Dos problemas de la filiacin en la

jurisprudencia de familia
La accin de reclamacin cuando el supuesto padre ha
fallecido y la legitimacin activa en la impugnacin

Claudia Gonzlez Castillo

Profesor gua Jorge Larroucau

Santiago

2012
 Agradecimientos

Mis sinceros agradecimientos por la colaboracin, estmulo y crtica

constructiva a quienes, de alguna forma participaron en la realizacin del presente
trabajo.

De manera muy especial quiero agradecer al Profesor Jorge Larroucau por

su constante apoyo, gua y dedicacin en esta tesina.

De igual forma quiero agradecer a Jorge Casanova, por la colaboracin

prestada para obtener el material de apoyo para este trabajo.
 ndice

Resumen..4

Introduccin..5

I. Primera parte: La accin de reclamacin cuando el supuesto padre ha

fallecido:

1.- Las dos tesis de la jurisprudencia de familia:

1.(a) La tesis amplia (art. 317): Los herederos son legitimarios

pasivos de la accin de reclamacin de filiacin biolgica en contra del supuesto
padre fallecido..6

1.(b) La tesis restringida (art. 206): Los herederos no tienen

legitimacin pasiva para ser demandados de reclamacin de filiacin en contra del
supuesto padre fallecido...11

2.- Los argumentos de la discusin en la jurisprudencia y la doctrina

chilenas:

2.(a) La tesis amplia (art. 317).17

2.(b) La tesis restringida (art. 206)..20

3.- Dos aspectos procesales:

3.(a) El estndar de admisibilidad...23

3.(b) Las excepciones y defensas de los demandados...26

II. Segunda parte: La legitimacin activa en la impugnacin

1.- Un ensayo de casos en la jurisprudencia de familia.28

2.- El reconocimiento por complacencia32

3.- Quin tiene un inters actual para impugnar?..................................35

4.- Una sntesis de la legitimacin activa en la impugnacin.40

Conclusiones...........................................................................................46

Bibliografa...........................................................................................47
 Resumen

El presente trabajo hace un estudio exhaustivo de la jurisprudencia de familia de

los ltimos once aos en dos temas especficos: (a) La legitimacin de la sucesin
del padre que ha fallecido, para que se interponga en su contra la accin de
reclamacin de filiacin biolgica. En este punto el anlisis revisa los casos y
argumentos de las dos posiciones que han adoptado los tribunales de familia al
momento de resolver sobre la transmisibilidad de tal accin, con un apartado
dedicado a los aspectos procesales de admisibilidad de la pretensin y a las
excepciones que oponen los herederos. (b) La titularidad de la accin de
impugnacin de la filiacin. En base a un anlisis de casos expondr las
principales razones por los que se ha aceptado o negado la legitimacin activa al
demandante en tales casos. Los casos ms debatidos son aquellos en que el
padre reconoci al hijo por un acto propio y voluntario, pero tras conocer el
resultado negativo de una pericia biolgica que excluye su paternidad, decide
impugnar la filiacin, y el caso del inciso final del artculo 216, que estatuye que
quien tenga un inters actual podr impugnar la filiacin. Finalmente, para
recordar las preguntas y respuestas que abord en la tesina, recordar las
principales conclusiones que arroja este estudio jurisprudencial y de la literatura
del derecho de familia chileno.

Palabras claves: Filiacin Reclamacin Impugnacin Juicio.

 Introduccin

Nuestra jurisprudencia de familia en el ltimo tiempo ha tenido ciertas

vacilaciones al momento de fallar sobre la acciones de familia: casos como la
reclamacin a los herederos del fallecido, lo mismo que los casos de impugnacin
de una filiacin ya establecida, son fiel reflejo de estas inquietudes que arroja un
sistema de acciones fruto de una fuerte negociacin a fines del siglo pasado.

En el primer caso reclamar la filiacin cuando el supuesto padre ya ha

fallecido dos son los valores involucrados: por un lado, el derecho que tiene toda
persona a conocer su identidad y, por el otro, la tranquilidad familiar, un derecho
que le asiste a los herederos y a la familia tras la muerte del padre. Esta es la
pugna que debe ser resuelta por nuestros tribunales y que ha dado pbulo a dos
tesis totalmente contrapuestas al momento de fallar.

Con las acciones de impugnacin ocurre algo parecido. Preguntas como la

titularidad de la accin en el reconocimiento por complacencia, o bien, por tener
inters actual, son circunstancias en que el juez se ve en el aprieto de decidir si
hace primar la bsqueda de la verdad biolgica, o bien, si inclinarse por el estado
filiativo que ya se posee.

En lo que sigue intentar advertir los distintos enfoques que han tenido nuestros
jueces de familia al momento de resolver tales acciones y los principales
razonamientos que los han llevado a optar por una decisin. Para ello har una
revisin de las sentencias dictadas en los ltimos once aos (2000 a 2011).1

1
Los fallos han sido extrados de la base de datos en lnea de LegalPublishing, y se identifican
mediante su respectivo nmero.
 Primera parte

La accin de reclamacin cuando el supuesto padre ha fallecido

Puede los herederos del supuesto padre fallecido ser demandados en un juicio
de reclamacin de filiacin biolgica? Este ha sido un tema bastante debatido en
los tribunales de familia. Los supuestos de hecho de los artculos 206 y 317 han
sido interpretados de forma diferente por parte de los tribunales. El art. 206
prescribe que si el hijo es pstumo, o si alguno de los padres fallece dentro de los
ciento ochenta das siguientes al parto, la accin podr dirigirse en contra de los
herederos del padre o madre fallecido, dentro del plazo de tres aos, contados
desde su muerte o, si el hijo es incapaz, desde que ste haya alcanzado la plena
capacidad. La regla del art. 317 inciso segundo, en tanto, seala que son
tambin legtimos contradictores los herederos del padre o madre fallecidos en
contra de quienes el hijo podr dirigir o continuar la accin y, tambin, los
herederos del hijo fallecido cuando stos se hagan cargo de la accin iniciada por
aquel o decidan entablarla. Cmo son interpretadas estas dos reglas en nuestra
prctica jurisprudencial?
En lo que sigue expondr en base a casos, primero, la tesis amplia basada en
el art. 317 y, luego, la tesis restringida cimentada sobre el art. 206.

1.- Las dos tesis de la jurisprudencia de familia

1.(a) La tesis amplia: Los herederos son legitimarios pasivos de la accin de

reclamacin de filiacin en contra del supuesto padre fallecido

Paredes con Diedrichs y otros: El demandante deduce accin de reclamacin

de filiacin en contra de los herederos de su supuesto padre biolgico fallecido,
interpone la demanda contra la ex cnyuge del fallecido y los tres hijos del
causante. El actor seala que en su niez no tuvo contacto fluido con su padre y
fue ya en la adultez cuando mantena una conversacin con su padre, momento
en que ste le comunic que era su progenitor. Tras esto, indica que su padre
comenz a apoyarlo econmicamente y que adems, vivieron juntos por siete
meses. Incluso seala el demandante que su padre le ofreci reconocerlo ante el
Registro Civil, pero el actor se neg ya que no le quera provocar problemas
familiares. Los demandados, en tanto, opusieron tres excepciones: (I) excepcin
de caducidad, (II) la excepcin de falta de legitimacin activa y (III) la excepcin de
falta de legitimacin pasiva. Finalmente, rechazan la accin de declaracin de
posesin notoria por manifiesta falta de fundamentos.
El tribunal de primera instancia2, acoge la demanda al considerar que (1.a) la
regla general en materia de acciones de filiacin la constituye el art. 317 y se
entiende como legtimo contradictor al heredero. (2.a) La aplicacin del art. 206 no
es procedente, ya que el actor no se encuentra en esos casos. Esto (3.a) es

2
Tribunal de Letras y Garanta Los Muermos, 2 septiembre 2010, Rol N 211-09, LegalPublishing N 48696,
cons 5 a 12 (Redaccin de la Jueza Claudia Oyarzun).
congruente con la regla del art. 1097 que establece que los herederos representan
a la persona del causante. A su vez, se reafirma con (4.a) lo dispuesto en el inciso
tercero del art. 5 transitorio de la Ley N 19.585 cuando prescribe que "no podr
reclamarse la paternidad o maternidad respecto de personas fallecidas con
anterioridad a la entrada en vigencia de la presente ley. Considera adems que
(5.a) la accin intentada es imprescriptible. Finalmente, acoge la demanda, por
resultar determinante el resultado del examen biolgico realizado al demandante,
al causante y a la madre del actor. La Corte de Apelaciones de Puerto Montt
confirma la sentencia.
Se interpone recurso de casacin en el fondo ante la Corte Suprema 3, la que
rechaza el recurso sealando que el art. 317 inciso segundo, se infiere que
constituye la regla general. Esta interpretacin (6.a) se reafirma si se tiene
presente que el art. 318, resolvi el problema de la multiplicidad de herederos. Sin
embargo, (7.a) existen excepciones como el art. 206, el que permite afirmar que la
transmisibilidad de la accin a los herederos est limitada por la ley en esos dos
casos. La anterior interpretacin resulta ms adecuada al contexto general de la
ley y, especialmente a (8.a) las reglas del prrafo primero del Ttulo VIII del Cdigo
Civil, que franquean una amplia investigacin de la paternidad y consagran la
imprescriptibilidad de la accin.
Este planteamiento se ve corroborado con (9.a) la circunstancia que cuando la
ley ha querido impedir que se accione en contra de los herederos, lo ha sealado
expresamente, como ocurra en el art. 272, disposicin anterior a la Ley N 19.585.

Castn con Castn y otros: El demandante interpone accin de reclamacin

de filiacin no matrimonial en contra de la sucesin del supuesto padre fallecido,
compuesta por dos hijos. Sostiene que su madre tuvo una relacin sentimental
con el fallecido cuando se desempeaba como asesora del hogar en la casa
habitacin de la familia de su padre, producto de la cual naci l. Seala que hace
diez aos se enter de que era su padre y luego de esto compartieron buenos
momentos, se visitaban continuamente y l lo presentaba como su hijo. Sin
embargo, su padre nunca le ayud econmicamente, pero tan notorio fue el
reconocimiento, que incluso se reunan con la hermana de su padre y su hijo
teniendo agradables momentos en familia y por ello, les une un profundo
sentimiento de apego y cario. Funda su accin sealando que tiene la posesin
notoria de calidad de hijo. Los demandados solicitan que se rechace la demanda
sealando que el actor no da cumplimiento a lo dispuesto en el art. 196, adems
indican que (IV) el actor slo quiere aprovecharse de su padre fallecido.
El tribunal de primera instancia4, acoge la demanda tomando en cuenta la
prueba pericial de ADN realizada entre el presunto padre, el actor y su madre, la
que arroj una probabilidad de paternidad de 99,9%. Seala que (10.a) con el
mrito de la prueba pericial es prueba suficiente para dar por establecida la
paternidad biolgica, pero no se refiere a la alegacin de la demandada respecto a

3
Corte Suprema, 11 abril 2011, Rol N 522-11, LegalPublishing N 48696, cons 8 (Redaccin del Ministro
Patricio Figueroa Serrano). En el mismo sentido Corte Suprema, 21 marzo 2011, Rol N 9.420-10,
LegalPublishing N48667, cons 4, 8 a 14 (Redaccin de la Ministra Gabriela Prez).
4
Noveno Juzgado Civil Santiago, 20 agosto 2008, Rol N 10.513-04, LegalPublishing N 48667, cons 14 y
15 (Redaccin del Juez Ral Trincado).
la falta de antecedentes. La Corte de Apelaciones de Santiago5 falla en el mismo
sentido, sin referirse a los antecedentes.
Los demandados interponen recurso de casacin en el fondo argumentando
que el demandante carece de legitimacin activa, al no encontrarse en los casos
del art.206. Seala que (V) dicha norma al ser de orden pblico, debe ser
interpretada en forma restrictiva, y por lo mismo, la aplicacin del art. 317 debe
ajustarse a ella.
La Corte Suprema 6 rechaza el recurso de casacin en el fondo, utilizando los
argumentos (1.a) al (10.a).

Moreno con Bravo: La demandante representando a sus dos hijos menores,

deduce accin de reclamacin de filiacin en contra de la sucesin del presunto
padre fallecido, compuesta por seis hermanos matrimoniales de doble conjuncin,
uno de ellos fallecido por lo que se encuentra representado por su sucesin,
integrada por su cnyuge y cuatro hijos. Funda su accin en que mantuvo una
relacin sentimental con el padre de los menores, la cual fue conocida por
personas cercanas a l, ante quienes reconoci la paternidad de los menores.
Adems seala que el expres la voluntad de reconocer a sus hijos antes de
fallecer, lo que no se concret debido a su muerte repentina.
En la contestacin de la demanda, dos de los herederos se allanaron a la
demanda sealando que los menores s eran hijos del fallecido, mientras que los
dems se opusieron a la accin impetrada. Rechazan la demanda sealando que
(VI) su padre padeca de una enfermedad grave e invalidante, impidindole
mantener relaciones sexuales durante el perodo de la concepcin de los
menores.
El tribunal de primera instancia7 esgrime que (11.a) procede que se demande
conformidad a la Convencin sobre Derechos del Nio. Seala tambin que (12.a)
dos de los herederos se allanaron a la demanda, incluso cuando ellos mismos se
vean favorecidos con la herencia. Finalmente acoge la demanda.
La Corte de Apelaciones de Talca8 estima que a la luz del art. 317 son tambin
legtimos contradictores los herederos. As, nuestra legislacin civil est en
armona con la Ley N 19.585, ya que de no ser as, se estara privando del
derecho de identidad al hijo, con lo cual no slo se estara infringiendo la ley
chilena, sino tambin (13.a) el art. 7 de la Convencin de los Derechos del Nio y
el art. 18 del Pacto de San Jos de Costa Rica. Por tanto, confirma el fallo.
A su vez la Corte, decreta de oficio, como medida para mejor resolver, pruebas
periciales de carcter biolgico a los menores, su madre y dos de los demandados
hermanos del fallecido. Sin embargo, un informe del Servicio Mdico Legal seala
que no puede arribar a resultados concluyentes en este tipo de pericias con las
muestras de material biolgico de parientes de segundo grado, requirindose la

5
Corte de Apelaciones Santiago, 27 agosto 2010, Rol N 6.764-09, LegalPublishing N 48667, cons 1.
6
Corte Suprema, 21 marzo 2011, Rol N 9.420-10, LegalPublishing N 48667, cons 8 a 13 (Redaccin de la
Ministra Gabriela Prez).
7
Segundo Juzgado Civil Talca, 25 mayo 2007, Rol N 1.867-03, Legal Publishing N 48490, cons 16 y 18
(Redaccin del Juez Eric Seplveda).
8
Corte de Apelaciones Talca, 3 noviembre 2010, Rol N 986-07, LegalPublishing N 48490, cons 4 y 5
(Redaccin del Ministro Vctor Stenger).
exhumacin de los restos del supuesto padre fallecido. No obstante lo anterior,
para no seguir dilatando la causa, la Corte da por cumplida la medida para
resolver y revoca la sentencia de primer grado.
En contra de esta resolucin se interpone recurso de casacin en la forma y
el fondo. La Corte Suprema 9 invalida de oficio el fallo no por falta de legitimidad
los herederos, sino porque se omiti un trmite esencial en virtud del art. 768
nmero 9 del Cdigo de Procedimiento Civil, disponiendo de esta manera que
retrotaiga la causa y se proceda a la exhumacin de los restos del fallecido, a
que con sus muestras se realice la pericia de ADN para determinar de esta
forma, la filiacin de los menores.

Aburto con Aburto: La demandante interpone demanda de accin de

reclamacin de filiacin en contra de la sucesin del supuesto padre fallecido,
compuesta por cuatro hermanos y la cnyuge del fallecido. Funda su accin en
que ella conoci a su padre biolgico a los 35 aos de edad y que desde esa
fecha comenz a visitar a su padre y hermanos peridicamente. Seala que en
esa familia fue recibida como una hermana ms y que toda la familia la recibi
como una integrante ms de ella. Por tanto, alega la posesin notoria de la calidad
de hija. Los demandados, en tanto, se allanaron a la demanda, sealando que
estn de acuerdo con que la demandante es hija del padre fallecido.
El tribunal de primera instancia10 considera que la facultad de accionar en
contra de los herederos slo est circunscrita al caso regulado en el art. 206,
debido a que el derecho a reclamar se extingue con la muerte. Adems, cita a las
autores Paulina Veloso, Claudia Schmidt y Ren Ramos Pazos, quienes
comparten su conclusin. Considera tambin que la titularidad pasiva de una
accin de reclamacin de filiacin no puede considerarse como un bien, derecho u
obligacin transmisible. Por ltimo indica que las materias relativas al estado civil
son indisponibles para las partes, por lo que a pesar de que los demandados se
allanaron a la demanda, esta se rechaza. La Corte de Apelaciones de Valdivia11,
revoca la sentencia de primer grado sealando que la demandante tiene (14.a) la
posesin notoria de calidad de hija y que al haberse deducido la accin de
reclamacin en contra de los herederos, entendiendo que stos son legtimos
contradictores, y considerando el allanamiento a la pretensin de la demandante,
debe acogerse la demanda.

Daz con Karachn: La actora ejerce accin de reclamacin en contra de la

sucesin de su supuesto padre fallecido, compuesta por sus dos hijos y cnyuge.
Los demandados oponen excepcin de caducidad de la accin. El tribunal de
primera instancia12, acoge la excepcin de caducidad. En contra de esta

9
Corte Suprema, 04 abril 2011, Rol N 10.016-10, LegalPublishing N 48490, cons 11 (Redaccin de la
Ministra Gabriela Prez).
10
Tribunal de Familia Valdivia, 25 enero 2007, Rol N 1505-06, en Revista de Derecho y Jurisprudencia, Vol.
XX, N2, 249-252, cons 5 a 9 (Redaccin de la Jueza Alodia Prieto).
11
Corte de Apelaciones Valdivia, 12 marzo 2007, Rol N 137-2007, en Revista de Derecho y Jurisprudencia,
Vol. XX, N2, 249-252, cons 1 y 2.
12
Juzgado de Letras, Garanta y Familia Maulln, 26 marzo 2009, Rol N 364-2009.
resolucin se deduce recurso de apelacin, y la Corte de Apelaciones de Puerto
Montt 13, confirm la resolucin apelada.
La demandante interpuso recurso de casacin en el fondo, arguyendo que los
sentenciadores incurrieron en un error de derecho al acoger la excepcin de
prescripcin de la accin, basados en lo dispuesto en los arts. 205, 206 y 207,
considerando que sta prescribe en tres aos desde el fallecimiento del presunto
padre, aplicando la normativa al hijo pstumo, lo anterior es improcedente, por
referirse dichas normas a una situacin diferente a la de la actora. La Corte
Suprema 14 revoca la sentencia esgrimiendo los argumentos (1.a), (2.a), (3.a),
(4.a), (6.a), (8.a) y (9.a).

Inaplicabilidad por inconstitucionalidad: El Juez presidente del Juzgado de

Familia de Pudahuel, expone que en la causa RIT N C.111-2009 seguida por
investigacin/reclamacin ha ordenado oficiar la Magistratura Constitucional para
que se pronuncie sobre la inaplicabilidad del artculo 206, por ser contrario a la Ley
Fundamental, resolviendo si as lo estima, la suspensin del procedimiento.
A juicio del juez de familia dicho precepto impedira al presunto hijo de un padre
que ha fallecido con posterioridad a los 180 das siguientes al parto, demandar el
reconocimiento de su filiacin en contra de los herederos de ese supuesto padre
fallecido; (15.a) efecto que sostiene sera contrario al derecho a la identidad
reconocido en diversos Tratados Internacionales.
Adems, sostiene que procede la (16.a) infraccin a la garanta de igualdad
ante la ley que se encuentra consagrada en el artculo 19 N 2 de la Constitucin.
El Tribunal Constitucional declar admisible el requerimiento y orden la
suspensin del procedimiento. Considera respecto a la infraccin a la garanta del
art. 5 inciso segundo de la Constitucin, que no corresponde acoger una
interpretacin que, restringiendo la posibilidad de obtener el reconocimiento de la
paternidad slo a la concurrencia de los supuestos previstos en el art. 206, pugne
con el art. 5, inciso segundo de la Constitucin, dejando sin efecto el derecho a la
identidad personal, en estrecho ligamen con el valor de la dignidad humana,
consignado en su art. 1, inciso primero. Por lo que estima que el art. 206, resulta
contrario al art. 5, inciso segundo, en relacin con el art. 1, inciso primero de la
Carta Fundamental.
En relacin con la infraccin a la igualdad ante la ley, estima que la diferencia
de trato introducida por el art. 206, importa en como una persona se entera de su
verdadera filiacin despus de transcurridos los 180 das de la muerte de su
padre, frente a quien lo hace antes de transcurrido ese trmino y como
consecuencia de ello, se ve privada de poder accionar en pos del reconocimiento
de la paternidad respectiva, ve afectado su derecho a la igualdad ante la ley y que
por tanto, este derecho resulta contrario al art. 19 N 2 de la Constitucin.
Por tanto, el Tribunal Constitucional acoge el requerimiento de deducido por el
Juez de Familia de Pudahuel y declara que el art. 206 es inaplicable en esa causa.
Voto disidente del Ministro Ral Bertelsen Repetto, sosteniendo que concurre a
la decisin que declara la inaplicabilidad del art. 206, basado nicamente en

13
Corte de Apelaciones Puerto Montt, 26 marzo 2010.
14
Corte Suprema, 02 agosto 2010, Rol N 3.055-10, cons 8 a 13 (Redaccin de la Ministra Rosa Egnem).
efectos contrarios a la garanta de igualdad ante la ley, pero no comparte la parte
de la sentencia que en que el art. 206 resulta contrario al art. 5 inciso segundo, ya
que no resulta formulada en forma convincente la incompatibilidad entre el art. 206
con las normas de los tratados internacionales, pues de ellas no emana de modo
inequvoco el derecho a la identidad personal que admite la sentencia, sino ms
bien, el derecho a tener un nombre propio.
Acordada con el voto en contra de los Ministros Juan Colombo, Enrique Navarro
y Carlos Carmona, quienes estuvieron por rechazar el requerimiento, fundado en
que no corresponde transformar en conflictos de constitucionalidad los vacos o
las contradicciones de las normas legales si stas pueden ser solucionadaa con
una debida interpretacin. No le corresponde a la magistratura sustituir al juez
ordinario definiendo una interpretacin legal correcta, ya que una intervencin en
este sentido lo convierte en un juez de casacin. Adems, estima que tanto el
principio de constitucionalidad de la ley como el principio de presuncin de
constitucionalidad de la ley, tienen aplicacin en el caso, lo que impide a la
Magistratura declarar la inaplicabilidad por inconstitucionalidad, pues existe una
duda ms que razonable para proceder en ese sentido. Finalmente, seala que
tomar opcin por la tesis restringida, quedan subsistentes todas las normas que
los permiten construir la tesis amplia, por lo que se estara haciendo al acoger la
inaplicabilidad es anular todo obstculo interpretativo para que los jueces lleguen a
la misma conclusin si hicieron un esfuerzo de armonizacin razonable.15

1.(b) La tesis restringida: Los herederos no tienen legitimacin pasiva para

ser demandados de reclamacin de filiacin

Mansilla con Gunther y otro: El demandante interpone demanda de

reclamacin de filiacin en contra de la sucesin de su supuesto padre fallecido,
compuesta por su cnyuge y tres hijos. Sustenta su accin, en que su madre fruto
de una relacin sentimental lo dio a luz mientras trabajaba en la casa habitacin
del segundo. Ampla su demanda invocando la posesin notoria de calidad de hijo,
ya que ste le provea de ayuda econmica a objeto de satisfacer sus
necesidades alimenticias, de educacin, vestuario, vivienda, adems de tratarlo y
reputarlo, frente a los dems, como hijo. Adems deduce accin de peticin de
herencia en contra de los herederos.
La parte demandada contesta solicitando el rechazo del libelo por encontrarse
la accin caducada. (VII) Evoca la opinin del Servicio Nacional de la Mujer y de
la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile, de la que se concluye que la
demanda es inadmisible. Seala a su vez, que (VIII) el apellido del actor es
Mansilla y no Gunther, por lo que se cuestiona el por qu no se reclam en vida la
filiacin. Se refiere en cuanto a la admisibilidad de la demanda, que ella debe ser
necesariamente interpuesta en vida del supuesto padre; que slo en casos
excepcionales puede interponerse en contra de los herederos del supuesto padre.

15
Lepe, Gonzalo (2010), Inaplicabilidad por inconstitucionalidad del artculo 206 del Cdigo Civil (Tribunal
Constitucional), en Revista de Derecho, Vol. XXIII, N 1, Universidad Austral de Valdivia, 339-361.
 El Tribunal de primera instancia16 considera respecto de la admisibilidad de la
demanda, que hubo pronunciamiento de la Corte de Apelaciones de Valdivia, en
que se orden la prosecucin del juicio, tras ser rechazada in lmine litis la
pretensin de la accionante por el tribunal de primer grado. A mayor abundamiento
en la sentencia de prueba, no fue considerada como punto a acreditar
precisamente por ser impertinente al debate. Respecto de la posesin notoria se
desestima. Lo mismo ocurre con la accin de peticin de herencia. Por tanto, no
hace lugar a la demanda. La Corte de Apelaciones de Valdivia confirma la
sentencia de primer grado.
Se recurre de casacin en la forma, invocando la causal del art. 768 N 9, al no
darse lugar a la pericia biolgica. La Corte Suprema 17 seala al respecto que (1.b)
cuando fue propuesto el art. 206, la Comisin del Senado decidi conceder la
accin slo en dos casos.
Adems, seala que (2.b) en virtud del art. 19 del Cdigo Civil, para interpretar
una expresin obscura de la ley, puede recurrirse a la historia fidedigna de la ley.
Por lo tanto, el recurso es desestimado.
Voto disidente Ministro Domingo Kokisch y abogado integrante Sr. Ren Abeliuk
sealan que se debi acoger el recurso de casacin en la forma debido a que
decir que accionar contra los herederos y por stos es excepcin, (1.a) prescinde
del inciso 2 del art. 317 introducido por la propia Ley de Filiacin y que establece
en trminos muy amplios la legitimacin de o en contra de los herederos. Adems
porque (7.a) el art. 206 que establece una excepcin a la regla general, la que slo
puede aplicarse dos casos. En los dems, recupera su imperio la regla del art.
317. Finalmente, esto resulta ms adecuado al texto general de la ley, y
especialmente a los artculos 195, 196, 198, 199, 200 y dems del texto actual del
Cdigo Civil que posibilitan una amplia investigacin de la paternidad y la
imprescriptibilidad de la accin de reclamacin.

Georgudis con Georgudis y otros: El demandante aseverando tener la

calidad de hijo no matrimonial del supuesto padre fallecido, ejerci accin de
reclamacin en contra de los nueve herederos. Una vez emplazadas, ocho de las
nueve personas demandadas manifestaron por escrito que no contradicen la
demanda interpuesta en su contra y que se atienen a lo que se resuelva en la
sentencia que se dicte al efecto.
Sin embargo, una de las demandadas opuso con el carcter de previo y
especial pronunciamiento, la excepcin de inadmisibilidad de la demanda, por falta
de fundamentos plausibles, por falta de legitimacin pasiva y seala que los
antecedentes acompaados son insuficientes en extremo, en virtud del art. 196.
La funda en el hecho de que la accin ha sido dirigida en contra de personas
ajenas, pues (IX) la sucesin hereda slo derechos y obligaciones de carcter
patrimonial. Agrega que falta de legitimacin pasiva, ya que no concurren los
supuestos del art. 206. Por ltimo, seala que los antecedentes acompaados son
insuficientes. Por su parte, el actor seala que la contraria desconoce lo dispuesto
16
Tercer Juzgado Civil Osorno, 20 diciembre 2002, Rol N 26.172-02, LegalPublishing N 31338, cons 9, 18
y 27 (Redaccin de la Jueza Gloria Seplveda).
17
Corte Suprema, 2 noviembre 2004, Rol 2.820-04, LegalPublishing N 31338, cons 5 a 7 (con el voto
disidente del Ministro Domingo Kokisch y el Abogado Integrante Ren Abeliuk).
en el art. 317 y que es facultad del Tribunal admitir o no a tramitacin una
demanda. Por lo que solicita su rechazo.
El tribunal de primer grado 18 hace lugar a la excepcin, ya que estima (3.b) que
no se da en el caso, las hiptesis del art. 206. En cuanto a la falta de antecedentes
suficientes, expone que del mrito de ellos no es posible fundamentar la accin
interpuesta, toda vez que el principio de prueba exigido por la norma, no es
posible desvirtuar o probar slo con los dichos de los demandados, ya que no
pudieron tener un conocimiento directo de las relaciones extramatrimoniales
entabladas por su padre fallecido. Por tanto, no se da curso a la demanda por falta
de fundamentos plausibles y se acoge la excepcin de previo y especial
pronunciamiento. La Corte de Apelaciones de Copiap19 confirma la resolucin de
primer grado sealando que los artculos 317 y 206, slo permiten actuar en
contra de los herederos, en los casos que prescribe el art. 206, siendo normas de
carcter restrictivo. Seala que as lo expresa el (4.b) manual El Nuevo Estatuto
Filiativo y las Modificaciones al Derecho Sucesorio a la luz de las normas y
principios de la Ley 19.585, Universidad de Chile (pgina 85 N3). Adems, (5.b)
don Ral lvarez Cruz en su libro La Filiacin y otras reformas al Cdigo Civil
expresa que el art. 206 contempla dos situaciones contra los herederos del padre
o madre fallecidos. Estima que resulta innecesario pronunciarse respecto de la
falta de fundamentos plausibles, ya que no es la oportunidad.
En contra de esta sentencia el actor dedujo recurso de casacin en el fondo,
denunciando infraccin de los artculos 158, 160, 196 y 317. La Corte Suprema 20
respecto a la excepcin de falta de legitimacin pasiva seala que no es
constitutiva de ninguna de las excepciones dilatorias que prev el art. 303 del
Cdigo de Procedimiento Civil, dado que no se refiere a la mera correccin del
procedimiento, sino que atae al fondo de la accin deducida. Por lo tanto, una
accin de esa ndole slo puede ser resuelta una vez agotados todos los trmites
propios al procedimiento ordinario de mayor cuanta. Por lo anterior, es dable
concluir que en este caso se configura la causal 768 N 9 de casacin en la forma.
Arguye tambin que al acogerse la excepcin de previo y especial
pronunciamiento, significa que implcitamente, los jueces dejaron sin efecto el
traslado recado en la demanda y todo lo obrado con posterioridad, en relacin a
quien opuso la excepcin. Seala que an cuando la Corte de Apelaciones
concluy que era inoportuno pronunciarse acerca de los antecedentes, tal aspecto
de la resolucin no puede ser alterado por este tribunal, toda vez que en esa
parte, la misma no reviste la naturaleza jurdica que hace procedente la casacin.
Por lo que como en el caso, los jueces de primera y segunda instancia se
pronunciaron sobre la sealada excepcin, omitiendo diligencias esenciales a la
substanciacin del juicio ordinario de mayor cuanta, como lo son la recepcin de
la causa a prueba, y con ello su consiguiente produccin y la citacin a or

18
Primer Juzgado de Letras Vallenar, 24 mayo 2001, Rol N 49.639-01, LegalPublishing N 24650, cons 3 a
6 (Redaccin de la Jueza Paula Navarro).
19
Corte de Apelaciones Copiap, 18 julio 2001, Rol N 7.527-01, LegalPublishing N 24650, cons 2 y 3
(Redaccin de la Ministra Flora Collantes).
20
Corte Suprema, 11 junio 2002, Rol N 3.279-01, LegalPublishing 24650, cons 3 a 8 (Redaccin del
Abogado Integrante Ren Abeliuk).
sentencia se invalida de oficio la sentencia que acoge la excepcin de falta de
legitimacin pasiva.

Ramrez con Letelier: Los cuatro demandantes arguyen ser hijos del fallecido
interponen accin de reclamacin de filiacin en contra de los herederos del
supuesto padre fallecido. Los demandados interpusieron recurso de reposicin
contra la resolucin que dio curso a la demanda, alegando carecer de legitimacin
pasiva y ser improcedente la demanda, de conformidad con el art. 196.
El Tribunal de primer grado21 no admite a tramitacin la demanda esgrimiendo
que en virtud del art. 205 la accin de reclamacin no puede dirigirse contra los
herederos, salvo en las dos situaciones del art. 206. Seala que es el art. 205 el
que rige en materia de reclamacin de estado, pues es regla especial. Por su
parte, (6.b) establece que el art. 317 establece cmo a travs de las acciones de
filiacin en general se establece el estado civil y al permitir dirigir la reclamacin de
paternidad en contra de los herederos del padre, lo es slo en casos de
excepcin. Adems seala que interpretar esto de manera contraria, significara
establecer la existencia de normas contradictorias, pues una permitira la accin y
la otra la negara. Para reafirmar lo anterior, seala que (7.b) el art. 5 transitorio,
slo deja a salvo la situacin del art. 206, dos casos para ejercer accin de
reclamacin al fallecer el padre. A su vez, seala que los autores Ral lvarez
Cruz, en su obra La Filiacin y Otras Reformas al Cdigo Civil (hojas 84 y 114) y
(8.b) Ren Ramos Pazos, en su obra Derecho de Familia (tomo II hoja 403), al
tratar el tema slo contemplan como excepciones a la regla del art. 205, las
situaciones del art. 206, y as el ltimo, sostiene incluso, que esta ltima norma es
la innovacin al respecto en relacin al antiguo art. 272 del Cdigo Civil. Por lo que
rechaza la demanda sealando que al no estar legitimado pasivamente los
demandados, le resta toda plausibilidad a los antecedentes, por lo que seala que
no debi acogerse a tramitacin la demanda.
La Corte de Apelaciones de San Miguel confirm la sentencia. Por su parte, la
Corte Suprema 22 revoca la sentencia estimando que los sentenciadores
incurrieron en un error de derecho al interpretar equivocadamente los arts. 206 y
317, utilizando los argumentos (1.a), (2.a), (3.a), (5.a), (6.a) y (7.a).

Miranda con Fuenzalida: Los tres demandantes, uno de ellos menor de edad
pero debidamente representado, deducen accin de reclamacin de filiacin no
matrimonial en contra de los siete herederos del supuesto padre fallecido,
sucesin integrada por la cnyuge del fallecido y sus hijos. Fundan su pretensin
en que su padre tena una doble vida, por un lado, se encontraba casado con la
madre de los demandados y por otro lado, conviva prcticamente todos los das
de la semana con su madre, existiendo una relacin sentimental de 31 aos. Los
demandados, solicitan el rechazo ya que no se puede interponer demanda en
contra de los herederos y el actor no est en los casos del art. 206, por lo que la
accin se extingui con la muerte del padre. Alegan las excepciones de falta de
21
Segundo Juzgado Civil Melipilla, 13 octubre 2004, Rol N 15.624-05, LegalPublishing N 35157, cons 1 a
7 (Redaccin del Juez Juan Opazo).
22
Corte Suprema, 21 septiembre 2006, Rol N 3.249-05, LegalPublishing N 35157, cons 6 a 13 (Redaccin
de Carlos Meneses).
legitimacin activa y pasiva. Apoyan su rechazo a la demanda argumentando
que (X) las autoras Claudia Schmidt y Paulina Veloso en el libro La filiacin en
el nuevo derecho de familia comparten lo que se alega. En el mismo sentido,
(XI) Ren Ramos Pazos, en Derecho de familia, Tomo II. Asimismo, expresa
en el referido libro que "En general, la doctrina nacional se pronuncia por la
negativa, estimando que la accin de reclamacin de filiacin se debe intentar
en vida del supuesto padre, salvo la excepcin contemplada en el art. 206. En
cuanto a la (XII) historia fidedigna de la ley, los legisladores subrayaron que,
conforme al mismo proyecto de ley, si bien el derecho de reclamar la filiacin es
imprescriptible, sus efectos patrimoniales quedan sometidos a las reglas
generales, por lo que el transcurso del tiempo mermar la posibilidad de que se
accione judicialmente. Asimismo en relacin al art. 206, la norma propuesta
por la Cmara de Diputados permita accionar contra los herederos del padre o
madre fallecidos, pero la Comisin del Senado no comparti dicho precepto, en
cuanto a admitir en general las demandas contra los herederos y decidi
conceder la accin de reclamacin contra los herederos del padre o madre que
hayan fallecido antes del reconocimiento del hijo o dentro de los 180 das
siguientes al parto. A la luz de las normas de interpretacin de la ley contenidas
en los artculos 19 y ss. del Cdigo Civil, para interpretar una expresin obscura
de la ley, puede recurrirse a su intencin o espritu, claramente manifestado en
la historia fidedigna de su establecimiento, por lo que en la especie resulta que
la ley slo admite la reclamacin de filiacin en la forma restrictiva que
establece el aludido artculo 206 y de ninguna forma otra manera de llegar a
demandar a los herederos del supuesto padre fallecido.
El Tribunal de primera instancia23 rechaza la demanda por improcedente,
sealando que el art. 317 debe entenderse en estrecha relacin con lo
dispuesto en los arts. 206 y 207. Estima que (9.b) salvo en casos restringidos,
las acciones de filiacin se extinguen con la muerte. Este tipo de restriccin
versus el derecho a la identidad, es justamente la materia que se discute tanto a
nivel doctrinario como judicial y que la normativa de filiacin debe interpretarse
restrictivamente. Si el derecho a reclamar la filiacin es imprescriptible, (10.b) la
disposicin del art. 206, slo tiene sentido si entendemos que tal derecho se
extingue con la muerte y el legislador en el artculo citado estableci una
excepcin.
La Corte de Apelaciones de Rancagua24 confirma la sentencia utilizando
mismos argumentos que en primera instancia. Agrega que, el art. 206 tiene un
sentido evidente, perdindolo slo si se entiende que el art. 317 inciso segundo es
independiente a ella. (11.b) El interpretar el art. 206 en otro sentido es
inconstitucional, ya que atenta contra la igualdad ante la ley, estableciendo una
discriminacin arbitraria entre los hijos. Por su parte, el argumento histrico zanja
el problema, debido que (12.b) al debatirse la Ley 19.585, los senadores Sres.
Diez y Larran estuvieron por suprimir el inciso segundo del art. 317, para que no

23
Juzgado Familia Rancagua, 31 marzo 2009, Rol N 2.994-08, LegalPublishing N 42633, cons 4
(Redaccin de la Jueza Mara Olea).
24
Corte de Apelaciones de Rancagua, 8 junio 2009, Rol N 142-09, LegalPublishing N 42633, cons 3 a 14
(Redaccin del Ministro Ral Mera).
se considerara legtimos contradictores a los herederos, pero fue rechazado por
considerar que el dicho inciso es slo para dos casos.
Se deduce recurso de casacin en el fondo y la Corte Suprema 25 revoca la
sentencia sosteniendo que se incurre en un error al interpretarse de esa manera
los arts. 317 y 206, utilizando los argumentos (1.a), (2.a), (3.a), (5.a), (6.a) y (7.a).

Fernndez con Zabala: La demandante de veinticinco aos de edad

interpone accin de reclamacin de filiacin no matrimonial en contra de la
sucesin del supuesto padre fallecido. Uno de los demandados deduce excepcin
de caducidad, estimando el tribunal que al no encontrarse la demandante en las
situaciones contempladas en el los arts. 206 y 207, caso en el cual el legislador
expresamente permite que la accin entablada, pueda dirigirse contra los
herederos, por tanto su derecho a reclamar el estado civil precluy.
El tribunal de primer grado 26 rechaza la demanda sealando que la
demandante no se encuentra dentro de las hiptesis establecidas en el art. 206 y
adems, ella no ha interpuesto la accin dentro de los 180 das siguientes al parto,
atendido que ella es mayor de edad por lo cual no se podra demandar en este
caso. Adems seala que la accin caduc.
La Corte de Apelaciones de Valparaso27 seala que el art. 195 se ubica
bajo el prrafo de las reglas generales, dentro del Ttulo VIII, denominado De las
acciones de filiacin, en su inciso segundo establece: El derecho de reclamar la
filiacin es imprescriptible e irrenunciable. Sin embargo, sus efectos patrimoniales
quedan sometidos a las reglas generales de prescripcin y renuncia. Estima que
frente a las normas precitadas que proclaman la imprescriptibilidad de la accin de
reclamacin de paternidad, la circunstancia que la accin puede dirigirse contra
los herederos del padre fallecido, unido a la amplitud de medios de prueba que
otorga el legislador para lograr que se acredite o investigue una determinada
filiacin, a juicio de estos sentenciadores, los lleva a concluir, conforme lo
consagran las normas de interpretacin de la ley contenidas en los artculos 22 y
23 del Cdigo Civil, que el artculo aplicado en el caso de autos, slo norma la
situacin particular en que se haya el hijo pstumo, o sea el nacido despus del
fallecimiento de su padre o madre, y del hijo cuyo padre o madre fallece dentro de
los 180 das siguientes al parto, sin que de esa norma pueda hacerse una
interpretacin extensiva, o bien restringir el sentido de las normas contenidas en
los arts. 205 y 317, puesto que es justamente el contexto de la ley, el que debe
servir para ilustrar su sentido y alcance. Por lo tanto la Corte revoca la sentencia
de primer grado y rechaza la excepcin de caducidad. En contra de esta sentencia
se deduce recurso de casacin en el fondo ante la Corte Suprema 28, el que es
declarado inadmisible.

25
Corte Suprema, 14 octubre 2009, Rol N 4.783-09, LegalPublishing N42633, cons 8 a 14 (Redaccin del
Ministro Patricio Valds).
26
Tribunal Familia Via del Mar, 24 julio 2007, Rol N 3.494-06, LegalPublishing N 39237, cons 1
(Redaccin de la Jueza Paula Navarro).
27
Corte de Apelaciones Valparaso, 14 abril 2008, Rol N 1.292-07, LegalPublishing N 39237, cons 6 y 7
(Redaccin de Mara Repetto).
28
Corte Suprema, 18 junio 2008, Rol N 3.201-08, LegalPublishing N 39237, cons 1 y 2.
 2.- Los argumentos de la discusin en la jurisprudencia y doctrina chilena

2.(a) La tesis amplia:

Afirma que el artculo 317 constituye la regla general en materia de acciones de

filiacin en cuanto a sealar quines son legtimos contradictores en cuestiones de
paternidad. Por lo que desde esta perspectiva, y tomando en cuenta
especialmente el inciso segundo de dicho artculo, los herederos son legitimarios
pasivos de la accin de reclamacin de filiacin cuando el supuesto padre ha
fallecido.
Los principales argumentos esgrimidos por la jurisprudencia para sostener
dicha posicin son los que se esgrimen a continuacin. Entre parntesis aludo al
fallo que ha utilizado el argumento:

(1.a) El artculo 317 inciso segundo es la regla general en materia de acciones

de filiacin, ya que la ley seala expresamente que se incluye a los herederos
como legtimos contradictores, por lo que demandarlos en un juicio de
reclamacin de filiacin, se encuentra legalmente permitido (Paredes, Castn,
Moreno y Daz);

(2.a) Las excepciones establecidas en el art. 206, slo permiten afirmar que la
transmisibilidad de la accin a los herederos est limitada por ley en las dos
hiptesis que se enuncian, pudiendo entablarse la accin desde los tres aos
contados desde el fallecimiento del presunto padre, o desde que el hijo alcance la
plena capacidad. No obstante en los casos analizados, los actores no se
encuentran en ninguna de estas hiptesis, siendo posible demandar a la sucesin
(Paredes, Castn y Daz);

(3.a) Para reforzar la idea que los herederos son legitimarios pasivos en juicio
de reclamacin se seala el art. 1097, el cual prescribe que stos son
continuadores del causante en todos sus derechos y obligaciones, ya que stos
son transmisibles (Paredes);

(4.a) Se hace referencia al art. 5 transitorio inciso tercero de la Ley 19.585, el

cual prescribe que no puede reclamarse la filiacin respecto de personas
fallecidas con anterioridad a la entrada en vigencia de la ley. Por consiguiente, es
dable concluir haciendo una interpretacin a contrario sensu, que con la entrada
en vigencia de la nueva ley, se est permitiendo demandar a los herederos
(Paredes, Castn y Daz);

(5.a) La disposicin del art. 206 debe ser interpretada segn el sentido y el
alcance de la ley, por lo que si para ejercer la accin se est incluso concediendo
la posibilidad de investigar la paternidad a travs de la utilizacin de la mayora de
los medios de prueba existentes y se est otorgando cada vez ms facilidades
para lograrlo, y adems teniendo sta el carcter de imprescriptible, es dable
concluir que la disposicin est permitiendo accionar en contra de los herederos
en virtud del art. 317 (Paredes y Castn);

(6.a) El art. 318 se refiere a la circunstancia en que existen mltiples herederos,

a lo que seala que cuando una sentencia es dictada a favor o en contra de
cualquiera de los herederos, sta va a afectar a los herederos citados que no
comparecieron, tanto en lo favorable como en lo perjudicial (Paredes, Castn y
Daz);

(7.a) El art. 206 permite confirmar que la accin de reclamacin en contra de los
herederos est limitada en dos casos. En lo dems, se restablece el imperio del
art. 317. Esto reafirma el motivo por el cual el legislador establece como lmite
para considerar que el fallecido puede ser su padre o madre, que el fallecimiento
ocurra antes del parto o dentro del plazo sealado (Paredes, Castn);

(8.a) Al ubicarse el art. 195 bajo el Ttulo de las acciones de filiacin, da a

entender que la imprescriptibilidad e irrenunciabilidad de la accin de reclamacin
de filiacin, limitndose slo los efectos patrimoniales de ella. Adems el artculo
208, en tanto, confirma lo anterior al no establecer plazo para interponerla
(Paredes, Castn, Moreno y Daz);

(9.a) Si el legislador hubiese querido limitar que la accin se interponga ante los
herederos, lo hubiese realizado expresamente, como se hizo en el artculo 272
antes de la Ley 19.585 el que estableca: En los casos a que se refieren los
nmeros 2, 3 y 4 del artculo anterior, la calidad de hijo natural slo podr
establecerse en juicio ordinario seguido contra legtimo contradictor, y siempre que
la demanda se haya notificado en vida del supuesto padre o madre (Paredes,
Castn y Daz);

(10.a) La situacin de que la pericia biolgica de ADN tenga un resultado

favorable es suficiente para establecer la paternidad (Castn);

(11.a) La imprescriptibilidad e irrenunciabilidad del derecho a reclamar la

filiacin posibilita que se pueda demandar a los herederos. Esto se encuentra en
estrecha relacin con la Convencin de los Derechos del Nio, suscrita por Chile
el 26 de enero de 1990, en virtud de la cual todas las medidas concernientes a los
nios, que tomen las instituciones pblicas o privadas de bienestar social, los
tribunales, las autoridades administrativas y los rganos legislativos, debe tenerse
una consideracin primordial a que se debe atender el inters superior del nio
(Moreno);

(12.a) Al momento de valorar la prueba rendida, el hecho de que algunos de

los demandados, es decir los herederos, se allanen a la demanda de reclamacin
de filiacin, provoca que el razonamiento del sentenciador sea favorable al actor,
ya que ve en ello algo que tiene supremaca por sobre el inters pecuniario de
esos mismos herederos (Moreno);
 (13.a) Al no interpretarse el art. 317 a la luz de los principios de la Ley 19.585,
se estara privando del derecho a la identidad, lo que vulnera el art. 7 de la
Convencin de los Derechos del Nio y el art. 18 del Pacto de San Jos de Costa
Rica (Moreno);

(14.a) Al existir posesin notoria de calidad de hijo y el hecho que los

herederos se allanen a la demanda, hace que el tribunal se forme la conviccin
sobre la disponibilidad de la accin.29 (Aburto);

(15.a) La aplicacin del art. 206 vulnera el derecho a la identidad reconocido y

asegurado a toda persona en tratados internacionales vigentes y ratificados por
Chile; como la Convencin Americana sobre Derechos Humanos y Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos. En efecto, se vedara en forma
absoluta al actor la posibilidad de ejercer el derecho a la identidad en cuanto le
priva de las acciones procesales idneas para ese efecto, ya que conforme a la
redaccin del texto legal, lo coloca en una hiptesis diversa de las que contempla
para legitimarlo activamente;

(16.a) Se infringira la garanta de igualdad ante la ley que se encuentra

consagrada en el artculo 19 N 2 de la Constitucin, ya que se establecera una
discriminacin que no resistira ningn test de racionalidad o proporcionalidad, ya
que se establecera una discriminacin entre aquellos hijos cuyo presunto padre o
madre falleci dentro de los 180 das siguientes al parto, a quienes les reconoce la
accin de reclamacin, y aquellos hijos cuyo presunto padre o madre fallece con
posterioridad al transcurso de los 180 das siguientes al parto, a quienes se les
priva de toda accin que les permita reclamar su filiacin;

En la literatura del derecho de familia las posiciones tambin estn divididas. El

profesor Ren Ramos Pazos plantea una interpretacin que permite demandar a
los herederos del supuesto padre fallecido. Para fundamentar su tesis seala los
argumentos (1.a), (3.a), (4.a), (5.a), (7.a) y (9.a) de Paredes, y (13.a) de Moreno.
Agrega otro argumento que fluye de la historia fidedigna de la sealando que en
el proyecto enviado por el Presidente de la Repblica a la Cmara de Diputados,
se contena un art. 200 que deca: en caso de haber fallecido alguno de los
padres, la accin se dirigir en contra de sus herederos, dentro del plazo de dos
aos, contado desde el fallecimiento o desde el conocimiento de las pruebas en
que se haya de fundar la demanda. As llega la norma del Senado, donde cambia
de nmero pasando a ser, con la misma redaccin, el artculo 199, por el actual

29
TURNER, Susan (2007), Transmisibilidad y disponibilidad de la accin de reclamacin de filiacin. Sentencia
sobre el alcance de la legitimacin pasiva de la accin de reclamacin intentada por el hijo (Juzgado de
Familia de Valdivia, Corte de Apelaciones de Valdivia, en Revista de Derecho, Vol. XX, N2, Universidad
Austral de Chile, 254. Seala que en el escueto fallo de segunda instancia da por acreditada la posesin
notoria del estado civil de hija de la demandante respecto del causante cuyos herederos fueron demandados.
Es decir, los sentenciadores parten de la base que el padre fallecido dio el nombre y trato y consinti en la
fama de la hija de la demandante pero que, pudiendo haberla reconocido como tal, no lo hizo. De esta
manera, la posesin notoria muda de medio correctivo a la bsqueda irrestricta de la verdad biolgica rol
atribuido a ella por el art. 201 inciso 1- a medio sustitutivo del reconocimiento.
20630. Seala el profesor que no encontr antecedentes que expliquen lo que se
pretenda con el cambio, pero estima que la razn era evitar que se produjera una
contradiccin con el nuevo inciso (inciso 2) que se agregaba al art. 317 (que no
establece plazo para dilucidar la accin). Agrega a modo de informacin que en
Argentina se permite ejercer la accin de reclamacin en contra de la sucesin. 31
Finalmente considera que uno de los inconvenientes de la tesis que ampla la
legitimacin pasiva es que se puede dificultar la prueba de ADN, pero no impedir,
ya que se debe proceder a la exhumacin del cadver.

2.(b) La tesis restringida:

Sostiene que la accin de reclamacin de filiacin en contra de los herederos se

encuentra restringida slo a los casos establecidos en el art. 206, no existiendo en
los dems casos posibilidad alguna para demandar a la sucesin. Por lo que
desde esta perspectiva, la accin de reclamacin slo corresponder ejercerla en
contra de la sucesin: si el hijo es pstumo, o si alguno de los padres fallece
dentro de los ciento ochenta das siguientes al parto.
Nuestra jurisprudencia ha esbozado los siguientes argumentos en apoyo de
esta posicin:

(1.b) Al momento de proponerse el art. 206 por la Cmara de Diputados, se

permita interponer la accin de reclamacin de filiacin en contra de los
herederos del padre o madre fallecidos en un plazo de dos aos desde esa fecha
o, desde el conocimiento de la prueba en que se funda la demanda. No obstante
lo anterior, la Comisin del Senado no comparti tal idea y decidi conceder la
accin en contra de los herederos slo en los dos casos establecidos en el art 206
(Mansilla);

(2.b) Para fundamentar el argumento anterior, se seala el art. 19 inciso

segundo del Cdigo Civil, en virtud del cual para interpretar una expresin obscura
de la ley, se puede recurrir a su intencin o espritu manifestado en la historia
fidedigna de su establecimiento (Mansilla);

(3.b) El art. 205 prescribe que la accin de reclamacin no matrimonial

corresponde slo al hijo, y, dependiendo del caso, en contra del padre o madre y
el art. 206 slo contempla dos hiptesis en que se faculta para accionar en contra
de los herederos del padre o madre fallecidos (Georgudis, Ramrez y Fernndez);

(4.b) El manual Nuevo Estatuto Filiativo y las Modificaciones al Derecho

Sucesorio a la luz de las normas y principios de la Ley 19.585 de la Universidad
de Chile seala que los arts. 317 y 206, slo permite actuar en contra de los
herederos en los casos estipulados en el art. 206 (Georgudis);

30
RAMOS, Ren (2005), Legitimacin pasiva de los herederos en un juicio de reclamacin de filiacin, en
Estudios de Derecho Civil, LexisNexis, Santiago, 478 y (2007), Derecho de Familia, Tomo II, Editorial Jurdica
de Chile, 6 Edicin, Santiago, 419-421. En el mismo sentido GMEZ DE LA TORRE, Maricruz (2007), El sistema
filiativo chileno, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 92.
31
Ramos (2007), ob. cit., 480.
 (5.b) Don Ral lvarez Cruz en su libro La Filiacin y otras reformas al Cdigo
Civil expresa que el art. 206 contempla dos situaciones contra los herederos del
padre o madre fallecidos: a) Del hijo pstumo y b) En caso de si alguno de los
padres fallece dentro de los 180 das siguientes al parto (Georgudis);

(6.b) El art. 317 no establece otras oportunidades en que procede la accin,

sino slo cmo a travs de las acciones de filiacin en general se establece el
estado civil. En efecto, al regular esta ltima materia se reflejan las mismas
normas establecidas previamente para las acciones de reclamacin e
impugnacin de paternidad o maternidad, matrimonial y no matrimonial, y
claramente, al permitir dirigir la reclamacin de paternidad en contra de los
herederos del padre, lo es slo en casos de excepcin (Ramrez);

(7.b) En la Ley 19.585 el art. 5 transitorio, slo deja a salvo la situaciones del
art. 206, nicas excepciones en que se faculta para ejercer la accin de
reclamacin al fallecer el padre. En efecto, a pesar de que la ley contemple un
sistema de libre de investigacin de paternidad, se limita por los plazos que se
establecen (Ramrez);

(8.b) Ren Ramos Pazos, en su obra Derecho de Familia al tratar el tema slo
contemplan como excepciones a la regla del art. 205, las situaciones del art. 206,
y as el ltimo, sostiene incluso, que esta ltima norma es la innovacin al
respecto en relacin al antiguo art. 272 del Cdigo Civil (Ramrez);

(9.b) La accin de reclamacin de filiacin tiene como caracterstica su

imprescriptibilidad, sin embargo sta se extingue con la muerte, salvo en casos
restringidos. Incluso ste es uno de los temas discutidos a nivel doctrinario y
judicial, ya que por un lado tendramos sta restriccin y por otro, el derecho a la
identidad (Miranda);

(10.b) No resulta lgico que los demandantes que no son hijos pstumos, que
conocieron y compartieron con el supuesto padre fallecido puedan accionar en
cualquier momento, sin restriccin, a diferencia de un hijo que todava no naca
cuando su supuesto progenitor falleci, como lo es el caso del art. 206 (Miranda);

(11.b) El hecho de interpretarse el art. 206 y el art. 317 como que todos los
herederos estn legitimados para que se entable en contra de ellos la accin de
reclamacin de filiacin, constituye un atentado al principio de igualdad ante la ley,
ya que se estara explicitando una discriminacin arbitraria entre el hijo pstumo o
aquel cuyo padre o madre falleci dentro del los ciento ochenta das despus del
parto y, los dems hijos. Lo anterior, debido a que para los primeros se establece
un plazo de caducidad de la accin de tres aos, en tanto que para los dems no
se establece ningn plazo para accionar. Por tanto, sera inconstitucional
(Miranda);
 (12.b) Al momento de debatirse la Ley 19.585, segn registra el Segundo
Informe de la Comisin de Constitucin, Legislacin, Justicia y Reglamento del
Honorable Senado de la Repblica, durante el examen del proyecto presentado
por el ejecutivo, los senadores Sres. Diez y Larran solicitaron la supresin del
inciso segundo del art. 317, para que no se considerara legtimos contradictores a
los herederos de los padres fallecidos. Lo anterior, fue rechazado por la Comisin
ya que consider que el inciso segundo del art. 317 nicamente da aplicacin en
los casos en que la titularidad de la accin corresponde a los herederos. La
diputada Pa Guzmn al momento de votar el proyecto en la Cmara seal que
no se puede reclamar el estado civil de hijo de una persona fallecida, respecto de
sus herederos, salvo que sea un hijo pstumo o que su padre o madre hubiere
fallecido dentro de los ciento ochenta das siguientes al parto. Al aprobarse el
proyecto por la Comisin del Senado y habindose ratificado la intervencin de la
diputada mencionada, sin que exista ninguna observacin en contrario de
parlamentario alguno, parece evidente que la historia fidedigna de la ley alumbra
el sentido y espritu de la misma, en cuanto a que el art. 317 no es independiente
de los arts. 206 y 207, sino que precisamente se encuentra referido a ellos
(Miranda);

Respecto de la esta ltima posicin los profesores Cristin Gandarillas Serani y

Aldo Molinari Valds son de la opinin que la accin de reclamacin de la filiacin
natural slo puede ejercerse en vida del padre o madre, y que no es transmisible
en su faz pasiva. Considera que el sentido de los art. 205 y 206 es claro y no
refleja ninguna contradiccin o duda que permita desatender su tenor literal.
Seala como argumento de la historia fidedigna de la ley que al interior del
Congreso Nacional coexistan dos posturas diversas sobre esta materia: una que
postulaba que la accin de reclamacin de filiacin pudiera ejercerse libremente
contra los herederos del supuesto padre o madre y otra que exiga que la accin
se ejerciera, salvo dos excepciones en vida del supuesto padre o madre. Estas
posturas se afinaron en el segundo trmite constitucional de la Ley N 19.585 al
promoverse dos indicaciones al entonces art. 200 (hoy art. 206): la indicacin N
86 que abra la posibilidad de conceder legitimacin pasiva a los herederos del
padre o madre fallecidos sin mayores limitaciones. La indicacin N 84 fue la que
result finalmente aprobada por el Senado y luego por la Cmara de Diputados,
convirtindose en el actual art. 206 del Cdigo Civil. De esta forma, es la misma
historia de la ley la que permite descartar el argumento en que pretende fundarse
la extensin de la legitimidad pasiva a los herederos. Por lo dems, seala que no
es posible invocar principios para sustentar una posicin que se encuentra
expresamente resuelta en la ley, y ms an, cuando dicha posicin es contraria al
texto y sentido claro de la misma.
En cuanto al argumento que sustenta la transmisibilidad amplia de la accin de
reclamacin de filiacin en el art. 317 inciso segundo, fuera de los casos
sealados en el art. 206, es errneo, ya que los arts. 205 y 206 y el inciso segundo
del art. 317 no son incompatibles entre s, sino que por el contrario resultan ser
complementarios.32
Las profesoras Paulina Veloso y Claudia Schmidt en sus respectivos libros
sealan que en la accin de reclamacin no matrimonial estn legitimados
pasivamente los herederos del padre o madre fallecidos en los casos del art.
206.33
Por otra parte, el profesor Hernn Corral tambin apoya la interpretacin
estricta sealando que si el supuesto padre o madre ha muerto, no son
legitimados pasivos los herederos del fallecido, salvo en los supuestos restringidos
del art. 206. En el conflicto de intereses entre el hijo que busca determinar la
filiacin y concurrir en la herencia, la ley ha preferido los intereses de los
herederos de no ser perturbados en la seguridad econmica de su adquisicin y
en el derecho a la integridad psquica y la vida privada de no ver exhumados los
restos mortales de su causante.34

3.- Dos aspectos procesales

3.(a) El estndar de admisibilidad:

Antes del ao 2005 existi un estndar de admisibilidad de las acciones de

filiacin. En efecto, el artculo 196 sealaba que el juez slo poda dar curso a la
demanda si con ella se presentaban antecedentes suficientes que hicieran
plausible los hechos en que se funda. Actualmente con la Ley N 20.030 el citado
precepto se encuentra derogado, en consecuencia, no existe estndar de
admisibilidad para ejercer las acciones de filiacin.
No obstante lo anterior, es interesante indagar los desafos procesales que
supone un estndar de admisibilidad en los juicios de reclamacin de filiacin
contra los herederos. As, por ejemplo, El estndar de admisibilidad implica un
adelantamiento de la prueba a rendir?, debe su aplicacin ser solicitada por la
demandada como una excepcin a la demanda?, cmo deben resolverse tales
excepciones?, cundo una demanda de filiacin resulta inadmisible?, qu tipo
de resolucin es la que declara (in)admisible una accin y qu recursos proceden
en contra de ella?
En lo que sigue, expondr cmo ha sido aplicado el estndar de admisibilidad
en nuestra jurisprudencia:

32
GANDARILLAS, Cristin y MOLINARI, Aldo (2009), Legitimidad pasiva de la accin de reclamacin de la
filiacin no matrimonial y caducidad de la accin de impugnacin de la filiacin determinada antes de la Ley N
19.585: Necesidad de uniformar criterios, en Estudios de Derecho Civil V, LegalPublishing, 414. En el mismo
sentido CORRAL, Hernn (1999), Determinacin de la filiacin y acciones de estado en la reforma de la Ley N
19.585, en Revista de Derecho, Universidad Catlica de Valparaso, 48.
33
SCHMIDT , Claudia y VELOSO, Paulina (2001), La filiacin en el nuevo derecho de familia, Conosur, Santiago,
190. En el mismo sentido VELOSO, Paulina (1999), El nuevo estatuto filiativo y las modificaciones al derecho
sucesorio, a la luz de las normas y principios de la Ley N 19.585, Servicio Nacional de la Mujer: Fundacin
Facultad de Derecho Universidad de Chile, Edicin Ltda., 85.
34
CORRAL, Hernn (2009), Puede interponerse la accin de reclamacin de filiacin en contra de los
herederos del supuesto padre fallecido?, en Gaceta Jurdica, N 346, Santiago, 22. En el mismo sentido
ABELIUK, Ren (2000), La filiacin y sus efectos, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 160.
 (1) Los tribunales de familia aplicaron el estndar de admisibilidad en el
escenario de demandas de reclamacin de filiacin en contra de la sucesin del
supuesto padre fallecido (Ramrez, Georgudis y Mansilla);

(2) El estndar de admisibilidad se aplic como consecuencia de una

excepcin deducida por el demandado: excepcin de inadmisibilidad de la
demanda por falta de fundamentos plausibles, excepcin de falta de legitimacin
activa, excepcin de falta de legitimacin pasiva y excepcin de caducidad o de
prescripcin (Georgudis y Mansilla).
Nuestra doctrina opina al respecto que si se le da curso a la demanda
ordenando su notificacin; el demandado podr interponer la excepcin dilatoria
de ineptitud del libelo si estima que la demanda no tiene plausibilidad. Indican
que esta excepcin se tramita como un incidente, art. 307 del C.P.C., la resolucin
que recaiga en este incidente sera al menos un auto;35

(3) No existe solucin nica en nuestra jurisprudencia con respecto a la

oportunidad en que deben ser resueltas las excepciones. Por un lado, la Corte
Suprema ha sostenido que al tratarse de una excepcin de fondo debe ser
resuelta una vez agotados todos los trmites propios al procedimiento ordinario de
mayor cuanta. La otra postura, es conferir traslado al actor y, una vez evacuado el
traslado, resolver. Esta segunda posicin fue invalidada de oficio por la Corte
Suprema al considerar que se omitieron diligencias esenciales a la substanciacin
del juicio ordinario de mayor cuanta, como lo son la recepcin de la causa a
prueba, y con ello su consiguiente produccin y la citacin a or sentencia
(Georgudis);

(4) El estndar de admisibilidad fue aplicado en virtud de un recurso de

reposicin interpuesto contra la resolucin que dio curso a la demanda por la parte
demandada (Ramrez).
Al respecto, la doctrina seala que la resolucin que da curso a la demanda
como la que no lo hace, tiene la naturaleza jurdica de decreto. Indican tambin
que en contra de la resolucin, -la que da y la que no da curso a la demanda-,
procede el recurso de reposicin con apelacin en subsidio;36

(5) Al considerar el tribunal de familia y la Corte de Apelaciones que los

herederos no poseen legitimacin pasiva para ser demandados en un juicio de
reclamacin de filiacin, aplican el estndar de admisibilidad en ste sentido y
como consecuencia de la inexistencia de legitimacin, le restan plausibilidad a los
antecedentes allegados por la parte demandante. Sin embargo, posteriormente la
Corte Suprema revoca la sentencia considerando que hubo un error de derecho al
no haberse dado curso a la demanda sobre la base de una supuesta falta de
legitimidad pasiva de los demandados (Ramrez);

35
Schmidt y Veloso (2001), ob.cit., 190. En el mismo sentido se pronuncia Veloso (1999), ob. cit., 155.
36
Schmidt y Veloso (2001), ob. cit., 154. Sealan que: La reposicin no cabe duda. Art. 181 C.P.C. La
argumentacin para sostener que tambin es posible interponer el recurso de apelacin, que tratndose de un
decreto es excepcional, es que el juez alter la substanciacin regular del juicio. Art. 188. C.P.C.
 (6) El tribunal de familia para aplicar el estndar de admisibilidad de la
demanda, se basa en una sentencia de fecha 12 de diciembre de 2000 de la Corte
de Apelaciones de Valdivia, la que revoc una sentencia de primer grado, por
rechazar in limine litis la pretensin del actor, considerando que la accin era
improcedente en virtud del art. 206. Sin embargo, la Corte orden la prosecucin
del juicio (Mansilla).
Resulta interesante destacar como lo hace profesora Susan Turner, en cuanto
al control de admisibilidad en el ordenamiento jurdico nacional, que en el
anteproyecto de Cdigo Procesal Civil de mayo de 2009, el art. 18 N 1 otorga al
juez la potestad de rechazar in limine, desde el inicio la demanda cuando fuere
manifiestamente infundada;37

(7) El tribunal de familia entiende que el art. 196 exige un principio de prueba,
por lo que no es posible fundamentar la accin slo con lo que arguyen los
demandantes (Georgudis).
Para la profesora Gmez de la Torre esta norma ha sido interpretada en dos
sentidos por la literatura del derecho de familia. La posicin restrictiva indica que
deba acompaarse cualquier elemento inteligible, separado y distinguible del
escrito de sta. Mientras que la otras posicin consideraba que el juez deba
examinar la seriedad de la demanda, sin exigencia de otro escrito o documento.
Se seala que lo que se pretenda era evitar demandas temerarias. Indica que en
estos casos, ser la contestacin del demandado y la prueba lo finalmente
determine si procede o no acogerla.38

(8) Entre los antecedentes acompaados que no son considerados como

suficientes para hacer plausible los hechos en que se funda la demanda se
encuentran los dichos de los demandantes ya que no pudieron conocer de la
relacin extramatrimonial 39. En la doctrina existe discusin respecto a los
antecedentes debe contener el escrito de la demanda (Georgudis).
En opinin del profesor Ren Ramos Pazos, podran acompaarse cartas que
contengan declaraciones que impliquen un grado de reconocimiento, indica a
modo de ejemplo que si el hijo haba citado al padre o madre a confesar
paternidad en conformidad con el art. 188 y stos no hubieren comparecido, le
parece que esa sola circunstancia puede constituir un antecedente fidedigno que
haga plausible la demanda 40.

37
TURNER, Susan (2009), Control de admisibilidad de las demandas de familia ms de lo mismo?, en
Estudios de derecho civil V, LegalPublishing, Concepcin, 364.
38
Gmez de la Torre (2007), ob.cit., 76-77.
39
Schmidt y Veloso (2001), ob. cit., 151. Rechazan la interpretacin de que se considere al art. 196 como una
forma de discriminacin indirecta: Sostenemos que si el art. 196, se interpretara en el sentido de exigir una
prueba, que deba acompaarse separadamente al escrito de la demanda para poder darle curso a sta:
ciertamente ello significara introducir un elemento discriminatorio que el nuevo estatuto filiativo no contempla,
ni podra contemplar (ello vulnerara el texto constitucional). Justamente, por lo dems, la modificacin
legislativa pretendi declaradamente poner trmino a la discriminacin en materia filiativa. Y todas las
disposiciones legales deben ser interpretadas en armona y total concordancia con el mandato constitucional.
40
RAMOS, Ren (2000), Derecho de Familia Tomo II, Editorial Jurdica de Chile, 3 Edicin, Santiago, 404.
 Para las profesoras Veloso y Schmidt antecedentes, no significa un
documento o agregado distinto al escrito de la demanda, sino que puede consistir
en el historial, en referencias, en datos.41
Por otra parte, existen opiniones ms radicales, como la del profesor Hernn
Corral, quien sostiene que para dar cumplimiento a lo prescrito por el art. 196 es
necesario cualquier elemento inteligible, separado y distinguible del escrito de la
demanda, del cual pueda desprenderse razonablemente una conjura de realidad
de los hechos alegados en sta42. Al acogerse esta interpretacin como seala la
profesora Maricruz Gmez de la Torre, hizo que aquellos nios nacidos de
relaciones ocultas o efmeras no pudieran demandar la filiacin, por carecer de
documentos o pruebas que hicieran plausible la demanda. Por esta razn un
grupo de parlamentarios present un proyecto de ley derogatorio del art. 196, y de
sta manera cay la barrera de entablar la demandar para entablar la reclamacin
en los juicios de filiacin. 43
En concordancia con las acadmicas citadas anteriormente, el profesor Ren
Abeliuk sostiene que hoy no se exige que se acompae un instrumento pblico o
privado, pero s que se presenten antecedentes que le den seriedad a la
pretendida paternidad o maternidad.44

3.(b) Las excepciones y defensas de los demandados:

Los herederos del supuesto padre fallecido en juicio de reclamacin de filiacin

para solicitar el rechazo de la accin de reclamacin interpuesta en su contra,
fundan su negativa a la demanda con las siguientes excepciones y defensas:

Las excepciones:

(I) Oponen excepcin de caducidad o prescripcin, sealando que con el

fallecimiento del supuesto padre, la accin de reclamacin de filiacin caduc. Lo
anterior, debido a que la ley slo posibilita accionar en forma posterior a la muerte
en los dos casos establecidos en el art. 206;

(II) La sucesin interpone excepcin de falta de legitimacin activa, arguyendo

que al no encontrarse el actor en ninguna de las situaciones de hecho
establecidas en el art. 206, no es posible intentar la demanda en contra de los
herederos;

(III) La excepcin de falta de legitimacin pasiva esgrimiendo que al ser la

accin de reclamacin de filiacin personalsima, no es posible que haya sido
heredada por la sucesin, por tanto ellos no poseen la facultad de participar en el
juicio.

Las defensas:
41
Schmidt y Veloso (2001), ob. cit., 143.
42
Corral (1999), ob.cit., 7.
43
Gmez de la Torre (2007), ob.cit, 77.
44
Abeliuk (2000), ob.cit., 132.
 (1) El motivo por el cual el actor entabla la accin de reclamacin es por fines
netamente patrimoniales, ya que su inters es obtener un provecho econmico del
patrimonio del supuesto padre fallecido;

(2) El art. 206 es una norma de orden pblico, por lo que debe interpretarse en
forma restrictiva, es decir, aplicndose el art. 317 a slo esos dos casos que se
detallan;

(3) El padre fallecido padeca una grave enfermedad, la cual impeda que
mantuviera relaciones sexuales y por ende, procrear;

(4) Evocan la opinin del SERNAM y la Facultad de Derecho de la Universidad

de Chile;

(5) El actor tiene como primer apellido el de su madre, pudiendo solicitar el

cambio de apellido al de su padre, mientras ste se encontraba con vida;

(6) La sucesin hereda derechos y obligaciones de carcter patrimonial y no de

familia y el reconocimiento de paternidad es un hecho personalsimo, que no
admite mandato ni representacin en virtud del art. 205;

(7) Citan a las profesoras Claudia Schmidt y Paulina Veloso en el libro La

filiacin en el nuevo derecho de familia sealan que en todo caso la accin de
reclamacin se extingue con la muerte, salvo casos limitados. " Los herederos del
padre fallecido son titulares pasivos slo en los supuestos establecidos en la ley...
a) que el hijo sea pstumo; b) que alguno de los padres fallezca dentro de los
ciento ochenta das siguientes al parto;

(8) El profesor Ren Ramos Pazos, en su libro Derecho de familia seala que
"El artculo 206 representa una innovacin con respecto al anterior artculo 272,
que exiga que aquel que pretendiera obtener judicialmente la calidad de hijo
natural, deba intentar su demanda en vida del supuesto padre o madre.
Asimismo, expresa en el referido libro que "En general, la doctrina nacional se
pronuncia por la negativa, estimando que la accin de reclamacin de filiacin se
debe intentar en vida del supuesto padre (o madre), salvo la excepcin muy
especial contemplada en el artculo 206 (caso del hijo pstumo o cuando alguno
de los padres fallece dentro de los ciento ochenta das siguientes al parto)";

(9) Invocan la historia fidedigna de la ley sealando que el art. 206 al ser
propuesto por la Cmara de Diputados prescriba que se permita accionar en
contra de los herederos del padre o madre fallecidos. Sin embargo, la Comisin
del Senado no comparti dicho precepto, en cuanto a admitir en general las
demandas contra los herederos y decidi conceder la accin de reclamacin
contra los herederos slo en los dos casos del art. 206. Apoyan su argumento en
que segn las reglas de interpretacin de la ley, para interpretar una expresin
obscura de la ley, puede recurrirse a su intencin o espritu, manifestado en forma
clara en la historia fidedigna de su establecimiento.

Segunda parte

La legitimacin activa en la impugnacin

El Ttulo VIII del Libro I del Cdigo Civil, artculos 211 a 221, seala quines se
encuentran legitimados para entablar la accin de impugnacin de filiacin. En
este anlisis aludir especficamente al artculo 216, el cual trae a colacin
distintas interrogantes respecto a la titularidad de la accin. (1) La primera duda
que intentar zanjar tiene que ver con quines y bajo qu supuestos de hecho
tienen legitimacin activa para impugnar una filiacin ya establecida. Para ello
esbozar un ensayo de casos o tipologa que puede inferirse de nuestra
jurisprudencia de familia. (2) La segunda inquietud dice relacin con uno de esos
casos: los problemas que giran en torno al reconocimiento por complacencia, esto
es, cuando por un acto voluntario se reconoci la paternidad respecto de un menor
y luego se desea borrar esa filiacin tras conocer el resultado de la pericia
biolgica donde se excluye la paternidad. (3) Por ltimo, explorar el inciso final
del art. 216, para dilucidar, a la luz de los fallos, quin puede impugnar la filiacin
esgrimiendo un inters actual.

1.- Un ensayo de casos en la jurisprudencia de familia:

1(a) El padre biolgico en contra del padre de filiacin matrimonial: La

hiptesis apunta al nio o nia que nace dentro de un matrimonio, pero que no es
hijo o hija del marido de la madre, sino que es fruto de una relacin extramarital.

Solabarrieta con Kozak: El demandante deduce accin de impugnacin y

reclamacin en contra del padre legal del menor. Funda su accin en que fruto de
una relacin con la madre del menor cuando ella se encontraba casada naci su
hijo, sin embargo, el menor fue reconocido como hijo del matrimonio. El actor
cuenta con el examen de ADN, el cual demuestra que es el padre biolgico del
menor. El demandado, contesta sealando que el padre biolgico no puede
impugnar por no permitirlo el art. 205, ya que rige la presuncin pater is est. Lo
anterior, se encuentra reafirmado en el art. 212, el cual no concede al padre
biolgico la accin para impugnar la paternidad del hijo concebido o nacido
durante el matrimonio. Arguye que el actor no puede ejercer simultneamente una
accin de reclamacin con una de impugnacin ya extinguida por caducidad, dado
que esta accin nunca lleg a existir. Adems argumenta tener la posesin notoria
del menor. Finalmente seala que el actor no es legtimo contradictor, toda vez
que la demanda debi entablarse contra el hijo, a quien se designar un curador
ad litem o contra el padre por el hijo, debidamente representado si es incapaz, sin
poder representarlo en esta diligencia la madre.
El tribunal de primer grado45 considera que el padre biolgico puede demandar
en virtud del art. 205 inciso primero. Este razonamiento resulta lgico, en atencin
a que la presuncin pater is est quem nuptias demostrant, admite prueba en
contrario, pudiendo desvirtuarse con una prueba biolgica y que en estos casos, el
nico lmite que impone el legislador es que ambas acciones sean ejercidas
simultneamente, a efectos de evitar el establecimiento de una doble filiacin. En
cuanto a la alegacin respecto al accionar de la madre, ella ha comparecido como
tercero coadyuvante, por tener inters actual en el resultado del juicio. Lo anterior,
permite dar cumplimiento a lo establecido en el art. 215. Respecto a la alegacin
de caducidad realizada por el demandado, seala que la accin de impugnacin
es imprescriptible como lo seala el art. 208. En relacin a la alegacin de que el
demandante no es legtimo contradictor en el juicio, por ser un tercero ajeno,
seala que el demandado yerra al pensar eso, ya que el demandante puede
accionar en ambos casos, no importando si la filiacin que reclama y la que
impugna es o no matrimonial. Finalmente en cuanto a la posesin notoria
esgrimida por el demandado sta no cumple con el plazo exigido con el legislador
y adems se encuentra demostrada la paternidad biolgica del demandante. Por
lo tanto, acoge la demanda.
Por su parte, la Corte de Apelaciones de Santiago46 confirma la sentencia. En
contra de esta sentencia se deduce recurso de casacin en el fondo, la Corte
Suprema 47 lo desestima.

1(b) La madre en contra de su cnyuge: En este caso es la propia madre

del hijo o hija quien demanda a su cnyuge impugnando su filiacin biolgica con
respecto al menor.

Vergara con Kozak: La madre del menor deduce demanda de impugnacin de

paternidad en contra del padre, teniendo a su favor el examen biolgico de
paternidad el que excluye la paternidad del demandado con el menor. La referida
accin es acogida por el tribunal de primera instancia el cual declara que el
demandado no es el padre del menor.
En contra del fallo de primer grado el demandado deduce recurso de apelacin
ante la Corte de Apelaciones de Santiago,48 la que confirma el fallo amparado en
el art. 214 inciso primero. El demandado interpone recurso de casacin en la
fondo y forma en contra de sta resolucin, esgrimiendo respecto del recurso de
casacin en la forma que la sentencia omite consignar las consideraciones de
hecho y de derecho que la llevan a tomar en consideracin y aceptar sin ms un
elemento de prueba, como lo es el examen de ADN. Seala que se omiti la
45
Tribunal de Letras Santiago, 25 enero 2002, Rol N 2.050-2000-02, LegalPublishing N 32078, cons 10 a
13, 24 y 26 (Redaccin de la Jueza Dora Mondaca).
46
Corte de Apelaciones Santiago, 04 marzo 2004, Rol N 1.999-02, LegalPublishing N 32078, cons 22 a 25
(Redaccin del Ministro Sr. Pairicn).
47
Corte Suprema, 05 mayo de 2005, Rol N 1.325-04, LegalPublishing N 32078, cons 2 a 5 (Redaccin del
Abogado Integrante Manuel Daniel).
48
Corte de Apelaciones Santiago, 26 enero 2004, Rol N 1.669-02 LegalPublishing N 32079, cons 21 y 22
(Redaccin del Ministro Sr. Pairicn).
citacin vlida de las partes para una diligencia de prueba decretada en el
proceso, agrega que se vulneran las reglas que regulan la prueba por la va de
incluir a un tercero ajeno al juicio en el campo restrictivo del art. 199.
Argumenta tambin el demandado que al contestar la demanda aleg que la
madre no puede impugnar la paternidad de quien fuera su cnyuge, fundado en el
inters superior del menor. La Corte Suprema 49 estima que en relacin a la
primera alegacin la sentencia contiene todos los fundamentos necesarios para
decidir como lo hizo y se cumple con las exigencias legales establecidas. En
cuanto a lo segundo, seala que los sentenciadores actuaron dentro del mbito de
su competencia al resolver lo que se encontraba pendiente. Tambin desecha la
tercera alegacin, toda vez que el demandado fue citado y no asisti a realizarse
el examen de ADN. En lo relacionado con que incluir a un tercero ajeno al juicio
vulnerara la prueba pericial, se rechaza porque segn consta en otra causa el
padre biolgico del menor es otro y no el recurrente.
El recurso de casacin el fondo, por su parte, el recurrente seala que hubo
errores en cuanto a la caducidad de la accin de impugnacin y reconocimiento y
tambin en relacin a la titularidad de de la madre para impugnar la filiacin.
Seala que la madre se encuentra inhibida de provocar la impugnacin ya que
como principio general nadie puede aprovecharse de su propio dolo o malicia,
pues la madre conoca la identidad del verdadero progenitor, pero lo ocult
atribuyndoselo a su marido, por lo que no puede impugnar una paternidad que se
encarg de simular. Por ltimo el recurrente sostiene que hubo vulneracin al
inters superior del menor y la proteccin de la familia legalmente constituida
como bien jurdico protegido y tambin se vulnera la institucin de la posesin
notoria del estado civil, sealando que el requisito de tiempo hoy no es
indispensable para oponerla a las pericias biolgicas.
La Corte Suprema al referirse a los dos primeros errores de derecho alegados
seala que el art. 214 admite que sea el representante legal del hijo incapaz quien
impugne. Respecto del plazo de un ao para poder impugnar, se debe atender a
lo que seala la Ley 19.585, ya que la incorporacin de la madre es una creacin
de ella, ya que antes slo el marido poda impugnar la filiacin legtima. Por lo que
el plazo de un ao comienza a correr desde la entrada en vigencia de la ley. Por
ltimo considera que lo resuelto no infringe el espritu de la legislacin sobre
filiacin y en especial el inters superior del nio, quien actualmente y desde los
tres aos aproximadamente a ha conocido a su verdadero padre, el cual
actualmente se encuentra casado con su madre, encontrndose as inserto en una
familia, y respecto a la posesin notoria debe durar a lo menos cinco aos, lo que
en la especie no se cumple. Por tanto, se rechazan ambos recursos.

1(c) El padre biolgico en contra de los padres de filiacin legalmente

establecida: El escenario apunta a que la persona que se pretende el progenitor
de un hijo o hija que ya tiene establecida una filiacin biolgica por alguno de los
medio que la legislacin contempla, demanda a quienes actualmente figuran como
padres del menor.

49
Corte Suprema, 05 mayo 2005, Rol 1.351-04, LegalPublishing N 32079, cons 2 a12 y 14 a 15
(Redaccin del Abogado integrante Manuel Daniel).
 Muoz con Ernst y Lpez: El demandante interpone demanda de reclamacin
e impugnacin de paternidad fundado en que los demandados procedieron a
inscribir como hijo de ambos al menor, quien es slo hijo de la madre y suyo.
Seala que l con la madre tuvieron una relacin de diez aos la que termin
cuando ella qued embarazada, agrega que atendida su mala situacin
econmica a la poca del nacimiento del menor, por inseguridad y por no
atreverse a pedir consejos a sus padres, consinti en que el demandado, quien ya
tena una hija con la otra demandada procediera a reconocer al menor como su
hijo. Seala que no obstante lo anterior, ha ejercido sus deberes de padre desde
su nacimiento y que ahora quiere reparar los errores del pasado estableciendo su
familia. Solicita a su vez, la realizacin de la pericia biolgica. El demandado, en
tanto, contesta la demanda solicitando que se rechace en todas sus partes,
arguyendo que el actor nunca demostr un inters real por ser padre, incluso
dicindole a la demandada que le regalaba el nio. Por ltimo seala que el
demandante slo est haciendo esto porque sus padres lo estn obligando a
reparar los errores del pasado.
El tribunal de primera instancia50 considera que la renuencia de los
demandados a realizar el examen de ADN, junto con el peculiar comportamiento
de la demandada en cuanto a que no obstante, mantener una convivencia actual
con el demandado, sostiene contacto reiterado con el demandante, manifestando
en sus misivas sentimientos de afecto sealndolo como el padre del menor. En
virtud del art. 198 y de los antecedentes aportados existen presunciones fundadas
para formar conviccin respecto del nexo biolgico que existe entre el demandante
y el menor. Deben garantizarse el derecho a la identidad y el inters superior del
menor, por lo que acoge la demanda. La Corte de Apelaciones de Santiago falla
en la misma lnea.
En contra de la resolucin se deduce recurso de casacin en el fondo
sealando que hubo infraccin de ley en el fallo debido a que no se fall en base
al inters superior del menor, sino que en virtud al derecho a la identidad, que
respecto del menor ya se encuentra cumplido. Seala que para el anlisis de las
infracciones denunciadas se debe tener en consideracin la Convencin
Internacional de los Derechos del nio.
La Corte Suprema 51 considera que no se ha producido la infraccin de las
normas ya que se ha llegado a reconocer que existe nexo biolgico entre el
demandante y el menor, a su vez. Estima que el actor evidencia arrepentimiento
por no haber asumido inicialmente su responsabilidad como padre, habiendo
desplegado esfuerzos para enmendar el error, estando el actor en permanente
contacto con el menor. Sostiene tambin que la primaca del inters superior del
nio en el mbito de la solucin de conflictos no puede desconocer los derechos
de quienes, ejercitndolos, intentan hacer valer aquellos que emanan de su
vinculacin con los mismos, pues de primar el criterio sustentado en el recurso, la
condicin de bienestar actual de un menor en relacin con su entorno importara
50
Tercer Juzgado Civil Santiago, 02 agosto 2005, Rol N 2.620-04, LegalPublishing N 35511, cons 22 y 23
(Redaccin de la Jueza Clara Carrasco).
51
Corte Suprema, 02 noviembre 2006, Rol 6.553-05, LegalPublishing N 35511, cons 8 a 10 (Redaccin de
Carlos Meneses).
que, por aplicacin de ste, se negara el acceso a obtener el reconocimiento de
otros, lo que se contrapone a principios constitucionales que ilustran el sistema.
Por lo tanto, se rechaza el recurso interpuesto.

2.- El reconocimiento por complacencia:

El hecho de que un hombre reconozca legalmente a un hijo como suyo abre

una serie de interrogantes respecto de si esa decisin puede ser desafiada en el
futuro. En primer lugar, por quien hizo el reconocimiento; en segundo trmino, por
terceros interesados en impugnar esa filiacin.

Pilquil con Paillacn: El demandante ejerce accin de impugnacin en contra

de la madre del menor, para que se declare que la nia no es hija del actor. El
tribunal de primer grado52 rechaza la demanda, por falta de legitimacin activa. La
demandante recurre ante la Corte de Apelaciones de Temuco arguyendo que se
acredit en el proceso a travs de prueba biolgica que la menor no es hija del
actor, por lo que seala que tiene el inters en el ejercicio de la accin en trminos
prescritos por el art. 216. La Corte de Apelaciones de Temuco 53 sostiene que si
bien el art. 189 inciso segundo establece que el reconocimiento es irrevocable, ello
dice relacin con el que no puede ser dejado sin efecto por un mero acto de
voluntad del que lo prest, pero no implica que no pueda ser atacado por la va de
impugnacin de paternidad, pues en tal caso no es el que presta el reconocimiento
quien deja sin efecto el mismo, sino que el tribunal, convocado por la sociedad
para dirimir a travs de un acto de autoridad la situacin en conflicto.
A su vez, el hecho de que el art. 202 establezca el plazo de un ao para
impetrar la accin de nulidad del acto de reconocimiento, no significa que se vede
a quien prest el reconocimiento, y que por hechos posteriores toma conocimiento
de que el menor no es su hijo, el ejercicio de la accin de impugnacin que
establece el art. 216, toda vez que el queda contemplado en la situacin del inciso
final del art. 216. Reafirmando lo anterior, seala que si el art. 216 inciso final no
distingue no cabe al intrprete efectuar distinciones, mxime cuando se est en un
rea como son las relaciones de familia en que la verdad de los hechos que la
sustentan son esenciales para poder proteger adecuadamente a esta institucin
que goza del amparo constitucional, como asimismo de los propios intereses del
menor en cuanto a tener certeza de sus relaciones de familia. Adems, seala que
no se ha cuestionado por la demandada que el actor no tenga inters en el
ejercicio de la accin de impugnacin, limitndose slo a sealar que a l no le
cabe la accin del art. 216. Por lo que se revoca la sentencia y se hace lugar a la
demanda de impugnacin de paternidad.

Flores con Rojo: El actor deduce demanda de impugnacin de paternidad en

contra de la madre, en calidad de representante del menor. Indica que reconoci

52
Tribunal Familia Temuco, 28 septiembre 2007, LegalPublishing N 38269.
53
Corte de Apelaciones Temuco, 24 enero 2008, Rol N 947-07, LegalPublishing N 38269, cons 2 a 6
(Redaccin del Abogado Integrante Roberto Contreras).
al menor de buena fe, pero ante las diferencias fsicas con el menor decidi
realizarse un examen de ADN, el cual dio como resultado la exclusin de
paternidad. Sostiene que tiene un inters actual en impugnar la filiacin, ya que ha
sido vctima de un engao lo que le produjo un enorme dao psquico, emocional y
econmico. Aduce que actualmente entrega una pensin de alimentos cuyo cese
no ha pedido.
La demandada, en tanto, solicita el rechazo de la demanda, dado que el
reconocimiento fue de manera espontnea y voluntaria. Alega la falta de
legitimacin activa del actor aduciendo que ste ha ejercido una accin de filiacin
que pretende desvirtuar la paternidad, siendo que segn la doctrina la idea rectora
es establecer la paternidad, sin afectar a los derechos de los menores. Invoca el
art. 208 y precisa que la ley apunta al deseo de no dejar a un menor que tiene una
filiacin determinada en una situacin desmejorada, por lo que desde se deben
interponer la accin de impugnacin y la de reclamacin.
A su vez, opone la excepcin perentoria de prescripcin, sealando que el
plazo establecido en el art. 216 ya ha expirado. Alega la irrevocabilidad del
reconocimiento basado en el art. 189 inciso segundo y que la Corte Suprema ha
fallado en este sentido. Finalmente, alega la posesin notoria del estado civil en
virtud de los arts. 200 y 201.
En la rplica el actor seala que el error vicia el consentimiento del
reconocimiento como lo disponen los arts. 1451 y 1453. Respecto a la falta de
legitimacin activa y excepcin de prescripcin no se aviene con el espritu del art.
216 inciso final y que el art. 211 es la norma que legitima activamente al actor para
el ejercicio de la accin de impugnacin de paternidad. Seala que segn el
catedrtico Ren Ramos Pazos inters actual significa inters patrimonial, el
puro inters moral no es suficiente, en la especie, el inters nace del hecho de
haberse sido perseguido alimentariamente.
El Tribunal de primera instancia54 rechaza la demanda argumentando que
segn el art. 216 establece como titulares de la accin al propio hijo, sus
herederos y a toda persona que pruebe tener un inters actual en ello. Sin
embargo, en la especie, es el padre que efectu con anterioridad el
reconocimiento quien interpone la accin. La doctrina sostiene que el inciso final
del art. 216 se refiere a terceros interesados, para ello se ha tenido presente que
el reconocimiento es esencialmente irrevocable, por lo que resulta indiscutible que
la persona que realiz dicho acto voluntariamente no puede con posterioridad
impugnarlo, al no tener la calidad de tercero que es requisito primordial para
ampararse a la norma en cuestin. Lo anterior, atentara contra el principio que
nos obliga a ser coherentes con nuestras conductas y adems, porque esto
resulta atentatorio a la estabilidad que debe existir en la filiacin de una persona.
Por tanto, el deber de coherencia aludido cede ante la presencia de vicios de la
voluntad, en cuanto ellos pueden dar lugar a la nulidad del acto por
reconocimiento, que reglamenta la accin de nulidad para este caso, sin embargo,
no habiendo sido objeto de la controversia dicha accin, debe primar la
irrevocabilidad del mismo. Por lo que el actor carece de legitimidad para impugnar

54
Segundo Juzgado Civil Antofagasta, 17 marzo 2006, Rol N 408-05, LegalPublishing N 36116, cons 10 a
13 (Redaccin de la Jueza Marcela Nilo).
la filiacin, adems el menor posee la posesin notoria de hijo del demandante. La
Corte de Apelaciones de Antofagasta confirma la sentencia de primer grado.
En contra de esta resolucin se deduce recurso de casacin en el fondo, la
Corte Suprema 55 rechaza el recurso arguyendo respecto de la titularidad de la
accin intentada, que el padre reconociente de un hijo no matrimonial, si bien se
encuentra facultado para accionar en virtud del art. 216 inciso final, l no impugn
la posesin notoria del menor, por lo que el recurso es rechazado.
Voto disidente Ministro Orlando lvarez quien estuvo por rechazar el recurso,
adems por la falta de legitimidad del actor de la accin intentada, sealando que
la accin tiene por objeto impugnar la filiacin y no el ttulo que la atribuye y que el
reconocimiento es un acto unilateral e irrevocable, lo que permite concluir que el
actor no es titular de la accin, puesto que no se encuentra habilitado para
impugnar la determinacin de la filiacin del hijo que el mismo provoc, sobre todo
si se tiene presente que el fundamento de su pretensin radica en un supuesto
vicio del consentimiento, lo que es propio de la accin de nulidad, la cual no
ejerci. Adems, argumenta que el legislador al ocupar la expresin toda
persona se refiere a terceros ajenos a la vinculacin que se impugna, por lo que
el padre reconociente no se incluye entre las personas con un inters actual en el
juicio, ya que entregarle la accin de impugnacin significara permitir una
revocacin simulada o encubierta, que el legislador prohbe. Incluso el mismo art.
216 omite al padre reconociente entre los principales titulares de la accin.

Ibarra con Guerra y Herrera: El demandante interpone demanda de

impugnacin y reclamacin de filiacin en contra de la madre del menor y de su
actual pareja. Funda su demanda en el hecho de que l reconoci voluntariamente
al menor, sin embargo, la madre tiempo despus le coment que no era el padre
biolgico del menor, sino que lo era su pareja actual. El tribunal de primera
instancia56 rechaza la accin considerando que falta legitimacin activa por parte
del actor y que la demanda no cumple con los requisitos de la demanda
establecidos en el art. 254 del Cdigo de Procedimiento Civil.
La Corte de Apelaciones de Valparaso57 confirma el fallo sosteniendo que la
accin de impugnacin regulada en los arts. 211 y siguientes tiene por objeto
impugnar la filiacin que se encuentra determinada no el ttulo que la atribuye, que
en este caso est dado por el reconocimiento voluntario. Seala que teniendo el
reconocimiento el carcter de irrevocable, no resulta procedente que el actor
pueda actuar en contra de su propio acto, ya que admitir lo contrario significara
permitir una revocacin simulada o encubierta. Indica a su vez, que el art. 216 al
referirse a toda persona se est refiriendo a terceros ajenos a la vinculacin que
se impugna. Finalmente, la lgica concordancia entre los arts. 208, 214, 216 y
317, permite establecer que el padre reconociente no es titular de la accin por
55
Corte Suprema, 12 marzo 2007, Rol N 4.679-06, LegalPublishing N 36116, cons 6 y 7 (Redaccin de
Carlos Meneses, con el voto disidente del Ministro Orlando lvarez).
56
Primer Juzgado de Familia San Felipe, 11 junio 2008, Rol N 1.200-07, LegalPublishing N 39461, cons 3.
57
Corte de Apelaciones Valparaso, 17 julio 2008, Rol N 1.529-08, LegalPublishing N 39461, cons 4 a 9
(Redaccin de la Abogado Integrante Susana Bont). En el mismo sentido Corte de Apelaciones Antofagasta,
18 marzo 2008, Rol N 490-07, LegalPublishing N 38518, cons 2 a 5 (Redaccin del Abogado Integrante
Roberto Contreras); Corte Suprema, 3 octubre 2002, Rol N 2.646-02, LegalPublishing N 26031, cons 2
(Redaccin del Ministro Hernn lvarez).
cuanto ste o sus herederos son legitimarios pasivos de la misma, es decir, el
legtimo contradictor de una demanda de esta naturaleza. No hubo recurso de
casacin.

Seplveda con Seplveda: El demandante interpone accin de impugnacin

de paternidad en contra de su hijo, representado legalmente por su madre, para
que se declare que el menor no es su hijo. El tribunal de primera instancia rechaza
la demanda. Se alza la parte demandante y la Corte de Apelaciones de
Concepcin58 esgrime que el art. 216 establece que puede impugnar la filiacin
toda persona que pruebe tener un inters actual en ello, en el plazo de un ao
desde que tuvo dicho inters y pudo hacer valer su derecho. Sostiene que la
accin intentada por el demandante est fuera de plazo, debido a que existe una
sentencia sobre alimentos anterior de la cual se puede establecer que el inters
del demandante no nace desde la dictacin de la sentencia, sino que en una
poca anterior, en donde el demandante reconoce segn las declaraciones que
constan en dicho proceso que le otorgaba una pensin voluntaria de alimentos a
su hijo, por lo que se entiende que la accin se encuentra prescrita, toda vez que
no fue ejercida dentro de plazo. Por tanto, se confirma la sentencia de primera
instancia.

3.- Quin tiene un inters actual para impugnar?

En lo que sigue presento un universo de casos en donde la parte demandante

esgrime, con xito o sin l, el inciso final del art. 216 para poner trmino a una
filiacin ya establecida.

3(a) La mujer del padre que reconoci en contra de la madre del hijo
reconocido:

Atton con Brito: La mujer del difunto padre que reconoce al hijo deduce accin
de impugnacin de filiacin en contra de la madre, en representacin del menor.
Funda su accin en que por el testamento dejado por su difunto marido se ha
enterado de la existencia del menor, a quien l haba dejado disposiciones
testamentarias a su favor. Alega que existen dos razones por las cuales el menor
no puede ser el hijo de su marido: la primera es porque la madre a la fecha del
nacimiento del menor tena vnculo matrimonial con otra persona, por lo que
habra en ese caso filiacin matrimonial y segundo, porque durante la fecha de
concepcin del menor su marido no estaba apto para procrear, pues en ese
momento se encontraba sometido a quimioterapia y radioterapia por el cncer que
padeca, por lo que es imposible la concepcin. Invoca el art. 216 sealando que
el inters que le asiste emana de la circunstancia de que en virtud de este
reconocimiento, la madre y el menor referido han sido beneficiados con una
pensin asistencial que provoca, como contrapartida, una disminucin la que le

58
Corte de Apelaciones Concepcin, 25 marzo 2011, Rol N 29-11, LegalPublishing N 48515, cons 3 y 4
(Redaccin del Abogado integrante Mauricio Ortiz).
corresponde en su condicin de cnyuge, y en el caso del menor, se le reconocen
derechos hereditarios que no le corresponden.
La demandada contesta la demanda sealando que debe ser rechazada, ya
que se pretende obtener un lucro econmico a costa de un nio y adems, seala
que el matrimonio que indica la actora fue declarado nulo. A su vez, esgrime que
la actora ha interpuesto la accin en virtud de los artculos 180, 184, 186 y 208, los
cuales fueron modificados por la Ley 19.585 lo que de acuerdo a su artculo 9 ella
entrara en vigencia un ao despus de su publicacin en el Diario Oficial. Seala
que puede impugnar la filiacin de su hijo en virtud del 216, pero esto no es
aplicable al caso, toda vez que su hijo adquiri la calidad de hijo natural cuando se
encontraba vigente el antiguo art. 271. Estima que el antiguo Cdigo Civil es la
norma aplicable al caso de autos, por cuanto el menor naci y fue reconocido
mucho antes de la entrada en vigencia de la Ley 19.585, es decir, adquiri la
calidad de hijo por una ley que actualmente se encuentra derogada.
El Tribunal de primera instancia59 rechaza la demanda, aunque seala que la
accin no es extempornea, indica tambin que no hay filiacin matrimonial del
menor. A su vez indica que la demandante no ofreci prueba suficiente para
acreditar que su marido no pudo tener acceso carnal con la madre del menor.
Finalmente, seala que el reconocimiento es irrevocable.
La Corte de Apelaciones de Temuco 60 considera que para el caso rige el
Cdigo Civil modificado, al igual que las ventajas y obligaciones que ha impuesto
la ley posterior, es decir, las que emanan de las modificaciones de la Ley 19.585.
Estima que al haber nacido el menor durante la vigencia del matrimonio, la filiacin
por mandato del art. 180 es la de hijo matrimonial de esos cnyuges, por lo que la
inscripcin y reconocimiento por parte del difunto no surte efecto y quedo
consagrada en virtud de la presuncin pater is est. Por lo tanto, revoca la
sentencia y acoge la demanda de impugnacin de paternidad no matrimonial
deducida por la parte demandante.
Voto disidente Ministro Hctor Toro Carrasco: Seala que la nica filiacin que
tiene el menor es la no matrimonial establecida por el reconocimiento del difunto.
A su vez, estima que para impugnar la demandante la filiacin debi
conjuntamente reclamar una nueva filiacin, sin embargo, ninguna de estas
exigencias cumpli la actora.
Se interpone recurso de casacin en el fondo ante la Corte Suprema pero se
tiene a la parte por desistida del recurso.

Luna con Muller: La demandante deduce accin de impugnacin de filiacin

en contra de la madre de la menor, a fin de que de que se declare que la menor no
es hija de su cnyuge. Aduce como fundamento de su demanda que su cnyuge
reconoci a la menor, pero posteriormente supo que no era su hija biolgica.
Invoca el inciso final del art. 216 el que precepta que la paternidad puede ser
impugnada por toda persona que pruebe inters actual en ello, en el plazo de un
ao desde que tuvo ese inters y pudo hacer valer su derecho. A su vez esgrime
59
Primer Juzgado Civil Temuco, 24 octubre 2001, Rol N 100.583, LegalPublishing N 28353, cons 7 a 10
(Redaccin del Juez Carlos Gutirrez).
60
Corte de Apelaciones Temuco, 06 mayo 2002, Rol N 1.843-01, LegalPublishing N 28353, cons 5 a 8
(con el voto disidente del Ministro Hctor Toro).
el art. 189 sealando que el reconocimiento es irrevocable, sin embargo seala
que estas normas son contradictorias en cuanto a sus efectos, por lo que debe
primar la verdad biolgica ante la verdad formal.
Argumenta que el inters sealado por el art. 216 puede ser pecuniario, moral u
otro y dicho inters, ella lo tiene no slo por ser la cnyuge del padre reconociente,
sino que adems ella se encuentra embarazada, por lo que se le debe
proporcionar alimentos y otras obligaciones que impone la ley. Adems existe
causa sobre alimentos donde su cnyuge fue condenado a pagar pensin
alimenticia. Lo anterior, perjudica los intereses pecuniarios de ella y su hijo, ya que
dichos recursos econmicos deben emplearse en todo el proceso de embarazo y
posteriormente en toda la crianza y el desarrollo de su hijo. Adems, seala que
existe un inters moral, ya que ve perturbada constantemente su vida matrimonial.
La demandada, en tanto, solicita el rechazo de la demanda y alega la posesin
notoria del estado civil.
El tribunal de primera instancia61 acoge la demanda y seala que es claro que
la cnyuge tiene un inters pecuniario, ya que de mantenerse la filiacin se
afectarn sus derechos hereditarios y se perjudicarn los derechos de alimentos a
que est obligado su cnyuge, aunque es discutible el inters actual respecto de
los derechos hereditarios considera que la demandante tiene legitimacin activa
para impugnar la filiacin. Adems seala que se orden la realizacin de la
prueba pericial biolgica, a la que no concurri la demandada, lo que constituye
una presuncin grave y precisa en trminos que permite tener por no acreditada la
paternidad biolgica.
La Corte de Apelaciones de Valdivia62 revoca la sentencia sealando que segn
el artculo 74 la existencia legal de toda persona comienza al nacer y la
demandante nunca ha acreditado que su hija naci, por lo que no puede
atribursele la calidad de titular de derechos ni concluirse que tiene inters actual
en impugnar la filiacin. Adems seala que la obligacin de proporcionar
alimentos de su cnyuge tiene su origen en la ley, pero el reconocimiento y su
cuanta dependen de las circunstancias de hecho que imperen al momento de
demandarla, por lo que no se puede sostener que configure un inters actual, ya
que ms bien se trata de una mera expectativa de conseguir el beneficio.
La parte demandante interpone recursos de casacin en la forma y en el fondo,
la Corte Suprema 63 declara inadmisible el recurso de casacin en la forma, ya que
los hechos en que se funda no constituyen las causales invocadas y se rechaza el
recurso de casacin en el fondo.

3(b) Los hijos del padre que reconoci en contra de la madre del menor
reconocido:

Besnier y otros con Tapia: Los demandantes deducen accin de impugnacin

en contra de la madre de la menor, en calidad de madre de filiacin no

61
Juzgado Civil La Unin, 17 junio 2003, Rol N 40.709, LegalPublishing N 32630, cons 6 a 11 (Redaccin
del Juez Juan Opazo).
62
Corte de Apelaciones Valdivia, 28 octubre 2004, Rol N 437-04, LegalPublishing N 32630, cons 2 y 3
(Redaccin del Abogado Integrante Hctor Mndez).
63
Corte Suprema, 08 agosto 2005, Rol N 5.588-04, LegalPublishing N 32630, cons 2 y 3.
matrimonial. Fundan su accin en que su padre biolgico mantuvo una relacin
sentimental con la demandada de poco tiempo, cuando l presentaba los primeros
sntomas de una bipolaridad, enfermedad que motiv que haya sido declarado con
invalidez total por la Superintendencia de Salud, y que en el ltimo tiempo la
demandada le coment que producto de la relacin naci la menor. Debido a lo
anterior, ste reconoci a la menor como su hija. Agregan los demandantes que
ellos tomaron conocimiento de esto, cuando su padre les coment que la madre
de la menor lo iba a demandar por pensin de alimentos. La demandada, por su
parte, seala que no existi ninguna relacin de carcter sentimental con el padre
de los actores, sostiene que una vez que quedo embarazada recin comenz una
relacin entre ellos y ah es donde la menor empez a ver al padre de los menores
como figura paterna y que fue por insistencia de l lo que llev al reconocimiento
de la menor. Seala adems que la accin del art. 216 que deducen los actores se
encuentra prescrita. El tribunal de primera instancia rechaza la demanda por
caducidad, en atencin a que la demanda se present vencido el plazo de un ao
que tenan los actores para ejercer la accin de impugnacin.
En contra de esta resolucin se interpone recurso de apelacin ante la Corte de
Apelaciones de Antofagasta64 quien estima que el objeto de la accin interpuesta
est centrada en el futuro o destino de la menor por lo cual las partes debieron
referirse al inters superior que preconiza la legislacin mundial a favor del nio,
que de lo que se puede constatar las partes no mencionaba nada respecto a este
principio. La Corte Suprema anula de oficio la sentencia al sostener que las partes
no hicieron referencia al inters superior del menor ni a la posesin notoria del
estado de hijo.

3(c) El padre matrimonial en contra de la madre:

Swanne con Matamala: El demandante interpone demanda de impugnacin de

paternidad matrimonial y reclamacin de filiacin en contra de la madre de la
menor en virtud del art. 212, para que se declare que la menor no es hija del actor.
Funda su demanda sealando que l es una persona no vidente y en esa
condicin contrajo matrimonio, el cual tiempo despus fue declarado nulo. Sin
embargo, el sigui entregando pensin alimenticia a la hija de filiacin matrimonial,
aunque la demandada le haba comentado que la menor no era su hija. Por lo
anterior, seala que al ser nulo el matrimonio tambin es nula la filiacin
matrimonial. Para fundamentar lo anterior, cita al profesor Ren Abeliuk,
sosteniendo que fallos de la Corte Suprema haban resuelto que como el
legislador no reglament la impugnacin basada en la falta de matrimonio o su
nulidad, esta impugnacin poda hacerla cualquiera que tuviera inters en ella y en
cualquier tiempo, ya que el matrimonio es la nica fuente de legitimidad, y si falta
sta, carece de su base esencial, y de ah que la ley no limite ni reglamente el
derecho de impugnacin. A su vez, seala que el autor agrega que el art. 212 no
establece causales para la impugnacin, por lo que una de ellas puede ser que se
discuta el matrimonio mismo, y en consecuencia sigue siendo vlida la conclusin

64
Corte de Apelaciones Antofagasta, 23 diciembre 2010, Rol 183-10, LegalPublishing N 47055, cons 6 a 10
(Redaccin del Abogado Integrante Alfonso Leppes).
que la impugnacin puede producirse indirectamente por la nulidad o inexistencia
del matrimonio.
Adems, el demandante solicita pericia biolgica, de la cual resulta la exclusin
de paternidad del padre con la menor. La demandada, en tanto, rechaza de plano
la accin sealando que no obstante la nulidad del matrimonio, ste produce
efectos como si fuera vlido respecto de los hijos. Seala a su vez, que la
posibilidad de impugnar la paternidad, no se puede referir a la falta de matrimonio,
dado que produce efectos como si fuera vlido.
El tribunal de primera instancia65, seala que a pesar que el art. 122 inciso
segundo seala que la nulidad del matrimonio declarada por incompetencia del
Oficial del Registro Civil, por no haberse celebrado ante el nmero de testigos
requeridos por ley o por inhabilidad de stos, no afectar la filiacin matrimonial de
los hijos, conforme a los hechos que se han acreditado en la causa, debe
acoger la accin intentada por el actor.
La Corte de Apelaciones de Antofagasta66, en tanto, revoca la sentencia
sealando que para que la accin de simple impugnacin sea acogida, es
necesario que se interponga contra legtimo contradictor, dentro del plazo
establecido por el legislador. En dicha accin, la legitimacin pasiva recae en el
menor cuya filiacin est siendo impugnada, como lo seala el art. 317. Por lo que
en el caso esto no se cumple, ya que la demanda se dirigi en contra de la madre
de la menor cuya filiacin se impugna, lo que basta por s solo para rechazar la
accin. Adems, considera que en la oportunidad en que se interpuso la demanda,
el derecho ya se encontraba extinto.
Contra esta resolucin se deduce recurso de casacin en la forma y en el fondo
ante la Corte Suprema 67, los cuales fueron rechazados, dado que el actor no
acredit encontrarse dentro del plazo del art. 212 y porque hay falta de
legitimacin pasiva por parte de la madre, toda vez que ella se desempea como
cuidadora de la menor, ya que la ley prev formas y trmites para la
representacin judicial del incapaz.

3(d) La madre en contra de quien reconoci al hijo:

Merino con Tavali: La madre del menor impugna la paternidad interponiendo

demanda de impugnacin en contra del padre que reconoci al menor sin ser su
padre biolgico. El menor se encuentra bajo el cuidado del demandado junto con
su mujer, por habrselo entregado la madre toda vez que sta se cambi de
domicilio y posteriormente no fue posible ubicarla. Con el objeto de que el nio
obtuviera mayores beneficios de salud es que el demandante decidi reconocerlo.
El tribunal de primer grado acoge la accin entablada.

65
Tercer Juzgado de Letras Antofagasta, 05 mayo 2004,, Rol N 48.497, LegalPublishing N 32200, cons 9 y
10 (Redaccin de Ruth Alvarado).
66
Corte de Apelaciones Antofagasta, 15 septiembre 2004, Rol N 418-04, LegalPublishing N 32300, cons 10
a 12 (Redaccin de Laura Soto).
67
Corte Suprema, 13 junio 2005, Rol N 4.827-04, LegalPublishing N 32200, cons 8 a 12 (Redaccin del
Ministro Domingo Kokisch).
 La Corte de Apelaciones de San Miguel 68 estima que si bien en la causa se
acredit fehacientemente que el demandado no es el padre biolgico del menor en
virtud de la prueba pericial, es preciso considerar los efectos que la decisin del
juez de primera instancia pueden producir en el caso. Seala que adems, se
debe tener presente que la demandante slo ejerci la accin de impugnacin sin
que como necesario complemento hubiere deducido la reclamacin de quien es el
verdadero padre del menor. Adems, esgrime que la sentencia dictada en primera
instancia no produce efecto benfico alguno a favor del menor y, por el contrario, a
pretexto de establecer una verdad biolgica le causa un serio menoscabo, por lo
que se revoca la sentencia dictada por el tribunal de primer grado.

Gajardo con Medina: La madre de la menor deduce accin de impugnacin en

contra del padre que reconoci voluntariamente. Funda su demanda en que el
demandado no es el padre biolgico y se ampara en el art. 216 inciso final.
Adems alega la posesin notoria del estado de hija. El demandado, rechaza la
demanda en todas sus partes sealando que la parte demandante no posee
legitimacin activa para demandar la impugnacin.
El tribunal de primer grado acoge la demanda. En contra de la sentencia se
recurre ante la Corte de Apelaciones de Concepcin69, la cual considera que a
pesar de que el resultado de la pericia biolgica excluye la paternidad, no se ha
probado la existencia de razones graves que demuestren la inconveniencia de
hacer prevalecer la posesin notoria del estado civil por sobre la verdad biolgica.
Por lo que confirma la sentencia de primer grado

4.- Una sntesis de la legitimacin activa en la impugnacin:

Para recordar los distintos argumentos utilizados por la litigacin de familia,

tanto por los abogados de las partes como por los jueces, echar mano de los
casos que he identificado a lo largo de esta segunda parte:

4(a) El padre biolgico en contra del padre de filiacin matrimonial: La

jurisprudencia ha sealado respecto de este escenario lo siguiente:

(a) El art. 205 prescribe que la accin de reclamacin de filiacin

no matrimonial corresponde al padre o madre, cuando el hijo tenga determinada
una filiacin diferente, como ocurre en el caso. Adems, el mismo artculo seala
que se debe sujetar a las reglas del art. 208, el que indica que para reclamarse
otra filiacin debe ejercerse en forma simultnea la accin de impugnacin, lo que
habilita al padre para interponer tal accin;70
(b) La prueba biolgica puede derribar a la presuncin pater is est
quem nuptias demostrant;

68
Corte de Apelaciones San Miguel, 21 julio 2011, Rol N 144-11, LegalPublishing N 50239, cons 3 a 5
(Redaccin del Abogado Integrante Carlos Gajardo).
69
Corte de Apelaciones Concepcin, 22 de julio de 2011, Rol N 280-11, LegalPublishing N 50606, cons 6 a
9 (Redaccin del Ministro Diego Simprtigue).
70
Gmez de la Torre (2007), ob. cit., 90.
 (c) Para evitar el establecimiento de una doble filiacin, se debe
ejercer simultneamente con la accin de reclamacin;
(d) La accin de impugnacin es imprescriptible en el caso por
aplicacin del art. 208. Por lo que no puede alegarse caducidad de la accin por
parte del demandado.

En cuanto a la doctrina no existe mayor debate respecto al tema, la profesora

Veloso seala incluso que en este evento la accin de impugnacin se hace
imprescriptible. Sin embargo, hace mencin a que puede ocurrir que no obstante
la declaracin de no caducidad de la accin de impugnacin, podra ocurrir que la
accin de reclamacin no prosperara, en definitiva, y entonces, tampoco la de
impugnacin, si hubiere posesin notoria del estado de hijo y el Tribunal prefiriera
esta ltima frente a la verdad biolgica71.

4(b) La madre en contra del padre de filiacin no matrimonial: La

jurisprudencia ha sealado respecto de este escenario lo siguiente:

(a) En este caso al ser la madre la representante legal del menor

est amparada en virtud del art. 214, quien la habilita para impugnar la filiacin en
el plazo de un ao contado desde el nacimiento del hijo; 72
(b) La prueba pericial de ADN que excluye la paternidad del
marido con el menor, resulta determinante al momento de acoger la accin.

La doctrina seala que la cnyuge en esta situacin estara reconociendo su

adulterio en el juicio de filiacin.73

4(c) El padre biolgico en contra de los padres legales: La jurisprudencia ha

sealado respecto de este escenario lo siguiente:

(a) Los artculos 205 y 208 permiten impugnar y reclamar la filiacin;

(b) El tribunal debe ser garante del respeto a los principios de la
Convencin de los Derechos de Nio, como es el derecho a la identidad y el
inters superior del menor;
(c) El hecho que el actor demuestre arrepentimiento y que
despliegue todos sus esfuerzos por enmendar sus errores es una variable a
considerar segn la Corte Suprema;
(d) La primaca del inters superior del nio en el mbito de la
solucin de conflictos no puede desconocer los derechos de quienes,
ejercitndolos, intentan hacer valer aquellos que emanan de su vinculacin con los
mismos.

71
Veloso (1999), ob. cit., 88-89.
72
Veloso (1999), ob. cit., 88.
73
Gmez de la Torre (2007), ob. cit., 101. Seala tambin que sta tendr que admitir que su marido no es el
padre, reconociendo que mantena con una o ms personas relaciones sexuales simultneas. Esta situacin
no era admitida en la antigua ley, pero hoy da se privilegia el derecho del hijo a saber quin es su padre y no
se cuestiona la conducta de la madre.
 4(d) El padre que reconoci al hijo en contra de la madre: En este caso
encontramos dos posturas de nuestros tribunales de justicia. Algunos sealan que
el padre que reconoci al hijo puede ejercer la accin de impugnacin en contra
de la madre y otros, sealan que el art. 189 lo inhabilita para entablar dicha
accin. Abarcaremos este tema ms adelante cuando nos refiramos al
reconocimiento por complacencia.

4(e) El padre en contra de la madre como representante legal del hijo: En

virtud del inciso final del art. 216 el padre puede demandar, ya que faculta para
entablar la demanda de impugnacin de filiacin no matrimonial a toda persona
que prueba un inters actual en ello. Respecto a la legitimacin pasiva, si la posee
la representante legal.74

4(f) La mujer del padre que reconoci en contra de la madre del hijo
reconocido: Al igual que el caso anterior la cnyuge se encuentra facultada en
virtud del inciso final del art. 216, ya que al referirse al inters actual, se seala
que el difunto dej disposiciones testamentarias y una pensin asistencial a favor
del menor.

4(g) Los hijos del padre que reconoci en contra de la madre del menor
reconocido: Los demandantes se encuentran facultados en virtud del inciso final
del art. 216, el que prescribe que puede impugnar todo aquel que tenga un inters
actual, dentro del plazo de un ao desde que tuvo ese inters y pudo hacer valer
su derecho. No obstante ello, a pesar de que los hijos en el caso se encontraban
legitimados, el plazo ya haba caducado.

4(h) El padre matrimonial en contra de la madre: El problema en este caso

no es sobre la titularidad de la accin, sino que respecto a la legitimacin pasiva
de la madre para ser demandada. En esta situacin el legitimario pasivo de la
accin de impugnacin de filiacin es el hijo, si es el marido quien ejerce la accin
o sus herederos o los terceros perjudicados75. Todo lo anterior, en virtud del art.
317 inciso segundo que prescribe que las sentencias para que produzcan efectos
deben ser pronunciadas en contra de un legtimo contradictor.

4(i) La madre en contra del padre que reconoci al hijo: En virtud del art.
216 inciso final, la madre se encuentra facultada para impugnar. Sin embargo, en
los casos en cuestin no se dedujo simultneamente accin de reclamacin, por lo
que el tribunal vel por el inters superior del menor.

4(j) El reconocimiento por complacencia: Nuestra jurisprudencia de familia

est dividida al momento de resolver si el padre que reconoci voluntariamente al
hijo, posee la facultad de posteriormente impugnarla, tras conocer el resultado del
examen de ADN que excluye la paternidad. En lo que sigue resumo las dos tesis
que sostienen los tribunales de familia al respecto:

74
Veloso (1999), ob. cit., 90.
75
Veloso (1999), ob. cit., 89.
 4(j.1) El padre se encuentra legitimado:

(a) El art. 189 prescribe que el reconocimiento es

irrevocable, lo que significa que no puede dejarse sin efecto por quien lo realiz.
Sin embargo, esto no obsta a que se pueda impugnar, ya que en este caso sera
el tribunal quien lo dejara sin efecto;
(b) El plazo establecido por el art. 202 para interponer la
accin de nulidad de reconocimiento, no significa que prohba a quien prest el
reconocimiento y que en una poca posterior supo que el menor no era su hijo,
para impugnar en virtud del art. 216 inciso final;
(c) Seala que el art. 216 es claro y no hace distincin
alguna, por lo que no cabe al intrprete hacerlo. En efecto, estamos inmersos en
el rea de las relaciones de familia por lo que hay que ser cuidadoso al momento
de interpretar, ya que podra afectarse los intereses de los menores.

4(j.2) El padre no se encuentra legitimado:

(a) Seala que el art. 216 expresa quienes son los titulares
de la accin de impugnacin, sin embargo no incluye al padre que realiz el
reconocimiento como uno de ellos. En efecto, la accin de impugnacin de
reconocimiento puede ejercerla el representante legal del hijo incapaz
(generalmente la madre), en inters del hijo, el hijo capaz, los herederos del hijo
fallecido y toda persona que pruebe un inters actual en la impugnacin, en plazos
que varan segn quien sea el titular de la accin;76
(b) La doctrina seala que el inciso final del art. 216 se
refiere a terceros interesados, por lo que quien realiz el reconocimiento no tiene
la calidad de tercero involucrado, por tanto no cumple con el requisito para
impugnar la filiacin;
(c) No puede impugnarse la paternidad determinada por
reconocimiento, debido que atentara contra el principio que obliga a ser coherente
con nuestras conductas. Adems que hacerlo atenta contra la estabilidad de la
filiacin de una persona. En efecto, y como seala el profesor Gandulfo citando a
F. Rivero Hernndez quien reconoce en la forma y con las condiciones legales es
porque quiere que se produzcan los efectos legales correspondientes a la relacin
paterno filial;77
(d) La accin de impugnacin tiene como objetivo
impugnar la filiacin y no el ttulo que la atribuye;

76
HERNNDEZ, Gabriel (2008), Crticas a la regulacin del reconocimiento de paternidad o maternidad del
menor de edad en el Cdigo Civil Chileno, en Estudios de derecho civil IV, AbeledoPerrot LegalPublishing, 1
Edicin, Santiago, 123.
77
GANDULFO, Eduardo (2007), Reconocimiento de paternidad. Tpicos y cuestiones civiles, en Revista
Chilena de Derecho, vol. 34 N 2, Santiago, 208.
 (e) El reconocimiento es un acto voluntario, por lo que la
ley le da el carcter de irrevocable en el art. 189, por lo que el padre no puede
accionar en contra de su propio acto.78

El profesor Ren Ramos Pazos razona de la misma manera y seala al

respecto que el supuesto padre siempre estar excluido de la legitimacin activa,
o sea, de ser parte en un proceso, en caso de que este haya dispensado su
reconocimiento al hijo.79

Por su parte, el profesor Gandulfo seala que el reconocimiento no es una

simple declaracin, donde se debe expresar un conocimiento cierto acerca de un
hecho personal histrico, como de haber engendrado a una persona, sino un acto
de admisin de la paternidad basado en cierta evidencia sobre hechos conexos a
la progenitura. Por lo tanto, el derecho valora solo la voluntad de reconocer sobre
esa evidencia de posibilidad, esto es, la decisin de admitir la propia paternidad,
configurando a este acto como un acto de admisin. Sin embargo, seala el
autor que la pretensin de la accin de impugnacin sostiene derechamente que
el actor/reconociente no es el padre, en contra de la expectativa que el
vlidamente gener. Es decir, necesariamente no admite o rechaza que l es el
padre, y por eso pide la investigacin y actuacin judicial en su reemplazo. Se
pretende que el juez realice algo que l no puede hacer, precisamente porque el
derecho lo ved, pues no poda desdecirse de la mencionada admisin.80

(f) La ley al decir toda persona se refiere a terceros a

ajenos a la filiacin que se pretende impugnar, por lo que no cabra aqu la
titularidad del padre que reconoce, toda vez que se entiende que l no tiene un
inters actual en el juicio;
(g) Habra una revocacin simulada o encubierta del
reconocimiento, al aceptar que el padre impugne la filiacin, lo que est prohibido
por el legislador.

4(k) El inters actual para impugnar: El inciso final del artculo 216
sostiene que podr impugnar la paternidad determinada por reconocimiento toda
persona que pruebe un inters actual en ello, en el plazo de un ao desde que
tuvo ese inters y pudo hacer valer su derecho. Sin embargo, la ley no describe a
qu se refiere cuando se habla del inters actual, por lo que surgen ciertas
interrogantes al respecto: Qu se entiende por inters actual?, puede ser tal

78
Gmez de la Torre (2007), ob. cit., 103 seala que el padre no es titular de la accin, pero s puede
entablar la accin de nulidad de reconocimiento, comprobando la invalidez de ste. Procede cuando el padre
reconociente ha sido vctima de error, fuerza o dolo; tambin corresponder a sus herederos, en conformidad
con el art. 1684. La accin se intentar contra el reconocido aunque l no haya sido partcipe en el vicio del
consentimiento. En el mismo sentido se pronuncia Gandulfo (2007), ob. cit., 218. Indicando a propsito de la
irrevocabilidad del reconocimiento que: no se puede disponer de su propio acto, ni de forma unilateral ni
contando con el acuerdo o respaldo de los involucrados, como si el reconocido entregase una autorizacin por
escrito para que el reconociente revoque, o que estando fuera del plazo para repudiar, ambos acuerden
solemnemente la revocacin del acto.
79
Ramos (2007), ob. cit., 416.
80
Gandulfo (2007), ob. cit., 219.
inters patrimonial?, cmo se prueba dicho inters?, constituye un requisito
para interponer la accin? Segn se mostr, los tribunales de familia han
entendido por inters actual lo siguiente:

(a) La mujer del difunto padre que reconoce al hijo posee

inters actual para accionar de impugnacin en contra de la madre, en
representacin del menor por el hecho que en un testamento su difunto marido
dej disposiciones testamentarias a favor del menor reconocido, lo que provoca
una disminucin econmica para ella, al ser beneficiado el menor con una pensin
asistencial;
(b) Existiendo la posibilidad de que se interponga una
demanda de alimentos en contra del padre, sus hijos aducen inters actual y
demandan de impugnacin a la madre del menor a quien su padre reconoci;
(c) La doctrina se inclina por sealar que tal inters se
refiere al inters patrimonial o pecuniario;81
(d) Como el art. 216 exige probar el inters actual y el art.
61 de la Ley de Tribunales de Familia no permite recibir la causa a prueba
respecto de las excepciones, debe concluirse que la prueba del inters actual no
se debe considerar como requisito de admisibilidad de interposicin de la accin
misma, sino que est encaminada a determinar el xito o fracaso de la accin
misma de impugnacin, de manera que la alegacin de la inexistencia de dicho
inters actual, no se refiere a la correccin del procedimiento, sino afecta el fondo
de la accin deducida, por lo que opuesta como excepcin dilatoria, debe ser
rechazada.82

81
Gmez de la Torre (2007), ob. cit., 102.
82
Corte de Apelaciones Santiago, 13 agosto 2008, Rol N 4.335-2007, LegalPubishing N 39657, cons 3
(Redaccin del Abogado Integrante Benito Mauriz).
 Conclusiones

Dado que la sntesis de los argumentos de cada problema ha sido expuesta a lo

largo del trabajo, no cabe ahora repetir lo ya dicho. Con todo, del anlisis
jurisprudencial y de la literatura del derecho de familia es importante recordar las
siguientes ideas centrales:

(1) En los ltimos once aos (2000 a 2011) han existido en los tribunales y en la
academia dos posiciones en cuanto a la legitimacin pasiva que le asiste a
los herederos del padre fallecido en un juicio de reclamacin de filiacin
biolgica. La tesis amplia basada en el art. 317 y la tesis restringida al tenor
del art. 206;

(2) Los principales argumentos que expone la tesis amplia giran en torno al
derecho a la identidad, mientras que los razonamientos de la mirada
restringida se manifiestan principalmente en relacin a la historia fidedigna
de la ley y a la proteccin de los intereses de los herederos demandados;

(3) La posicin mayoritaria actual en la jurisprudencia es el art. 317 entendido

como regla general, lo que se ve reflejado en los fallos de la Corte suprema
al conocer del recurso de casacin a raz del voto disidente del Ministro
Domingo Kokisch y Abogado Integrante Ren Abeliuk en Mansilla;

(4) La titularidad de la accin de impugnacin es un asunto debatido en la

jurisprudencia. Los fallos reconocen legitimacin activa a un universo de
hiptesis distintas: el padre biolgico en contra del padre de filiacin
matrimonial; la madre contra el padre de filiacin no matrimonial; el padre
biolgico contra los padres legales; el padre contra la madre como
representante legal del hijo; la mujer del padre que reconoci en contra de la
madre del hijo reconocido; los hijos del padre que reconoci en contra de la
madre del menor reconocido; el padre matrimonial contra la madre y la
madre en contra del padre que reconoci al hijo;

(5) Especialmente la legitimacin activa para impugnar la filiacin del padre

que reconoci por complacencia se discute en los tribunales;

(6) El inters actual es una puerta que puede abrir o cerrar el paso a las
demandas de impugnacin, segn cmo sea que la interpreten los
tribunales. Para la literatura del derecho de familia y la jurisprudencia en
general debe entenderse como un inters netamente patrimonial o
pecuniario, no moral.
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