse la accusatio contra toda
clase de tutores, quienes incurren en infamia en el caso de haber obrado con
dolo.
actio rationibus distrahendis: es de carcter penal y tiende a proteger al pupilo
contra las sustracciones del tutor legtimo. La pena se cifra en el doble del valor
de la cosa sustrada. En el Derecho justinianeo se aminora su carcter penal,
pudiendo dirigirse contra cualquier tutor, y no ya slo contra el legtimo.
A estas acciones vino a aadirse, al final de la poca republicana, otra sancin

de carcter infamante:
actio tutelae: es una sancin de carcter infamante, y se ejercita por el pupilo
al trmino de la tutela. Por medio de sta, el pupilo exige al tutor la reparacin
de los daos que ste le hubiera ocasionado en su patrimonio con una mala
gestin. Creada con relacin al tutor dativo, se extendi despus a los dems
tutores.
Al principio, el tutor slo responde del dolo pero ms tarde le alcanza tambin
la culpa. As contra el tutor dativo inoperante se concede, bajo Marco Aurelio,
una actio utilis tutelae.
Por razn de los desembolsos hechos durante el desempeo de su cargo, se
otorga al tutor una accin, llamada actio tutelae contraria en los textos
justinianeos.
Funciones Del Tutor:
Estas funciones que ejerca el tutor cuando era designado, recaen solo sobre el
patrimonio del pupilo, no se inclua ni cuidado personal ni educacin ya que esto
era responsabilidad de los parientes prximos que generalmente era la madre del
menor, la excepcin era cuando la madre tambin mora en este caso si se
Dejaba la responsabilidad del cuidado personal al tutor, y los gastos de educacin
eran regulados por el magistrado.
Gestio-Auctoritas:
Las funciones del tutor se podan manifestar de dos formas-Negotiorum gestio;

Gestin de negocios y Auctoritas; interposicin de poder.
La Gestio- El acto jurdico del tutor, sin ninguna intervencin del pupilo.
Auctoritas-La intervencin del tutor en el acto jurdico del pupilo para completar
la capacidad de este, esto quiere decir que el pupilo realizaba el acto o negocio
jurdico a nombre del el pero con la ayuda de su tutor.
EXTINCION DE LA TUTELA
La tutela no era perpetua, tena un lmite de tiempo y tambin terminaba por
Alguna de estas causas:
a) El arribo del pupilo a la pubertad.
b) La muerte del pupilo.
c) La capitis deminutio del pupilo, mxima, media y mnima.
d) La llegada del trmino o de la condicin resolutoria
Fin De Tutela.
O por la llegada de alguna excusa legitima.
ENTRE LAS CAUSAS DE EXTINCIN DE LA TUTELA, RELACIONADAS

CON EL TUTOR, ENCONTRAMOS:
a) La muerte del tutor.
b) La capitis deminutio mxima y media.
c) La remocin del tutor.
d) La renuncia del tutor.
e) Excusas tales como, l haber cumplido 70 aos, pobreza del tutor o
Posesin de un nmero de hijos superior a tres.
CAPITIS DEMINUTIO
Para el Derecho Romano la "capitis deminutio" supona una incapacidad de
Derecho absoluta en la persona.
Segn la clasificacin que el jurista Gayo hace en sus instituciones existiran tres
tipos de "capitis deminutio":
La "capitis deminutio" mxima que se produce cuando la persona pierde la
libertad y la ciudadana.
Maxima est capitis deminutio, cum aliquis simul et civitatem et libertatem amittit1
La "capitis deminutio" media:

Se produce cuando una persona pierde la ciudadana sin perder la libertad.
Minor sive media est capitis deminutio, cum civitas amittitur,: libertas retinetur;
quod accidit ei, cui aqua et igni interdictum fuerit
Se extingua la ciudadana por ciertas condenas, como la interdiccin del agua y el
fuego, la deportacin, el destierro y tambin cuando el ciudadano abandonaba
voluntariamente su ciudadana de origen para adoptar la de algn pas extranjero.3
La "capitis deminutio" mnima:

Se produce cuando mantenindose la libertad y la ciudadana se produce un
cambio en el estatus de la persona.
Minima est capitis deminutio, cum et civitas et libertas retinetur, sed status hominis
commutatur; quod accidit in his qui adoptantur
Ejemplo de ello es cuando el ciudadano cambiaba de familia, como ocurra con la
adopcin, la conventio in manu maritii, la adrogacin, la legitimacin y la
emancipacin.
sta ltima poda significar una elevacin de la capacidad jurdica, como ocurra en
el caso de la emancipacin, alcanzando as el goce de todos los derechos pblicos
y privados.
Obligaciones Del Tutor Al Finalizar El Cargo
La obligacin mas importante que se nombra en el libro era la de rendir cuentas de

su administracin al pupilo. La ley de las doce tablas conceda dos acciones para
proteger al pupilo.- La accin crimen suspectitutoris -La accin rationibus
distrahendi
Estas para proteger el patrimonio del menor, contra algn fraude por parte del tutor
si el tutor llegaba a sustraer algo, deba pagar una multa del doble del valor
sustrado, con el fin de la republica se crearon nuevas acciones.
Tutela Perpetua
Durante varios siglos la mujer que no estaba bajo la potestad de un tercero (Sui
Iuris) estaba sometida a la tutela perpetua, solo por razn de su sexo ya que a
ellas se les consideraba como inexpertas para realizar negocios, entonces se les
someta a la tutela perpetua, para conservar su patrimonio, para los que la iban a
heredar.
CURATELA
Se define como una institucin del derecho civil que permite representar y
asistir a aquellas personas que por una causa particular o accidental, se
encontraban incapacitadas para administrar su patrimonio.
Dichas personas eran confiadas a un curador, quien para desempear su cargo
deba poseer cualidades similares al tutor, es decir, ser libre, ciudadano romano
y del sexo masculino.
QUINES ESTABAN SUJETOS A TUTELA Y A CURATELA?

Los que estaban sujetos a la tutela eran los infantes (menores de 7 aos) y, los
impberes (aquellos hombres y mujeres que no hubiesen alcanzado la edad de
14 y 12 aos). Asimismo las mujeres pberes sui juris (tutela mulierum).
Estaban sujetos a curatela eran los furiosi (enfermos de sus facultades
mentales con intervalos de lucidez), del prdigo (persona que dilapidaba los
bienes que hubiera recibido de sus parientes paternos ab intestato y ms tarde
a todos aquellos que tambin dilapidaran bienes recibidos por testamento), del
menor pber de 25 aos (la cura minorum). Existan en casos especiales una
curatela de impberes.
CLASES DE CURATELA
La curatela pude ser legtima, cuando la ley la otorga al agnado ms prximo y a
falta de ste a los gentiles; o bien puede ser honoraria, cuando el magistrado, a
falta de curador legtimo, hace las designaciones.
Por disposicin de las Doce Tablas, se da un curador a las personas pberas y
"sui iuris" afectadas de locura o interdictas por prodigalidad. Despus esta
curatela fue extendida a los sordos, mudos, "mente capti" y a los enfermos
graves. Comnmente se da tambin curador a los menores de veinticinco aos y
excepcionalmente a los pupilos.
Cuando los locos tenan un intervalo lcido se consideraban como

plenamente capaces, no siendo as, son nulos sus actos sin distinguir si
hacen mejor o peor su condicin. Mientras el loco tiene intervalos lcidos, el
curador conserva su ttulo, pero pierde sus funciones, para asumirlas en
cuanto vuelva a manifestarse la locura.
a) Curatela de los Pupilos.

El impbero en tutela puede por excepcin tener un curador en los siguientes
casos:
1) Cuando el tutor logra excusarse temporalmente da lugar al nombramiento
de un curador, que slo administra; si hiciere falta autorizar, entonces se
procede a nombrar un tutor especial.
2) Cuando ha sido rechazada una excusa al tutor y ste apela al magistrado
superior, mientras se resuelve su apelacin se da un curador al pupilo.
3) Cuando el tutor sostiene un proceso contra su pupilo.
4) Cuando un tutor es incapaz, aun siendo fiel, se le adjunta un curador.
b) Curatelas Especiales.
Fuera de los casos comunes, haba curatelas especiales: 1) Como la que se da
al impbero que est en tutela, para ciertos actos en los cuales el derecho
antiguo le daba un tutor "praetorius" (cuando haba un proceso entre el tutor y el
pupilo). 2) Como la del "alieni iuris" que tiene bienes adventicios cuya
administracin le ha sido quitada al padre. 3) Tambin es una curatela especial
la que se da por el magistrado al simplemente concebido llamado a una
sucesin. 4) Finalmente las curatelas propuestas para la administracin de los
bienes de un cautivo, de una herencia yacente o de un deudor insolvente.
DIFERENCIA ENTRE TUTELA Y CURATELA.
Mientras la tutela es un instituto de proteccin a los incapaces normales lo

mismo que la patria potestad, la curatela lo es con relacin a los "incapaces
anormales" mayores de edad o sordos mudos que no se puedan dar a entender
por escrito. El artculo 448 dice que "las rentas de los bienes del incapaz
(sometido a curatela) se emplearan con preferencia en aliviar su condicin y en
procurar, su restablecimientoMientras la tutela termina al llegar el menor a la
mayora de edad o al ser habilitado: la curatela puede tener una duracin
ilimitada de varios aos.
Es por esa misma razn que un curador tiene derecho de pedir la liberacin de
su cargo despus de transcurridos 5 aos. Esta facultad no les es reconocida
ni al cnyuge, ni a los ascendientes o descendientes (art.,450 del C.C.
En la curatela el orden de preferencia es el siguiente: la legtima, pasando la

Testamentaria a segundo trmino y la dativa al tercero.
En cuanto a la curatela legtima se debe tener presente una distincin que no
existe en la tutela. Hay curatela legitima, la de los hijos o hijas mayores de
edad con relacin a sus padres viudos o divorciados y la de los padres con
relacin a sus hijos solteros, viudos o divorciados; pero hay tambin una
curatela "legtima y necesaria "que es la que ejerce uno de los cnyuges con
relacin al otro incapaz.
TUTELA: Se ocupa de los incapaces por falta de edad y por razn de sexo.
CURATELA: Se dedica a los enfermos mentales y a los prdigos.
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TUTELA Y CURATELA EN EL DERECHO

El emperador Justiniano, en sus Institutas, recogi la definicin que de la tutela

El poder dado al tutor en nada coincida con el acordado al paterfamilias, puesto

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OTRAS DIVISIONES DE TUTELA LEGTIMA:

TUTELA LEGTIMA DEL PATRONO: En la cual los libertos o esclavos,

Si el pupilo ha salido de la infancia, el tutor, presente en el acto o negocio del

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a) Curatela de los Pupilos.

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