DEONTOLOGIA

a.1 Deontologa profesional, organizacin y ejercicio de la

profesin de abogado.

1. Principios esenciales de la profesin de abogado.

2. Derechos y deberes de los abogados.
3. El Estatuto General de la abogaca espaola.
4. Los colegios profesionales de abogados. La organizacin colegial.
5. Las formas de ejercicio de la profesin: individual y colectiva. Relacin
laboral especial.
6. Rgimen de previsin social de los abogados.
7. Obligaciones del abogado ante la Ley de proteccin de datos y el
blanqueo de capitales.
8. La responsabilidad del abogado en el ejercicio de su profesin: civil,
penal y disciplinaria.
9. El seguro de responsabilidad civil. La cobertura de la responsabilidad
civil profesional.
10. Los honorarios: determinacin y procedimientos de reclamacin e
impugnacin.
11. La contabilidad y la fiscalidad del abogado.

1
a.2 Cuestiones generales de la asistencia letrada y del proceso.

12. Tutela judicial efectiva. El derecho al juez ordinario predeterminado

por la ley. El derecho a la defensa y a la asistencia letrada.
13. Ley de Planta y Demarcacin judicial. La organizacin judicial.
14. Los rdenes jurisdiccionales. Jurisdiccin y competencia. Extensin y
lmites de la jurisdiccin en cada orden jurisdiccional.
15. El sistema jurisdiccional de la Unin Europea. Competencias de los
Tribunales europeos e internacionales y asuntos que se pueden plantear.
16. Proteccin de los derechos fundamentales.
17. Mecanismos jurdicos de defensa. Estrategias para la defensa de los
derechos de los clientes.
18. La defensa en los mecanismos extrajudiciales de resolucin de
conflictos: el arbitraje, la mediacin, la transaccin, la negociacin y
otros.
19. La buena fe, el abuso de derecho y el fraude de ley.
20. Hechos y actos procesales. Actos preparatorios de los juicios.
Cuestiones incidentales. La aclaracin del proceso. La pretensin como
objeto del proceso.
21. Las cuestiones prejudiciales.
22. Asistencia jurdica gratuita.
23. El turno de oficio.
24. Los efectos econmicos del proceso; costas y tasas judiciales.
Supuestos de devengo de tasas. Criterios para la imposicin en los
distintos rdenes jurisdiccionales. La tasacin de costas.

2
Deontologa profesional, organizacin y ejercicio de la
Profesin de Abogado:

1. PRINCIPIOS ESENCIALES DE LA PROFESIN DE

ABOGADO

Artculo 1

1.La abogaca es una profesin libre e independiente que presta un servicio a la

sociedad en inters pblico y que se ejerce en rgimen de libre y leal competencia,
por medio del consejo y la defensa de derechos e intereses pblicos o privados,
mediante la aplicacin de la ciencia y la tcnica jurdicas, en orden a la concordia, a
la efectividad de los derechos y libertades fundamentales y a la Justicia.

2.En el ejercicio profesional, el abogado queda sometido a la normativa legal y

estatutaria, al fiel cumplimiento de las normas y usos de la deontologa profesional
de la abogaca y al consiguiente rgimen disciplinario colegial.

3.Los organismos rectores de la Abogaca espaola, en sus mbitos respectivos, son:

el Consejo General de la Abogaca Espaola, los Consejos de Colegios de Abogados y
los Colegios de Abogados. Todos los organismos colegiales se sometern en su
actuacin y funcionamiento a los principios democrticos y al rgimen de control
presupuestario anual, con las competencias atribuidas en las disposiciones legales y
estatutarias.

La profesin de abogado se configura como uno de los pilares bsicos de un

Estado de Derecho, pues a travs de la misma se articula en buena medida el
derecho fundamental de defensa que consagra el artculo 24 de nuestro texto
constitucional. En el ejercicio de su profesin, el abogado, al defender los derechos y
libertades de sus clientes, no slo les sirve a ellos, sino que tambin presta un
importante servicio a la sociedad participando activamente en el ejercicio del
derecho de defensa y contribuyendo con ello a la justicia y a la paz social. Quizs por
ello la Constitucin de 1978 ha incluido la figura del abogado en cuatro de sus
normas: en el artculo 17.3, como garante y custodio de la libertad que a toda
persona corresponde; en el artculo 24.2, encarnando el derecho fundamental de
defensa; y en los artculos 122.3 y 159.2, como posible candidato a integrar, por su
formacin, el Consejo General del Poder Judicial y el Tribunal Constitucional.

A la vista de lo dispuesto en el Estatuto General de la Abogaca y del Cdigo

3
Deontolgico de la Abogaca Espaola podemos sealar como principios
fundamentales de la profesin de abogado, los siguientes: la independencia, la
libertad, la dignidad, la integridad y el secreto profesional. A ellos dedicaremos las
siguientes lneas.

El Principio de Independencia:

Artculo 2

1.La independencia del abogado es una exigencia del Estado de Derecho y del
efectivo derecho de defensa de los ciudadanos, por lo que para el abogado
constituye un derecho y un deber.

2.Para poder asesorar y defender adecuadamente los legtimos intereses de sus

clientes, el abogado tiene el derecho y el deber de preservar su independencia frente
a toda clase de injerencias y frente a los intereses propios o ajenos.

3.El abogado deber preservar su independencia frente a presiones, exigencias o

complacencias que la limiten, sea respecto de los poderes pblicos, econmicos o
fcticos, los tribunales, su cliente mismo o incluso sus propios compaeros o
colaboradores.

4.La independencia del abogado le permite rechazar las instrucciones que, en contra
de sus propios criterios profesionales, pretendan imponerle su cliente, sus
compaeros de despacho, los otros profesionales con los que colabore o cualquier
otra persona, entidad o corriente de opinin, cesando en el asesoramiento o defensa
del asunto de que se trate cuando considere que no pueda actuar con total
independencia.

Su independencia prohbe al abogado ejercer otras profesiones o actividades que la

limiten o que resulten incompatibles con el ejercicio de la abogaca, as como
asociarse o colaborar profesionalmente con empresas o profesionales que las
ejerzan, o hacer uso, en relacin con ellas, de las posibilidades contempladas en el
artculo 29 del Estatuto.

El artculo 1.1 del EGAE define la abogaca como () una profesin libre e
independiente que presta un servicio a la sociedad en inters pblico y que se ejerce
en rgimen de libre y leal competencia, por medio del consejo y la defensa de
derechos e intereses pblicos o privados, mediante la aplicacin de la ciencia y la
tcnica jurdicas, en orden a la concordia, a la efectividad de los derechos y
libertades fundamentales y a la justicia.
El EGAE consagra, pues, la independencia al igual que la libertad- como uno de los
elementos bsicos configuradores de la propia definicin de la abogaca. Y es que el
ejercicio de la profesin de abogado exige, adems de abogados libres, abogados

4
independientes e ntegros y esta independencia es una exigencia misma del Estado
de Derecho y del efectivo derecho de defensa de los ciudadanos, constituyendo para
el abogado un derecho y un deber (artculo 2.1).

Son dos las perspectivas desde las que se puede estudiar el principio de
independencia:
En primer trmino, como derecho o prerrogativa del abogado en el ejercicio del
derecho de defensa, que se traduce en el derecho a decidir y ejercer con libertad, sin
injerencias y segn su leal saber y entender tcnico-jurdico, el mejor modo de
defender el asunto encomendado.
Y, en segundo trmino, como obligacin deontolgica, que exige al abogado actuar
con independencia rechazando toda presin e interferencia en el ejercicio de su
profesin.

Libertad e independencia aparecen, pues, estrechamente unidas. De la primera

perspectiva nos ocuparemos al tratar la libertad de defensa. En cuanto a la segunda,
la independencia como obligacin deontolgica, debemos sealar que constituye un
derecho y un deber del abogado, que se traduce, de una parte, en la necesaria falta
de subordinacin del abogado en el ejercicio de su profesin frente a todos, frente al
Estado, frente a cualquier grupo social, frente a los Jueces y Tribunales, frente a su
propio cliente e incluso frente a si mismo ante potenciales conflictos de intereses.

De otra parte, la independencia se traduce en el deber del abogado de actuar con

independencia en defensa de los derechos e intereses de sus clientes, haciendo valer
esa falta de subordinacin y, por tanto, rechazando toda presin e interferencia. Y es
que, como seala el artculo 2.1.2 del CBDE:
Esta independencia es necesaria tanto para la actividad jurdica como para los
dems asuntos judiciales por cuanto el consejo del Abogado a su cliente no tiene
ningn valor real si ha sido dado por complacencia, por inters personal o como
resultado de una presin exterior.

- Independencia ante los Tribunales de Justicia:

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Ante los Jueces y Tribunales la relacin entre el justiciable que deviene cliente y el
Tribunal ante el que se litiga se articula, por lo que a la direccin tcnica del caso se
refiere, a travs del abogado, que cumple as con la importante misin de defender
ante ellos los derechos e intereses que le han sido encomendados. El abogado es
independiente, pero a diferencia de los Tribunales, no es imparcial. Por el contrario,
es necesariamente parcial, defiende a la parte.

A la hora de poder desarrollar esta actividad con eficacia, resulta fundamental la

independencia del abogado frente al Tribunal. Y a este respecto debemos ser
conscientes de que en el ejercicio de nuestra profesin los abogados no somos ms
que los Jueces y Magistrados a los que les corresponde resolver en justicia el litigio,
pero tampoco somos menos.

Por su parte, el EGAE prev en su artculo 41 la posibilidad de acudir al amparo

colegial sealando que:
Si el abogado actuante considerase que la autoridad, Tribunal o Juzgado coarta la
independencia y libertad necesarias para cumplir sus deberes profesionales, o que no
se le guardase la consideracin debida a su profesin, podr hacerlo constar as ante
el propio Juzgado o Tribunal bajo la fe del Secretario y dar cuenta a la Junta de
Gobierno. Dicha Junta, si estimare fundada la queja, adoptar las medidas oportunas
para amparar la libertad, independencia y prestigio profesionales.

Tambin el CDAE prev en la letra f de su artculo 11 la obligacin del Abogado de

mantener la libertad e independencia en el ejercicio de derecho de defensa, con
absoluta correccin, poniendo en conocimiento del Tribunal correspondiente y del
Colegio de Abogados cualquier injerencia en aqullas.

- La independencia frente al cliente y frente a si mismo: conflictos de intereses:

Asimismo el abogado debe ser independiente en el ejercicio de su profesin ante su
cliente e incluso ante si mismo, evitando que posibles conflictos de inters puedan
influir en su actuacin.

6
Frente al cliente, no podemos confundir la necesaria independencia del abogado con
la debida y fundamental defensa de los derechos e intereses que le han sido
encomendados. La relacin cliente abogado no se configura como un simple
mandato, que colocara al abogado mandatario en la obligacin de cumplir las
instrucciones del cliente mandante (artculo 1719 Cdigo Civil), sino que como ha
sealado reiteradamente nuestra Jurisprudencia, nos encontramos ante un contrato
de arrendamiento de servicios definido en el artculo 1544 del Cdigo Civil, que
genera una obligacin de medios y no de resultados y que impone al abogado el
deber de cumplir con el mximo celo y diligencia, y guardando el secreto profesional,
la misin de defensa que le ha sido encomendada, atendiendo a las exigencias
tcnicas, deontolgicas y morales adecuadas a la tutela jurdica del asunto
encomendado.

En cuanto a los posibles conflictos de intereses en los que puede verse involucrado
un abogado, podemos sealar, siguiendo en este punto a Snchez Stewart, que las
situaciones de conflicto pueden ser clasificadas en tres grupos:

a) El conflicto entre las obligaciones que el abogado tiene con su cliente y sus
deberes para con la sociedad y el deber general de servir a la Justicia Por lo que
al primer conflicto se refiere, el abogado debe ser consciente de que el derecho de
defensa tiene sus lmites; debe respetar las normas deontolgicas y en ningn caso el
derecho-deber de defender a un cliente faculta al abogado para utilizar medios
ilcitos o injustos. El abogado no puede alegar hechos falsos o presentar pruebas
amaadas en defensa de los derechos e intereses de sus clientes. Es ms, en mi
opinin, si descubriera que su cliente est haciendo uso de dichos medios, deber
renunciar a la defensa.

b) El conflicto entre las obligaciones que el abogado tiene con su cliente y su

posicin personal Por lo que al segundo grupo se refiere, el conflicto que puede
surgir de la propia posicin personal del abogado, debe destacarse la obligacin del
abogado de abstenerse y, en su caso, renunciar a la defensa o asesoramiento al
cliente cuando sus obligaciones para con el cliente puedan verse comprometidas por
7
su posicin personal, tanto la que ha podido tener en el pasado (por ejemplo: por
haber ocupado determinado cargo o haber sido letrado en el pasado de la otra
parte), como la que pueda tener en la actualidad. El abogado debe analizar caso a
caso la situacin en la que se encuentra, poniendo en conocimiento del cliente el
potencial conflicto de inters, abstenindose de participar o, en su caso, renunciando
a la defensa a fin de mantener la debida independencia. En mi opinin, no basta con
que el abogado considere que es independiente, sino que debe estar desde un punto
de vista puramente objetivo en una situacin de independencia, ms all de toda
duda razonable.

c) Y, el conflicto que se puede producir cuando un abogado acta para dos o ms

clientes Por lo que al tercer grupo se refiere, solo sealar que un abogado no
puede asumir la defensa de clientes, sucesivos o contemporneos, con intereses
contradictorios. As lo seala con claridad el artculo 13.4 del CDAE al disponer que
el abogado no puede aceptar la defensa de intereses contrapuestos con otros que
ste defendiendo, o con los del propio abogado. En caso de conflicto de intereses
entre dos clientes del mismo abogado, deber renunciar a la defensa de ambos, salvo
autorizacin expresa de los dos para intervenir en defensa de uno de ellos. Y en el
apartado 5 del mismo artculo 13, el CDAE precisa que el abogado no podr aceptar
encargos profesionales que impliquen actuaciones contra un anterior cliente, cuando
exista el riesgo de que el secreto de las informaciones obtenidas en la relacin con el
antiguo cliente pueda ser violado, o que de ellas pudiera resultar beneficio para el
nuevo cliente. El propio Cdigo Penal castiga con pena de multa de 6 a 12 meses e
inhabilitacin especial para empleo, cargo pblico, profesin u oficio de 1 a 4 aos
al abogado o procurador que habiendo asesorado o tomado la defensa o
representacin de alguna persona, sin el consentimiento de sta, defienda o
represente en el mismo asunto a quien tenga intereses contrarios () (artculo 467.1
del Cdigo Penal).

Finalmente sealar que, como salvaguarda de la independencia del abogado y a fin

de evitar posibles conflictos de inters, son diversas las normas que contemplan
prohibiciones e incompatibilidades. El EGAE dedica sus artculos 21 y siguientes a
8
regular prohibiciones, incompatibilidades y restricciones especiales, disponiendo
con carcter general que el ejercicio de la abogaca es incompatible con cualquier
actividad que pueda suponer menosprecio de la libertad, la independencia o la
dignidad que le son inherentes, contemplando incompatibilidades por razn de
determinados cargos o funciones, as como por motivos de parentesco.
Existen tambin otras prohibiciones e incompatibilidades, como la establecida entre
la Abogaca y la Procura (artculo 23.3 de la Ley 1/2000, de 7 de enero, de
Enjuiciamiento Civil), o entre la Abogaca y la Auditora (artculo 8 Ley 19/1988, de 12
de julio, de Auditora de Cuentas). En todos estos casos, el abogado deber
abstenerse de participar en la defensa del asunto, sin perjuicio del derecho de
recusacin que puede corresponder a la parte contraria. El artculo 24 EGAE
contempla, por ejemplo, el deber del abogado de abstenerse de actuar ante
organismos jurisdiccionales en los que figuren como funcionarios o contratados su
cnyuge, pareja permanente o parientes dentro del segundo grado de
consanguinidad o afinidad.

El CDAE (artculo 13.4, prrafo segundo) permite la intervencin del Abogado en

inters de todas las partes involucradas, cuando ejerza la funcin de mediador, o
cuando acte en la preparacin y redaccin de documentos de naturaleza
contractual. En estos casos, que generalmente tienen carcter excepcional salvo en
casos de separacin y divorcio, se exige la aceptacin por todas las partes
involucradas y que el abogado mantenga una estricta y exquisito objetividad. Si
surgiera con posterioridad un conflicto en relacin con el asunto encomendado, el
abogado que intervino en inters de todas las partes involucradas, no podr asesorar
ni asumir la defensa de ninguna de ellas en contraposicin a las dems.

El Principio de Libertad

Artculo 3

1.El abogado tiene el derecho y el deber de defender y asesorar libremente a sus

clientes, sin utilizar medios ilcitos o injustos, ni el fraude como forma de eludir las
leyes.
2.El abogado est obligado a ejercer su libertad de defensa y expresin conforme al
principio de buena fe y a las normas de la correcta prctica profesional.
9
3.El abogado est amparado en su libertad de expresin por el artculo 437.1 de la
vigente Ley Orgnica del Poder Judicial.

La principal y fundamental libertad en el campo que nos ocupa es la libertad del

abogado en el ejercicio del derecho de defensa de su cliente, que se traduce en el
derecho y deber del abogado a decidir y ejercer con libertad, sin injerencias y segn
su leal saber y entender tcnico-jurdico (lex artis), el mejor modo de defender el
asunto encomendado. La libertad de defensa no es un privilegio del abogado, sino
ms bien una exigencia del Estado de Derecho y una obligacin del abogado para con
su cliente. El artculo 542.2 de la Ley Orgnica del Poder Judicial consagra esta
libertad al afirmar que en su actuacin ante los juzgados y tribunales, los Abogados
son libres e independientes, se sujetarn al principio de buena fe, gozarn de los
derechos inherentes a la dignidad de su funcin y sern amparados por aqullos en
su libertad de expresin y defensa.

Importante destacar en relacin con la libertad de defensa, una triple consideracin:

1. Que el ejercicio de la libertad de defensa por parte del Abogado que se

manifiesta, fundamentalmente, en la libertad que tiene el abogado de definir, de
conformidad con la lex artis, la estrategia a seguir y los medios a utilizar, debe
respetarlos lmites establecidos por la Ley y las normas ticas y deontolgicas
(artculo 33.2 EGAE). El abogado debe actuar con arreglo al principio de buena fe y
no puede hacer uso de medios ilcitos o injustos, ni utilizar el fraude como forma de
eludir las leyes (artculo 3 del CDAE).

2. Que es el abogado, no el cliente, el que asume la direccin tcnica de la defensa.

El cliente podr fijar con claridad sus objetivos y preferencias, hacer sugerencias y
proposiciones, pero en ningn caso tiene la facultad de imponer al abogado los
medios a utilizar en la defensa del caso. Esta decisin corresponde al Abogado, sin
interferencias de nadie, con arreglo a la buena fe y a la lex artis -El CDAE prev la
posible abstencin y renuncia del Abogado si surgieran discrepancias con el cliente,
lo cual es consecuencia lgica de la relacin de confianza que debe siempre presidir
esta relacin y del derecho del cliente a elegir en cualquier momento abogado o
10
incluso de cambiarlo-. El Abogado no podr tratar de limitar su posible
responsabilidad alegando que segua rdenes de su cliente.

A estos efectos puede resultar conveniente destacar, que aun cuando la relacin
abogado - cliente genere en el abogado una obligacin de medios y no de resultados
(nadie le puede exigir al Abogado que garantice cual va a ser el pronunciamiento de
un Tribunal), s que le impone el deber de cumplir con el mximo celo y diligencia,
con buena fe y profesionalidad, la misin de defensa que le ha sido encomendada,
atendiendo a las exigencias tcnicas adecuadas a la tutela jurdica del asunto
encomendado. El incumplimiento por parte del Abogado de estas obligaciones puede
dar lugar a responsabilidad contractual. La libertad de defensa que protege al
Abogado a la hora de elegir la forma y los medios a utilizar, no ampara el
quebrantamiento de la Ley, ni impide que se le puedan exigir responsabilidades por
el incumplimiento de las obligaciones que como tal le corresponden en defensa de
los derechos e intereses de sus clientes (falta de pericia, de la diligencia exigida por la
lex artis, negligencia, error tcnico, etc.). Por esta razn, el Abogado tiene la
obligacin de no aceptar () ningn asunto si no se considera o no debiera
considerarse competente para dirigirlo, a menos que colabore con un Abogado que lo
sea (artculo 13.8 CDAE).

3. Que la libertad de defensa est en estrecha relacin con la libertad de expresin

del Abogado, que tambin consagra y protege al anteriormente referido artculo
542.2 de la LOPJ, y sin la cual no puede existir aqulla. Ahora bien, esta libertad,
imprescindible a la hora de poder argumentar en defensa de los derechos e intereses
de nuestros clientes, no ampara la falta de respeto, el insulto o la descalificacin. La
libertad de expresin no puede convertirse en instrumento de difamacin u ofensa,
ni proteger sin limitacin la falta clamorosa de verdad.

Finalmente sealar que existen otras manifestaciones del principio de libertad, como
son:

11
 (i) la libertad de eleccin del abogado y del cliente que, sin perjuicio
de las limitaciones que se pueden derivar del derecho a la
asistencia jurdica gratuita, corresponde tanto a uno como a otro, y
que est en plena consonancia con la confianza que debe siempre
presidir esta relacin;
(ii) (ii) la libertad de establecimiento que consiste en la facultad que
tiene el abogado de decidir libremente donde quiere residir y
ejercer su profesin, sin perjuicio de la obligacin que tiene el
Abogado de mantener despacho profesional abierto, propio, ajeno
o de empresa, en el territorio del Colegio en cuyo mbito est
incorporado y ejerza habitualmente la profesin (artculo 31
EGAE); y
(iii) (iii) la libertad que tiene el abogado de dedicarse libremente a
cualquiera de las especialidades del Derecho, sin ms limitacin
que la establecida con carcter general por el artculo 13.8 del
CDAE, antes citado, de no poder aceptar asuntos si no estuviere
capacitado tcnicamente para llevarlo adecuadamente.

Hay que tener en cuenta que la tutela judicial efectiva del cliente se antepone a la
libertad del abogado. Por lo tanto, podemos decir que este principio tiene dos
lmites:
Toda libertad para aceptar y rechazar la defensa, siempre que no se produzca
indefensin del cliente
No se pueden alcanzar acuerdos sin la voluntad del cliente. Tampoco
interponer una demanda si el cliente no quiere demandar.

3. Principio de Dignidad:

La dignidad es una exigencia de la alta funcin social encomendada a la Abogaca. El

artculo 542.2 de la LOPJ, antes citado, establece que los Abogados () gozarn de
los derechos inherentes a la dignidad de su funcin. Y, por su parte, el CDAE nos

12
recuerda en su prembulo que la dignidad es uno de los principios fundamentales de
la profesin de abogado, sealando, como virtudes que deben presidir su actuacin,
la honradez, probidad, rectitud, lealtad, diligencia y veracidad, virtudes todas stas
que son causa de la necesaria relacin de confianza entre abogado y cliente y base
del honor y la dignidad de la profesin. El Abogado, dice el CDAE, debe actuar
siempre honesta y diligentemente, con competencia, con lealtad al cliente, respeto a
la parte contraria y guardando secreto de cuanto conociere por razn de su
profesin; y si as no lo hiciere, su actuacin afectar al honor y dignidad de toda la
profesin.
La dignidad inherente a la funcin del Abogado se traduce en la obligacin que tiene
ste de cumplir con el deber que le ha sido encomendado con arreglo a los principios
y virtudes que deben presidir su actuacin. La dignidad, aparece as, como
inspiradora de toda la actuacin del Abogado.

Sin nimos de ser exhaustivos podramos sealar que la dignidad est presente, por
ejemplo, en el deber del abogado de cumplir con el mximo celo y diligencia, con
profesionalidad, y guardando el secreto profesional, la misin de defensa que le ha
sido encomendada, atendiendo a las exigencias tcnicas, deontolgicas y morales
adecuadas a la tutela jurdica del asunto encomendado; en la regulacin de la
publicidad, que deber ser digna, leal y veraz, con absoluto respeto a la dignidad de
las personas y a la funcin social de la Abogaca (artculo 7 CDAE); en la
incompatibilidad del ejercicio de la Abogaca con cualquier actividad que pueda
suponer menosprecio de la libertad, de la independencia o de la dignidad que le son
inherentes (artculo 22.1 EGAE, antes citado); en el deber de los colegiados de
denunciar al Colegio cualquier atentado a la libertad, independencia o dignidad de
un abogado en el ejercicio de sus funciones (artculo 34, letra c EGAE); o en el propio
rgimen disciplinario aplicable a los abogados, al tipificarse como infraccin muy
grave los actos y omisiones que constituyan ofensa grave a la dignidad de la
profesin, a las reglas ticas que la gobiernan y a los deberes establecidos en el
Estatuto General (artculo 84, letra c, EGAE).

4. Los principios de Confianza e Integridad:

13
Artculo 4

1.La relacin entre el cliente y su abogado se fundamenta en la confianza y exige de

ste una conducta profesional ntegra, que sea honrada, leal, veraz y diligente.

2.El abogado, est obligado a no defraudar la confianza de su cliente y a no defender

intereses en conflicto con los de aqul.

3.En los casos de ejercicio colectivo de la abogaca o en colaboracin con otros

profesionales, el abogado tendr el derecho y la obligacin de rechazar cualquier
intervencin que pueda resultar contraria a dichos principios de confianza e
integridad o implicar conflicto de intereses con clientes de otros miembros del
colectivo.

El CDAE dedica su artculo 4 a la confianza e integridad. La primera, como

fundamento de la propia relacin entre cliente y abogado, que exige de ste una
conducta profesional ntegra, honrada, leal, veraz y diligente. Y la segunda, como
requisito y consecuencia de la primera, imponiendo al abogado la obligacin de no
defraudar la confianza de su cliente y no defender intereses en conflicto con los de
aqul y otorgndole, en los casos de ejercicio colectivo de la abogaca, el derecho de
rechazar cualquier intervencin que pueda resultar contraria a dichos principios de
confianza e integridad o implicar conflicto de intereses con clientes de otros
miembros del colectivo.
Por razn de esto nos limitaremos a sealar aqu, que la prdida de confianza o su
disminucin permite al cliente deshacer el contrato de servicios alcanzado con el
Abogado reembolsando al profesional los gastos efectuados en el desempeo de la
actividad y la remuneracin de los servicios que corresponda. Esto es as, porque la
relacin jurdica entre abogado y cliente est presidida por el principio de confianza.
El cliente contrata al Abogado, fundamentalmente, porque confa en su
profesionalidad y en su buen hacer para la consecucin del resultado perseguido. Si
esta confianza desaparece o disminuye, la relacin no debe continuar.

Debemos de tener en cuenta que si el cliente duda entre contarle al abogado un

secreto, la defensa no ser del todo efectiva.

5. La Confidencialidad y el Secreto Profesional:

14
Artculo 5
1. La confianza y confidencialidad en las relaciones entre cliente y abogado, nsita en
el derecho de aqul a su intimidad y a no declarar en su contra, as como en derechos
fundamentales de terceros, impone al abogado el deber y le confiere el derecho de
guardar secreto respecto de todos los hechos o noticias que conozca por razn de
cualquiera de las modalidades de su actuacin profesional, sin que pueda ser
obligado a declarar sobre los mismos como reconoce el artculo 437.2 de la vigente
Ley Orgnica del Poder Judicial.

2. El deber y derecho al secreto profesional del abogado comprende las confidencias

y propuestas del cliente, las del adversario, las de los compaeros y todos los hechos
y documentos de que haya tenido noticia o haya recibido por razn de cualquiera de
las modalidades de su actuacin profesional.

3. El abogado no podr aportar a los tribunales, ni facilitarle a su cliente las cartas,

comunicaciones o notas que reciba del abogado de la otra parte, salvo expresa
autorizacin del mismo.

4. Las conversaciones mantenidas con los clientes, los contrarios o sus abogados, de
presencia o por cualquier medio telefnico o telemtico, no podrn ser grabadas sin
previa advertencia y conformidad de todos los intervinientes y en todo caso quedarn
amparadas por el secreto profesional.

5.En caso de ejercicio de la abogaca en forma colectiva, el deber de secreto se

extender frente a los dems componentes del colectivo.

6. En todo caso, el abogado deber hacer respetar el secreto profesional a su

personal y a cualquier otra persona que colabore con l en su actividad profesional.

7. Estos deberes de secreto profesional permanecen incluso despus de haber cesado

en la prestacin de los servicios al cliente, sin que estn limitados en el tiempo.

8. El secreto profesional es un derecho y deber primordial de la Abogaca. En los casos

excepcionales de suma gravedad en los que, la obligada preservacin del secreto
profesional, pudiera causar perjuicios irreparables o flagrantes injusticias, el Decano
del Colegio aconsejar al Abogado con la finalidad exclusiva de orientar y, si fuera
posible, determinar medios o procedimientos alternativos de solucin del problema
planteado ponderando los bienes jurdicos en conflicto. Ello no afecta a la libertad del
cliente, no sujeto al secreto profesional, pero cuyo consentimiento por s solo no
excusa al Abogado de la preservacin del mismo.

El ltimo de los principios fundamentales regulados por el CDAE es el relativo

al secreto profesional, derecho y deber primordial de la Abogaca, piedra angular de
la misma, pues sobre su base se construye en buena medida la relacin el derecho
de defensa y la relacin de confianza que debe presidir la relacin jurdica existente
entre abogado y cliente. Al secreto profesional dedica el CDAE su artculo 5. A la
vista de lo dispuesto por este precepto, podemos destacar como principales
caractersticas de este principio las siguientes:

- La confidencialidad y el secreto profesional encuentran hoy su razn de ser en el

derecho fundamental del cliente a su intimidad y a no declarar contra s mismo
15
(artculos 18 y 24 de la Constitucin).

- Los abogados tienen el derecho y el deber de guardar secreto respecto de todos los
hechos o noticias que conozcan por razn de cualquiera de las modalidades de su
actuacin profesional(declaraciones, archivos, comunicaciones, clientes o terceros),
no pudiendo ser obligados a declarar sobre los mismos tal y como reconoce el
artculo 542.3 LOPJ.

- El deber de secreto incluye las cartas, comunicaciones o notas que reciba el

abogado de la otra parte, salvo autorizacin expresa del mismo, as como las
conversaciones mantenidas con clientes, los contrarios o sus abogados, de presencia
o por cualquier medio telefnico o telemtico, las cuales no podrn ser grabadas sin
previa advertencia y conformidad de todos los intervinientes, quedando en todo caso
amparadas bajo el secreto profesional.

- El secreto se extiende a los empleados, dependientes y colaboradores del abogado

y, en caso de ejercer la abogaca de forma colectiva, a los dems componentes del
colectivo.

- No se somete a plazo el deber de secreto. Este debe permanecer incluso despus

de haber cesado en la prestacin de los servicios al cliente.

- El secreto profesional no afecta a la libertad del cliente, no sujeto a secreto

profesional. En cualquier caso, el consentimiento del cliente, por s solo, no excusa al
abogado de la preservacin del secreto profesional.

-En los casos excepcionales, de suma gravedad, en los que la obligada preservacin
del secreto profesional pueda causar perjuicios irreparables o graves injusticias a un
tercero, el Decano del Colegio aconsejar al Abogado con la finalidad exclusiva de
orientar y, si fuera posible, determinar medios o procedimientos alternativos de
solucin del problema planteado ponderando los bienes jurdicos en conflicto. La
Junta de Gobierno puede exonerarnos de guardar el secreto respecto de los
documentos recibidos por un compaero siempre que pueda causar un perjuicio
grave o irreparable a un tercero.

-Artculo 371 LECrim.: El abogado no puede declarar contra un cliente suyo. Antes de
declarar deber exponer su situacin y se acoger a su derecho a no declarar.

16
- Si se aportara por parte de un abogado a un procedimiento un documento
sometido a secreto profesional, podra argirse por el letrado contrario la ilicitud de
la prueba propuesta ex. Artculos 5 CDAE y 287 de la Ley de Enjuiciamiento Civil en
orden a su inadmisin, y ello sin perjuicio de las responsabilidades disciplinaria y
penal a que pudiere haber lugar.

- El titular del derecho de secreto profesional es el abogado y por lo tanto es quien

puede invocarlo, no el cliente (STC 183/1994).

- El Cdigo Penal por su parte en su artculo 199.2 se ocupa de la revelacin de

secretos por parte de personas sujetas a obligacin de sigilo o reserva: 2. El
profesional que, con incumplimiento de su obligacin de sigilo o reserva, divulgue los
secretos de otra persona, ser castigado con la pena de prisin de uno a cuatro aos,
multa de doce a veinticuatro meses e inhabilitacin especial para dicha profesin por
tiempo de dos a seis aos.

- Una concrecin del secreto profesional referido a las conversaciones y

correspondencia habidas entre abogados. Dichas actuaciones no pueden ser
reveladas ni presentadas en un procedimiento sin consentimiento previo, salvo que
por causa grave la Junta de Gobierno del Colegio autorice su revelacin o
presentacin en juicio. Dicha obligacin se extiende a las comunicaciones recibidas
de un abogado extranjero, en el que resulta recomendable que se requiera a ste de
reciprocidad.

Dicha concrecin encuentra su plasmacin deontolgica en el apartado 3 del artculo

5 Cdigo Deontolgico de la Abogaca Espaola, cuando extiende la obligacin de
confidencialidad a las notas que reciba del abogado de la otras parte, salvo
autorizacin expresa del mismo.

La razn de dicha prohibicin es doble:

(a) En primer lugar encontramos la justificacin general de secreto

profesional cual es la plena defensa de los intereses de los clientes.

(b) En segundo lugar, porque en multitud de ocasiones, en las

comunicaciones o conversaciones entre Letrados van a existir concesiones o
elementos que de saberse en un procedimiento, debilitaran la posicin procesal de

17
la parte cuyo abogado pudo realizar una manifestacin o concesin en una
negociacin.

El quebrantamiento de esta norma es mucho ms habitual de lo que pudiera

pensarse, e incluso, algunos jueces y magistrados aceptan como prueba dichos
documentos. El Letrado que sufra dicha violacin del secreto profesional tiene
abiertas al menos dos vas para el mantenimiento de su indemnidad, una en el
mbito estrictamente procesal, y otra en el mbito disciplinario:

(a) En el mbito estrictamente procesal, el artculo 287 de la Ley de

Enjuiciamiento Civil establece la inadmisin de pruebas ilcitas. En este caso la
vulneracin de lo establecido en el artculo 34 e) EGA y 5.3 CDAE debieran ser
suficientes para provocar la inadmisin.

(b) En el mbito disciplinario, la aportacin de dichas comunicaciones o

conversaciones sin consentimiento del otro abogado, puede ser considerada una
ofensa grave a los deberes establecidos en el EGA.

Por ltimo, cabe aadir dos lmites al secreto profesional en los casos de prevencin
de blanqueo y terrorismo. En estos casos, deber elegir si acogerse al secreto
profesional o luchar contra el blanqueo y terrorismo. Si se registra el despacho del
abogado por una de esas razones, el abogado deber ser avisado el Decano del
Colegio de su residencia para que est presente en el despacho y asista a las
diligencias que en el mismo se practiquen.

18
2.DERECHOS Y DEBERES DE LOS ABOGADOS

La relacin entre el cliente y su abogado se basa y sustenta en una serie de derechos

y deberes entre ambas partes que se recogen en el denominado cdigo deontolgico
de la Abogaca.

A este respecto, el artculo 13 de dicho cdigo establece los siguientes criterios en

la relacin entre abogados y clientes:

1.La relacin del Abogado con el cliente debe fundarse en la recproca confianza.
Dicha relacin puede verse facilitada mediante la suscripcin de la Hoja de Encargo.

2.El Abogado slo podr encargarse de un asunto, por mandato de su cliente,

encargo de otro Abogado que represente al cliente, o por designacin colegial. El
Abogado deber comprobar la identidad y facultades de quien efecte el encargo. Es
obligacin del abogado identificarse ante la persona a la que asesora y defiende,
incluso cuando lo hiciere por cuenta de un tercero a fin de asumir las
responsabilidades civiles y deontolgicas que, en su caso, correspondan. En el
supuesto de consulta telefnica o por red informtica con un despacho o asesora
cuyos abogados son desconocidos para el comunicante, esta identificacin, as como
la del Colegio al que pertenece, es la primera e inmediata obligacin del abogado
interlocutor.

3.El Abogado tendr plena libertad para aceptar o rechazar el asunto en que se
solicite su intervencin, sin necesidad de justificar su decisin. As mismo el Abogado
podr abstenerse o cesar en la intervencin cuando surjan discrepancias con el
cliente. Deber hacerlo siempre que concurran circunstancias que puedan afectar a
su plena libertad e independencia en la defensa o a la obligacin de secreto
profesional. El Abogado que renuncie a la direccin Letrada de un asunto habr de
realizar los actos necesarios para evitar la indefensin de su cliente. Cuando se trate
de defensa asumida por designacin colegial, la aceptacin, rechazo, abstencin o
19
cese habr de acomodarse a las normas sobre justicia gratuita y sobre este tipo de
designaciones.

4.El Abogado no puede aceptar la defensa de intereses contrapuestos con otros que
est defendiendo, o con los del propio abogado. Caso de conflicto de intereses entre
dos clientes del mismo Abogado, deber renunciar a la defensa de ambos, salvo
autorizacin expresa de los dos para intervenir en defensa de uno de ellos. Sin
embargo el Abogado podr intervenir en inters de todas las partes en funciones de
mediador o en la preparacin y redaccin de documentos de naturaleza contractual,
debiendo mantener en tal supuesto una estricta y exquisita objetividad.

5.El Abogado no podr aceptar encargos profesionales que impliquen actuaciones

contra un anterior cliente, cuando exista riesgo de que el secreto de las
informaciones obtenidas en la relacin con el antiguo cliente pueda ser violado, o
que de ellas pudiera resultar beneficio para el nuevo cliente.

6.El Abogado deber, asimismo, abstenerse de ocuparse de los asuntos de un

conjunto de clientes afectados por una misma situacin, cuando surja un conflicto de
intereses entre ellos, exista riesgo de violacin del secreto profesional, o pueda estar
afectada su libertad e independencia.

7.Cuando varios Abogados formen parte o colaboren en un mismo despacho,

cualquiera que sea la forma asociativa utilizada, las normas expuestas sern
aplicables al grupo en su conjunto, y a todos y cada uno de sus miembros.

8.El Abogado no aceptar ningn asunto si no se considera o no debiera considerarse

competente para dirigirlo, a menos que colabore con un Abogado que lo sea.

9.El Abogado tiene la obligacin de poner en conocimiento del cliente, incluso por
escrito, cuando ste lo solicite del mismo modo:

Su opinin sobre las posibilidades de sus pretensiones y resultado previsible del

20
asunto.
Importe aproximado, en cuanto sea posible, de los honorarios, o de las bases para
su determinacin.
Si por sus circunstancias personales y econmicas tiene la posibilidad de solicitar y
obtener los beneficios de la asistencia Jurdica Gratuita.
Todas aquellas situaciones que aparentemente pudieran afectar a su
independencia, como relaciones familiares, de amistad, econmicas o financieras
con la parte contraria o sus representantes.
La evolucin del asunto encomendado, resoluciones transcendentes, recursos
contra las mismas; posibilidades de transaccin, conveniencia de acuerdos
extrajudiciales o soluciones alternativas al litigio.

10.El Abogado asesorar y defender a su cliente con diligencia, y dedicacin,

asumiendo personalmente la responsabilidad del trabajo encargado sin perjuicio de
las colaboraciones que recabe.

11.El Abogado tiene la obligacin, mientras est asumiendo la defensa, de llevarla a

trmino en su integridad, gozando de plena libertad a utilizar los medios de defensa,
siempre que sean legtimos y hayan sido obtenidos lcitamente, y no tiendan como
fin exclusivo a dilatar injustificadamente los pleitos.

12.La documentacin recibida del cliente estar siempre a disposicin del mismo, no
pudiendo en ningn caso el Abogado retenerla, ni siquiera bajo pretexto de tener
pendiente cobro de honorarios. No obstante podr conservar copias de la
documentacin.

13.Las reuniones entre Abogados y sus clientes se procurar celebrarlas en lugar que
no suponga situacin privilegiada para ninguno de los Abogados intervinientes y se
recomienda la utilizacin de las dependencias del Colegio de Abogados, cuando no
exista acuerdo sobre el lugar de celebracin de las reuniones. No obstante, si la
reunin hubiere de celebrarse en el despacho de alguno de los Abogados
intervinientes, ser en el de aqul que tuviere mayor antigedad, salvo que se trate
21
del Decano o de un Ex-Decano, en cuyo caso ser en el de stos, a no ser que se
decline expresamente el ofrecimiento. La norma deber cumplirse, aunque uno o
ms de los Abogados presten sus servicios profesionales en empresas, entidades
bancarias o de ahorro.

La Venia: La necesidad de solicitar la venia surge en el momento en que un asunto

profesional encomendado inicialmente un letrado pasa a ser encomendado a otro
diferente por parte del propio cliente. Sin embargo, la venia no es preceptiva cuando
el encargo profesional se desempea en rgimen de dependencia laboral del cliente:
En el marco de una relacin de carcter laboral, la sustitucin del abogado no
precisa la obtencin de venia por parte del nuevo letrado que designe la empresa o
despacho para continuar con los asuntos que se tramitaban ni obligan al nuevo
letrado a realizar las gestiones previstas en los apartados 1 y 2 del mismo artculo.

Si bien formalmente se solicita la venia, como vamos a ver a continuacin el letrado

solicitado no se puede negar a conceder dicha venia an incluso cuando no haya
recibido el pago de sus honorarios.

El Letrado sustituido:
Tiene que conceder la venia, no pudiendo denegarla. Sin embargo, el Letrado
sustituido s puede comprobar que el nuevo abogado se encuentra en posesin de
encargo profesional otorgado por el cliente y debe facilitar a quien le sustituya toda
la informacin y documentacin de la que dispusiere y colaborar en lo necesario
para garantizar el derecho de defensa. El alcance del trmino documentacin es
objeto de debate en muchas ocasiones en que se produce la sustitucin del abogado,
toda vez que existen documentos en el expediente que no son facilitados por el
cliente, sino el abogado al que originalmente se le encomend el asunto. El ICAM en
su resolucin 21 analiza el alcance de la obligacin del letrado sustituido en este
sentido: Documentacin del cliente es, en sentido estricto, la recibida para el
encargo profesional como por ejemplo letras de cambio, escrituras pblicas,
testamentos olgrafos, etc. La documentacin elaborada por el letrado saliente,
como por ejemplo, escritos procesales, le pertenece a ste y forma parte de su

22
propiedad intelectual. Asimismo, como informacin imprescindible, pueden
entregarse copias de aquellos escritos esenciales o relevantes, para que el compaero
sustituto pueda hacerse cargo del asunto de forma rpida y con plenas garantas
para el derecho de defensa del cliente. Considerado que la personacin del nuevo
letrado le permite acceder y tomar copia de los autos.

23
 3. ESTATUTO GENERAL DE LA ABOGACA ESPAOLA

1.Estatus y rgimen jurdico de la abogaca

El RD 658/2002, que aprueba el Estatuto General de la Abogaca, es la norma marco

fundamental para el ejercicio de la profesin. Las caractersticas de la abogaca, segn

dicho Estatuto, son: la libertad y la independencia. El abogado como prestador de un

inters pblico.

1.1 Organismos rectores

Los organismos rectores de la Abogaca espaola son:

1)Consejo General de la Abogaca Espaola; mbito estatal

2)Consejos de Colegios de Abogados; mbito autonmico

3)Colegios de Abogados.
Principios por los que se rigen: principio democrtico y control presupuestario anual

1.2 Colegios de Abogados

Los Colegios de Abogados son corporaciones de derecho pblico, con personalidad jurdica
propia y plena capacidad para el cumplimiento de sus fines. En las provincias donde existe
un solo Colegio de Abogados, ste tendr competencia en el mbito territorial de su
provincia. En las provincias con varios Colegios de Abogados, cada ellos tendr
competencia en el mbito territorial que tena al promulgarse la Constitucin Espaola de
1978, cualquiera que sea el nmero de partidos judiciales que ahora comprenda.

Finalidades

-la ordenacin del ejercicio de la profesin;

-la representacin exclusiva de la misma;

24
 -la defensa de los derechos e intereses profesionales de los colegiados;
-la formacin profesional permanente de los abogados;

-el control deontolgico y la aplicacin del rgimen disciplinario en garanta de la

sociedad;
-la defensa del Estado social y democrtico de derecho proclamado en la
Constitucin y la promocin y defensa de los Derechos Humanos, y
-la colaboracin en el funcionamiento, promocin y mejora de la

Administracin de Justicia.
Los Colegios de Abogados se regirn, en este orden, por:
1) disposiciones legales estatales o autonmicas que les afecten,
2) por el RDEGA,
3) por sus Estatutos particulares,
4) por sus Reglamentos de rgimen interior
5) por los acuerdos aprobados por los diferentes rganos corporativos en el mbito
de sus respectivas competencias.

2.Estatus y rgimen jurdico de los Abogados

2.1 Rgimen jurdico

De acuerdo con el artculo 6 del RDEGA, corresponde en exclusiva la denominacin y
funcin de abogado al Licenciado en Derecho que ejerza profesionalmente la direccin y
defensa de las partes en toda clase de procesos, o el asesoramiento y consejo jurdico.

El artculo 9 del RDEGA define que son abogados quienes, incorporados a un Colegio
espaol de Abogados en calidad de ejercientes y cumplidos los requisitos necesarios para
ello, se dedican de forma profesional al asesoramiento, concordia y defensa de los
intereses jurdicos ajenos, pblicos o privados. Corresponde en exclusiva la denominacin
y funcin de abogado a quienes lo sean de acuerdo con la citada definicin y en los
trminos previstos por el artculo 436 de la Ley Orgnica del Poder Judicial.

25
No obstante, podrn seguir utilizando la denominacin de abogado, aadiendo siempre la
expresin sin ejercicio , quienes cesen en el ejercicio de dicha profesin despus de
haber ejercido al menos veinte aos. Tambin podrn pertenecer a los Colegios de
Abogados, con la denominacin de colegiados no ejercientes, quienes renan los
requisitos establecidos en el artculo 13.1 del RDEGA.
2.2 Ejercicio de la profesin

A) Colegiacin
De acuerdo con lo sealado en el artculo 11 del RDEGA, para el ejercicio de la abogaca es
obligatoria la colegiacin en un Colegio de Abogados, salvo en los casos determinados
expresamente por la Ley o por el propio RDEGA.
Bastar la incorporacin a un slo Colegio, que ser el del domicilio profesional nico o
principal, para ejercer en todo el territorio del Estado.

B) Requisitos
De conformidad con el artculo 13 del RDEGA, la incorporacin a un Colegio de Abogados
exigir los siguientes requisitos:

1.Tener nacionalidad espaola o de algn Estado miembro de la UE o del acuerdo

sobre el EEE, salvo lo dispuesto en tratados o convenios internacionales o dispensa
legal.
2.Ser mayor de edad y no estar incurso en causa de incapacidad.
3.Poseer el ttulo de graduado en Derecho o los ttulos extranjeros que, conforme a
las normas vigentes, sean homologados a aqullos. Tambin el Master de Abogaca y
haber superado la prueba de acceso a la abogaca.
4.Satisfacer la cuota de ingreso y dems que tenga establecidas el Colegio.

La incorporacin como ejerciente exigir, adems, el cumplimiento de los siguientes

requisitos:

1.Carecer de antecedentes penales que inhabiliten para el ejercicio de la abogaca.

2.No estar incurso en causa de incompatibilidad o prohibicin para el ejercicio de la

26
abogaca.
3.Por Ley, a tenor de lo establecido en los artculos 36 y 149.1.30 de la Constitucin,
se podrn establecer frmulas homologables con el resto de los pases de la UE que
garanticen la preparacin en el ejercicio de la profesin.
4.Formalizar el ingreso en la Mutualidad General de la Abogaca, Mutualidad de
Previsin Social a prima fija o, en su caso, en el Rgimen de Seguridad Social que
corresponda de acuerdo con la legislacin vigente.

En todo caso, estarn exceptuados de dicho rgimen:

Los funcionarios al servicio de las Administraciones pblicas, en el mbito civil o

militar, que hayan superado los correspondientes concursos u oposiciones de
ingreso, para cuya concurrencia hayan acreditado la licenciatura en derecho y hayan
tomado posesin de su cargo;

As como quien haya sido con anterioridad abogado ejerciente incorporado en

cualquier Colegio de Abogados de Espaa.

C)Incapacidad para el ejercicio de la abogaca

De acuerdo con lo dispuesto en el artculo 14 del RDEGA, son circunstancias

determinantes de incapacidad para el ejercicio de la abogaca:

1.Los impedimentos que, por su naturaleza o intensidad, no permitan el

cumplimiento de la misin de defensa de los intereses ajenos que a los abogados se
encomienda.

2.La inhabilitacin o suspensin expresa para el ejercicio de la abogaca en virtud de

resolucin judicial o corporativa firme.

3.Las sanciones disciplinarias firmes que lleven consigo la suspensin del ejercicio
profesional o la expulsin de cualquier Colegio de Abogados.

27
 Las incapacidades desaparecern cuando cesen las causas que las hubieran motivado
o se haya extinguido la responsabilidad disciplinaria.

2.3 mbito territorial de actuacin

Dispone el artculo 17 del RDEGA que todo abogado incorporado a cualquier Colegio de
Abogados de Espaa podr prestar sus servicios profesionales libremente en todo el
territorio del Estado, en el resto de los Estados miembros de la UE y en los dems pases,
con arreglo a la normativa vigente al respecto. Los abogados de otros pases podrn
hacerlo en Espaa conforme a la normativa vigente al efecto.

Para actuar profesionalmente en el mbito territorial de cualquier otro Colegio diferente

de aquel al que estuviere incorporado, no podr exigirse al abogado habilitacin alguna,
ni el pago de contraprestaciones econmicas distintas de aquellas que se exijan
habitualmente a los colegiados del Colegio donde vaya a intervenir por la prestacin de los
servicios de los que sean beneficiarios y que no se encuentren cubiertos por la cuota
colegial.

No obstante, el abogado que vaya a ejercer en un territorio diferente al de su colegiacin,

deber comunicarlo al Colegio en cuyo mbito haya de intervenir directamente, a travs
del propio Colegio a que est incorporado, del Consejo General de la Abogaca Espaola o
del correspondiente Consejo Autonmico, en la forma que establezca el Consejo General
de la Abogaca Espaola.

En las actuaciones profesionales que lleve a cabo en el mbito territorial de otro Colegio,
el abogado estar sujeto a las normas de actuacin, deontologa y rgimen disciplinario
del mismo.

No se necesitar incorporacin a un Colegio para la defensa de:

Asuntos propios; o
De parientes hasta el tercer grado de consanguinidad o segundo de afinidad;

28
Y ello, siempre que el interesado rena los requisitos establecidos en el RDEGA:
tener nacionalidad espaola o de algn Estado miembro de la UE o del acuerdo
sobre el EEE, salvo lo dispuesto en tratados o convenios internacionales o dispensa
legal;
ser mayor de edad y no estar incurso en causa de incapacidad; y
poseer el ttulo de Graduado en Derecho(+ master y acceso) o los ttulos extranjeros
que, conforme a las normas vigentes, sean homologados a aqullos, as como
aquellos que puedan establecer las normas vigentes.

Los que se hallen en este caso sern habilitados por el Decano del Colegio de Abogados
para la intervencin que se solicite.

2.4 Prdida de la condicin de Abogado

La condicin de colegiado se perder:

1.Por fallecimiento.
2.Por baja voluntaria.
3.Por falta de pago de las cuotas ordinarias o extraordinarias y de las dems cargas
colegiales a que vinieren obligados.

No obstante, el impago de las cuotas de la Mutualidad General de la Abogaca, Mutualidad

de Previsin Social a prima fija, no dar lugar a la inmediata prdida de la condicin de
colegiado, sin perjuicio de la responsabilidad disciplinaria que corresponda.
En este caso se prev que los colegiados podrn rehabilitar sus derechos pagando lo
adeudado, sus intereses al tipo legal y la cantidad que correspondiere como nueva
incorporacin.
4.Por condena firme que lleve consigo la pena principal o accesoria de inhabilitacin
para el ejercicio de la profesin.
5.Por sancin firme de expulsin del Colegio, acordada en expediente disciplinario.

La prdida de la condicin de colegiado ser acordada por la Junta de Gobierno del

29
 Colegio en resolucin motivada y, una vez firme, ser comunicada al Consejo
General y al Consejo de Colegios de la Comunidad Autnoma correspondiente, en
su caso.

Las Juntas de Gobierno de los Colegios de Abogados acordarn, de acuerdo con lo que
dispone el artculo 20 del RDEGA, el pase a la situacin de no ejerciente de aquellos
abogados en quienes concurra alguna de las circunstancias determinantes de incapacidad
o incompatibilidad para el ejercicio, mientras aqulla subsista, sin perjuicio de que, si
hubiera lugar, resuelvan lo que proceda en va disciplinaria y con independencia de la
situacin colegial final en que deba quedar quien resulte incapaz para ejercer la abogaca.

3.El ejercicio en Espaa con el ttulo profesional de origen

3.1 Ejercicio e inscripcin

Los abogados de otros Estados miembros tienen derecho a ejercer su actividad profesional
en Espaa, de forma permanente y con su ttulo profesional de origen, de acuerdo con las
normas y disposiciones que se exponen a continuacin.
De acuerdo con el artculo 4 del RDAUE, los abogados de otros Estados miembros que
pretendan ejercer en Espaa al amparo de lo dispuesto en el RDAUE debern inscribirse
previamente ante la autoridad competente, que ser el Colegio de Abogados
correspondiente al domicilio profesional nico o principal en el territorio espaol.

La inscripcin de estos abogados, segn dispone el artculo 5 del RDAUE se efectuar

mediante la cumplimentacin de una solicitud, que deber estar a disposicin de los
interesados en todos los Colegios de Abogados de Espaa y que habr de contener como
mnimo los siguientes datos:

a)Nombre y apellidos del solicitante.

b)Nacionalidad.
c)Pas de obtencin del ttulo profesional de abogado.
d)Autoridad competente del Estado de origen.
e)Domicilio profesional.

30
 f)En el caso de pertenecer a un grupo en el Estado de origen, denominacin y forma
jurdica del mismo.

3.2 Obligaciones de los Colegios de Abogados

Los Colegios de Abogados podrn exigir a los interesados el abono de cuotas de inscripcin
siempre que no resulten superiores a los exigidos con carcter general a los solicitantes con
ttulo espaol en el momento de la colegiacin y resulten adecuados al mantenimiento de
las cargas colegiales, en proporcin a los servicios de los cuales puedan beneficiarse estos
abogados.

Los Colegios de Abogados tienen las siguientes obligaciones:

debern llevar un Registro independiente de estos profesionales, en donde se

recoger toda la informacin aportada en el momento de la inscripcin y

comunicarn la inscripcin de cada abogado al Consejo General de la Abogaca

Espaola, con especificacin de la autoridad competente del Estado miembro de
origen del interesado, al objeto de que, en los quince das siguientes, informe de ello
a dicha autoridad, as como al Ministerio de Justicia.

Cuando los Colegios de Abogados publiquen o comuniquen los nombres de sus colegiados,
habrn de publicar y comunicar, tambin, los nombres de estos abogados, con especial
mencin de tal circunstancia, as como del pas de obtencin del ttulo profesional bajo el
cual ejercen sus actividades en Espaa.

3.3 Principio general de asimilacin con el abogado espaol

Sin perjuicio de la normativa profesional y deontolgica a la que estn sujetos en su Estado

miembro de origen, una vez producida la inscripcin en un Colegio de Abogados espaol a
los abogados procedentes de pases de la UE o del EEE que ejerzan en Espaa con su ttulo
profesional de origen les sern de aplicacin, con carcter general, y en relacin a todas

31
las actividades que ejerzan en territorio espaol, las mismas reglas profesionales y
deontolgicas que rijan para los abogados ejercientes con ttulo espaol. En especial,
quedarn sujetos a los mismos derechos, deberes, obligaciones, prohibiciones e
incompatibilidades establecidos en el RDEGA.

La retirada, temporal o definitiva, de la autorizacin para ejercer la profesin en el Estado

de origen, acordada por la autoridad competente de dicho Estado, conllevar para el
abogado inscrito la prohibicin, temporal o definitiva, de ejercer en Espaa con el ttulo
profesional de origen.

3.4 mbito de actividad

Los abogados que ejerzan en Espaa con su ttulo profesional de origen desempearn
las mismas actividades profesionales que los abogados que ejerzan con ttulo espaol y,
en particular, podrn prestar asesoramiento jurdico en materia de Derecho de su Estado
miembro de origen, en Derecho Comunitario, Derecho Internacional y Derecho espaol
Por lo que respecta a las actividades de defensa del cliente, cuando en aplicacin de la
legislacin espaola sea preceptiva la intervencin de abogado para las actuaciones ante
Juzgados y Tribunales o ante organismos pblicos con funciones jurisdiccionales, as como
para la asistencia, comunicacin y visitas con detenidos y presos, el abogado inscrito
deber actuar concertadamente con un abogado colegiado en un Colegio espaol.

Tambin ser necesaria esta concertacin cuando, aun no siendo preceptiva la

intervencin de abogado, la Ley exija que si el interesado no interviene por s mismo ante
el rgano judicial, no pueda hacerlo otra persona que no sea abogado.

Los abogados inscritos no podrn incorporarse a las listas del turno de oficio de los
Colegios, ni ejercer actividades que en Espaa se encuentren reservadas a otras
profesiones a pesar de estar autorizados a realizarlas en su pas de origen.

3.5 Derecho de voto y seguro de responsabilidad profesional

Dispone el artculo 12 del RDAUE que los Colegios de Abogados garantizarn a los

32
abogados inscritos el derecho de voto en las elecciones a Junta de Gobierno en idnticas
condiciones que las establecidas para el resto de colegiados.

El abogado inscrito bajo el ttulo profesional de origen quedar sometido, ex artculo 13

del RDAUE, a las disposiciones que regulan el seguro de responsabilidad profesional de
los abogados con ttulo profesional espaol, salvo que justifique que est cubierto por un
seguro o una garanta suscrito con arreglo a las normas del Estado miembro de origen, en
la medida en que exista equivalencia en cuanto a la modalidad y a la cobertura.

3.6 Responsabilidad disciplinaria

Cuando un abogado inscrito incumpla las obligaciones profesionales o normas
deontolgicas vigentes en Espaa, le sern de aplicacin las normas de procedimiento,
las sanciones y los recursos establecidos con carcter general para cualquier colegiado,
sin ms especificaciones que las siguientes:

a)Previamente a la incoacin de un procedimiento disciplinario, el Colegio de

Abogados correspondiente habr de informar, por el medio ms rpido posible, a la
autoridad competente del Estado de origen del abogado inscrito, proporcionndole
toda la informacin pertinente.

b)Sin perjuicio del poder de decisin que corresponde al Colegio, ste cooperar a lo
largo de la tramitacin del procedimiento con la autoridad competente del Estado
miembro de origen, asegurando, como mnimo, que dicha autoridad pueda formular
alegaciones en las distintas fases e instancias de la tramitacin, as como en los
posibles recursos.

c)En el supuesto de que, durante la tramitacin del procedimiento disciplinario, la

autoridad competente del Estado miembro de origen comunique al Colegio de
Abogados que ha decidido retirar al abogado, temporal o definitivamente, la
Autorizacin para el ejercicio profesional, dicho Colegio proceder a prohibirle
igualmente, con carcter temporal o definitivo, el ejercicio en Espaa bajo el ttulo
profesional de origen, sin perjuicio de la resolucin que finalmente se dicte en el

33
procedimiento disciplinario.

d)La resolucin final del procedimiento disciplinario, que habr de estar

debidamente motivada, ser notificada inmediatamente por el Colegio a la autoridad
competente del Estado de origen del abogado afectado, y la misma ser susceptible
de los recursos colegiales y jurisdiccionales establecidos, con carcter general, en la
normativa aplicable a los abogados ejercientes con ttulo espaol.

Al objeto de centralizar la informacin, y para garantizar en todo caso que la

imposicin de una sancin disciplinaria sea conocida por el resto de Colegios, la
cooperacin entre el Colegio afectado y la autoridad competente del Estado de
origen, as como los distintos envos recprocos de informacin mencionados en el
apartado anterior, se efectuarn con la intermediacin del Consejo General de la
Abogaca Espaola.

4.Incompatibilidades en el ejercicio de la profesin de Abogado:

INCOMPATIBILIDADES

Artculo 6 Cdigo deontolgico

1. El abogado que est incurso en cualquier causa de incompatibilidad absoluta para
el ejercicio de la abogaca, deber solicitar su baja o pase a colegiado no ejerciente
en todos los Colegios en que figurase como ejerciente. La solicitud habr de
formularse en el plazo de un mes desde que se produzca la causa de
incompatibilidad, aunque desde que se produzca habr de cesar en la realizacin de
cualquier actividad profesional como abogado.

2. El abogado que est incurso en cualquier causa de incompatibilidad respecto de un

asunto o tipo de asuntos, deber abstenerse de intervenir en los mismos. En caso de
que la incompatibilidad sobrevenga una vez iniciada la actuacin profesional, el
abogado deber cesar inmediatamente en la misma, evitando el riesgo de
indefensin mientras se produzca la sustitucin por otro letrado.

3. En los supuestos de ejercicio colectivo o en colaboracin de la abogaca, las

incompatibilidades de cualquiera de sus miembros o integrantes del colectivo, grupo
o de sus colaboradores, se extienden al conjunto de todos ellos.

4.En su actuacin profesional el abogado deber respetar las normas sobre

incompatibilidades del Colegio de acogida, adems de las propias del Colegio de
residencia.

Artculo 22 EGA
34
1. El ejercicio de la abogaca es incompatible con cualquier actividad que pueda
suponer menosprecio de la libertad, la independencia o la dignidad que le son
inherentes.
Asimismo, el abogado que realice al mismo tiempo cualquier otra actividad deber
abstenerse de realizar aquella que resulte incompatible con el correcto ejercicio de la
abogaca, por suponer un conflicto de intereses que impida respetar los principios del
correcto ejercicio contenidos en este Estatuto.

2. Asimismo, el ejercicio de la abogaca ser absolutamente incompatible con:

a) El desempeo, en cualquier concepto, de cargos, funciones o empleos
pblicos en el Estado y en cualquiera de las Administraciones pblicas, sean
estatales, autonmicas, locales o institucionales, cuya propia normativa
reguladora as lo especifique.
b) El ejercicio de la profesin de procurador, graduado social, agente de
negocios, gestor administrativo y cualquiera otra cuya propia normativa
reguladora as lo especifique.
c) El mantenimiento de vnculos profesionales con cargos o profesionales
incompatibles con la abogaca que impidan el correcto ejercicio de la misma.

3. En todo caso, el abogado no podr realizar actividad de auditora de cuentas u

otras que sean incompatibles con el correcto ejercicio de la abogaca
simultneamente para el mismo cliente o para quienes lo hubiesen sido en los tres
aos precedentes.
No se entender incompatible esta prestacin si se realiza por personas jurdicas
distintas y con Consejos de Administracin diferentes

Ley Omnibus: no hay imposibilidad en profesiones si no lo establece una

norma con rango de ley
LECiv. 23.3: la profesin de abogado y procurador son incompatibles

PROHIBICIONES

Artculo 21 EGAE
Los abogados tienen la siguientes prohibiciones, cuya infraccin se sancionar
disciplinariamente:

a) Ejercer la abogaca estando incursos en causa de incompatibilidad, as

como prestar su firma a quienes, por cualquier causa, no puedan ejercer como
abogados.
b) Compartir locales o servicios con profesionales incompatibles, si ello
afectare a la salvaguarda del secreto profesional.
c) Mantener vnculos asociativos de carcter profesional que impidan el
correcto ejercicio de la abogaca, atendiendo a este respecto a lo previsto en
este Estatuto y, singularmente, en el artculo 22.3.

PUBLICIDAD
Artculo 20. Principio de publicidad libre.
El Abogado podr realizar libremente publicidad de sus servicios, con pleno respeto
35
de la legislacin sobre publicidad, defensa de la competencia y competencia desleal,
as como del presente Estatuto General y de los Cdigos deontolgicos que resulten
aplicables.

Artculo 21. Publicidad.

1. La publicidad que realicen los Abogados respetar en todo caso la independencia,
libertad, dignidad e integridad como principios esenciales y valores superiores de la
profesin, as como el secreto profesional.

2. La publicidad no podr suponer:

a.La revelacin directa o indirecta de hechos, datos o situaciones amparados por el

secreto profesional.

b.La incitacin genrica o concreta al pleito o conflicto.

c.La oferta de servicios profesionales, por s o mediante terceros, a vctimas de

accidentes
odesgracias y a sus herederos y causahabientes, en momentos o circunstancias que
condicionen la eleccin libre de Abogado.

d.La promesa de obtener resultados que no dependan exclusivamente de la actividad

del Abogado.

e.La referencia a clientes del propio Abogado sin su autorizacin, salvo lo previsto en
el artculo 55.

f.La utilizacin de emblemas o smbolos institucionales o colegiales y de aqullos

otros que por su similitud pudieran generar confusin.

g.La mencin de actividades realizadas por el Abogado que sean incompatibles con el
ejercicio de la Abogaca.

3. Las menciones que a la especializacin en determinadas materias incluyan los

Abogados en su publicidad debern responder a la posesin de ttulos acadmicos o
profesionales, a la superacin de cursos formativos de especializacin profesional
oficialmente homologados o a una prctica profesional prolongada que las avalen.

36
4. LOS COLEGIOS PROFESIONALES DE ABOGADOS.
ORGANIZACIN COLEGIAL

Los organismos rectores de la Abogaca Espaola, los cuales se rigen por el

principio democrtico y el control presupuestario anual, son los siguientes:
Consejo General de la Abogaca Espaola (estatal)
Consejos de Colegios de Abogados (autonmicos)
Colegios de Abogados

Los Colegios de Abogados forman parte de los Colegios Profesionales, que a su vez
forman parte de las denominadas Corporaciones Sectoriales de Base Privada, que a
su vez forman parte de la denominada Administracin Corporativa, que a su vez
forma parte de la Administracin Pblica.

La Administracin Corporativa se define como un grupo de personas organizadas en

el inters comn de todas ellas y con la participacin de las mismas en su
administracin. Destacamos:

a).- Que se trata de grupos de personas organizados por sectores, es decir,

alrededor de alguna finalidad especfica (profesional, de aprovechamiento de aguas,
comercial o industrial, urbanstica, etc.).

b).- Que la cualidad de miembros de estas corporaciones est determinada

por una condicin objetiva que guarda relacin con el fin corporativo especfico de
que se trate: en nuestro caso una cualidad profesional (Colegios Profesionales); A lo
que cabra aadir que la creacin y regulacin de este tipo de corporaciones tiene
tambin su razn de ser en el importante papel que los profesionales del sector
correspondiente prestan a la sociedad en general.

De lo anterior, puesto en conexin con los artculos 1.3 y 2.1 del EGAE (RD 658/2001),

37
cabe deducir que los Colegios de Abogados son corporaciones de derecho pblico,
amparadas por la Ley y reconocidas por el Estado, con personalidad jurdica propia y
plena capacidad para el cumplimiento de sus fines, que rigen la Abogaca dentro de
su respectivo mbito territorial, que estn sometidos en su actuacin y
funcionamiento a los principios democrticos y al rgimen de control presupuestario
anual, y cuyas competencias les vienen atribuidas por las respectivas disposiciones
legales y estatutarias.

En las provincias con varios Colegios de Abogados, cada uno de ellos tendr
competencia en el mbito territorial que tena al promulgarse la Constitucin del
1978. En las provincias donde existe un solo Colegio, este tendr competencia en el
mbito de su provincia.

Los colegios de Abogados se regirn por este orden:

Disposiciones legales estatales o autonmicas que les afecten
RDEGAE(Real Decreto por el que se aprueba el Estatuto General de la
Abogaca Espaola)
Estatutos particulares
Reglamentos internos
Acuerdos adoptados por los diferentes rganos corporativos en el mbito de
sus respectivas competencias

1. Son fines esenciales de los Colegios de Abogados (artculo 3.1 del EGAE):

1.- La ordenacin del ejercicio de la profesin.

2.- La representacin exclusiva de la misma.
3.- La defensa de los derechos e intereses profesionales de los colegiados.
4.- La formacin profesional permanente de los abogados.
5.- El control deontolgico y la aplicacin del rgimen disciplinario en garanta de la
sociedad.
6.- La defensa del Estado Social y Democrtico de Derecho proclamado en la
Constitucin.
38
7.- La promocin y defensa de los derechos humanos.
8.- La colaboracin en el funcionamiento, promocin y mejora de la Administracin
de Justicia.

2. Las funciones esenciales de los Colegios de Abogados (artculo 4.1. del EGAE):

a).- Ostentar la representacin que establezcan las Leyes para el cumplimiento de sus
fines y, especialmente, la representacin y defensa de la profesin ante la
Administracin, Instituciones, Tribunales, entidades y particulares, con legitimacin
para ser parte en cuantos litigios y causas afecten a los derechos e intereses
profesionales y a los fines de la abogaca, ejercitar las acciones penales, civiles,
administrativas o sociales que sean procedentes, as como para utilizar el derecho de
peticin conforme a la Ley.

b).- Informar, en los respectivos mbitos de competencia, de palabra o por escrito, en

cuantos proyectos o iniciativas de las Cortes Generales, del Gobierno, de rganos
legislativos o ejecutivos de carcter autonmico y de cuantos otros Organismos que
as lo requieran.

c).- Colaborar con el Poder Judicial y los dems poderes pblicos mediante la
realizacin de estudios, emisin de informes, elaboracin de estadsticas y otras
actividades relacionadas con sus fines, que les sean solicitadas o acuerden por propia
iniciativa.

d).- Organizar y gestionar los servicios de asistencia jurdica gratuita y cuantos otros
de asistencia y orientacin jurdica puedan estatutariamente crearse.

e).- Participar en materias propias de la profesin en los rganos consultivos de la

Administracin, as como en los organismos interprofesionales.

f).- Asegurar la representacin de la abogaca en los Consejos Sociales y Patronatos

Universitarios, en los trminos establecidos en las normas que los regulen.

39
g).- Participar en la elaboracin de los planes de estudios, informar de las normas de
organizacin de los centros docentes correspondientes a la profesin, mantener
permanente contacto con los mismos, crear, mantener y proponer al Consejo
General de la Abogaca Espaola la homologacin de Escuelas de Prctica Jurdica y
otros medios para facilitar el acceso a la vida profesional de los nuevos titulados, y
organizar cursos para la formacin y perfeccionamiento profesional.

h).- Ordenar la actividad profesional de los colegiados, velando por la formacin, la

tica y la dignidad profesionales y por el respeto debido a los derechos de los
particulares; ejercer la facultad disciplinaria en el orden profesional y colegial;
elaborar sus Estatutos particulares y las modificaciones de los mismos,
sometindolos a la aprobacin del Consejo General de la Abogaca Espaola;
redactar y aprobar su propio Reglamento de rgimen interior, sin perjuicio de su
visado por el Consejo General, y dems acuerdos para el desarrollo de sus
competencias.

i).- Organizar y promover actividades y servicios comunes de inters para los

colegiados, de carcter profesional, formativo, cultural, asistencial, de previsin y
otros anlogos, incluido el aseguramiento obligatorio de la responsabilidad civil
profesional cuando legalmente se establezca.

j).- Procurar la armona y colaboracin entre los colegiados impidiendo la

competencia desleal entre los mismos.

k).- Adoptar las medidas conducentes a evitar y perseguir el intrusismo profesional.

l).- Intervenir, previa solicitud, en vas de conciliacin o arbitraje en las cuestiones

que, por motivos profesionales, se susciten entre los colegiados, o entre stos y sus
clientes.

m).- Ejercer funciones de arbitraje en los asuntos que les sean sometidos, as como

40
promover o participar en instituciones de arbitraje.

n).- Resolver las discrepancias que puedan surgir en relacin con la actuacin
profesional de los colegiados y la percepcin de sus honorarios, mediante laudo al
que previamente se sometan de modo expreso las partes interesadas.

).- Establecer baremos orientadores sobre honorarios profesionales, y, en su caso, el

rgimen de las notas de encargo o presupuestos para los clientes. En mi opinin,
este Apartado ), transcrito literalmente del artculo 4.1 del EGAE, al menos en lo
que a baremos orientadores sobre honorarios profesionales se refiere, debe
entenderse derogado por el artculo 14 y la Disp. Adicional Cuarta de la Ley de
Colegios Profesionales 2/1974, de 13 de febrero (preceptos ambos aadidos a dicha
Ley por la conocida como Ley mnibus, esto es, por la Ley 25/2009, de 22 de
diciembre, de modificacin de diversas leyes para su adaptacin a la Ley 17/2009, de
23 de noviembre, sobre el libre acceso a las profesiones de servicios y su ejercicio).
En este sentido, el artculo 14 de la Ley 2/1974, establece al respecto que: Los
colegios profesionales y sus organizaciones colegiales no podrn establecer baremos
orientativos ni cualquier otra orientacin, recomendacin, directriz, norma o regla
sobre honorarios profesionales, salvo lo establecido en la Disposicin adicional
cuarta. En conexin con lo que se acaba de decir, la Disposicin Adicional Cuarta de
la propia Ley 2/1974 seala que: Los Colegios podrn elaborar criterios orientativos a
los exclusivos efectos de la tasacin de costas y de la jura de cuentas de los abogados.
Dichos criterios sern igualmente vlidos para el clculo de honorarios y derechos
que correspondan a los efectos de tasacin de costas en asistencia jurdica gratuita..
As por ejemplo, el ICAM cuenta con una Recopilacin de Criterios del Colegio de
Abogados de Madrid en la emisin de sus dictmenes sobre honorarios profesionales
a requerimiento judicial (aprobados por la Junta de Gobierno del ICAM, de 4 de julio
de 2013), que guarda relacin con el apartado siguiente.

o).- Informar y dictaminar sobre honorarios profesionales, as como establecer, en su

caso, servicios voluntarios para su cobro.

41
p).- Cumplir y hacer cumplir a los colegiados, en cuanto afecte a la profesin, las
disposiciones legales y estatutarias, as como las normas y decisiones adoptadas por
los rganos colegiales en materia de su competencia.

q).- Cuantas otras funciones redunden en beneficio de los intereses de la profesin,

de los colegiados y dems fines de la abogaca.

r).- Las dems que vengan dispuestas por la legislacin estatal o autonmica.

3. Organizacin interna y gobierno de los Colegios de Abogados:

El artculo 3.2 del EGAE establece que los Colegios de Abogados se regirn por las
disposiciones legales estatales o autonmicas que les afecten, por el propio EGAE,
por sus Estatutos particulares, por sus Reglamentos de rgimen interior y por los
acuerdos aprobados por los diferentes rganos corporativos en el mbito de sus
respectivas competencias. El Ttulo IV (artculos 47 a 61) del propio EGAE regula con
carcter general los rganos de gobierno de los Colegios de Abogados.

El Gobierno de los Colegios estar presidido por los principios de democracia y

autonoma (artculo 47.1 del EGAE). Cada Colegio de Abogados ser regido por el
Decano, la Junta de Gobierno y la Junta General, y podr disponer adems de una
Asamblea Colegial de carcter permanente, cuando los Estatutos particulares de los
Colegios as lo establezcan, porque el nmero de colegiados lo aconseje.

El Decano: El artculo 48.2 del EGAE regula las funciones que en todo caso
corresponden al Decano, como son:

1.- Ostentar la representacin del Colegio en todas sus relaciones.

2.- Ejercer funciones de consejo, vigilancia y correccin que los Estatutos reserven a
su autoridad. 3.- Ostentar la presidencia de todos los rganos colegiales, as como de
los comits y comisiones especiales a los que asista, dirigiendo los debates y
votaciones, con voto de calidad en caso de empate.

42
4.- Expedir rdenes de pago y libramientos para atender los gastos e inversiones
colegiales.
5.- Realizar las propuestas de los abogados que hayan de formar parte de Tribunales
de oposiciones o concursos, a excepcin de aquellas propuestas que por disposicin
legal corresponda realizar al Consejo General de la Abogaca.

La Junta de Gobierno: El artculo 53 del EGAE regula las atribuciones de las Juntas de
Gobierno, que son:
1.- Someter a referndum de asuntos de inters colegial, por sufragio secreto y en la
forma que la propia Junta establezca.
2.- Resolver sobre la admisin de los Licenciados en Derecho (hoy tambin, de los
graduados en Derecho), que soliciten su incorporacin al Colegio, pudiendo ejercer
esta facultad el Decano, en casos de urgencia, que sern sometidos a la ratificacin
de la Junta de Gobierno.
3.- Velar por que los colegiados observen una conducta adecuada en el ejercicio de la
profesin (en los Tribunales, con sus compaeros, etc.)
4.- Ejercitar acciones y actuaciones para impedir y perseguir intrusismo o el ejercicio
ilegal de la profesin.
5.- Regular, en los trminos legalmente establecidos, la prestacin de los servicios de
asistencia jurdica gratuita.
6.- Determinar las cuotas colegiales de incorporacin y ordinarias.
7.- Proponer a la Junta General la imposicin de cuotas extraordinarias a sus
colegiados.
8.- Recaudar el importe de las cuotas y de las plizas establecidas para el
sostenimiento de las cargas del Colegio, del Consejo de Colegios de la Comunidad
Autnoma, en su caso, del CGAE y de la Mutualidad General de la Abogaca,
Mutualidad de Previsin Social a prima fija, as como de los dems recursos
econmicos de los Colegios previstos en el propio EGAE.
9.- Convocatoria de elecciones a cargos de la propia Junta de Gobierno.
11.- Convocar Juntas Generales Ordinarias o Extraordinarias, sealando el orden del
da de cada una.
12.- Facultades disciplinarias respecto a los colegiados.

43
13.- Proponer a la Junta General la aprobacin de los reglamentos de orden interior
que estime convenientes.
14.- Establecer, crear o aprobar delegaciones, agrupaciones, comisiones o secciones
de colegiados, a los fines de la corporacin (del Colegio de que se trate), regulando
su funcionamiento y facultades que -en su caso- le deleguen.
15.- Velar por que se observen por los abogados condiciones de dignidad y prestigio
en el ejercicio profesional, as como propiciar la armona y colaboracin entre
colegiados, impidiendo la competencia desleal.
16.- Informacin de asuntos (de ndole corporativa, colegial, profesional o cultural) a
los colegiados.
17.- Defender a los colegiados en el desempeo de su profesin, cuando se considere
procedente y justo.
18.- Promover ante el Gobierno y las autoridades lo que se considere beneficioso
para el inters comn y para la recta y pronta Administracin de Justicia.
19.- Ejercitar los derechos y acciones que correspondan al Colegio, contra quienes
entorpezcan el buen funcionamiento de la Administracin de Justicia, o la libertad e
independencia del ejercicio profesional.
20.- Recaudar, distribuir y administrar los fondos del Colegio; redactar los
presupuestos; rendir (a la Junta General) las cuentas anuales.
21.- Emitir consultas y dictmenes, administrar arbitrajes y dictar laudos arbitrales,
as como crear y mantener Tribunales de Arbitraje.
22.- Contratacin de empleados para el Colegio.
23.- Dirigir, coordinar, programar y controlar la actividad de los departamentos y
servicios colegiales.
24.- Desempear las funciones referidas al patrimonio colegial.
25.- Aquellas otras funciones atribuidas por la legislacin vigente, por el propio EGAE
o por los Estatutos colegiales correspondientes.

Agrupaciones, secciones y comisiones en el seno de los Colegios de Abogados: Se

contemplan en el artculo 54 del EGAE, que establece al respecto lo siguiente:

1.- Corresponde a la Junta de Gobierno aprobar la constitucin, suspensin o

44
disolucin de las agrupaciones de abogados jvenes, o cualesquiera otras que
puedan constituirse en el seno del Colegio, as como sus Estatutos y las
modificaciones de los mismos.
2.- Las agrupaciones de abogados que estn constituidas o se constituyan en cada
Colegio actuarn subordinadas a la Junta de Gobierno.
3.- Las actuaciones y comunicaciones de las comisiones, secciones y agrupaciones
existentes en el seno del Colegio habrn de ser identificadas como de tal
procedencia, sin atribuirse a la corporacin. (pregunta 8 del exmen, respuesta c)

La Junta General: La Junta General del Colegio, integrada por todos los colegiados,
es el rgano soberano de decisin del Colegio y est regulada en los artculos 55 a 60
del EGAE.

Las reuniones de la Junta General podrn ser Ordinarias o Extraordinarias. Los

Colegios de Abogados celebrarn cada ao dos Juntas Generales Ordinarias, una en
el primer trimestre y otra en el ltimo, salvo que sus Estatutos particulares
establezcan la existencia de una Asamblea Colegial permanente (que veremos a
continuacin), en cuyo caso se celebrar una Junta General Ordinaria en el primer
semestre de cada ao. Adems, se podrn celebrar cuantas Juntas Generales
Extraordinarias sean debidamente convocadas, a iniciativa del Decano, de la Junta de
Gobierno o del nmero de colegiados que al efecto se establezca (por ejemplo, el 1%
de los ejercientes, en el Ilustre Colegio de Abogados de Madrid ICAM).

Los Estatutos particulares de cada Colegio han de establecer las normas de

convocatoria y celebracin de las Juntas Generales. La presidencia de las Juntas
Generales, tanto Ordinarias como Extraordinarias, corresponde al Decano (artculo
48.2 del EGAE). Los Estatutos particulares podrn permitir la delegacin del voto en
otro colegiado, salvo para elecciones y votaciones de censura y siempre con un
mximo de tres delegaciones por votante.

La Junta General Ordinaria a celebrar el primer trimestre del ao tendr el siguiente

Orden del da (artculo 57.1 del EGAE):

45
1.- Resea por parte del Decano de los acontecimientos ms importantes, que hayan
tenido lugar en el ao anterior con relacin al Colegio.
2.- Examen y votacin de la cuenta general de gastos e ingresos del ejercicio anterior.
3.- Lectura, discusin y votacin de los asuntos que se consignen en la convocatoria.
4.- Proposiciones.
5.- Ruegos y preguntas.

La Junta General Ordinaria a celebrar el ltimo trimestre del ao tendr el siguiente

Orden del da (artculo 58 del EGAE):

1.- Examen y votacin del presupuesto formulado por la Junta de Gobierno para el
ejercicio siguiente.
2.- Lectura, discusin y votacin de los asuntos que se consignen en la convocatoria.
3.- Ruegos y preguntas.

Los acuerdos de las Juntas Generales se adoptarn por mayora simple y, una vez
adoptados, sern obligatorios para todos los colegiados, sin perjuicio del rgimen de
recursos establecido estatutariamente. El voto por correo ser vlido siempre que
est autorizado y regulado en los Estatutos del propio colegio.

La Aprobacin o modificacin de Estatutos: Se regula en el artculo 59 del EGAE.

Los Estatutos particulares de cada Colegio de Abogados y sus modificaciones sern

elaborados por el propio Colegio, y el proyecto correspondiente ha de ser aprobado -
en su caso- en Junta General Extraordinaria, que requerir para su vlida constitucin
a este fin la asistencia de la mitad ms uno del censo colegial con derecho a voto. Si
no se alcanzara dicho quorum, la Junta de Gobierno convocar nueva Junta General
en la que no se exigir quorum especial alguno. El proyecto de Estatuto o su
modificacin ser sometido al Consejo General de la Abogaca Espaola para su
aprobacin.

Voto de censura: Se regula en el artculo 60 del EGAE.

46
El voto de censura a la Junta de Gobierno o a alguno de sus miembros competer
siempre a la Junta General Extraordinaria convocada a ese solo efecto. La solicitud de
convocatoria de esa Junta General Extraordinaria requerir la firma de un mnimo del
20% de los colegiados ejercientes, incorporados al menos con tres meses de
antelacin -en los colegios con ms de 5.000 ejercientes bastar el 15%, y en los de
ms de 10.000 ejercientes bastar el 10%-, y expresar con claridad los motivos en
que se funde.

Este tipo de Junta Extraordinaria habr de celebrarse dentro de los 30 das hbiles
siguientes a la presentacin de la solicitud, y en ella no podrn tratarse ms asuntos
que los expresados en la convocatoria. La vlida constitucin de dicha Junta General
Extraordinaria requerir la concurrencia personal de la mitad ms uno del censo
colegial con derecho a voto, y el voto habr de ser expresado necesariamente de
forma secreta, directa y personal.

La Asamblea Colegial permanente: Se regula en el artculo 61 del EGAE.

Es un rgano de carcter facultativo, que puede establecerse y regularse en los

Estatutos particulares de los Colegios cuyo nmero de colegiados lo aconseje. De
existir, la Asamblea Colegial tendr carcter permanente, y su funcin ha de ser la de
controlar con mayor continuidad la gestin econmica del Colegio. El nmero de
miembros de la Asamblea Colegial ser como mnimo tres veces y como mximo
cinco veces que el de la Junta de Gobierno, elegidos con el mismo rgimen y
mandato que la Junta de Gobierno, pero mediante un sistema de listas abiertas y
representacin proporcional. La Asamblea Colegial desempear las competencias
atribuidas a la Junta General en materia econmica, y especialmente, el examen y
votacin en el primer trimestre del ao de la cuenta general de ingresos y gastos del
ejercicio anterior, y en el ltimo trimestre, el presupuesto para el ejercicio siguiente.
Como ya se ha dicho, en los Colegios en los que haya Asamblea Colegial, slo se
celebrar una Junta General Ordinaria, el primer semestre del ao, con arreglo al
orden del da que regula el artculo 61.4 del EGAE.

47
48
5.LAS FORMAS DE EJERCICIO DE LA PROFESIN:
INDIVIDUAL, COLECTIVA Y RELACIN LABORAL
ESPECIAL

El artculo 1 del RD 658/2001, de 22 de junio, por el que se aprueba el Estatuto

General de la Abogaca Espaola (EGAE) que:

1. La abogaca es una profesin libre e independiente que presta un servicio a la

sociedad en inters pblico y que se ejerce en rgimen de libre y leal competencia por
medio del consejo y la defensa de derechos e intereses pblicos o privados, mediante
la aplicacin de la ciencia y la tcnica jurdicas, en orden a la concordia, a la
efectividad de los derechos y libertades fundamentales y a la Justicia.

Es la seccin 4 del Estatuto General de la Abogaca (artculos 27 a 29) la que regula

las diversas formas de ejercicio de la abogaca: Ejercicio individual, colectivo y
multiprofesional.

Ejercicio individual de la Abogaca:

Segn un sector de la doctrina, el abogado ejerciente a ttulo individual, no entra en
la definicin de comerciante del Cdigo de Comercio, por lo que al abogado
ejerciente en estos casos no se le considera empresario a efectos mercantiles,
rigindose las relaciones abogado-cliente por el Derecho Civil, salvo en lo que se
refiere a la aplicacin de normas deontolgicas, colegiales o disciplinarias (Derecho
Administrativo), o en materia de consumo o de competencia (Derecho Mercantil), o
incluso en el mbito del Derecho Penal (artculos 461, 465, 466, 467, etc., del Cdigo
Penal, ya vistos en temas anteriores).

Ejercicio colectivo de la Abogaca:

La doctrina destaca al respecto que existen formas societarias y no societarias que
permiten instrumentalizar el ejercicio colectivo de la Abogaca, existiendo, en lneas
generales, dos alternativas para organizar el ejercicio colectivo de la Abogaca:

49
 1.- A travs de una sociedad profesional, en cuyo caso, la sociedad presta el
servicio profesional (abogaca) en su propio nombre y por su propia cuenta, y puede
adoptar cualquier tipo societario.
2.- A travs de una sociedad de profesionales, en cuyo caso, la sociedad
funciona como un medio del que se valen los abogados que la constituyen, que son
quienes prestan el servicio profesional, para facilitar su ejercicio y regular sus
relaciones internas. En rigor no es necesario que sea una sociedad, sino que puede
adoptar diversas formas, societarias o no societarias, y dentro de estas ltimas, con o
sin personalidad jurdica (sociedad civil, sociedad mercantil, sociedad profesional o
comunidad de bienes, esta ltima sin personalidad jurdica).

Fuera de las formas puramente mercantiles (la mayora de sociedades profesionales

se ha constituido como sociedades de responsabilidad limitada), veremos que al
menos formal y legislativamente sigue existiendo la posibilidad de ejercer la
abogaca de manera colectiva a travs de instituciones civiles. Deben estar
registrados en el Colegio como despacho colectivo, y en los escritos debe constar la
pertenencia a dicho despacho. El ejercicio individual es incompatible con el ejercicio
colectivo.

1.1.- Ejercicio individual por cuenta propia.

El ejercicio individual por cuenta propia del abogado se produce cuando ste es
titular de un despacho. No se pierde dicha condicin de ejerciente de manera
individual en los siguientes supuestos detallados expresamente en el artculo 27 del
Estatuto:
a) El abogado tenga en su bufete pasantes o colaboradores, con o sin relacin laboral
con los mismos.
b) El abogado comparta el bufete con su cnyuge. ascendientes, descendientes o
parientes hasta el segundo grado de consanguinidad o afinidad.
c) El abogado comparta los locales, instalaciones, servicios u otros medios con otros
abogados, pero manteniendo la independencia de sus bufetes, sin identificacin
conjunta de los mismos ante la clientela.
d) El abogado concierte acuerdos de colaboracin para determinados asuntos o

50
clases de asuntos con otros abogados o despachos colectivos, nacionales o
extranjeros, cualquiera que sea su forma.
e) El abogado constituya una sociedad unipersonal para dicho ejercicio de la
abogaca, si bien le sern de aplicacin en lo que sea de aplicacin las normas sobre
despachos colectivos (artculo 28 EGA).

Dicho abogado que ejerce de manera individual por cuenta propia permanece
responsable frente al cliente por las gestiones o actuaciones que efecten sus
pasantes o colaboradores, aunque le asiste el derecho de repeticin frente a los
mismos (art. 27.2 EGA). Sin embargo, dichos pasantes y colaboradores quedan
sometidos en su propia persona a las obligaciones deontolgicas y asumen, en su
caso, su propia responsabilidad disciplinaria.

Los honorarios que sean a cargo de los clientes son devengados a favor del titular del
despacho, aun cuando las actuaciones fueran realizadas por otros letrados por
delegacin o en sustitucin del titular. ste responder personalmente de los
honorarios debidos a otros letrados por los encargos o delegaciones efectuadas, con
independencia de producirse impago por parte del cliente, salvo pacto en contrario.

1.2.- Ejercicio individual por cuenta ajena.

El ejercicio individual puede ser tambin por cuenta ajena siendo colaborador de un
despacho individual o colectivo. El rgimen de especial colaboracin habr de
pactarse expresamente por escrito fijando:
- Duracin
- Alcance
- Rgimen econmico

De igual modo, la abogaca puede ejercerse por cuenta ajena en rgimen de derecho
laboral debiendo:

1.- Existir contrato de trabajo por escrito

2.- Respetar la libertad e independencia bsicas para el ejercicio de la profesin.

51
3.- Determinarse si el ejercicio lo es en rgimen de exclusividad.

Obviamente, la regulacin establecida por el 27.4 del Estatuto General de la

Abogaca, ha quedado superada por el Real Decreto 1331/2006 de 17 de noviembre,
por el que se regula la relacin laboral de carcter especial de los abogados que
prestan servicios en despachos de abogados, individuales o colectivos.

1.3.- El abogado de empresa.

Se denomina abogado de empresa al abogado por cuenta ajena que presta sus
servicios jurdicos no en la disciplina de un despacho (individual o colectivo) sino en
el seno de una empresa, normalmente, en la asesora jurdica de la misma.

El trabajo por lo tanto de un abogado de empresa es sustancialmente diferente al

abogado insertado en un despacho dada la diferente y variada problemtica jurdica
a la que se va a enfrentar en el desempeo profesional.

El abogado de empresa necesariamente deber poseer un conocimiento transversal

de gran parte de las reas de la empresa, ya que el consejo y asesoramiento jurdicos
le sern solicitados desde dichas reas. En muchas empresas, el departamento
jurdico depende jerrquicamente del Director financiero (CFO).

La funcin del abogado de empresa puede y debe significar:

1.- La eliminacin de riesgos econmicos y reputacionales.
2.- La concienciacin en las diversas reas de la empresa sobre los temas legales y su
implicacin sobre el negocio o actividad de la empresa. Precisamente, dicha
concienciacin deber ponderarse con el riesgo de que se vea al abogado como el
profesional que siempre dice no y que empece, obstaculiza e incluso desbarata
operaciones. Aqu surge la importancia de la alternativa.
3.- La derivacin hacia abogados externos de temas o asuntos que requieran de un
saber jurdico especializado.
4.- Un conocimiento por parte del abogado de empresa extenso y slido sobre el

52
negocio.

53
ANEXO
AUTNOMO
CUADRO RESUMEN
Forma
jurdica Empresario individual
Persona fsica que disponiendo de
la capacidad legal necesaria ejerce
Definicin de
forma habitual y por cuenta propia
una actividad comercial, industrial o
profesional .Tambin se le conoce
como autnomo

Legislacin No tiene regulacin legal especifica.

Capital social
minino No existe mnimo legal
Numero de
socios 1

Personalidad Fsica
Responsabilid
ad Ilimitada
Denominaci
n social Ser libre y ser nombre comercial

Constitucin Ninguna formalidad previa

Registro Inscripcin potestativa, excepto
mercantil para el naviero
Rgimen
fiscal IRPF
rganos de
administracio
n El propio empresario

54
 CUADRO
RESUMEN
Forma jurdica Comunidad de bienes
La Comunidad de bienes tiene
lugar cuando la propiedad de una
Definicin cosa o derecho pertenece
(proindiviso) a varias personas

Cdigo de Comercio y Cdigo

Legislacin Civil
Capital social
minino No existe mnimo legal
Numero de socios 2
Personalidad Fsica
Responsabilidad Ilimitada
Cualquier nombre acompaado
Denominacin de Comunidad de Bienes o de
social C.B
Escritura Publica si se aportan
bienes inmuebles o derechos
Constitucin reales.
Registro mercantil No existe obligacin
Rgimen fiscal IVA, IRPF para los comuneros
rganos de Uno, varios o todos los
administracion comuneros

CUADRO RESUMEN
Forma jurdica Sociedad Civil
La Sociedad Civil tiene lugar cuando varias
Definicin personas ponen en comn dinero,
bienes o industrias con el propsito de repartir
entre si las ganancias

Legislacin Cdigo Civil

Capital social
minino No existe mnimo legal
Numero de
socios 2 o mas

55
Personalidad Fsica
Responsabilidd Ilimitada
Denominacin Cualquier nombre acompaado de Sociedad
social Civil o S.C
Escritura Pblica si se aportan bienes
Constitucin inmuebles o derechos reales
Registro
mercantil No existe obligacin
Rgimen fiscal IVA , IRPF para los participes
rganos de
administracin Uno, varios o todos.

RESPONSABILID
PERSONALIDAD FORMA NSOCIOS CAPITAL AD FISCALIDAD

Sociedad Mnimo 2 NO EXISTE ILIMITADA IVA(no puede

acogerse
colectiva MINIMO PERSONAL Y rgimen
especial
LEGAL SOLIDARIA simplificado)
IS (se les apl
rgimen es
de
reducida
dimensin).
PERSONAS
JURIDICAS Sociedad Mnimo 2. NO EXISTE ILIMITADA , IGUAL
2 tipos de
Comanditaria socios MINIMO PERSONAL Y
simple Colectivos y LEGAL SOLIDARIA LOS
COLECTIVOSY
comanditarios LIMITADA LOS
COMANDITARIOS

56
57
6. RGIMEN DE PREVISIN SOCIAL DE LOS ABOGADOS

Nos referimos en este punto al sistema de aseguramiento social del abogado.

En Espaa, la previsin social se basa en dos pilares:

El primero de ellos, obligatorio, y que tiene como finalidad la de proporcionar unas

prestaciones bsicas a toda la poblacin.
El segundo de ellos, denominado previsin social complementaria, que cumple la
funcin de complemento del sistema obligatorio, a travs de la concertacin de
diversos contratos de aseguramiento y previsin entre los particulares (beneficiarios)
y las entidades aseguradoras y financieras.

El primer pilar, es por lo tanto obligatorio para todos los abogados, ya sean
ejercientes por cuenta propia o por cuenta ajena, o simultaneando ambas formas de
ejercicio.

La diferencia fundamental entre los abogados por cuenta propia y otros

profesionales que puedan ejercer su actividad por cuenta propia, es que los
abogados ejercientes pueden optar entre dos sistemas de previsin:
(i) Por un lado el sistema pblico de previsin (Rgimen Especial de Trabajadores
Autnomos o RETA), instaurado el ao 1970, que actualmente cubre contingencias
de jubilacin, incapacidad o fallecimiento del afiliado por niveles mnimos. Las cuotas
se determinan segn la base de cotizacin elegida, la cual vara entre un mnimo y un
mximo. Las coberturas que proporciona son las mismas para todos los afiliados. Se
diferencian las cuantas en funcin de la base de cotizacin elegida y el nmero de
aos de cotizacin.
(ii) y por otro un sistema privado que se presta a travs de una Mutualidad
profesional alternativa al anterior (Mutualidad General de la Abogaca). A efectos
expositivos nos referiremos a este sistema privado como Mutualidad General de la
Abogaca.

58
En todo caso, ha de sealarse que la previsin social del abogado es una opcin
personal que debe ser fruto de un ejercicio de responsabilidad anual y planificacin.

a.- Orgenes y causa del sistema alternativo al RETA.

Desde 1948, la Mutualidad de la Abogaca es una entidad privada que opera sin
nimo de lucro, que cuenta con ms de 172.000 mutualistas. Est sometida al control
de la Direccin General de Seguros y Fondos de Pensiones. Contrariamente a lo que
puede parecer a simple vista, el rgimen alternativa consistente en la adscripcin
como mutualistas a la Mutualidad General de la Abogaca no supone un privilegio
injustificado de un gremio especfico como es el de la abogaca, sino que deriva de la
obligacin de los Colegios de Abogados y del Consejo General de la Abogaca de
procurar la proteccin social de sus miembros hasta finales del siglo pasado.

En cuanto a las coberturas mnimas la legislacin vigente exige que las Mutualidades
profesionales, en su vertiente alternativa al RETA, ofrezcan una serie de coberturas
mnimas mediante el sistema de capitalizacin individual y la tcnica aseguradora, las
coberturas de jubilacin, invalidez permanente, incapacidad temporal incluyendo
maternidad, paternidad y riesgo del embarazo, y fallecimiento que pueda dar lugar a
viudedad y orfandad.

Dichas coberturas mnimas no hacen referencia a la asistencia sanitaria, dada la no

configuracin de esta asistencia como componente de la previsin social del
abogado. En efecto, antes de la Constitucin de 1978 la asistencia sanitaria pblica se
configur como una prestacin del sistema de Seguridad Social, por lo que slo los
afiliados a alguno de los regmenes de la Seguridad Social tena derecho a prestacin
sanitaria pblica. Ello quiere decir que los abogados, no incluidos en el RETA, deban
pagar la asistencia sanitaria pblica a travs de un convenio suscrito por la
Mutualidad General de la Abogaca y la Seguridad Social, o acudir al aseguramiento
sanitario privado.

La Ley 24/1997 de 15 de julio de Consolidacin y Racionalizacin del Sistema de

59
Seguridad Social, separ las vas de financiacin de la sanidad y de la Seguridad
Social, pasando a financiarse la sanidad exclusivamente a travs del sistema
tributario. La Ley 33/2011 de 4 de octubre General de Salud Pblica previ la
extensin del derecho a la asistencia sanitaria pblica a todos los espaoles
residentes en territorio nacional a los que no pudiera serles reconocido en aplicacin
de otras normas del ordenamiento jurdico. Finalmente, la efectividad de dicha
extensin se produjo a travs del RD 1192/2012 de 3 de agosto, que a los efectos aqu
pertinentes, ha significado que han quedado incluidos en el sistema de asistencia
sanitaria pblica todos los colectivos afiliados a mutualidades alternativas al RETA
siempre que su base liquidable, en cmputo anual, no exceda de la cantidad de
100.000 .-

b.- Rgimen de los abogados ejercientes exclusivamente por cuenta propia.

Nos referimos en este punto tanto a los abogados en el ejercicio libre de la profesin
en su propio despacho o asociado por otros, o en el caso de un ejercicio autnomo
en rgimen de dependencia (Autnomo dependiente). Para ellos se aplica la ya
mencionada doble opcin:

1.- Quedar sometidos al campo de aplicacin del Rgimen Especial de Trabajadores

Autnomos.
2.- Quedar integrados en una mutualidad de previsin social que pudiera tener
establecida el correspondiente Colegio Profesional siempre que la citada Mutualidad
se hubiera constituido con anterioridad al 10 de noviembre de 1995. La Disposicin
Adicional 15 seala expresamente que si el interesado teniendo derecho no optara
por incorporarse a la Mutualidad correspondiente, no podr ejercitar dicha opcin
con posterioridad. Esta previsiones fundamental ya que si se opta inicialmente por
incorporarse al RETA en el momento de la colegiacin, la situacin deviene
irreversible para el abogado.

c.- Abogados ejercientes exclusivamente por cuenta ajena:

En este caso nos encontramos ante una relacin laboral de carcter especial regulada
como hemos visto por el Real Decreto 1331/2006. En este caso, existe la obligacin

60
del empleador de dar de alta al trabajador abogado en el rgimen general. En todo
caso, el abogado podr optar por contratar con la Mutualidad General de la Abogaca
un plan de previsin social complementario, contratarlo con una entidad financiera o
aseguradora, o no contratarlo. En caso de que no haya incompatibilidad, se puede
ejercer parcialmente por cuenta ajena(obligndose a cotizar con el rgimen general)
y simultanearlo con el ejercicio por cuenta propia. En este ltimo tendr que elegir
entre el RETA y la Mutua. Por lo tanto, existe la obligacin de doble afiliacin en este
caso.

7.OBLIGACIONES DEL ABOGADO ANTE LA LEY DE

PROTECCIN DE DATOS Y EL BLANQUEO DE CAPITALES

PREVENCIN DE BLANQUEO DE CAPITALES

Esta Ley tiene como finalidad la proteccin de la integridad del sistema financiero
y de otros sectores de actividad econmica mediante el establecimiento de
obligaciones de prevencin del blanqueo de capitales y de la financiacin del
terrorismo. Por medio de la ley 10/2010, de Prevencin del Blanqueo de Capitales, el
abogado que intervenga en alguna faceta(concepcin, realizacin o asesoramiento)
de alguna operacin que realice su cliente relativa a: una compraventa de inmuebles;
gestin de fondos, valores u otros activos; la apertura o gestin de cuentas
corrientes, cuentas de ahorros o cuentas de valores; la organizacin de las
aportaciones necesarias para la creacin, el funcionamiento o la gestin de empresas
o la creacin; el funcionamiento o la gestin de fideicomisos, sociedades o
estructuras anlogas; o, operaciones financieras o inmobiliarias(cuyo importe sea
igual o superior a 1000) el abogado debe siempre, aunque sea por prudencia,
indagar los datos y hacer un seguimiento de los clientes(en el caso que sea una
persona fsica) y de los titulares reales(en caso de que sea una persona jurdica). Se
considerar titular real a la persona que posea el 25% del capital, derechos de voto o
del patrimonio.. Adems de la indagacin de los datos del cliente (Know your
customer), debe, como sujeto obligado:
Documentar y conservar todo, un mnimo periodo de 10 aos. Esta

61
 informacin, podr almacenarse en soportes pticos, magnticos o
electrnicos.
Comunicar los hechos o tentativas que contengan indicios de blanqueo(a
SEPBLAC). El abogado tendr que valorar el riesgo, atendiendo a indicadores
como: la ubicacin geogrfica del cliente, la actividad que desarrolla, el
tamao del negocio del cliente, sus ingresos, sus formas de pago, estructura
de la propiedad compleja o simple). Esta comunicacin entre el sujeto
obligado y el Servicio Ejecutivo no ser revelada ni al cliente ni a terceras
personas.
Abstenerse de ejecutar el encargo
Mantener en secreto, para su cliente, que ha comunicado(denunciado)
Formar a sus empleados para que tengan conocimiento suficiente para poder
detectar operaciones sospechosas relacionadas con el blanqueo y la
financiacin del terrorismo. Sern formaciones anuales.
Establecer un manual de procedimientos: poltica de admisin de clientes,
medidas preventivas, procedimientos de los exmenes especiales
Obligaciones de naturaleza administrativa: someterse a exmenes anuales
1
de expertos externos, designar representante ante el SEPBLAC y colaborar
con l, medidas de control interno para analizar e indagar a clientes con
mayor riesgo

Cabe subrayar que no toda clase de bufetes o abogados estn obligados de la misma
forma. Los despachos que ocupen menos de 10 personas y cuyo volumen de
negocio o cuyo balance general anual no supere los 2 millones de euros, tienen las
siguientes exenciones:
Podrn optar por mantener solo copias fsicas
Podrn no hacer el manual de procedimientos
Exentos de realizar el examen experto externo
Exentos de formar a los trabajadores

Servicio Ejecutivo de la Comisin de Prevencin del Blanqueo de Capitales e Infracciones

Monetarias
62
La comunicacin por parte del abogado a SEPBLAC vulnerara el secreto profesional y
por tanto el derecho a la tutela judicial efectiva (por ello se discute la
constitucionalidad de esta norma). El abogado debera elegir si quiere comunicar a la
administracin(y por ello renunciar a representar al cliente) o no. Si decide que no,
podr defender a su cliente en un hipottico futuro procedimiento penal o
administrativo, en el cual las comunicaciones entre ambos estaran completamente
amparadas por el secreto profesional. Aun as, el abogado, como sujeto obligado,
podra ser procesado por no cumplir con el deber de comunicar.

PROTECCIN DE DATOS DE CARCTER PERSONAL

El objetivo de esta ley es garantizar y proteger los datos personales de las

personas fsicas, especialmente aquellos relacionados con su honor e intimidad
personal y familiar.

CONCEPTOS CLAVES EN MATERIA DE LOPD

-Datos de carcter personal: cualquier informacin concerniente a personas
fsicas identificadas o identificables. No se incluyen a las personas jurdicas, cuyo
tratamiento no es objeto de esta regulacin.
-Fichero: Todo conjunto organizado de datos de carcter personal, cualquiera
que fuera la forma o modalidad de su creacin, almacenamiento, organizacin y
acceso. Se incluyen tanto los de carcter automatizado como los manuales.
-Tratamiento de datos: Operaciones y procedimientos tcnicos de carcter
automatizado o no, que permitan la recogida, grabacin, conservacin, elaboracin,
modificacin, bloqueo y cancelacin, as como las cesiones de datos que resulten de
comunicaciones, consultas, interconexiones y transferencias. Por lo tanto, cualquier
toma de contacto con el cliente por la que se faciliten datos de carcter personal
entraran en esta definicin.
-Procedimiento de disociacin: Todo tratamiento de datos personales de
modo que la informacin que se obtenga no pueda asociarse a persona identificada
o identificable.
-Cesin o comunicacin de datos: Toda revelacin de datos realizada a una

63
persona distinta del interesado.
-Fuentes accesibles al pblico: Aquellos ficheros cuya consulta puede ser
realizada, por cualquier persona, no impedida por una norma. Tienen consideracin
de fuentes de acceso pblico, exclusivamente, el censo promocional, los repertorios
telefnicos en los trminos previstos por su normativa especfica y las listas de
personas pertentecientesa grupos profesionales que contengan nicamente los
datos de nombre, ttulo, profesin, actividad, grado acadmico, direccin e
indicacin de su pertenencia al grupo. Asimismo, tienen carcter de fuentes de
acceso pblico los diarios y boletines oficiales y los medios de comunicacin.
-Afectado o interesado: Persona fsica titular de los datos que sean objeto del
tratamiento. Por lo tanto es a quien corresponde la propiedad de la informacin que,
sobre su persona, existe en el fichero.
-Responsable del fichero: Persona fsica o jurdica de naturaleza pblica o
privada u rgano administrativo, que decida sobre la finalidad, contenido y uso del
tratamiento.
-Encargado del tratamiento: La persona fsica o jurdica, autoridad pblica,
servicio o cualquier otro organismo que, slo o conjuntamente con otros, trate datos
personales por cuenta del responsable del tratamiento.

Como regla general, la inclusin de los datos de los clientes y sus oponentes
en un fichero supondra un tratamiento de datos de carcter personal, que requerir,
en principio, el consentimiento del afectado(tcido. Por consentimiento se entiende
toda manifestacin de voluntad, libremente adoptada, especfica y debidamente
informada, mediante la que el interesado acepta el tratamiento de datos personales
que le conciernen. No ser preciso el consentimiento si:
As lo autoriza una norma con rango de ley o norma de derecho
comunitario
Cuando los datos se recojan para el ejercicio de funciones propias
para las Administraciones Pblicas dentro de sus competencias
Cuando se refieran a las partes de un contrato o precontrato(laboral o
administrativo)
Cuando se trate de proteger un inters vital del interesado
64
 Cuando los datos figuren en fuentes accesibles al pblico y su
tratamiento sea necesario para la satisfaccin del inters legtimo
perseguido por el responsable del fichero o por el del tercero a quien
se comuniquen los datos, siempre que no se vulneren los derechos y
libertades fundamentales del interesado.
Hay tres tipos de cosentimientos: tcito, expreso(relacionados con la salud, raza y
vida sexual) y expreso y por escrito(relacionados con la ideologa, religin, creencias
y afiliacin sindical).

En caso de recabarse informacin y no fuera por medio del propio afectado,

se tendr la obligacin de informar a este en el plazo mximo de 3 meses, tal y como
establece el art. 5.4 de la Ley Orgnica 15/1999 de 13 de diciembre de Proteccin de
Datos de Carcter Personal. En todo caso, el consentimiento prestado podr ser
revocado cuando exista causa justificada para ello y no se le atribuyan efectos
retroactivos. Se podr realizar el tratamiento de datos del cliente sin consentimiento
del mismo a tenor de lo establecido en el art. 6.2 que excluye el consentimiento en
lo supuestos en que los datos Se refieran a las partes de un contrato o precontrato,
o una relacin negocial, laboral o administrativa y sean necesarios para su
mantenimiento o cumplimiento.

El artculo 7 de la Ley recoge los datos especialmente protegidos:

Que para la recoleccin de datos que revelen la ideologa, afiliacin sindical,
religin y creencias se necesita el consentimiento expreso y por escrito del
afectado.
Que aquellos datos que hagan referencia al origen racial, a la salud y a la vida
sexual slo podrn ser recabados, tratados y cedidos cuando por razones de
inters general, as lo disponga una ley o el afectado consienta expresamente.

Quedan prohibidos los ficheros creados con la finalidad exclusiva de almacenar datos
de carcter personal que revelen la ideologa, afiliacin sindical, religin, creencias,
origen racial o tnico, o vida sexual.

65
 Los abogados y despachos de abogados, en cuanto responsables de ficheros o
tratamientos de datos, deben notificar la creacin de ficheros (no es necesaria la
notificacin de meros tratamientos) a la Agencia Espaola de Proteccin de Datos
(AEPD), que proceder a inscribirlos si la notificacin se ajusta a los requisitos
exigibles(inscribirlos en el Registro de la Agencia Espaola de Proteccin de Datos).

Deben implantar las correspondientes medidas de seguridad y deben

establecer los protocolos para atender los derechos ARCO(de acceso, rectificacin,
cancelacin y oposicin) que deben atenderse en plazos muy breves: un mes ms
diez das en el caso del derecho de acceso art. 29.1 y 2 del RLOPD-; diez das para
los derechos de rectificacin y cancelacin, as como el de oposicin art. 32.2 y
35.2, respectivamente, del Reglamento-). Adems, deben informar adecuadamente a
todos los interesados acerca de los tratamientos de datos que llevan a cabo (arts. 5 y
27 de la LOPD, y concordantes del Reglamento), lo que ha de hacerse mediante las
correspondientes clusulas informativas. Los derechos ARCO a los que hemos hecho
referencia anteriormente debemos establecer qu son derechos inherentes a los
sujetos que han prestado sus datos. El procedimiento para ejercer dichos derechos
se establece reglamentariamente, por lo que no profundizaremos en este punto y
slo nos quedaremos con lo que es tratado en la Ley.

En relacin al derecho de acceso, debemos sealar que el interesado tiene derecho a

solicitar y obtener de manera gratuita toda la informacin de sus datos de carcter
personal sometidos a tratamiento, as como saber el origen de los datos y las
comunicaciones realizadas o que se prevn hacer con ellos.

Por su parte, en relacin al derecho de rectificacin o cancelacin, ser el

responsable del tratamiento el que tiene la obligacin de hacer efectivo el derecho
del interesado en un plazo mximo de diez das. Sern sometidos a rectificacin o
cancelacin todos aquellos datos que resulten inexactos o incompletos. Aquellos
datos que hayan sido cancelados slo se conservarn a disposicin de las
Administraciones pblicas, Jueces y Tribunales para la atencin de las posibles
responsabilidades nacidas del tratamiento.

66
 Por otra parte, en caso de que ellos mismos lleven a cabo algn tratamiento
de datos por cuenta de terceros o encarguen ese tratamiento a un tercero, debern
suscribir el correspondiente contrato de encargado de tratamiento, tal como prev el
artculo 12 de la LOPD y los artculos 20 a 22 del Reglamento.

Por ltimo, los datos recogidos por los sujetos obligados para el cumplimiento
de las obligaciones de diligencia debida no podrn ser utilizados para otros fines
distintos relacionados con la prevencin del blanqueo de capitales y la financiacin
del terrorismo sin el consentimiento del interesado.

67
8.LA RESPONSABILIDAD DEL ABOGADO EN EL
EJERCICIO DE SU PROFESIN: CIVIL, PENAL Y
DISCIPLINARIA

La responsabilidad de los abogados tal y como hemos venido analizando en

determinados epgrafes, puede ser de naturaleza civil, penal y disciplinaria. As lo
afirman expresamente los artculos 78 y 80 EGAE.

Responsabilidad civil:
En primer lugar se ha de sealar como ya hemos visto, que la naturaleza del vnculo
contractual que une al abogado con su cliente es con carcter general un
arrendamiento de servicios como ha sealado reiteradamente el Tribunal Supremo,
por lo que la obligacin que corresponde a los abogados es una obligacin de
comportamiento (Salvo que obviamente el encargo realizado sea de obra, como por
ejemplo la emisin de un informe o la redaccin de un contrato). El incumplimiento
de esa obligacin por lo tanto se producir no por la insatisfaccin del cliente, sino
por una mala praxis por parte del profesional.

El rgimen de responsabilidad del abogado va a derivarse por lo tanto de:

a.- Las previsiones legales aplicables a la naturaleza contractual del vnculo

establecido entre abogado y cliente: Arrendamiento de servicios (arts. 1583 y ss. Cc),
contrato de mandato (arts. 1542 y ss. Cc) o en su caso contrato de obra (arts. 1588 y
ss. Cc).

b.- El rgimen de responsabilidad contractual general establecido en el

Cdigo Civil: Artculos 1101 y ss. Cc.

c.- El rgimen de responsabilidad de los prestadores de servicios a

consumidores y usuarios, establecido en el Libro III del Real Decreto Legislativo
68
1/2007 de 16 de noviembre, que aprueba el Texto Refundido de la Ley General de
Defensa de los consumidores y usuarios.

d.- A dichas normas, se les han de aadir los artculos 42, 78 y 79 del Estatuto
General de la Abogaca, y la restante normativa deontolgica tanto espaola como
europea.

e.- La Ley 2/2007 de 15 de marzo, de Sociedades Profesionales, que establece

en su artculo 11 que no obstante, de las deudas sociales que se deriven de los actos
profesionales propiamente dichos respondern solidariamente la sociedad y los
profesionales, socios o no, que hayan actuado, sindoles de aplicacin las reglas
generales sobre la responsabilidad contractual o extracontractual que
correspondan.

Responsabilidad derivada de la obligacin de medios o de resultado. Se ha de

sealar que la determinacin de la responsabilidad civil profesional de los abogados
es relativamente reciente. Con carcter general se califica siempre la relacin
contractual de los abogados con los clientes como arrendamiento de servicios, por lo
que existir obligacin de medios en los casos en los que el resultado final
pretendido por el cliente no dependa de forma exclusiva de la voluntad del abogado
(STS 25/11/99). Existir por el contrario obligacin de resultado cuando la obtencin
de los fines para el que fue contratado dependa exclusivamente de la voluntad y
capacidad del abogado (STS 3/10/1998).

Responsabilidad contractual. Parece claro que la responsabilidad que surge del

abogado con respecto al cliente es una responsabilidad contractual por lo que se ha
de concluir que el plazo de prescripcin de la acciones para exigir dicha
responsabilidad, es el general de las obligaciones personales (SSTS 8/2/2000 y
17/11/1995), es decir, quince aos.

Nacimiento de la responsabilidad. Carga de la prueba. La responsabilidad del

abogado surge cuando se produce una falta de diligencia en la prestacin del

69
servicio, por lo que se ha de determinar cul es el grado de diligencia exigible. De la
Sentencia de 25 de marzo de 1998 del Tribunal Supremo se pueden extraer algunos
deberes:
a.- Deber de informacin adecuada durante la vigencia de la relacin contractual e
igualmente en el momento de la extincin: Razonabilidad de las pretensiones,
probabilidades de xito, pruebas disponibles En un caso de sobreseimiento penal
de una accin, al respecto de la falta de informacin sobre la posibilidad de instar
acciones civiles, el Tribunal Supremo en Sentencia de 14 de mayo de 1999, seal
que el abogado: no debi haberse limitado a aconsejar que no merecera la pena
recurrir el auto de sobreseimiento de las referidas actuaciones penales, en cuanto
que en buena tcnica jurdica y en cumplimiento del deber de confianza que en l
haban depositado sus clientes y a tenor de la diligencia correspondiente al buen
padre de familia que impone el artculo 1104 del Cdigo Civil, tendra que haber
extendido el consejo a las posibilidades de defensa de una reclamacin en el orden
civil por culpa contractual o extracontractual.

b.- Deber de adecuada custodia de todos los documentos.

c.- Deber de devolucin de la documentacin al cliente.

d.- Deber de conocimiento de la legislacin y jurisprudencia aplicables al caso y su

aplicacin con criterios de razonabilidad si hubiese interpretaciones no unvocas.

En todo caso, dada la dificultad de establecer un grado o canon de diligencia

objetivo, se ha de afirmar que el abogado deber tomar en consideracin el estado
de sus conocimientos, y si stos, su especializacin o su experiencia le permiten la
direccin letrada del asunto, rechazndolo en caso contrario. Rechazo que viene
impuesto al abogado conforme al artculo 6.5 del CDAE. Como seala la STS de 3
octubre 1998, A lo que est obligado el Abogado es, pues, a prestar sus servicios
profesionales con competencia y prontitud requeridas por las circunstancias de cada
caso (artculo 1258 CC). En esa competencia se incluye el conocimiento de la
legislacin y jurisprudencia aplicable al caso, y a su aplicacin con criterios de

70
razonabilidad si hubiese interpretaciones no unvocas (FD 3).

No toda negligencia profesional da derecho a una pretensin indemnizatoria, sino

que ha de derivarse un perjuicio cierto al cliente y no uno eventual o meramente
hipottico.

La carga de la prueba corresponde al demandante que alega la conducta negligente

por parte del abogado.

Algunos casos de los que se ha derivado responsabilidad de los abogados.8 A) Por

dejar transcurrir plazos sustantivos:
Caducidad o prescripcin de la accin ejercitada por presentacin de la demanda
fuera de plazo.
Presentacin de demanda en la jurisdiccin social habiendo transcurrido el plazo
de 20 das desde la celebracin del acto de conciliacin sin avenencia. STS de 9 julio
2004 (RJ 2004\5121).
Letrado que, tras intervenir en proceso penal previo, decide acompaar a los
familiares sus clientes- de las vctimas al juzgado para solicitar abogado de oficio
cuando faltaban tan slo cuatro das para que prescribiese la accin indemnizatoria.
Interposicin de demanda indemnizatoria por culpa extracontractual despus de
prescrita la accin. El abogado demandado no interpuso finalmente el recurso de
casacin que en su da haba preparado.
En su actuacin profesional en defensa de su cliente (un trabajador despedido por
su empresa), el Abogado err al calcular el plazo de caducidad para el ejercicio de la
accin por despido improcedente, no informando adecuadamente a su defendido,
accin que fue desestimada por los tribunales. Igualmente est demostrado que la
parte apelada incurri en reiterados defectos tcnicos en la formulacin del recurso
de casacin, lo que motiv su rechazo por el Tribunal Supremo. Lo expuesto
evidencia una actuacin profesional del apelado, en su calidad de abogado, carente
de la diligencia debida.
Presentacin de demanda contra el Fondo de Garanta Salarial, una vez caducado
el derecho a reclamar.

71
 Abogado que dej transcurrir el plazo de un ao en la reclamacin al Fondo de
Garanta Salarial de las indemnizaciones debidas a sus clientes.
Abogado que dej transcurrir el plazo de prescripcin sin llevar a cabo ninguna
actividad dirigida a interrumpir la accin de reclamacin de daos
extracontractuales.
B) Por dejar transcurrir plazos procesales.
Falta de contestacin a la demanda en plazo y consiguiente declaracin de rebelda
del cliente demandado.
Transcurso del plazo para presentar el recurso de casacin

C) Por omisin de informacin al cliente.

No informar al cliente de la posibilidad de interponer recurso de apelacin frente a
la Sentencia de instancia que estimaba slo parcialmente su demanda.
Omisin de advertencia a cliente sobre plazo a partir de firmeza de Sentencia para
pagar precio aplazado evitando resolucin de venta y prdida de inmueble:
inexistencia de conocimiento por el cliente: indemnizacin por el valor de mercado
del piso menos actualizacin proporcional del precio aplazado.
Omisin del deber de informar sobre el posible fracaso de la demanda por hallarse
prescrita la accin, deber que forma parte de los que al Abogado impone el contrato
por el que hace prestacin de sus servicios profesionales.

D) Por omisin de elementos relevantes en los escritos judiciales.

Omisin de pretensiones en el suplico de la demanda. Omisin de reclamacin del
lucro cesante derivado de la destruccin de la mquina retroexcavadora del actor.

E) Responsabilidad por no devolucin de la documentacin entregada por el cliente

Responsabilidad penal:

Seala el artculo 78.1 del EGAE que los abogados estn sujetos a responsabilidad
penal por los delitos o faltas que cometan en el ejercicio de su funcin. Diferentes
tipos penales pueden ser aplicados a los ilcitos cometidos por los abogados en el

72
ejercicio de sus funciones:
(i) Sobre el uso indebido de los fondos ajenos, podra significar un delito de
apropiacin indebida conforme al artculo 252 CP.
(ii) El Ttulo XX del Cdigo Penal, recoge los denominados Delitos contra la
Administracin de Justicia: presentacin de testigos falsos, obstruccin a la justicia,
ocultacin de documentos en el proceso, deslealtad a los defendidos(representar sin
consentimiento o intereses opuestos)
(iii) El artculo 199.2 del Cdigo Penal se ocupa de la revelacin de secretos a los que
se tenga acceso por parte de personas sujetas a obligacin de sigilo o reserva.
(iv) Artculos 301 a 304 del Cdigo Penal sobre blanqueo de capitales.

Responsabilidad disciplinaria

Los abogados estn sujetos a responsabilidad disciplinaria en sus actuaciones

profesionales. As se desprende directamente de los artculos 542. LOPJ, 80 a 82 del
EGAE y 1 del CDAE, por el cruce de dos parmetros objetivos:
a) La responsabilidad disciplinaria ha de derivar de conductas o actuaciones
realizadas en el ejercicio de la abogaca, y por tanto en la prestacin del
asesoramiento y defensa jurdicos, quedando excluidas otras labores como mediador,
perito, contador partidor
b) Se han de tratar de conductas que constituyan infraccin de sus deberes
profesionales o deontolgicos y por tanto, de cuantos vienen determinados como
tales en el propio EGAE o CDAE, as como en disposiciones de la misma ndole de
mbito europeo, autonmico o colegial.

Como norma general, las normas sin rango de ley no pueden sancionar, pero las
normas ms importantes de deontologa no son leyes. Aun as, el TC establece que
las sanciones pueden no estar fijadas por ley.

Competencia: La responsabilidad disciplinaria del abogado viene determinada por el

adjetivo colegial porque la competencia para exigirla viene atribuida a los rganos de
gobierno de los Colegios de Abogados por el artculo 81 EGAE que establece que el

73
Decano y la Junta de Gobierno son competentes para el ejercicio de la jurisdiccin
disciplinaria, correspondiendo al Decano la competencia sobre infracciones leves y a
la Junta de Gobierno en relacin con cualquier tipo de infraccin (Art. 88 EGAE). En
caso de que la infraccin la cometa algn miembro de la Junta de Gobierno, el
competente ser el Consejo General de la Abogaca Espaola.

Sin embargo, adems de en el mbito colegial, tambin viene sujeto el abogado a

responsabilidad disciplinaria en el mbito judicial y tambin en el ejercicio de la
profesin, aunque slo respecto de su actuacin ante los juzgados y tribunales.
Como afirma el artculo 80.2 EGAE:
Las facultades disciplinarias de la autoridad judicial sobre los abogados se ajustarn
a lo dispuesto en las Leyes procesales. Las sanciones o correcciones disciplinarias que
impongan los Tribunales al abogado se harn constar en el expediente personal de
ste siempre que se refieran directamente a normas deontolgicas o de conducta que
deban observar en su actuacin ante la Administracin de Justicia.

Se trata esta competencia judicial de la denominada polica de estrados que tienen

conferida los jueces y tribunales por el artculo 190 LOPJ para mantener el orden en
la Sala y amparar en ella los derechos de los presentes. De facto, dicha competencia
se acaba extendiendo ms all de la Sala, a lo largo de todo el proceso, pues como
dice el artculo 193 LOPJ, su mbito objetivo alcanza tambin los quebrantos del
orden que se produjeran por escrito.

En cuanto al mbito objetivo se refiere, los artculos 546, 552 y 553 LOPJ, extienden
las obligaciones y posibles infracciones procesales de los abogados a cuantas
impongan las leyes procesales, a cuantas les impone la propia Ley Orgnica y a las
especficas de los cuatro apartados del art. 553 citado. Obligaciones o infracciones
relacionadas con el respeto a todos los que intervengan o se relacionen con el
proceso, a la obediencia al que presida los actos orales en sus llamadas al orden, a la
comparecencia a los actos a los que fueren citados y a la abstencin de renuncia de
la defensa ad hoc dentro de los siete das anteriores a la celebracin del juicio o vista
(art. 553.4 LOPJ que ha de ponerse en relacin con las dems leyes procesales).

74
La concrecin del mbito objetivo de los artculos 546, 552 y 553 LOPJ,
prcticamente repite las obligaciones positivizadas en los artculos 36 EGAE y 11CDAE
por lo que de facto podra plantearse un solapamiento entre la correccin
disciplinaria colegial y la jurisdiccional. Solapamiento que no se produce en tanto
que los Juzgados y Tribunales han venido siendo muy prudentes en la aplicacin de
sus facultades como polica de estrados para asegurar la libertad de defensa e
independencia de la abogaca, limitndose a la aplicacin de su competencia en los
trmites orales.

Rgimen disciplinario (Artculos 78 y ss EGAE).

El rgimen disciplinario se configura como unas disposiciones generales sobre las
consecuencias de la infraccin deontolgica.
(i)Artculos 80 a 82: mbito subjetivo y objetivo.
(ii)Artculos 83 a 93: Rgimen de infracciones y sanciones.

a.- Infracciones:
Las infracciones que determinan los tres tipos de sanciones que ahora se explicarn,
se clasifican en leves, graves y muy graves.

Son infracciones muy graves (Artculo 84 EGAE):

a) La infraccin de las prohibiciones establecidas en el artculo 21 o de las

incompatibilidades contenidas en los artculos 22 y 24 del presente Estatuto General.
b) La publicidad de servicios profesionales con incumplimiento de los requisitos
especificados en el artculo 25, y cualquier otra infraccin que en este Estatuto
General tuviere la calificacin de infraccin muy grave.
c) La comisin de delitos dolosos, en cualquier grado de participacin, como
consecuencia del ejercicio de la profesin, as como los actos y omisiones que
constituyan ofensa grave a la dignidad de la profesin, a las reglas ticas que la
gobiernan a los, deberes establecidos en el presente Estatuto General.
d) El atentado contra la dignidad u honor de las personas que constituyen la Junta de

75
Gobierno cuando acten en el ejercicio de sus funciones, y contra los compaeros
con ocasin del ejercicio profesional.
e) La embriaguez o consumo de drogas cuando afecten gravemente al ejercicio de la
profesin.
f) La realizacin de actividades, constitucin de asociaciones o pertenencia a stas,
cuando tengan como fines o realicen funciones que sean propias y exclusivas de los
Colegios.
g) La comisin de una infraccin grave, habiendo sido sancionado por la comisin de
otras dos del mismo carcter y cuya responsabilidad no se haya extinguido conforme
al artculo 90.
h) El intrusismo profesional y su encubrimiento.
i) La cooperacin necesaria del abogado con la empresa o persona a la que preste sus
servicios para que se apropien de honorarios profesionales abonados por terceros y
que no le hubieren sido previamente satisfechos, cuando conforme a lo dispuesto en
el artculo 44.2 tales honorarios correspondan al abogado.
j) La condena de un colegiado en sentencia firme a penas graves conforme al artculo
33.2 del Cdigo Penal.
k) El deliberado y persistente incumplimiento de las normas deontolgicas esenciales
en el ejercicio de la abogaca.

Son infracciones graves (Artculo 85 EGAE):

a) El incumplimiento grave de las normas estatutarias o de los acuerdos adoptados

por los rganos colegiales en el mbito de su competencia, as como por el reiterado
incumplimiento de la obligacin de atender a las cargas colegiales previstas en el
artculo 34, prrafo a), salvo que constituya infraccin de mayor gravedad.
b) El ejercicio profesional en el mbito de otro Colegio sin la oportuna comunicacin
de la actuacin profesional, lo que habr de sancionar el Colegio en cuyo mbito
territorial acte. Esta infraccin ha de entenderse derogada tras la entrada en vigor
de la Ley 25/2009 de 22 de diciembre.
c) La falta de respeto, por accin u omisin, a los componentes de la Junta de
Gobierno cuando acten en el ejercicio de sus funciones.

76
d) Los actos de desconsideracin manifiesta hacia los compaeros en el ejercicio de
la actividad profesional y la infraccin de lo dispuesto en el artculo 26 sobre venia.
e) La competencia desleal, cuando as haya sido declarada por el rgano competente,
y la infraccin de lo dispuesto en el artculo 25 sobre publicidad, cuando no
constituya infraccin muy grave.
f) La habitual y temeraria impugnacin de las minutas de los compaeros, as como
la reiterada formulacin de minutas de honorarios que sean declarados excesivos o
indebidos.
g) Los actos y omisiones descritos en los prrafos a), b), c) y d) del artculo anterior,
cuando no tuvieren entidad suficiente para ser considerados como muy graves.
h) El ejercicio profesional en situacin de embriaguez, o bajo el influjo de drogas
txicas.

Son infracciones leves (Artculo 86 EGAE):

a) La falta de respeto a los miembros de la Junta de Gobierno en el ejercicio de sus

funciones, cuando no constituya infraccin muy grave o grave.
b) La negligencia en el cumplimiento de las normas estatutarias.
c) El incumplimiento leve de los deberes que la profesin impone.
d) Los actos enumerados en el artculo anterior cuando no tuviesen entidad
suficiente para ser considerados como graves.

b.- Sanciones

Artculo 87 EGAE
1. Las sanciones que pueden imponerse por infracciones muy graves sern las
siguientes:
a) Para las de los prrafos b), c), d), e), f), h) e i) del artculo 84, suspensin del
ejercicio de la abogaca por un plazo superior a tres meses sin exceder de dos
aos.
b) Para las de los prrafos a), j) y k) del mismo artculo, expulsin del Colegio.

2.Por infracciones graves podr imponerse la sancin de suspensin del ejercicio de la

abogaca por un plazo no superior a tres meses.
3. Por infracciones leves podrn imponerse las sanciones de amonestacin privada o
la de apercibimiento por escrito

77
Tres son los tipos bsicos de sancin (Adems de la amonestacin privada) previstos
en los artculos 81.2 y 87 EGAE: Apercibimiento por escrito, suspensin en el
ejercicio de la abogaca entre un da y dos aos (por dos estadios segn la gravedad,
de hasta tres meses para las graves y, a partir de ah hasta dos aos, para las muy
graves) y expulsin del Colegio.
1.- Apercibimiento por escrito: Se agota con su notificacin al sancionado de la
resolucin recada.
2.- Suspensin en el ejercicio de la abogaca: Slo puede entenderse como
abstencin o cese real y efectivo en toda prctica ligada a la prestacin de
asesoramiento y defensa jurdicos: Consultas, reuniones con clientes, contrarios,
abogados gestiones, actuacin jurisdiccional, estudio o redaccin de todo tipo de
escritos Por tanto, entendiendo la prestacin de defensa como asuncin de la
posicin de garante genrico del inters defendido y por tanto de barrera de
contencin de todo riesgo del mismo.
3.- Expulsin del Colegio. Exclusin forzosa de la profesin, lo que ha de conllevar la
prdida de todos los derechos polticos como colegiado, as como a la prdida de su
condicin institucional de abogado y por tanto de la funcin propia de la misma con
abstencin y cese real y efectivo en toda prctica ligada a la prestacin de
asesoramiento y defensa jurdicos (Art. 541.1 LOPJ), como si de una suspensin en el
ejercicio de la profesin se tratara. Y todo ello con carcter indefinido.

Prescripcin
Las infracciones y sanciones muy graves prescriben a los tres aos, las graves
a los dos y las leves en un plazo de seis meses. El plazo de prescripcin de las
infracciones comenzar a contarse desde el da en que la infraccin se hubiera
cometido. Interrumpir la prescripcin la iniciacin, con conocimiento del
interesado, del procedimiento sancionador.

En todo caso se reanudar el cmputo del plazo de prescripcin si el procedimiento

permaneciere paralizado durante ms de un mes por causa no imputable al
colegiado.

78
Anotacin y caducidad
Establece el artculo 80.3 la obligatoriedad de la anotacin de las sanciones
en el expediente personal del colegiado, sealando el artculo 93 los trminos de
cancelacin de la anotacin efectuada:
1. La anotacin de las sanciones en el expediente personal del colegiado se
cancelar cuando hayan transcurrido los siguientes plazos, sin que el colegiado
hubiere incurrido en nueva responsabilidad disciplinaria: seis meses en caso de
sanciones de amonestacin privada o apercibimiento escrito; un ao en caso de
sancin de suspensin no superior a tres meses: tres aos en caso de sancin de
suspensin superior a tres meses; y cinco aos en caso de sancin de expulsin. El
plazo de caducidad se contar a partir del da siguiente a aquel en que hubiere
quedado cumplida la sancin.

2.La cancelacin de la anotacin, una vez cumplidos dichos plazos, podr hacerse de
oficio o a peticin de los sancionados.

Estos plazos de caducidad se interrumpen con la imposicin de una nueva sancin

por resolucin firme y el cmputo se inicia de nuevo desde 0, desde el momento de
esta resolucin.

79
9.EL SEGURO DE RESPONSABILIDAD CIVIL. LA
COBERTURA DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL
PROFESIONAL

En cuanto a la cobertura de la responsabilidad civil profesional (RC) en el mbito de

la Abogaca el artculo 21 del CDAE seala al respecto:

1.- Que el abogado deber tener cubierta, con medios propios o con el recomendable
aseguramiento, su responsabilidad profesional, en cuanta adecuada a los riesgos
que implique.

2.- El abogado que preste servicios profesionales en otro Estado Miembro de la UE de

acogida, diferente a aquel donde est incorporado, deber cumplir las disposiciones
relativas a la obligacin de tener un seguro de responsabilidad civil profesional
conforme a las exigencias del Estado Miembro de origen y del Colegio de acogida.

En la pgina web del ICAM (Servicios a Colegiados Responsabilidad Civil) se

puede ver la pliza colegial de responsabilidad civil (tambin denominada pliza
primaria o de primera capa), aplicable a los colegiados del ICAM, sin perjuicio de que
los colegiados puedan suscribir voluntariamente su propia pliza individual (segunda
capa), en exceso de la pliza colegial.

La pliza primaria de cada Colegio de Abogados vara en cuanto a Aseguradoras, y

por tanto, en cuantas de cobertura, franquicias, inclusiones y exclusiones, etc. Por lo
tanto, lo que viene a continuacin es una sntesis, en lneas generales, de algunas
plizas examinadas.

Concepto de asegurado: En las definiciones de una concreta pliza de seguro, tienen

la condicin de asegurados (entre otros) los abogados en ejercicio colegiados en el
Colegio de Abogados X, que tengan tal condicin en el momento del siniestro, y
aquellos letrados que, habiendo estado colegiados en ese Colegio, durante la vigencia
del seguro, causen baja voluntaria, as como por incapacidad, jubilacin o
fallecimiento, siempre y cuando el hecho generador de la reclamacin se hubiera

80
producido ostentando la condicin de colegiado.
Son tambin asegurados los empleados del Tomador ligados a l por relacin laboral,
as como los licenciados en Derecho en prcticas, becarios y pasantes dependientes
bajo la supervisin de colegiados de Colegio X.
El asegurado puede ser (y debe serlo si existe) una sociedad profesional (Ley 2/2007,
de 15 de marzo).
Tal y como se especifica en alguna pliza, el seguro puede garantizar tambin
reclamaciones contra un despacho que no se constituya en forma societaria
(sociedad irregular), integrado en su totalidad por abogados, de conformidad con la
Disposicin Adicional segunda de la citada Ley de Sociedades Profesionales 2/2007,
siempre que esas reclamaciones tengan su origen en un error profesional cometido
por un abogado asegurado en la pliza correspondiente.

Por otra parte, debe tenerse en cuenta que la cobertura de la RC tendr lugar cuando
el abogado ejerza su profesin cumpliendo con los requisitos legales. En
consecuencia, si el error se cometiera por un supuesto abogado que no lo es
(intrusismo), o incurso en incapacidad, incompatibilidad, prohibicin o
inhabilitacin, entiendo que la pliza correspondiente podra perfectamente no
cubrir este tipo de siniestros. De ah que en las plizas suela hablarse, como veremos
a continuacin, de la RC que pueda derivarse para el abogado, en el ejercicio de la
profesin, conforme a la normativa legal vigente.

Coberturas: Las plizas de seguros de RC de abogados, suelen tener las siguientes

coberturas (con sus excepciones, particularidades y matices):

1.- Garanta principal: Como garanta principal, el Asegurador garantiza, dentro de

los lmites establecidos en las condiciones generales y particulares de la pliza, la RC
que pueda derivarse para el abogado asegurado, en el ejercicio de la profesin,
conforme a la normativa legal vigente, por daos patrimoniales primarios causados
involuntariamente a clientes o terceros por hechos que se deriven de errores
profesionales. Por dao patrimonial primario o perjuicio patrimonial primario, puede
entenderse la prdida econmica que no tiene como causa directa un dao material

81
(destruccin o dao causado a un bien tangible), ni un dao personal (muerte,
incapacidad, enfermedad o lesin causada a persona fsica), sino, en este caso
concreto, un error profesional involuntario.
No obstante, siempre que se pacte expresamente y con las condiciones
correspondientes, cabe la responsabilidad de la Aseguradora por dolo del asegurado,
sin perjuicio del derecho de repeticin de la Aseguradora contra el asegurado, por lo
que aquella haya tenido que abonar al perjudicado.

2.- Mediacin, arbitraje, administracin concursal:

Como algunos abogados desempean labores de mediacin, o de arbitraje, o de
administracin concursal, hay plizas de RC que comprenden tambin estas
coberturas:

a).- En el caso de actividades de mediacin, puede incluirse en la pliza la RC

en la que pueda incurrir el asegurado (mediador) por la vulneracin imprudente o
negligente de los principios de imparcialidad y confidencialidad. Adems, siempre
que conste expresamente en las condiciones particulares de la pliza y con el lmite
que en las mismas se indique, quedar incluida la RC del mediador establecida en
Sentencia judicial firme por los daos y perjuicios ocasionados en el ejercicio de su
actividad por actuaciones dolosas o malintencionadas, sin perjuicio de del derecho
del asegurador a repetir contra el asegurado.

b).- Las plizas pueden incluir tambin la RC derivada de la actividad del

asegurado como rbitro en los procedimientos de arbitraje regulados en la Ley de
Arbitraje 60/2003.

c).- Las plizas pueden incluir tambin la RC resultante de la actividad del

asegurado como administrador concursal, en los procedimientos concursales de la
Ley 22/2003.

3.- Otras posibles coberturas (entre otras, y con las matizaciones que se pacten):
a).- Inhabilitacin para la prctica profesional (con lmites por asegurado y

82
mes, por siniestro y periodo de seguro).
b).- Responsabilidad del asegurado por actos deshonestos de empleados (con
lmites por siniestro y periodo de seguro).
c).- Prestacin de fianzas y defensa jurdica del asegurado.
d).- Responsabilidad civil patronal, por accidentes de trabajo de los
empleados.
e).- Responsabilidad civil locativa, por daos ocasionados en el inmueble en el
que se desarrolle la actividad.
f).- Daos a expedientes y documentos.
g).- Responsabilidades en materia de proteccin de datos de carcter
personal.

4.- Posibles franquicias:

Las plizas de RC suelen contener alguna franquicia, pudiendo entenderse como tal
aquella cantidad de dinero que, en el momento del pago al perjudicado por un
siniestro, corresponde abonar al asegurado, de manera que la Aseguradora habr de
abonar al perjudicado, en su caso, el exceso sobre la franquicia.

5.- Delimitacin temporal de las coberturas:

a).- El periodo de vigencia de las plizas vara en funcin de las Aseguradoras,
y yo dira tambin que en funcin de que se trate de un seguro colegial (primera
capa) y de un seguro individual (segunda capa). En el primer caso, las plizas suelen
tener una duracin superior a un ao (tres aos, etc.). En el segundo caso, los
seguros suelen tener una vigencia anual. En ambos casos cabe renovacin (que suele
ser tcita).

b).- Las plizas suelen cubrir las reclamaciones que se presenten por primera
vez contra el asegurado, o contra la Aseguradora en el ejercicio de una accin
directa, y que se notifiquen a la Aseguradora durante el periodo de vigencia de la
pliza y otros periodos de tiempo que figuren en la propia pliza.

Las plizas suelen cubrir la RC, tanto por errores o faltas profesionales cometidos por

83
el asegurado durante el periodo de vigencia del seguro, como por errores o faltas
profesionales cometidos con anterioridad a la pliza, salvo que, en este ltimo caso,
el asegurado conociera o pudiera razonablemente conocer ese error o falta
profesional anterior a la pliza, o que se trate de reclamaciones amparadas bajo una
pliza anterior o posterior a la actual.

c).- Por otra parte, en caso de que una pliza se vaya renovando y est en
vigor durante varias anualidades consecutivas, la suma asegurada y condiciones que
respondern ante una reclamacin sern nicamente las correspondientes a la
anualidad en vigor en el momento de dicha reclamacin.

6.- Delimitacin espacial de las coberturas:

Por regla general, las plizas cubren la RC del abogado que acte, no slo en Espaa,
sino en cualquier otro Estado miembro de la UE, siempre que, en este ltimo caso, el
abogado cumpla de manera estricta el Cdigo de Deontologa de los Abogados de la
Comunidad Europea, aprobado en la Sesin Plenaria del Consejo de Colegios de
Abogados de la Comunidad Europea (CCBE).

7.- Otros lmites a las coberturas:

Las plizas suelen contener lmites a las coberturas, por siniestro, y por periodo de
seguro, etc.

8.- Exclusiones (supuestos no cubiertos por la pliza):

Las plizas incluyen tambin supuestos de exclusin, es decir, supuestos que no
quedan cubiertos por aquellas, tales como (a modo de ejemplo y con sus
matizaciones):
a).- Reclamaciones derivadas de daos morales que no trasciendan a la
esfera patrimonial del perjudicado. (Cuestin diferente es -p.ej.- el dao moral
conocido como prdida de oportunidades del cliente, al que el abogado no le haya
recurrido una Sentencia en apelacin, con eventuales consecuencias patrimoniales.
ste es un caso tpico de RC.)
b).- Reclamaciones que, basndose en pactos o promesas especiales, vayan

84
ms all del mbito de la responsabilidad civil legal.
c).- Reclamaciones por quebrantamiento del secreto profesional.
d).- Administracin de fincas, as como el ejercicio de la profesin de
Procurador, Agente de Negocios, Agente o corredor de Seguros, Gestor
Administrativo o Agente de la Propiedad Inmobiliaria.
e).- Errores profesionales cometidos en el ejercicio de la Abogaca ante
Organismos y Tribunales ostentando funcin o empleo pblicos incompatibles con tal
ejercicio.

(Insisto en que todo lo anterior son unas lneas generales, que tienen sus
matizaciones, excepciones y particularidades, en funcin de las entidades
Aseguradoras, plizas y dems. Por otra parte, me remito en este epgrafe a la
pregunta n 25, de las materias comunes, de la Prueba de aptitud para el ejercicio de
la profesin de abogado, de fecha 28 de junio de 2014, que se encuentra en la web
del Ministerio de Justicia.)

85
10. LOS HONORARIOS

Los honorarios del abogado son la contrapartida, o la contraprestacin a la que el

cliente est obligado con aqul, como consecuencia de los servicios profesionales
contratados. La abogaca es una profesin liberal que puede fijar sus honorarios con
total libertad junto a su cliente.

Su principal regulacin parte del artculo 44 del EGAE, bajo la rbrica

Compensacin econmica por el ejercicio de la abogaca. Prohibicin de la cuota
litis, as como en el artculo 15 del CDAE.

En el artculo 44 del EGAE se establece al respecto lo siguiente:

1.- El abogado tiene derecho a una compensacin econmica adecuada por los
servicios prestados, as como al reintegro de los gastos que se le hayan causado. (En
este sentido, como hemos visto en otro Tema, interesa distinguir en la hoja de
encargo lo que son honorarios, de lo que son otros posibles gastos, etc.)

2.- La cuanta de los honorarios ser libremente convenida entre el cliente y el

abogado, con respeto a las normas deontolgicas y sobre competencia desleal.

A falta de pacto expreso en contrario, para la fijacin de los honorarios se podrn

tener en cuenta, como referencia, los baremos orientadores del Colegio en cuyo
mbito acte, aplicados conforme a las reglas, usos y costumbres del mismo, normas
que, en todo caso, tendrn carcter supletorio de lo convenido y que se aplicarn en
los casos de condena en costas a la parte contraria.

OJO: en la actualidad, esa parte del artculo 44 del EGAE que acabo de transcribir en
letra cursiva debe entenderse prohibida y derogada por el artculo 14 y la Disp.
Adicional Cuarta de la Ley de Colegios Profesionales 2/1974, de 13 de febrero
(preceptos ambos aadidos a dicha Ley por la conocida como Ley mnibus, esto es,
por la Ley 25/2009, de 22 de diciembre, de modificacin de diversas leyes para su
adaptacin a la Ley 17/2009, de 23 de noviembre, sobre el libre acceso a las
profesiones de servicios y su ejercicio).

En este sentido, el artculo 14 de la Ley 2/1974, establece al respecto que: Los

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colegios profesionales y sus organizaciones colegiales no podrn establecer baremos
orientativos ni cualquier otra orientacin, recomendacin, directriz, norma o regla
sobre honorarios profesionales, salvo lo establecido en la Disposicin adicional
cuarta.

En conexin con lo que se acaba de decir, la Disposicin Adicional Cuarta de la propia

Ley 2/1974 seala que: Los Colegios podrn elaborar criterios orientativos a los
exclusivos efectos de la tasacin de costas y de la jura de cuentas de los abogados.
Dichos criterios sern igualmente vlidos para el clculo de honorarios y derechos
que correspondan a los efectos de tasacin de costas en asistencia jurdica gratuita..

Los honorarios de los Abogados a efectos de tasacin de costas pueden fijarse

siguiendo, con carcter meramente orientativo, los criterios orientativos elaborados
por los Colegios de Abogados, a los solos efectos de la tasacin de costas (y de la jura
de cuenta). En este sentido se manifiesta la Disposicin Adicional Cuarta de la Ley de
Colegios Profesionales 2/1974.

3.- Dicha compensacin econmica podr asumir la forma de retribucin fija,

peridica o por horas.

4.- Respecto a las costas recobradas de terceros se estar a lo que libremente

acuerden las partes, que a falta de pacto expreso habrn de ser satisfechas
efectivamente al abogado.

5.- Se prohbe en todo caso la cuota litis en sentido estricto, entendindose por tal el
acuerdo entre el abogado y su cliente, previo a la terminacin del asunto, en virtud
del cual ste se compromete a pagarle nicamente un porcentaje del resultado del
asunto, independientemente de que consista en una suma de dinero o cualquier otro
beneficio, bien o valor que consiga el cliente por ese asunto.

OJO: en la actualidad, la prohibicin del pacto de cuota litis ha de entenderse que

ya no procede, como consecuencia de una Sentencia del Pleno de la Sala de lo
Contencioso-Administrativo del Tribunal Supremo de fecha 4 de noviembre de 2008
(casacin n 5837/2005), en virtud del principio de libertad de pactos entre abogado
y cliente.

6.- La Junta de Gobierno del Colegio podr adoptar medidas disciplinarias contra los
letrados que habitual y temerariamente impugnen las minutas de sus compaeros,
as como contra los letrados cuyos honorarios sean declarados reiteradamente
87
excesivos o indebidos.

Por su parte, el artculo 15 del CDAE establece al respecto lo siguiente:

El abogado tiene derecho a percibir retribucin u honorarios por su actuacin
profesional, as como el reintegro de los gastos que se le hayan causado. La cuanta y
rgimen de los honorarios ser la libremente convenida entre el cliente y el abogado
con respeto a las normas deontolgicas y sobre competencia desleal.
Los honorarios han de ser percibidos por el abogado que lleve la direccin efectiva del
asunto, siendo contraria a la dignidad de la profesin la particin y distribucin de
honorarios entre abogados, excepto cuando:

a).- Responda a una colaboracin jurdica.

b).- Exista entre ellos ejercicio colectivo de la profesin en cualquiera de las formas
asociativas autorizadas.
c).- Se trate de compensaciones al compaero que se haya separado del despacho
colectivo.
d).- Constituyan cantidades abonadas a los herederos del compaero fallecido.

Igualmente le estar prohibido al abogado compartir honorarios con persona ajena a

la profesin, salvo los supuestos de convenios de colaboracin con otros
profesionales, suscritos con sujecin al Estatuto.

Formas de fijacin de los honorarios. Especial referencia al pacto de cuota litis:

De la regulacin que acaba de transcribirse y de la prctica profesional resultan los
siguientes aspectos en cuento a la fijacin de honorarios entre abogado y cliente:

1.- La fijacin de honorarios ha de ser objeto de libre negociacin entre abogado y

(posible) cliente, estando prohibidos en la actualidad, como acaba de decirse los
baremos orientadores de honorarios en la relacin abogado-cliente.

2.- Los honorarios pueden consistir, segn los casos (me refiero a las principales
variantes; puede haber ms, en base a la libertad de pactos abogado-cliente):

a).- Por un asunto concreto:

a.1).- Una cantidad fija.
a.2).- En fijo y un variable, en funcin este ltimo del resultado (cuota litis).
a.3).- Slo un variable en funcin del resultado (cuota litis).
a.4).- Un fijo inicial, y otro fijo si se ganara el asunto (prima de xito).

b).- En caso de que se pacte una relacin continuada abogado-cliente, lo habitual es

que se pacte una determinada cantidad a abonar peridicamente por el cliente, que
88
es lo que se llama iguala, y que puede incluir tambin un determinado nmero de
horas al mes, etc., excluir asuntos judiciales que se facturarn aparte, etc

3.- Como ya se ha dicho, el pacto de cuota litis est permitido en la actualidad (STS
04/11/2008).
En el Fundamento de Derecho SEXTO de la citada STS se establece -entre otros
aspectos- lo siguiente:
La consecuencia es que la prohibicin de la cuota litis en sentido estricto supone
imponer la obligacin de minutar al menos unos honorarios profesionales mnimos
que puedan ser considerados razonables o suficientes, con independencia de que
adems se pueda haber pactado una contraprestacin segn resultados. Lo cual
resulta contrario a la supuesta libertad de fijacin de honorarios proclamada por el
propio Cdigo Deontolgico (..).

Por consiguiente, el pacto de cuota litis es admisible, siendo una manifestacin del
principio de libertad de pactos entre abogado y cliente.
No obstante, lo que suele hacerse en la prctica es pactar un fijo determinado y un
variable (cuota litis) en funcin del resultado que -en su caso- se obtenga.

Hoja de encargo:
Es recomendable que el abogado firme una hoja de encargo con el cliente para
informar al cliente de los costes y facilitar posibles reclamaciones de los pagos. La
hoja de encargo sera el equivalente al contrato de arrendamiento de servicios entre
el abogado y el cliente. Como contrato, pueden incluirse todas las clusulas que se
estimen convenientes. Algunas de las clusulas comunes a todos estos contratos son:

Cul es el servicio contratado

Cul es el trabajo concreto que se va a realizar (Qu fases procesales, etc.)
Cules son las tareas detalladas que se incluyen en el contrato.
Procurador, peritos, reuniones, etc.
El precio del servicio y el IVA (honorarios y forma de pago, provisin de fondos, etc.)
Consentimiento informado sobre la condena en costas. (cuntos abogados
89
contrarios hay, peritos de parte contraria, etc.)

La provisin de fondos:
Del artculo 17 del CDAE puede deducirse que la denominada provisin de fondos es
la cantidad de dinero que el abogado tiene derecho a solicitar y percibir del cliente,
en concepto de fondos a cuenta de gastos suplidos, o de sus honorarios, tanto con
carcter previo como durante la tramitacin del asunto.

La cuanta de la provisin de fondos debe ser acorde con las previsiones del asunto y
el importe estimado de los honorarios definitivos.

La falta de pago de la provisin autorizar a renunciar o condicionar el inicio de las

tareas profesionales, o a cesar en ellas. Excepcin a la indefensin. Aun as, cuando
no se puede iniciar la accin por no pagar la provisin de fondos, se entiende que
no hay indefensin.

La provisin de fondos no est sujeta a IVA, sin perjuicio de la liquidacin del IVA
correspondiente con la factura que finalmente se emita por los servicios prestados,
ms gastos o suplidos, etc.

En conexin con lo que acaba de decirse, una provisin de fondos ha de ser una
provisin de fondos propiamente dicha, es decir, debe entenderse como un anticipo
de cantidades sujeto, en un tiempo razonable, a la facturacin correspondiente, con
su retencin en su caso, con su IVA y dems que -en su caso- proceda con arreglo a
Derecho.

Ejemplo sobre la diferencia entre un gasto y un suplido: Si el abogado viaja por un

asunto a Tenerife y paga, pidiendo factura a su nombre, el avin, comidas, taxis y
hotel, y luego repercute el importe de esa factura al cliente, estamos ante un gasto.

Si el abogado viaja por un asunto a Tenerife y paga, pidiendo factura a nombre del
cliente, el avin, comidas, taxis y hotel, y luego repercute el importe de esa factura al

90
cliente, estamos ante un suplido.
Dicho lo anterior, debe decirse tambin que el tratamiento fiscal del gasto y del
suplido es diferente.
Compartir honorarios:
Artculo 15
Igualmente le estar prohibido al Abogado compartir sus honorarios con persona
ajena a la profesin, salvo los supuestos de convenios de colaboracin con otros
profesionales, suscritos con sujecin al estatuto.

Se permite la particin de honorarios cuando se trabaje conjuntamente.

Pagos por captacin de clientela:

Artculo 19
El Abogado no podr nunca pagar, exigir ni aceptar, comisiones, ni ningn otro tipo
de compensacin a otro Abogado, ni a ninguna otra persona por haberle enviado un
cliente o recomendado a posibles clientes futuros.

Es decir, el abogado no puede pagar ni percibir cantidades por dar o recibir un

cliente, ni a otro abogado ni a un cliente o amigo.

Tratamiento de fondos ajenos:

Se regula como hemos dicho en el artculo 20 del CDAE, que establece al respecto lo
siguiente:

1.- Cuando el abogado est en posesin de dinero o valores de clientes o de terceros,

estar obligado a tenerlos en una o varias cuentas abiertas en un banco o entidad de
crdito, con disposicin inmediata. Estos depsitos no podrn ser concertados ni
confundidos con ningn otro depsito del abogado, del bufete, del cliente o de
terceros.

2.- Salvo disposicin legal, mandato judicial o consentimiento expreso del cliente o
del tercero por cuenta de quien se haga, queda prohibido cualquier pago efectuado
con dichos fondos. Esta prohibicin comprende incluso la detraccin por el abogado
de sus propios honorarios, salvo autorizacin para hacerlo recogida en la hoja de
encargo o escrito posterior del cliente y, naturalmente, sin perjuicio de las medidas
cautelares que puedan solicitarse y obtenerse de los Tribunales de Justicia.

3.- El abogado que posea fondos ajenos en el marco de una actividad profesional
ejercida en otro Estado Miembro de la UE deber observar las normas sobre depsito
y contabilizacin de los fondos ajenos en vigor en el Colegio a que pertenezca en el
Estado Miembro de origen.
4.- Los abogados tienen la obligacin de comprobar la identidad exacta de quien
entregue los fondos.
91
5.- Cuando el abogado reciba fondos ajenos con finalidades de mandato, gestin o
actuacin diferente a la estrictamente profesional, quedar sometido a la normativa
general de tales actuaciones.

El abogado debe depositar el dinero de los clientes o terceros separados de las

cuentas del Abogado y con disposicin inmediata para estos. Est prohibido:
Realizar cualquier pago con ese dinero sin autorizacin del cliente
Sustraer cualquier cantidad (incluso en concepto de honorarios) salvo
autorizacin expresa en la hoja de encargo o en cualquier documento
posterior. Los abogados tienen poderes para obtener las cantidades pero no
le sirven esos poderes para percibir o cobrar de ah sus honorarios.
El incumplimiento de alguna de estas obligaciones podra constituir incluso un delito
de apropiacin indebida, tipificado en los artculos 252 y ss del Cdigo Penal.

5.- La reclamacin de los honorarios ante los rganos jurisdiccionales:

procedimientos, medidas provisionales, competencia, legitimacin y ttulo.

Procedimientos:
La reclamacin de honorarios (y de gastos y/o suplidos, aunque slo por abreviar,
nos referiremos a continuacin al concepto honorarios) por parte del abogado a su
cliente ha de tramitarse, segn los casos, a travs de los siguientes procedimientos:

1.- Mediante la reclamacin judicial de honorarios (tradicionalmente conocida

como jura de cuentas), que se regula en los artculos 35 y concordantes de la LEC
1/2000.

2.- Mediante la peticin inicial del procedimiento monitorio, que se regula en los
artculos 812 a 818 y concordantes de la LEC 1/2000. No es preceptiva la intervencin
de abogado y procurador, por lo que no hay costas. Excepcin: ley de la propiedad
horizontal, cuando el demandante sea una comunidad de propietarios tendr
derecho a costas si contrata abogado o procurador.

3.- Mediante demanda civil de juicio verbal u ordinario, en funcin de la cuanta

92
reclamada por el abogado al cliente (inferior a 6000 verbal, superior ordinario)

4.- Si el cliente fuera una Administracin pblica, mediante la reclamacin

administrativa y ulterior recurso contencioso-administrativo, que se regula en los
artculos 216 y 217 del Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector Pblico
3/2011, de 14 de noviembre (TRLCSP, aprobado por Real Decreto Legislativo 3/2011,
de 14 de noviembre), as como en la Ley Reguladora de la Jurisdiccin Contencioso-
Administrativa 29/1998, de 13 de julio (LJCA).

JURA DE CUENTAS: reclamacin de honorarios por la va del artculo 35 de la LEC

1/2000
1.Los abogados podrn reclamar frente a la parte a la que defiendan el pago de los
honorarios que hubieren devengado en el asunto, presentando minuta detallada y
manifestando formalmente que esos honorarios les son debidos y no han sido
satisfechos. Igual derecho que los abogados tendrn sus herederos respecto a los
crditos de esta naturaleza que aqullos les dejaren.
No ser preceptiva la intervencin de abogado ni procurador.

2.Presentada esta reclamacin, el secretario judicial requerir al deudor para que

pague dicha suma o impugne la cuenta, en el plazo de diez das, bajo apercibimiento
de apremio si no pagare ni formulare impugnacin.
Si, dentro del citado plazo, los honorarios se impugnaren por indebidos, se estar a lo
dispuesto en los prrafos segundo y tercero del apartado 2 del artculo anterior.

Si se impugnaran los honorarios por excesivos, el secretario judicial dar traslado al

abogado por tres das para que se pronuncie sobre la impugnacin. Si no se aceptara
la reduccin de honorarios que se le reclama, el secretario judicial proceder
previamente a su regulacin conforme a lo previsto en los artculos 241 y siguientes,
salvo que el abogado acredite la existencia de presupuesto previo en escrito aceptado
por el impugnante, y dictar decreto fijando la cantidad debida, bajo apercibimiento
de apremio si no se pagase dentro de los cinco das siguientes a la notificacin.
Dicho decreto no ser susceptible de recurso, pero no prejuzgar, ni siquiera
parcialmente, la sentencia que pudiere recaer en juicio ordinario ulterior.

3. Si el deudor de los honorarios no formulare oposicin dentro del plazo establecido,

se despachar ejecucin por la cantidad a que ascienda la minuta

La competencia judicial para conocer sobre la jura de cuentas corresponde al rgano

jurisdiccional (Juzgado o Tribunal) que haya conocido del procedimiento judicial en el
que haya intervenido el letrado cuyos honorarios reclame al cliente en virtud de
dicha jura de cuentas. En caso de que se trate de varias instancias, dicha reclamacin
habr de formularse, en mi opinin, ante el Juzgado o Tribunal en el que se
encuentren las actuaciones judiciales en el momento de la propia reclamacin.

93
"La competencia, funcional, corresponde al rgano jurisdiccional ante el cual radique
el litigio en que se hayan devengado los honorarios --o derechos y, en su caso, suplido
los gastos o adelantado expensas--, habida cuenta que el ttulo unilateralmente
creado por el accionante ha de ser integrado en todo caso con los expresados autos,
que el rgano --y ello es presupuesto sustancial indispensable-- ha de examinar por s
mismo, tenindolos a la vista, sin que pueda generalizarse a los casos en que se
discute el derecho o plantean dudas sobre su exigibilidad, lo que supone la
inadmisin a trmite en aquellos casos en los que el procedimiento principal no se
encuentra en el rgano ante el que se presenta la cuenta jurada, bien porque se halla
en otro rgano superior a consecuencia de un recurso devolutivo interpuesto, bien
porque se haya remitido a otro rgano competente para su enjuiciamiento. Son pues
rganos competentes en estos casos para su tramitacin tanto los Juzgados de
Primera Instancia cuanto las Audiencias e incluso el Tribunal Supremo."

La legitimacin activa para efectuar este tipo de reclamacin corresponde al abogado

que haya llevado el asunto judicial. En caso de que un letrado miembro de un bufete
no jure la cuenta, el titular del bufete tendr legitimacin activa para exigir los
honorarios. La legitimacin pasiva, al cliente al que se haya defendido en ese asunto
judicial.

El ttulo correcto para la reclamacin ser el correspondiente arrendamiento de

servicios pactado entre abogado y cliente, debidamente ejecutado por parte del
abogado y por consiguiente, integrado con los autos judiciales en los que se hayan
devengado los honorarios correspondientes a dicha intervencin letrada. En este
sentido, recuerdo la conveniencia de reflejar dicho contrato en una Hoja de encargo
profesional, firmada por el abogado y el cliente.

En cuanto al procedimiento de reclamacin:

1.- Se trata de un procedimiento ejecutivo especfico para hacer efectivos de forma
sumaria y expeditiva los crditos derivados de la actuacin profesional del propio
abogado.

94
Dicho con otras palabras, segn la Jurisprudencia, este proceso llamado de cuenta
jurada o de jura de cuentas, es un procedimiento atpico, peculiar y privilegiado
proceso de ejecucin.

2.- Es un procedimiento opcional para el abogado, que no le impide acudir

directamente a una peticin de procedimiento monitorio, o a una demanda de juicio
verbal u ordinario (en funcin de la cuanta), para la reclamacin de sus honorarios al
cliente.

3.- Es un procedimiento para el que no es preceptivo (obligatorio) acudir con

procurador y abogado, de modo que, ni el abogado reclamante (promotor de la jura
de cuentas), ni el cliente reclamado, estn obligados a acudir con procurador y
abogado.
Por tanto, no es preceptivo que el reclamante (abogado) y el reclamado (cliente) en
un proceso de jura de cuentas intervengan respectivamente con procurador y
abogado.

4.- En cuanto a las costas en este tipo de procedimiento, aunque la LEC 1/2000
regula (como veremos) de condena en costas a quien sea vencido en la jura de
cuentas, en la prctica procesal no se aplica la condena en costas de procurador y
abogado, al no ser preceptivo (obligatorio) que las partes reclamante (abogado) y
reclamada (cliente) intervengan con procurador y abogado. Y si alguna de las partes
interviniera con procurador y abogado, aunque venza en la jura de cuentas, no podr
pretender el cobro de esas costas de procurador y abogado a la parte contraria. La
prctica judicial va en este sentido, en consonancia con el carcter no preceptivo de
la intervencin de procurador y abogado en estos casos.

Cuestin diferente es la de aquellas costas que no sean de abogado y procurador,

pero que se devenguen en un eventual procedimiento de apremio derivado de una
jura de cuentas. En este caso, entiendo que el reclamado-ejecutado (el cliente), s
habr de pagar las costas del ejecutante que se devenguen por conceptos distintos a
honorarios de abogado y derechos arancelarios de procurador, como podran ser por

95
ejemplo los gastos ocasionados por el embargo, el depsito y la realizacin de valor
(subasta) de un bien del ejecutado, para el pago de la reclamacin principal e
intereses de jura de cuentas del abogado.

5.- Es un procedimiento que no produce efectos de cosa juzgada. Slo produce

efecto de cosa juzgada respecto a la tasacin de los honorarios. Sin embargo, se
podr presentar demanda para un procedimiento declarativo ulterior para
determinar la cuanta que procede.

6.- A modo de resumen (y sin perjuicio de que estudiis en la propia LEC 1/2000 los
preceptos aplicables, esto es, sus artculos 35, 34 y 241 y ss), me refiero al
procedimiento propiamente dicho:

a).- El escrito inicial de reclamacin (jura de cuentas) debe ir firmado por el abogado
reclamante, que habr de acompaar la correspondiente Minuta detallada y firmada
tambin (no olvidarse de firmar la Minuta), y en su caso, el presupuesto u Hoja de
encargo (as como otra documentacin que pudiera considerarse pertinente y til).

En ese escrito inicial, el abogado habr de manifestar expresamente que esos

honorarios le son debidos y no han sido satisfechos por el cliente (artculo 35.1 LEC
1/2000). nicamente honorarios por trabajos judiciales. No se pueden reclamar
actuaciones extrajudiciales(como negociaciones, visitas)

b).- Presentada la reclamacin, el Secretario judicial requerir al deudor para que

pague dicha suma, con las costas (indica la Ley, si bien me remito a lo dicho antes
al respecto), o impugne la cuenta, en el plazo de diez das, bajo apercibimiento de
apremio si no pagare ni formulare impugnacin.

c).- Si dentro de ese plazo de diez das, el deudor de los honorarios no formulare
oposicin (artculo 35.3 LEC 1/2000), ni (aado yo) pagare, se despachar ejecucin
por la cantidad a que ascienda la Minuta, ms las costas. (En este caso, entiendo
tambin -salvo mejor criterio- que cabra pedir intereses.)

96
d).- Si dentro de ese plazo de diez das, los honorarios se impugnaren por indebidos,
el Secretario judicial dar traslado al abogado para que en el plazo de 3 das
justifique los honorarios. El secretario examinar la Minuta y las actuaciones
procesales, as como la documentacin aportada (Hoja de encargo si la hubiera,
p.ej.), y dictar decreto en el plazo de diez das, determinando la cantidad que haya
de satisfacerse al abogado, bajo apercibimiento de apremio si el pago no se
efectuase dentro de los cinco das siguientes a la notificacin.
Respecto a la posible peticin de intereses en el procedimiento de apremio, entiendo
que sera posible.

Este decreto no ser susceptible de ulterior recurso, pero no prejuzgar, siquiera

parcialmente, la sentencia que pueda recaer en juicio ordinario ulterior.
(LEC 1/2000: artculo 35.2, en conexin con el artculo 34.2prrafos segundo y
tercero, adaptados al abogado.)

e).- Si en esos diez das los honorarios se impugnaren por excesivos, y el abogado no
presentara presupuesto previo en escrito aceptado por el impugnante, se dar
traslado de la impugnacin al propio abogado reclamante para que conteste en 3
das, y si no aceptare la reduccin planteada, se pasar testimonio de los autos o de
la parte de los mismos que se considere necesaria al Colegio de Abogados para que
emita informe. Si se trata de honorarios de peritos u otros profesionales, se dar
traslado al Colegio Profesional que corresponda para realizar la tasacin

El Secretario judicial, a la vista de lo actuado y del dictamen (informe) emitido,

dictar decreto fijando la cantidad debida, bien manteniendo la jura de cuentas
presentada, o bien introduciendo las modificaciones que estime oportunas, bajo
apercibimiento de apremio (en ambos casos) si no se pagase la cantidad debida
dentro de los cinco das siguientes a la notificacin.

Si la impugnacin ha sido desestimada: costas al impugnante

Si la impugnacin es estimada total o parcialmente: costas al impugnado

97
Respecto a la posible peticin de intereses en el procedimiento de apremio, entiendo
que sera posible. Este decreto no ser susceptible de ulterior recurso, pero no
prejuzgar, siquiera parcialmente, la sentencia que pueda recaer en juicio ordinario
ulterior.

Para terminar, decir que la impugnacin por honorarios indebidos y excesivos se

pueden tramitar simultneamente, quedando en suspenso la resolucin por
excesivos hasta que se declare si son indebidos o no.

TASACIN DE COSTAS

Artculo 241

1. Salvo lo dispuesto en la Ley de Asistencia Jurdica Gratuita, cada parte pagar los
gastos y costas del proceso causados a su instancia a medida que se vayan
produciendo.
Se considerarn gastos del proceso aquellos desembolsos que tengan su origen
directo e inmediato en la existencia de dicho proceso, y costas la parte de aqullos
que se refieran al pago de los siguientes conceptos:

1. Honorarios de la defensa y de la representacin tcnica cuando sean

preceptivas.
2. Insercin de anuncios o edictos que de forma obligada deban publicarse
en el curso del proceso.
3. Depsitos necesarios para la presentacin de recursos.
4. Derechos de peritos y dems abonos que tengan que realizarse a personas
que hayan intervenido en el proceso.
5. Copias, certificaciones, notas, testimonios y documentos anlogos que
hayan de solicitarse conforme a la Ley, salvo los que se reclamen por el
tribunal a registros y protocolos pblicos, que sern gratuitos.
6. Derechos arancelarios que deban abonarse como consecuencia de
actuaciones necesarias para el desarrollo del proceso.
7. La tasa por el ejercicio de la potestad jurisdiccional, cuando sea
preceptiva. No se incluir en las costas del proceso el importe de la tasa
abonada en los procesos de ejecucin de las hipotecas constituidas para la
adquisicin de vivienda habitual. Tampoco se incluir en los dems procesos
de ejecucin derivados de dichos prstamos o crditos hipotecarios cuando se
dirijan contra el propio ejecutado o contra los avalistas.

3.Los titulares de crditos derivados de actuaciones procesales podrn reclamarlos de

la parte o partes que deban satisfacerlos sin esperar a que el proceso finalice y con
independencia del eventual pronunciamiento sobre costas que en ste recaiga.
Artculo 242 Solicitud de tasacin de costas

1.Cuando hubiere condena en costas, luego que sea firme, se proceder a la exaccin
98
de las mismas por el procedimiento de apremio, previa su tasacin, si la parte
condenada no las hubiere satisfecho antes de que la contraria solicite dicha tasacin.

2. La parte que pida la tasacin de costas presentar con la solicitud los justificantes
de haber satisfecho las cantidades cuyo reembolso reclame.

3. Una vez firme la resolucin en que se hubiese impuesto la condena, los

procuradores, abogados, peritos y dems personas que hayan intervenido en el juicio
y que tengan algn crdito contra las partes que deba ser incluido en la tasacin de
costas podrn presentar ante la Oficina judicial minuta detallada de sus derechos u
honorarios y cuenta detallada y justificada de los gastos que hubieren suplido.

4. Se regularn con sujecin a los aranceles los derechos que correspondan a los
funcionarios, procuradores y profesionales que a ellos estn sujetos.

5. Los abogados, peritos y dems profesionales y funcionarios que no estn sujetos a

arancel fijarn sus honorarios con sujecin, en su caso, a las normas reguladoras de
su estatuto profesional

Se realiza la tasacin de costas conforme a los baremos del colegio de abogados del
ao en el que termina el procedimiento o la fase a tasar. En este caso, el que ha
ganado el pleito y tiene una condena a su favor en costas, tiene un derecho de
crdito frente al que lo ha perdido para reclamarle el importe de todos los gastos
que haya tenido que sufragar con motivo de dicho procedimiento
judicial (honorarios de su abogado, los de su Procurador, peritos, etc.). Para
determinar el total de la cantidad que la parte vencida ha de reintegrarle,
debe tramitar en el mismo Juzgado el procedimiento de tasacin de costas.

El procedimiento de tasacin de costas se inicia mediante un escrito al

Juzgado solicitando que el Secretario Judicial practique la correspondiente tasacin
de costas, para lo que habr de unirse al citado escrito, las correspondientes minutas
de Abogado, Procurador, Peritos, etctera; es decir, hay que acompaar justificantes
de todos los gastos que se hayan tenido en el procedimiento. La tasacin de costas la
practica, como hemos dicho, el Secretario Judicial y no incluir en la misma los
derechos correspondientes a escritos y actuaciones que sean intiles, ni las partidas
de las minutas que no se expresen detalladamente, se refieran a honorarios que no
se hayan devengado en el pleito o injustificados o que superen los lmites legalmente
establecidos.

Practicada por el Secretario Judicial la tasacin de costas se dar traslado de

99
ella a las partes por plazo comn de diez das. Transcurrido el plazo establecido en el
apartado primero sin haber sido impugnada la tasacin de costas practicada, el
Secretario judicial la aprobar mediante decreto. Contra esta resolucin cabe recurso
directo de revisin, y contra el auto resolviendo el recurso de revisin no cabe
recurso alguno. Ahora bien dentro del plazo de diez das sealado cabe plantear
el incidente impugnacin de la tasacin de costas practicada.
Quin puede impugnar la tasacin de costas?
1.- El litigante al que se le han impuesto las costas
-Por excesivas, esto es, los honorarios presentados por los profesionales que
intervinieron estn por encima de las normas orientadoras o aranceles de sus
respectivos Colegios o no responden realmente al trabajo efectuado.
-Por indebidas, se han incluido partidas de gastos que no tienen el carcter de
costas del juicio.
2.- La parte favorecida en la imposicin de costas
-Por no haberse incluido en aqulla gastos debidamente justificados y
reclamados.
-Tambin podr fundar su reclamacin en no haberse incluido la totalidad de
la minuta de honorarios de su abogado, o de perito, profesional o funcionario no
sujeto a arancel que hubiese actuado en el proceso a su instancia, o en no haber sido
incluidos correctamente los derechos de su procurador, (es decir por haber cometido
un error en las minutas presentadas)

Si la tasacin se impugnara por considerar excesivos los honorarios de los

abogados, se oir en el plazo de cinco das al abogado de que se trate y, si no
aceptara la reduccin de honorarios que se le reclame, se pasar testimonio de los
autos, o de la parte de ellos que resulte necesaria, al Colegio de Abogados para que
emita informe. Lo mismo se entender respecto a los honorarios de peritos. El
Secretario judicial, dictar decreto manteniendo la tasacin realizada o, en su caso,
introducir las modificaciones que estime oportunas. Si la impugnacin fuere
totalmente desestimada, se impondrn las costas del incidente al impugnante. Si
fuere total o parcialmente estimada, se impondrn al abogado o al perito cuyos
honorarios se hubieran considerado excesivos.

100
Contra dicho decreto cabe recurso de revisin. Contra el auto resolviendo el recurso
de revisin no cabe recurso alguno.

7.- Impugnaciones de honorarios.

Podemos distinguir tres supuestos:

1.- En una jura de cuentas: impugnacin (el artculo 35. 3 LEC 1/2000 se refiere
tambin a oposicin) de los honorarios de abogado por su propio cliente.

2.- En una tasacin de costas: impugnacin de los honorarios de abogado por el

abogado contrario que intervenga en defensa de los derechos de su cliente
(condenado al pago de esos honorarios).

3.- En una reclamacin de honorarios de abogado formulada, segn los casos: a

travs de una peticin inicial de procedimiento monitorio; o de una demanda civil
verbal u ordinaria; o de una reclamacin administrativa y ulterior recurso
contencioso administrativo.

Infracciones deontolgicas referente a los honorarios: art.18

1.- Constituye infraccin deontolgica la conducta del abogado que reiteradamente

intente percibir honorarios que hayan sido objeto de impugnaciones procedentes o
de quejas justificadas por razn de su importe excesivo.

2.- Tambin ser infraccin deontolgica la conducta del abogado que impugne sin
razn y con carcter habitual las minutas de sus compaeros o induzca o asesore a
los clientes a que lo hagan.

101
11.LA CONTABILIDAD Y FISCALIDAD DEL ABOGADO

CONTABILIDAD

A los que ejercen profesiones liberales, como los abogados, no tienen

obligacin como tal, de llevar una contabilidad, esta obligacin de llevar la
contabilidad, segn el cdigo de comercio(art.25), est supeditada a la realizacin de
actos considerados mercantiles. Aun as, se recomienda que controlen su actividad.
Por tanto, los abogados(en ejercicio individual) tienen la obligacin de llevar los
siguientes libros contables:

Libro registro de ingresos: Se reflejan en orden cronolgico todos los

ingresos de nuestra actividad indicando: el nmero de anotacin,
fecha, numero de factura o documento equivalente, concepto e
importe, con separacin del IVA.
Libro registro de gastos: Se anotan los gastos derivados de la
actividad por orden cronolgico: nmero de anotacin, importe,
nombre o razn social del expedidor, concepto e importe con
separacin del IVA soportado.
Libro registro de bienes de inversin: Se registran los elementos del
inmovilizado material que se amortizan y que estn afectos a nuestra
actividad profesional con el siguiente detalle: nmero de la anotacin,
valor de adquisicin, fecha de puesta en funcionamiento y cuotas de
amortizacin cuando los haya, as como la baja y la fecha de la misma.
Se considerarn de inversin los bienes corporales, muebles,
semovientes o inmuebles que, por su naturaleza y funcin, estn
normalmente destinados a ser utilizados por un perodo de tiempo
superior a un ao como instrumentos de trabajo o medios de
explotacin. Pero no tendrn consideracin de bienes, entre otros: los
accesorios y piezas de recambio, envases y embalajes, ropas para el
trabajo, bienes con valor inferior a 3.005,06 euros
102
 Libro registro de provisiones de fondos y suplidos: Se releja: el
nmero de anotacin, el tipo de operacin(provisin o suplido), fecha,
importe, nombre y apellidos del pagador o preceptor del suplido y el
nmero de factura o documento equivalente en el que se refleje la
operacin.

En cuanto a los abogados en ejercicio colectivo, tendrn que tener un libro de

contabilidad, libro de socios y libro de actas. Cabe recordar que es obligatorio
guardar la documentacin fiscal y contable durante 4 aos.

FISCALIDAD

Con carcter previo al inicio del ejercicio es necesario darse de alta en el

censo de empresarios, profesionales y retenedores(modelo 036 y 037). Se trata de
comunicar a las Administraciones Tributarias el inicio de una actividad por cuenta
propia. No darse en alta supone una multa de 400 euros. Con el alta en el censo
debemos solicitar el NIF(si no lo tenemos), la identificacin de la actividad
econmica que se va a desarrolar y las renuncias en determinados rgimenes del
IRPF y del IVA. El inicio de actividad exige tambin el alta en el Impuesto de
Actividades Econmicas. Este tributo grava el ejercicio de una actividad econmica.
Las personas fsicas estn exentas del pago del impuesto y por ello el abogado
ejerciente por cuenta propia no tributa por este impuesto(a pesar de ello el alta en el
impuesto es obligatoria).

Adems de los impuestos que se citarn a posteriori, tambin tenemos:

Impuesto Transmisin de Patrimonios
Operaciones Societarias
Actos jurdicos documentados
Impuesto de sociedades(las sociedades civiles y las
comunidades de bienes estn sujetos al rgimen de atribucin
de rentas, no a este impuesto)

103
IRPF, IMPUESTO SOBRE LA RENTA DE LA PERSONA FSICA

Es un impuesto directo. Los rendimientos que general los abogados que

ejercen por cuenta propia se califican de rendimientos de actividades econmicas. La
diferencia entre los ingresos y gastos, es el rendimiento neto de la actividad. Por lo
que se refiere a la determinacin de la base imponible, hay dos mtodos de clculo:
Estimacin directa normal: para abogados que tengan un importe
neto de cifra de negocios superior a 600.000
Estimacin directa simplificada: para los abogados cuyo volumen de
negocio no supere los 600.000. Esta ser de aplicacin cuando:
o No se haya renunciado a su aplicacin
o Ninguna otra actividad que ejerza el profesional se encuentre
en la modalidad normal
o En el ao anterior, el importe neto de la cifra de negocios para
el conjunto de actividades desarrolladas no supere los
600.000.
Tanto los abogados acogidos al mtodo de estimacin directa normal como los de la
simplificada estn obligados a realizar pagos fraccionados a cuenta del IRPF(modelo
130) y que con carcter general representan el 20% del rendimiento neto generado.
Es decir, cada 3 meses se debe pagar por adelantado a Hacienda lo que segn su
estimacin se debe pagar al terminar del ao. La situacin se regulariza con la
presentacin de la declaracin de la renta en la que se hace el clculo entre lo que se
ha ido pagando como adelanto y lo que tocara segn los rendimientos reales y
circunstancias personales (hipoteca, hijos invalidez). El resultado sale a pagar o a
devolver.

IAE, IMPUESTO SOBRE ACTIVIDADES ECONMICAS

El IAE grava el mero ejercicio en el territorio nacional, de actividades

empresariales, profesionales y artsticas que se ejerzan en un local de negocio. En
consecuencia, no hay motivo por el que un abogado por cuenta propia como
persona fsica o mediante una sociedad civil o mercantil no deba pagar este

104
impuesto. Sin embargo, hay que tener en cuenta las excepciones a pagar este
impuesto:
Las personas fsicas
Las sociedades civiles y mercantiles y las entidades de atribucin de
rentas(comunidad de bienes) que tengan como importe neto de la
cifra de negocios inferior a 1.000.000
Los contribuyentes del Impuesto sobre la Renta de No Residentes que
operen en Espaa y que tengan un importe de cifra de negocios
inferior a 1.000.000
Aun as, hay que darse de alta. Recordar tambin el criterio de imputacin temporal.
Se declaran las facturas cuando se emiten. No se permite el criterio de caja, por el
que no se contabiliza la factura hasta el cobro efectivo.

IVA, IMPUESTO SOBRE EL VALOR AADIDO

Es un impuesto indirecto. En el trfico diario, el abogado necesita adquirir

material, alquilar una oficina, pagar servicios de marketing, las cuotas de la Mutua o
RETA, publicidad o pgina web. En todos estos casos los gastos son deducibles, pero
adems, se soporta el IVA. Cuando presta servicios, el abogado factura al cliente sus
honorarios, aadiendo el IVA segn el tipo general, que es el 21%. Lo que hace aqu
es repercutir el IVA a sus clientes. Trimestralmente (modelo 303), se restar al IVA
repercutido el soportado, y la diferencia, si es positiva, se ingresar en la Agencia
Tributaria. Si es negativa, no se devuelve nada, sino que esa cantidad se quedar a
compensar para el siguiente trimestre.

Eso s, no todos los gastos que conlleven IVA soportado son deducibles. Tendrn que
ser gastos directamente relacionados con nuestra actividad, y debemos conservar la
factura que justifica ese gasto producido. Al final de ao, hay que presentar el
modelo resumen(modelo 390) en el que se incluyan datos de las autoliquidaciones
anteriores del IVA. Si se realizan operaciones con terceros que superen 3.005,06,
tambin es necesario presentar el modelo 347 en febrero, que se trata de un
105
resumen de las transacciones con proveedores y clientes que hayan superado esa
cantidad.

Pequeos apuntes:
Los abogados del turno de oficio, los abogados de la administracin y
los abogados en rgimen de dependencia laboral no estn sujetos al
IVA.
Est terminantemente prohibido cobrar y pagar en efectivo importes
superiores a 2.500. Conlleva sanciones muy fuertes
Se aplica cuando se presta el servicio, no puede aplicarse el criterio de
caja.
Factura rectificativa: puede emitirse una segunda factura en los
supuestos en los que no se haya cobrado la primera, y hacienda
devuelve el IVA.

OTROS CASOS EN REFERENCIA AL EJERCICIO A LA ABOGACA

El ejercicio colectivo de la abogaca

-Agrupaciones colectivas sin personalidad jurdica: son entidades en rgimen

de atribucin de rentas, se atribuyen las rentas directamente a los socios o
comuneros.
-Sociedades mercantiles: Impuesto de sociedades

El letrado por cuenta ajena en el seno de la empresa: Amparado por el contrato

laboral, queda desligado de la obligacin de presentar el modelo 303 o de pagos a
cuenta. Al alta censal se le debe acompaar el alta coetnea en el Impuesto sobre
Actividades Econmicas con la consideracin de exencin. Ese mismo certificado es
el que evita la obligatoria alta en el RETA o en la Mutua. En caso de las tasaciones de
costas, si ganase el juicio con costas a su favor, debe emitirse en nombre propio pero
por cuenta de la empresa(para evitar el escollo fiscal).

106
El letrado por cuenta propia en despacho profesional ajeno: El hecho de tener un
rgimen laboral afecta sobre todo a retenciones por rendimientos de trabajo, donde
se sustituye un tipo de retencin variable por uno fijo de diferente porcentaje en
funcin de los aos de actividad.

La pasanta no retribuida: si no hay un reconocimiento de rgimen prestacional

laboral, cualquier retribucin por pequea que sea salvo que se trate de trabajos
realizados por pura gratuidad, obligan a la correspondiente alta fiscal.

107
12.EL DERECHO A LA TUTELA JUDICIAL EFECTIVA. EL
DERECHO ALJUEZ ORDINARIO PREDETERMINADO POR
LA LEY. DERECHO A LA DEFENSA Y ASISTENCIA
LETRADA.

Tutela judicial efectiva.

El artculo 24 CE reconoce a todas las personas (fsicas o jurdicas excepcionalmente,

extranjeras o nacionales) el derecho a obtener la tutela efectiva de los jueces y de los
tribunales en el ejercicio de sus derechos e intereses legtimos. Su contenido se
podra sintetizar en el derecho a la tutela judicial efectiva, a la prohibicin de la
indefensin, a las garantas constitucionales del proceso penal, a la presuncin de
inocencia y a la exclusin del deber de testificar. Caractersticas de la tutela judicial
efectiva:

-Carcter efectivo: La tutela judicial implica que sta no puede contemplarse desde
una perspectiva estrictamente formalista. Las normas procesales son instrumentos y
no objetivos, estn al servicio de la tutela judicial y no al revs.
-Interpretacin de las normas que ms favorable resulte a la efectividad del derecho
fundamental.
-Motivacin de las resoluciones judiciales.

El derecho al Juez ordinario predeterminado por la Ley.

Se deducen 3 rasgos del rgano competente.

-Judicialidad incardinacin del rgano judicial dentro del rgano del poder judicial.
-Carcter ordinario Exigencia de que se trate de un rgano de la jurisdiccin
ordinaria.
-Predeterminacin por Ley Derecho a un juez natural o al juez del lugar, es decir,
excluye cualquier frmula legal de atribucin a rganos concretos distintos de los
territorialmente correspondientes, el conocimiento, por razn de la materia, de
108
determinados asuntos.

Derecho a la defensa y asistencia letrada.

La propia Constitucin consagra en su artculo 24 el derecho de los ciudadanos a la

defensa y a la asistencia letrada sin que en ningn caso pueda producirse
indefensin, y a su vez en el artculo 17.3 garantiza el derecho a la asistencia de
abogado al detenido en las diligencias policiales y judiciales, en los trminos que la
ley establezca.

Derecho a ser informado de la acusacin.

La propia Constitucin consagra en su artculo 24 el derecho de los ciudadanos a la

defensa y a la asistencia letrada sin que en ningn caso pueda producirse
indefensin, y a su vez en el artculo 17.3 garantiza el derecho a la asistencia de
abogado al detenido en las diligencias policiales y judiciales, en los trminos que la
ley establezca.

La propia Constitucin consagra en su artculo 24 el derecho de los ciudadanos a la

defensa y a la asistencia letrada sin que en ningn caso pueda producirse
indefensin, y a su vez en el artculo 17.3 garantiza el derecho a la asistencia de
abogado al detenido en las diligencias policiales y judiciales, en los trminos que la
ley establezca.

Derecho a un proceso pblico con todas las garantas.

El siguiente derecho es a un proceso pblico. La relacin con el artculo 120.1 CE es

directa. La publicidad hemos de entenderla como una garanta para el acusado. El
control pblico evita as los juicios secretos. Pero segn el artculo 24.2 el proceso
debe ser pblico y sin dilaciones indebidas. La expresin dilaciones indebidas
configura lo que en Derecho se denomina un concepto jurdico indeterminado, que
de forma casustica deben ir precisando los tribunales. En una variada jurisprudencia

109
del Tribunal Constitucional, los criterios especficos que en cada caso concreto han
de aplicarse para determinar si ha habido o no dilacin indebida son los siguientes:
1. Las circunstancias del proceso;
2. La complejidad objetiva del mismo;
3. La duracin de otros procesos similares;
4. La actitud procesal del recurrente;
5. El inters que en el litigio arriesga ste;
6. La actitud de los rganos judiciales;
7. Los medios de que disponen stos.

Asimismo, todos tienen derecho aun proceso con todas las garantas. Se trata sta de
una clusula residual que ha permitido al Tribunal Constitucional integrar en el
artculo 24 de la Constitucin garantas establecidas en textos internacionales,
aplicando para ello el artculo 10.2 de la Constitucin. La garanta ms importante
que se ha incorporado por esta va ha sido la del juez imparcial entendida en
trminos ms amplios que la regla general de que quien instruye no falla

Derecho a utilizar los medios de prueba pertinentes para la defensa.

La fase probatoria normalmente es la ms relevante del procedimiento, es cuando

los letrados tratan de demostrar al rgano judicial los argumentos a su favor. El juez o
Tribunal tiene que velar por el buen desarrollo de esta fase de forma que las pruebas
sean, como no puede ser de otra manera, obtenidas legalmente, deben ser
pertinentes, esto es, relacionadas con el litigio, por un lado, y tiles al mismo, por
otro. Por tanto, tienen que estar destinadas a esclarecer los hechos objeto del litigio.
Nuevamente, el incumplimiento o vulneracin de este derecho provocara la
indefensin de la parte afectada.

Derecho a no declarar contra s mismo y a no declararse culpable.

Estamos ante un derecho de carcter instrumental que constituye una manifestacin

del derecho de defensa

110
Derecho a la presuncin de inocencia.

La presuncin de inocencia "ha dejado de ser un principio general del derecho que
ha de informar la actividad judicial para convertirse en un derecho fundamental que
vincula a todos los poderes pblicos y que es de aplicacin inmediata"

Estamos por tanto ante una presuncin de la denominadas iuris tantum. Esto
significa que toda persona se presume su inocencia hasta que no quede demostrada
su culpabilidad.

Es una presuncin que por tanto admite prueba en contrario, pero lo relevante es
que quien acusa es quien tiene que demostrar la culpabilidad, el acusado pues no
tiene que demostrar su inocencia, ya que de ella se parte. La carga de la prueba es
as de quien acusa.

El derecho al secreto profesional.

El fundamento de la exclusin es doble, por un lado no obligar a declarar contra un

familiar por el evidente condicionamiento que el parentesco produce, por otro, la
salvaguarda del derecho al secreto profesional que disfrutan los abogados, mdicos,
sacerdotes, etc.

111
13.LEY DE PLANTA Y DEMARCACIN JUDICIAL. LA
ORGANIZACIN JUDICIAL

El poder judicial. La Administracin de Justicia.

Es consecuencia directa de la divisin de poderes. Se trata de uno de los poderes del

estado. Es la funcin judicial del estado (ejecutiva, legislativa y judicial)

Poder judicial: Conjunto de rganos que tienen atribuida la funcin jurisdiccional. La

funcin del poder judicial es la administracin de la justicia.

Administracin de justicia: Esta subordinada al poder judicial. Deriva de la funcin

del estado de dar justicia. Es el poder de declarar y hacer efectivo el derecho.

El Poder Judicial se organiza y ejerce sus funciones con arreglo a los principios de
unidad e independencia. El gobierno del Poder Judicial corresponde al Consejo
General del Poder Judicial, que ejerce sus competencias en todo el territorio
nacional, de acuerdo con la Constitucin y lo previsto en la presente Ley. Con
subordinacin a l, las salas de gobierno del Tribunal Supremo, de la Audiencia
Nacional y de los Tribunales Superiores de Justicia ejercern las funciones que esta
Ley les atribuye, sin perjuicio de las que correspondan a los Presidentes de dichos
Tribunales y a los titulares de los restantes rganos jurisdiccionales.

El Presidente del Tribunal Supremo y del Consejo General del Poder Judiciales la
primera autoridad judicial de la nacin y ostenta la representacin del Poder Judicial
y del rgano de gobierno del mismo. Su categora y honores sern los
correspondientes al titular de uno de los tres poderes del Estado.

Las salas de Gobierno del Tribunal Supremo y de la Audiencia Nacional ejercen sus
atribuciones en dichos Tribunales. La de la Audiencia Nacional las ejerce, adems,
sobre los juzgados centrales de instruccin. Las salas de Gobierno de los Tribunales

112
Superiores de Justicia ejercen sus competencias en el propio Tribunal con respecto a
los juzgados y tribunales radicados en la respectiva Comunidades Autnomas.

El resto de los rganos jurisdiccionales ejercen sus atribuciones gubernativas con

respecto a su propio mbito orgnico.

La planta y organizacin de los Juzgados y Tribunales.

Tres criterios para entender la organizacin:

1.- Material: Civil, penal contencioso administrativo y social

2.- Territorial: El criterio de territorialidad hace referencia a la demarcacin. Por
demarcacin jurisdiccional se entiende el territorio al que cada rgano jurisdiccional
extiende su jurisdiccin. Est asociada a la sede, que es el lugar en donde est
situado el rgano jurisdiccional. Por lo tanto, fuera de su demarcacin los rganos
jurisdiccionales carecen de jurisdiccin, por lo que para la realizacin de las
actuaciones procesales que se hayan de celebrar fuera de su demarcacin se
debern asistir a travs del auxilio judicial. Cabe subrayar que existen demarcaciones
con jurisdiccin limitada y extendida, donde la jurisdiccin se ve disminuida o
ampliada.

La demarcacin se establece por ley, la cual se revisa cada 5 aos. Participan

en la elaboracin las siguientes instituciones: CCAAs, Ministerio de Justicia, Gobierno
y las Cortes Generales. Se regula, con carcter general, en la Ley Orgnica del Poder
Judicial(6/1985), y de forma ms especfica en la Ley de Demarcacin y Planta
Judicial(38/1988). Conforme la Ley Orgnica del Poder Judicial, hay 5 tipos de
demarcaciones:
Municipios: juzgados de paz
Partidos judiciales: juzgados de primera instancia e
instruccin(1 o varios)
Provincias: juzgados de lo Mercantil, Violencia sobre la Mujer,
de lo Penal, Contencioso, Social, Vigilancia Penitenciaria,
Menores y Audiencias Provinciales
113
 Autonmicos: Tribunales Superiores de Justicia
Nacionales: Juzgados Centrales de Instruccin, Centrales de lo
Penal, Central de Menores, Central de Vigilancia Penitenciaria,
AN y TS.

3.- Jerrquico: Se corresponde con el geogrfico. Ms territorio, mayor nivel

jerrquico.

El Consejo General del Poder Judicial.

El Consejo General del Poder Judicial o CGPJ, es un rgano constitucional,

colegiado, autnomo, integrado por jueces y otros juristas, que ejerce funciones de
gobierno del Poder Judicial con la finalidad de garantizar la independencia de los
jueces en el ejercicio de la funcin judicial frente a todos.

El Consejo General del Poder Judicial estar compuesto por el Presidente del
Tribunal Supremo, que lo presidir, y por veinte miembros nombrados por el Rey
por un perodo de cinco aos. De stos, doce entre Jueces y Magistrados de todas
las categoras judiciales, en los trminos que establezca la Ley Orgnica; cuatro a
propuesta del Congreso de los Diputados y cuatro a propuesta del Senado, elegidos
en ambos casos por mayora de tres quintos de sus miembros, entre abogados y
otros juristas, todos ellos de reconocida competencia y con ms de quince aos de
ejercicio en su profesin. El Consejo General del Poder Judicial se renovar en su
totalidad cada 5 aos, computados desde la fecha de su constitucin.

La funcin de Gobierno del Consejo versa sobre materias tales como:

Propuesta por mayora de tres quintos para el nombramiento de miembros
del Tribunal Constitucional cuando as proceda.
Nombramiento mediante orden de los jueces y presentacin a real decreto,
refrendado por el Ministro de Justicia, de los nombramientos de magistrados
del Tribunal Supremo, Presidentes y magistrados. Tambin se encarga de los
concursos-oposiciones, ascensos y traslados.

114
 Recibir y tramitar quejas sobre la Administracin de Justicia.
Inspeccin del funcionamiento de los juzgados y tribunales y la exigencia de
responsabilidad disciplinaria a los miembros de la carrera judicial.
Ejercicio de las competencias relativas a la Escuela Judicial que la ley le
atribuye.
Elaborar, dirigir la ejecucin y controlar el cumplimiento del presupuesto del
Consejo.
Publicacin oficial de las sentencias y otras resoluciones que se determinen
del Tribunal Supremo y del resto de rganos judiciales.

Es importante sealar que la actuacin del Consejo General del Poder Judicial no es
de carcter jurisdiccional, pues este tipo de actividad est reservada a los Jueces y
Tribunales. La labor de gobierno del Consejo es equiparable, en buena medida, a los
actos administrativos y, al igual que estos ltimos, sus resoluciones estn sujetas al
control de legalidad por parte de los Juzgados y Tribunales del orden contencioso-
administrativo. La funcin de gobierno de los Jueces y Tribunales no recae
exclusivamente en el Consejo General del Poder Judicial, ya que las Salas de
Gobierno del Tribunal Supremo, de la Audiencia Nacional y de los Tribunales
Superiores de Justician ostentan tambin competencias en esta materia, si bien, en
ltima instancia sus resoluciones son revisables por el Consejo. Subrayar que El
Consejo General del Poder Judicial ejerce sus atribuciones en Pleno o a travs de las
Comisiones: Permanente, Disciplinaria, De Asuntos Econmicos y De Igualdad.

El Consejo ha de velar por el mantenimiento a ultranza de la independencia

judicial, y as, si un Juez o Magistrado es perturbado o inquietado en el ejercicio de
la funcin jurisdiccional, el artculo 14 de la Ley Orgnica del Poder Judicial faculta al
Consejo para poner fin a esta intromisin. La defensa de la independencia judicial no
acaba con la adopcin de este tipo de medidas, ya que el propio Consejo debe ser
escrupulosamente respetuoso con dicha independencia y, en consecuencia, ha de
abstenerse de realizar cualquier tipo de indicacin, instruccin orden o mandato
dirigido a los Jueces y tribunales, sobre el modo en que stos han de interpretar y
aplicar el ordenamiento jurdico.

115
 La gestin de los recursos materiales y personales del sistema judicial
corresponde al Poder Ejecutivo, principalmente al Ministerio de Justicia o a las
Comunidades Autnomas que han asumido las competencias en esta materia. El
Consejo elabora, ejecuta y controla con interventores el cumplimiento de su
presupuesto anual. Da cuenta de la liquidacin del presupuesto al Tribunal de
Cuentas.

El CGPJ tiene la obligacin de remitir a las Cortes Generales la Memoria anual

sobre el estado, funcionamiento y actividades del CGPJ y de los Juzgados y
Tribunales de Espaa. La memoria incluye las necesidades que, a su juicio, existen en
materia de personal, instalaciones y recursos para el correcto desempeo de las
funciones atribuidas al Poder Judicial. Las Cortes Generales podrn debatir el
contenido de la Memoria y reclamar, en su caso, la comparecencia del presidente
del CGPJ o del miembro en quien delegue. Los parlamentarios pueden formular
mociones y preguntas, de obligada contestacin por parte del Consejo.

116
14.LOS RDENES JURISDICCIONALES. JURISDICCIN Y
COMPETENCIA. EXTENSIN Y LMITES DE LA
JURISDICCIN EN CADA ORDEN JURISDICCIONAL

La funcin jurisdiccional consiste en juzgar y hacer ejecutar lo juzgado. Se rige por

los principios de unidad, totalidad, exclusividad y responsabilidad:

Unidad: Base de organizacin y funcionamiento de los tribunales

formando un cuerpo nico.
Totalidad: Sometimiento de la actuacin administrativa a la ley y el
derecho. La Jurisdiccin se extiende a personas materias y territorio
espaol.
Exclusividad: Solo jueces y magistrados, y stos no pueden realizar ms
funciones. Responsabilidad: Los jueces y magistrados estn obligados a
cumplir sus deberes.

Jurisdiccin y competencia. Extensin y lmites de la Jurisdiccin en cada orden

jurisdiccional.

La jurisdiccin es conjunto de asuntos que tienen atribuidos los rganos

jurisdiccionales espaoles. Art. 4 LOPJ: La jurisdiccin se extiende a todas las
personas, a todas las materias y a todo el territorio espaol, en la forma establecida
en la constitucin y en las leyes.

Los rganos jurisdiccionales espaoles tienen jurisdiccin para conocer cualquier

litigio que se pueda plantear pero, esta ley pone unos lmites:

-Sumisin expresa
-Sumisin tcita
-Domicilio en Espaa del demandado

117
 Extensin y lmites de la jurisdiccin en cada Orden Jurisdiccional art. 21 a
25 LOPJ:

Orden Civil Materias de derecho privado y derecho mercantil. Conocer de todas

las materias que no estn asignadas a otros rdenes (vis atractiva)

Orden Penal Materias de derecho penal, con excepcin de los que correspondan a
la jurisdiccin militar.

Orden Contencioso Administrativo Materias de derecho pblico:

- Las pretensiones que se deduzcan en relacin con la actuacin de las
Administraciones pblicas sujeta al Derecho Administrativo.
- Aquellas pretensiones que se deduzcan en relacin con disposiciones
generales de rango inferior a la Ley y con los Decretos legislativos (normas que
emanan de las Administraciones Pblicas).
- Aquellas pretensiones que se deduzcan en relacin con la
responsabilidad patrimonial de las Administraciones pblicas y del personal a su
servicio.
- Recursos contra la inactividad de la Administracin y contra sus
actuaciones materiales que constituyan va de hecho.

Orden Social Conocern de las pretensiones que se promuevan de la rama social

del derecho o laboral.

La distribucin que hace esta ley es importante. Establece que la distribucin es

improrrogable, es decir, que las normas que regulan la jurisprudencia por rdenes,
tienen carcter improrrogable e inderogable. Son normas imperativas Sern los
propios rganos jurisdiccionales los que debern apreciar de oficio su falta de
jurisdiccin para conocer de un asunto.

118
 La competencia es el conjunto de asuntos del que entiende un tribunal con
preferencia o exclusividad frente a otro del mismo orden jurisdiccional.

ESQUEMA

1. Competencia judicial Internacional

2. Competencia genrica o por rdenes
a. Civil
b. Penal
c. Contencioso-administrativo
d. Laboral-social
3. Competencia
a. Objetiva
b. Funcional
c. Territorial
4. Reparto de asuntos/negocios

Competencia objetiva

Atiende a la distribucin del asunto segn el objeto del proceso, segn la materia
sobre la que versa el proceso. El legislador contempla contenidos distintos segn sea
un proceso civil o penal:
A. Civil
El rgano jurisdiccional puede ser competente objetivamente tanto por la materia
como por el valor o cuanta del objeto del litigio. La ley establece la distribucin
entre los diferentes rganos jurisdiccionales, primero el criterio de la materia, y, en
su defecto, por el de la cuanta.
- Materia
- Cuanta

119
 B. Penal
La atribucin objetiva de una causa viene determinada por la ley con base en un
criterio cualitativo, segn sea el imputado, y otro cuantitativo o material, segn sea
delito o falta.
- Cualitativo
i. Autoridad
ii. Ciudadano
- Cuantitativo
i. Delito
ii. Falta
Competencia funcional

A la hora de fijar la competencia funcional, la ley establece quien va a

conocer de los actos procesales de los incidentes de las fases y de las instancias de
un proceso (Ej. quien va a conocer de los actos separados o incidentes que surjan de
un proceso, como el embargo preventivo, el proceso de declaracin o el proceso de
ejecucin).
Si dividimos el proceso en instancias, la norma que nos diga quien se ocupa de esa
segunda instancia, ser una norma de competencia funcional.

Competencia territorial

Una vez determinada la competencia objetiva, lo que hace la norma de competencia

territorial es distribuir las causas entre los distintos tribunales de un mismo tipo.

Norma objetiva
Norma
y
territorial
norma procesal
Lo que
determina Tribunal Tribunal ms
la norma jerrquicamente prximo al
es: competente Ciudadano
120
Reparto de asuntos/negocios

Si una vez determinado el tribunal, existen varios, la distribucin de asuntos entre

ellos se hace a mediante el reparto de asuntos.

Los conflictos jurisdiccionales. Los conflictos de competencia. Las cuestiones de

competencia.

El legislador tiene que determinar qu materias confa a la jurisdiccin ordinaria, a

los rdenes que la integran y a los rganos judiciales que operan dentro de esos
rdenes.
Se plantean conflictos, en casos particulares, con independencia de la actuacin del
legislador. La LOPJ ha previsto sistemas para resolver las situaciones conflictivas
relacionadas con la atribucin de tareas dentro de la jurisdiccin y de stas con otros
poderes o autoridades estatales.

Estos conflictos pueden ser de naturaleza positiva o negativa en funcin de que los
rganos en conflicto se consideren al mismo tiempo titulares de la atribucin
discutida o, contrariamente, cada uno de ellos la decline a favor del otro.
Los conflictos de jurisdiccin, arts. 38 a 41 LOPJ, se dan en caso de colisin entre un
rgano administrativo y uno jurisdiccional. Tambin cuando se da entre los diversos
sectores de la jurisdiccin, entre civil y penal la LOPE a estos los
denomina conflictos de competencia, arts. 42 a 50, pero son, en realidad, conflictos
de jurisdiccin. Tambin cuando la colisin est entre la jurisdiccin ordinaria y las
especiales (entre la jurisdiccin y la jurisdiccin militar, por ejemplo). Pueden ser
positivas o negativas.

121
Las cuestiones de competencia son los conflictos que se producen entre dos
tribunales del mismo orden. Se resuelven por el rgano inmediato superior comn,
conforme a las normas establecidas en la ley, art. 51 LOPJ. El art. 44 dice que el
orden Penal es preferente

Justicia universal

El principio de Justicia Universal, en virtud del cual resultaba posible la persecucin

penal por parte de la Justicia espaola de determinados crmenes de gravedad
cometidos en el extranjero a todo delincuente que se encuentre o detenga en
Espaa(sea nacional o extranjero), se ha materializado en el ordenamiento jurdico
espaol, a travs del artculo 23.4 de la Ley Orgnica del Poder Judicial por el que se
establece la competencia de la jurisdiccin espaola para juzgar, entre otros(como
tortura, mutilacin genital, corrupcin de menores, falsificacin de moneda,
piratera), los delitos de genocidio y terrorismo cometidos en el extranjero aunque
fuesen cometidos por personas extranjeras.

Tras la reforma introducida por la Ley Orgnica 1/2014 se vuelve a limitar

ostensiblemente el alcance del principio de justicia universal y se establece la
exigencia de la previa interposicin de querella por el agraviado o por el Ministerio
Fiscal.

COMPETENCIAS UNO POR UNO (LOPJ)

Juzgados de Primera Instancia e Instruccin.

En cada partido habr uno o ms juzgados de primera instancia e instruccin con
sede en la capital de aquel y jurisdiccin en todo su mbito territorial. Tomarn su
designacin del municipio de su sede.

Los Juzgados de Primera Instancia conocern en el orden civil:

122
 En primera instancia, de los juicios que no vengan atribuidos por esta
ley a otros juzgados o tribunales.
De los actos de jurisdiccin voluntaria en los trminos que prevean las
leyes.
De los recursos que establezca la ley contra las resoluciones de los
Juzgados de Paz del partido.
De las cuestiones de competencia en materia civil entre los Juzgados de
Paz del partido.
De las solicitudes de reconocimiento y ejecucin de sentencias y dems
resoluciones judiciales y arbitrales extranjeras, a no ser que, con
arreglo a lo acordado en los tratados y otras normas internacionales,
corresponda su conocimiento a otro juzgado o tribunal.
De los concursos de persona natural que no sea empresario en los
trminos previstos en su Ley reguladora.

El Registro Civil estar a cargo de los Jueces de Primera Instancia y, por

delegacin de estos, de los de paz, de conformidad con lo que establezca la Ley, sin
perjuicio de lo que se disponga en ella para los dems Registros Civiles, en su caso.
La Ley de Planta determinar las poblaciones en las que uno o varios jueces
desempearn con exclusividad funciones de Registro Civil, y en las ciudades en
que hubiere ms de un juzgado de primera instancia, cual o cuales de entre ellos se
encargarn del Registro Civil.
Los Juzgados de Instruccin conocern, en el orden penal:

De la instruccin de las causas por delito cuyo enjuiciamiento corresponda a

las Audiencias Provinciales y a los Juzgados de lo Penal, excepto de aquellas
causas que sean competencia de los Juzgados de Violencia sobre la Mujer.
Les corresponde asimismo dictar sentencia de conformidad con la acusacin
en los casos establecidos por la Ley y en los procesos por aceptacin de
decreto

123
 Del conocimiento y fallo de los delitos leves, salvo los que sean competencia
de los Jueces de Paz, o de los Juzgados de Violencia sobre la Mujer.
De los procedimientos de "habeas corpus"
De los recursos que establezca la ley contra las resoluciones dictadas por los
Juzgados de Paz del partido y de las cuestiones de competencia entre stos.
De la adopcin de la orden de proteccin a las vctimas de violencia sobre la
mujer cuando est desarrollando funciones de guardia, siempre que no
pueda ser adoptada por el Juzgado de Violencia sobre la Mujer.
De la emisin y la ejecucin de los instrumentos de reconocimiento mutuo
de resoluciones penales en la Unin Europea que les atribuya la ley.
Asimismo, los juzgados de instruccin conocern de la autorizacin del
internamiento de extranjeros en los centros de internamiento, as como del
control de la estancia de stos en los mismos y en las salas de inadmisin de
fronteras. Tambin conocern de las peticiones y quejas que planteen los
internos en cuanto afecten a sus derechos fundamentales.

En la villa de Madrid podr haber uno o ms Juzgados Centrales de Instruccin, con

jurisdiccin en toda Espaa, que instruirn las causas cuyo enjuiciamiento
corresponda a la Sala de lo Penal de la Audiencia Nacional o, en su caso, a los
Juzgados Centrales de lo Penal y tramitarn los expedientes de ejecucin de las
rdenes europeas de detencin y entrega, los procedimientos de extradicin
pasiva, los relativos a la emisin y la ejecucin de otros instrumentos de
reconocimiento mutuo de resoluciones penales en la Unin Europea que les
atribuya la ley, as como las solicitudes de informacin entre los servicios de
seguridad de los Estados miembros de la Unin Europea cuando requieran
autorizacin judicial, en los trminos previstos en la ley.

La Ley de planta y demarcacin puede establecer, como rganos distintos, en

aquellos partidos en que fuere conveniente, los juzgados de primera instancia y los
juzgados de instruccin.

Juzgados de lo Penal.

124
En cada provincia, y con sede en su capital, habr uno o varios Juzgados de lo Penal.
Podrn establecerse Juzgados de lo Penal cuya jurisdiccin se extienda a uno o
varios partidos de la misma provincia, conforme a lo que disponga la legislacin
sobre Demarcacin y Planta Judicial, que fijara la ciudad donde tendrn su sede. Los
Juzgados de lo Penal tomaran su denominacin de la poblacin donde tengan su
sede.

Los Juzgados de lo Penal enjuiciarn las causas por delito que la ley determine. A fin
de facilitar el conocimiento de los asuntos instruidos por los Juzgados de Violencia
sobre la Mujer, y atendiendo al nmero de asuntos existentes, debern
especializarse uno o varios Juzgados en cada provincia, de conformidad con lo
previsto en el artculo 98 de la presente Ley.

Corresponde asimismo a los Juzgados de lo Penal la ejecucin de las sentencias

dictadas en causas por delito grave o menos grave por los Juzgados de Instruccin, el
reconocimiento y ejecucin de las resoluciones que impongan sanciones pecuniarias
transmitidas por las autoridades competentes de otros Estados miembros de la
Unin Europea, cuando las mismas deban cumplirse en territorio espaol, y los
procedimientos de decomiso autnomo por los delitos para cuyo conocimiento sean
competentes

En la Villa de Madrid, con jurisdiccin en toda Espaa, habr uno o varios Juzgados
Centrales de lo Penal que conocern, en los casos en que as lo establezcan las
leyes procesales, de las causas por los delitos a que se refiere el artculo 65 y de los
dems asuntos que sealen las leyes. Corresponde asimismo a los Juzgados
Centrales de lo Penal la ejecucin de las sentencias dictadas en causas por delito
grave o menos grave por los Juzgados Centrales de Instruccin, y los
procedimientos de decomiso autnomo por los delitos para cuyo conocimiento
sean competentes.

125
 Corresponde a los Juzgados de lo Penal la emisin y la ejecucin de los
instrumentos de reconocimiento mutuo de resoluciones penales en la Unin
Europea que les atribuya la ley.

Juzgados de lo Contencioso-administrativo.

En cada provincia, con jurisdiccin en toda ella y sede en su capital, habr

uno o ms. Cuando el volumen de asuntos lo requiera, se podrn establecer uno o
ms Juzgados de lo Contencioso-Administrativo en las poblaciones que por Ley se
determine. Tomarn la denominacin del municipio de su sede, y extendern su
jurisdiccin al partido correspondiente. Tambin podrn crearse excepcionalmente
juzgados de lo contencioso-administrativo que extiendan su jurisdiccin a ms de
una Provincia dentro de la misma Comunidades Autnomas.

En la villa de Madrid, con jurisdiccin en toda Espaa, habr Juzgados Centrales de

lo Contencioso-administrativo que conocern, en primera o nica instancia, de los
recursos contencioso-administrativos contra disposiciones y actos emanados de
autoridades, organismos, rganos y entidades pblicas con competencia en todo el
territorio nacional, en los trminos que la Ley establezca. Igualmente conocern los
Juzgados Centrales de lo Contencioso Administrativo del procedimiento previsto en
el artculo 12 bis de la Ley Orgnica 6/2002, de 27 de junio, de Partidos Polticos.

Los Juzgados de lo Contencioso-administrativo conocern, en primera o nica

instancia, de los recursos contencioso-administrativos contra actos que
expresamente les atribuya la Ley.

Corresponde tambin a los Juzgados de lo Contencioso-administrativo autorizar,

mediante auto, la entrada en los domicilios y en los restantes edificios o lugares
cuyo acceso requiera el consentimiento de su titular, cuando ello proceda para la
ejecucin forzosa de actos de la Administracin, salvo que se trate de la ejecucin
de medidas de proteccin de menores acordadas por la Entidad Pblica
competente en la materia.

126
Juzgados de lo Social.

En cada Provincia, con jurisdiccin en toda ella y sede en su capital, habr

uno o ms juzgados de lo social, tambin podrn establecerse en poblaciones
distintas de la capital de provincia cuando las necesidades del servicio o la
proximidad a determinados ncleos de trabajo lo aconsejen, delimitndose, en tal
caso, el mbito de su jurisdiccin. Los juzgados de lo social podrn
excepcionalmente extender su jurisdiccin a dos o ms provincias dentro de la
misma Comunidad Autnoma.

Los juzgados de lo social conocern, en primera o nica instancia, de los procesos

sobre materias propias de este orden jurisdiccional que no estn atribuidos a otros
rganos del mismo.

Juzgados de Vigilancia Penitenciaria.

En cada provincia, y dentro del orden jurisdiccional penal, habr uno o

varios Juzgados de Vigilancia Penitenciaria, que tendrn las funciones
jurisdiccionales previstas en la Ley General Penitenciaria en materia de ejecucin de
penas privativas de libertad y medidas de seguridad, emisin y ejecucin de los
instrumentos de reconocimiento mutuo de resoluciones penales en la Unin
Europea que les atribuya la ley, control jurisdiccional de la potestad disciplinaria de
las autoridades penitenciarias, amparo de los derechos y beneficios de los internos
en los establecimientos penitenciarios y dems que seale la ley.

Tambin podrn crearse juzgados de vigilancia penitenciaria cuya

jurisdiccin no se extienda a toda la Provincia. El nmero de juzgados de vigilancia
penitenciaria se determinar en la Ley de planta, atendiendo principalmente a los
establecimientos penitenciarios existentes y a la clase de stos. El Gobierno
establecer la sede de estos juzgados, previa audiencia de la Comunidades
Autnomas afectada y del Consejo General del Poder Judicial.

127
 En la villa de Madrid, con jurisdiccin en toda Espaa, habr uno o varios
Juzgados Centrales de Vigilancia Penitenciaria que tendrn las funciones
jurisdiccionales previstas en la Ley General Penitenciaria, descritas en el apartado 1
de este artculo, la competencia para la emisin y ejecucin de los instrumentos de
reconocimiento mutuo de resoluciones penales en la Unin Europea que les
atribuya la ley y dems funciones que seale la ley, en relacin con los delitos
competencia de la Audiencia Nacional. En todo caso, la competencia de estos
Juzgados Centrales ser preferente y excluyente cuando el penado cumpla tambin
otras condenas que no hubiesen sido impuestas por la Audiencia Nacional.

El cargo de juez de vigilancia penitenciaria ser compatible con el desempeo de un

rgano del orden jurisdiccional penal.

Juzgados de Menores.

En cada provincia, con jurisdiccin en toda ella y sede en su capital, habr

uno o ms Juzgados de Menores. No obstante, cuando el volumen de trabajo lo
aconseje, podrn establecerse Juzgados de Menores cuya jurisdiccin se extienda o
bien a un partido determinado o agrupacin de partidos o bien a dos o ms
provincias de la misma Comunidad Autnoma. Tomarn su nombre de la poblacin
donde radique su sede.

En la villa de Madrid, con jurisdiccin en toda Espaa, habr un Juzgado Central de

Menores, que conocer de las causas que le atribuya la legislacin reguladora de la
responsabilidad penal de los menores, as como de la emisin y la ejecucin de los
instrumentos de reconocimiento mutuo de resoluciones penales en la Unin
Europea que le atribuya la ley.

Corresponde a los Jueces de Menores el ejercicio de las funciones que establezcan

las leyes para con los menores que hubieren incurrido en conductas tipificadas por
128
la ley como delito o delito leve y aquellas otras que, en relacin con los menores de
edad, les atribuyan las leyes as como de la emisin y la ejecucin de los
instrumentos de reconocimiento mutuo de resoluciones penales en la Unin
Europea que les atribuya la ley.

Juzgados Mercantiles, y el Tribunal de Marca Comunitaria de Alicante.

Con carcter general, en cada provincia, con jurisdiccin en toda ella y sede
en su capital, habr uno o varios juzgados de lo mercantil. Tambin podrn
establecerse en poblaciones distintas de la capital de provincia cuando, atendidas
la poblacin, la existencia de ncleos industriales o mercantiles y la actividad
econmica, lo aconsejen, delimitndose en cada caso el mbito de su jurisdiccin.
Podrn establecerse juzgados de lo mercantil que extiendan su jurisdiccin a dos o
ms provincias de la misma comunidad autnoma, con la salvedad de lo previsto
en el apartado 4 de este artculo.

Los juzgados de lo mercantil de Alicante tendrn competencia, adems,

para conocer, en primera instancia y de forma exclusiva, de todos aquellos litigios
que se promuevan al amparo de lo previsto en los Reglamentos nmeros 40/94, del
Consejo de la Unin Europea, de 20 de diciembre de 1993, sobre la marca
comunitaria, y 6/2002, del Consejo de la Unin Europea, de 12 de diciembre de
2001, sobre los dibujos y modelos comunitarios. En el ejercicio de esta competencia
dichos Juzgados extendern su jurisdiccin a todo el territorio nacional, y a estos
solos efectos se denominarn Juzgados de Marca Comunitaria.

Asimismo, la Seccin o Secciones de la Audiencia Provincial de Alicante que se

especialicen al amparo de lo previsto en el prrafo anterior conocern, adems,
en segunda instancia y de forma exclusiva, de todos aquellos recursos a los que se
refiere el artculo 101 del Reglamento n 40/94, del Consejo de la Unin Europea,
de 20 de diciembre de 1993, sobre la marca comunitaria, y el Reglamento 6/2002,
del Consejo de la Unin Europea, de 12 de diciembre de 2001, sobre los dibujos y
modelos comunitarios. En el ejercicio de esta competencia extendern su

129
jurisdiccin a todo el territorio nacional, y a estos solos efectos se denominarn
Tribunales de Marca Comunitaria.

Asimismo, los juzgados de lo mercantil conocern cuestiones relacionadas con:

Concursos de acreedores
Competencia desleal, propiedad industrial, propiedad intelectual y
publicidad
Materias que se promuevan en amparo de la normativa reguladora
de las sociedades mercantiles y cooperativas
Materias que se promuevan en amparo de la normativa de
transportes, derecho martimo
Acciones colectivas relacionadas con las condiciones generales de la
contratacin y a la proteccin de consumidores y usuarios

Juzgados de Violencia sobre la mujer

En cada partido habr uno o ms Juzgados de Violencia sobre la Mujer, con sede en
la capital de aqul y jurisdiccin en todo su mbito territorial. Tomarn su
designacin del municipio de su sede.

Sin perjuicio de lo previsto en la legislacin vigente sobre demarcacin y planta

judicial, el Gobierno, a propuesta del Consejo General del Poder Judicial y en su
caso, con informe de la Comunidad Autnoma con competencias en materia de
Justicia, podr establecer mediante real decreto que los Juzgados de Violencia
sobre la Mujer que se determinen extiendan su jurisdiccin a dos o ms partidos
dentro de la misma provincia.

El Consejo General del Poder Judicial podr acordar, previo informe de las Salas de
Gobierno, que, en aquellas circunscripciones donde sea conveniente en funcin de
la carga de trabajo existente, el conocimiento de los asuntos referidos en el artculo
87 ter de la presente Ley Orgnica(violencia de gnero), corresponda a uno de los
Juzgados de Primera Instancia e Instruccin, o de Instruccin en su caso,
determinndose en esta situacin que uno solo de estos rganos conozca de todos
130
estos asuntos dentro del partido judicial, ya sea de forma exclusiva o conociendo
tambin de otras materias.

En los partidos judiciales en que exista un solo Juzgado de Primera Instancia e

Instruccin ser ste el que asuma el conocimiento de los asuntos a que se refiere
el artculo 87 ter de la Ley Orgnica del Poder Judicial

Los Juzgados de Violencia sobre la Mujer conocern, en el orden penal, de

conformidad en todo caso con los procedimientos y recursos previstos en la Ley de
Enjuiciamiento Criminal, de los siguientes supuestos:

a) De la instruccin de los procesos para exigir responsabilidad penal por los

delitos recogidos en los ttulos del Cdigo Penal relativos a homicidio, aborto,
lesiones, lesiones al feto, delitos contra la libertad, delitos contra la integridad
moral, contra la libertad e indemnidad sexuales, contra la intimidad y el derecho a
la propia imagen, contra el honor o cualquier otro delito cometido con violencia o
intimidacin, siempre que se hubiesen cometido contra quien sea o haya sido su
esposa, o mujer que est o haya estado ligada al autor por anloga relacin de
afectividad, aun sin convivencia, as como de los cometidos sobre los
descendientes, propios o de la esposa o conviviente, o sobre los menores o
personas con la capacidad modificada judicialmente que con l convivan o que se
hallen sujetos a la potestad, tutela, curatela, acogimiento o guarda de hecho de la
esposa o conviviente, cuando tambin se haya producido un acto de violencia de
gnero

b)De la instruccin de los procesos para exigir responsabilidad penal por cualquier
delito contra los derechos y deberes familiares, cuando la vctima sea alguna de las
personas sealadas como tales en la letra anterior.

c)De la adopcin de las correspondientes rdenes de proteccin a las vctimas, sin

perjuicio de las competencias atribuidas al Juez de Guardia.

131
d)Del conocimiento y fallo de los delitos leves que les atribuya la ley cuando la
vctima sea alguna de las personas sealadas como tales en la letra a) de este
apartado

e)Dictar sentencia de conformidad con la acusacin en los casos establecidos por la

Ley.

f)De la emisin y la ejecucin de los instrumentos de reconocimiento mutuo de

resoluciones penales en la Unin Europea que les atribuya la ley.

g)De la instruccin de los procesos para exigir responsabilidad penal por el delito de
quebrantamiento previsto y penado en el artculo 468 del Cdigo Penal cuando la
persona ofendida por el delito cuya condena, medida cautelar o medida de
seguridad se haya quebrantado sea o haya sido su esposa, o mujer que est o haya
estado ligada al autor por una anloga relacin de afectividad aun sin convivencia,
as como los descendientes, propios o de la esposa o conviviente, o sobre los
menores o personas con la capacidad modificada judicialmente que con l convivan
o que se hallen sujetos a la potestad, tutela, curatela, acogimiento o guarda de
hecho de la esposa o conviviente.

132
Los Juzgados de Violencia sobre la Mujer podrn conocer en el orden civil, en todo
recursos previstos en la Ley de Enjuiciamiento Civil, de los siguientes asuntos:

-Los de filiacin, maternidad y paternidad.

-Los de nulidad del matrimonio, separacin y divorcio.
-Los que versen sobre relaciones paterno filiales.
-Los que tengan por objeto la adopcin o modificacin de medidas de trascendencia
familiar.
-Los que versen exclusivamente sobre guarda y custodia de hijos e hijas menores o
sobre alimentos reclamados por un progenitor contra el otro en nombre de los hijos e
hijas menores.
-Los que versen sobre la necesidad de asentimiento en la adopcin.
-Los que tengan por objeto la oposicin a las resoluciones administrativas en materia
de proteccin de menores.

Los Juzgados de Violencia sobre la Mujer tendrn de forma exclusiva y excluyente

competencia en el orden civil cuando concurran simultneamente los siguientes
requisitos:

-Que se trate de un proceso civil que tenga por objeto alguna de las materias
indicadas en el nmero 2 del presente artculo.
-Que alguna de las partes del proceso civil sea vctima de los actos de violencia de
gnero, en los trminos a que hace referencia el apartado 1.a del presente artculo.
-Que alguna de las partes del proceso civil sea imputado como autor, inductor o
cooperador necesario en la realizacin de actos de violencia de gnero.
-Que se hayan iniciado ante el Juez de Violencia sobre la Mujer actuaciones penales
por delito o falta a consecuencia de un acto de violencia sobre la mujer, o se haya
adoptado una orden de proteccin a una vctima de violencia de gnero.

Cuando el Juez apreciara que los actos puestos en su conocimiento, de forma notoria,
no constituyen expresin de violencia de gnero, podr inadmitir la pretensin,
remitindola al rgano judicial competente.
133
En todos estos casos est vetada la mediacin.

Juzgados de Paz.

En cada municipio donde no exista Juzgado de Primera Instancia e Instruccin,

y con jurisdiccin en el trmino correspondiente, habr un Juzgado de Paz. Podr
existir una sola Oficina judicial para varios juzgados.

Los Juzgados de Paz conocern, en el orden civil, de la substanciacin en

primera instancia, fallo y ejecucin de los procesos que la Ley determine. Cumplirn
tambin funciones de Registro Civil y las dems que la Ley les atribuya.

En el orden penal, conocern en primera instancia de los procesos por delitos leves
que les atribuya la Ley. Podrn intervenir, igualmente, en actuaciones penales de
prevencin, o por delegacin, y en aquellas otras que sealen las Leyes.

Los Jueces de Paz y sus sustitutos sern nombrados para un periodo de cuatro aos
por la sala de Gobierno del Tribunal Superior de Justicia correspondiente. El
nombramiento recaer en las personas elegidas por el respectivo Ayuntamiento.

Los Jueces de Paz y sus sustitutos sern elegidos por el pleno del Ayuntamiento, con
el voto favorable de la mayora absoluta de sus miembros, entre las personas que,
reuniendo las condiciones legales, as lo soliciten. Si no hubiere solicitante, el pleno
elegir libremente.

Aprobado el acuerdo correspondiente, ser remitido al juez de primera instancia e

instruccin, quien lo elevar a la Sala de Gobierno.

Si en el plazo de tres meses, a contar desde que se produjera la vacante en un juzgado

de paz, el ayuntamiento correspondiente no efectuase la propuesta prevenida en los
apartados anteriores, la sala de Gobierno del Tribunal Superior de Justicia proceder a
designar al juez de paz. Se actuar de igual modo cuando la persona propuesta por el

134
ayuntamiento no reuniera, a juicio de la misma sala de gobierno y odo el Ministerio
Fiscal, las condiciones exigidas por esta Ley.

Los jueces de paz prestarn juramento ante el juez de primera instancia e instruccin
y tomarn posesin ante quien se hallara ejerciendo la jurisdiccin.

Podrn ser nombrados jueces de paz, tanto titular como sustituto, quienes, an no
siendo licenciados en derecho, renan los requisitos establecidos en esta Ley para el
ingreso en la carrera judicial, y no estn incursos en ninguna de las causas de
incapacidad o de incompatibilidad previstas para el desempeo de las funciones
judiciales, a excepcin del ejercicio de actividades profesionales o mercantiles.

Los Jueces de Paz sern retribuidos por el sistema y en la cuanta que legalmente se
establezca, y tendrn, dentro de su circunscripcin, el tratamiento y precedencia que
se reconozcan en la suya a los jueces de primera instancia e instruccin.

Los Jueces de Paz y los sustitutos, en su caso, cesarn por el transcurso de su

mandato y por las mismas causas que los jueces de carrera en cuanto les sean de
aplicacin.

Tribunal Supremo.

El Tribunal Supremo, con sede en la villa de Madrid, es el rgano jurisdiccional superior

en todos los rdenes, salvo lo dispuesto en materia de garantas Constitucionales.
Tendr jurisdiccin en toda Espaa y ningn otro podr tener el ttulo de Supremo.

El Tribunal Supremo se compondr de su Presidente, de los Presidentes de Sala y los

Magistrados que determine la ley para cada una de las Salas y, en su caso, Secciones
en que las mismas puedan articularse.

El Tribunal Supremo estar integrado por las siguientes Salas:

*Primera: de lo Civil.
*Segunda: de lo Penal.
135
*Tercera: de lo Contencioso-Administrativo.
*Cuarta: de lo Social.
*Quinta: de lo Militar, que se regir por su legislacin especifica y supletoriamente por
la presente Ley y por el ordenamiento comn a las dems Salas del Tribunal Supremo.

Audiencia Nacional.

La Audiencia Nacional, con sede en la villa de Madrid, tiene jurisdiccin en toda

Espaa. La Audiencia Nacional se compondr de su Presidente, los Presidentes de Sala
y los magistrados que determine la ley para cada una de sus Salas y Secciones. El
Presidente de la Audiencia Nacional, que tendr la consideracin de Presidente de Sala
del Tribunal Supremo, es el Presidente nato de todas sus Salas.

La Audiencia Nacional estar integrada por las siguientes Salas:

De Apelacin. (conocer los recursos de apelacin que establezca la ley contra las
resoluciones de la sala de lo penal de la propia Audiencia)

De lo Penal (delitos contra la corona, falsificacin de moneda, defraudaciones y

maquinaciones para alterar el precio, trfico de drogas, fraudes alimentarios y de
sustancias farmacuticas, euroordenes, recursos de los juzgados centrales de lo
penal/instruccin/menores/penitenciarios)

De lo Contencioso-Administrativo (recursos contenciosos-administrativos contra

disposiciones y actos de los Ministros y Secretarios de Estado, recursos contra actos de
la comisin de vigilancia de las actividades de financiacin del terrorismo, recursos
contra el Tribunal Econmico Administrativo Central)

De lo Social(impugnacin de convenios colectivos de mbito territorial estatal,

conflictos colectivos estatales)

136
En el caso de que el nmero de asuntos lo aconseje, podrn crearse dos o ms
Secciones dentro de una Sala.

Tribunales Superiores de Justicia

El Tribunal Superior de Justicia de la Comunidades Autnomas culminar la

organizacin judicial en el mbito territorial de aquella, sin perjuicio de la jurisdiccin
que corresponde al Tribunal Supremo. El Tribunal Superior de Justicia tomar el
nombre de la Comunidades Autnomas y extender su jurisdiccin al mbito territorial
de sta.

El Tribunal Superior de Justicia estar integrado por las siguientes Salas: de lo Civil y
Penal, de lo Contencioso-Administrativo y de lo Social.

Se compondr de un Presidente, que lo ser tambin de su sala de lo Civil y Penal, y

tendr la consideracin de Magistrado del Tribunal Supremo mientras desempee el
cargo; de los Presidentes de Sala y de los Magistrados que determine la Ley para cada
una de las Salas y, en su caso, de las secciones que puedan dentro de ellas crearse.

Audiencias provinciales.

Las Audiencias Provinciales, que tendrn su sede en la capital de la provincia,

de la que tomarn su nombre, extendern su jurisdiccin a toda ella, sin perjuicio de lo
dispuesto en el apartado 4 del artculo 82. Podrn crearse Secciones de la Audiencia
Provincial fuera de la capital de la provincia, a las que quedarn adscritos uno o varios
partidos judiciales.

En todo caso, y previo informe de la correspondiente Sala de Gobierno, el Consejo

General del Poder Judicial podr acordar que el conocimiento de determinadas clases
de asuntos se atribuya en exclusiva a una seccin de la Audiencia Provincial, que
extender siempre su competencia a todo su mbito territorial aun cuando existieren
secciones desplazadas. Este acuerdo se publicar en el Boletn Oficial del Estado.

137
Las Audiencias Provinciales se compondrn de un Presidente y dos o ms magistrados.
Tambin podrn estar integradas por dos o ms Secciones de la misma composicin,
en cuyo caso el Presidente de la Audiencia presidir una de las Secciones que
determinar al principio de su mandato.

15. EL SISTEMA JURISDICCIONAL DE LA UNIN

EUROPEA. EL MBITO DE COMPETENCIA DEL TRIBUNAL
DE JUSTICIA DE LA UE Y ASUNTOS QUE SE PUEDAN
PLANTEAR.

Sistema Jurisdiccional de la Unin Europea

A)Principio de atribucin de competencias

Los Estados miembros ceden a las instituciones de la UE, les atribuyen, el ejercicio de
competencia soberanas. Y sern estas, las atribuidas, las competencias que la UE
puede ejercer para lograr los objetivos asignados por los Tratados. Del ejercicio de esas
competencias, cedidas de modo definitivo e irreversible, deriva un ordenamiento
jurdico propio, el constituido por el Derecho de la UE.

El Tratado de Lisboa ha clarificado el rgimen de atribucin de competencias. Puede

hablarse de tres tipos de competencias:

Competencias exclusivas de la UE: slo la Unin tiene competencia para

adoptar actos jurdicos vinculantes en los mbitos de su competencia exclusiva. Los
Estados miembros podrn hacerlo si la UE les habilita para ello. Otra cosa es la
ejecucin administrativa de esos actos normativos, que, como regla general, quedar
en manos de los Estados miembros.

El artculo 3 del TFUE enumera los mbitos de competencia exclusiva de la UE: la

regulacin de la unin aduanera; las normas de competencia leal entre empresas; la

138
poltica comercial comn; la poltica de gestin y conservacin de los recursos
pesqueros; la poltica monetaria de los Estados miembros cuya moneda es el euro; la
celebracin de un acuerdo internacional cuando dicha celebracin est prevista en un
acto legislativo de la Unin, cuando sea necesaria para permitirle ejercer su
competencia interna o en la medida en que pueda afectar a normas comunes o alterar
el alcance de las mismas.

Competencias compartidas entre la UE y los Estados miembros: tanto la UE

como sus Estados miembros estn facultados, en estos mbitos, para adoptar actos
normativos de carcter vinculante. En el caso de las competencias compartidas, los
Estados miembros ejercern su competencia en la medida en que la UE no haya
ejercido la suya y cuando la Unin haya decidido dejar de ejercerla.

El artculo 4 del TFUE enumera los mbitos de competencia compartida de la UE y los

Estados miembros: mercado interior, poltica social, agricultura y pesca, proteccin de
los consumidores, energa...

No se trata, sin embargo, de una enumeracin exhaustiva, puesto que el artculo 4.1
establece que la UE dispondr de competencia compartida con los Estados miembros
cuando el Tratado no le atribuya una competencia de modo exclusivo o
complementario. El cualquier caso, la competencia deber estar atribuida. La UE
deber, en consecuencia, contar con una base jurdica sobre la que hacer descansar su
accin.

Competencias de apoyo y complemento: la labor de la UE en estos mbitos se

limitar a apoyar, coordinar o complementar la accin de los Estados, sin que pueda
adoptar ninguna disposicin que suponga la armonizacin de las disposiciones
legislativas y reglamentarias de los Estados miembros. La competencia de estos
ltimos no se sustituye.

Pertenecen a este grupo los siguientes mbitos, enumerados en el artculo 6 del TFUE:
la proteccin y mejora de la salud humana; la industria; la cultura; el turismo; la

139
educacin, la formacin profesional, la juventud y el deporte; la proteccin civil; la
cooperacin administrativa.

Asimismo, la UE cuenta con:

-Competencia para coordinar polticas econmicas, sociales y de empleo de los Estados
Miembros.

-Poltica exterior y de Seguridad Comn, que incluye una poltica de defensa comn y
una poltica de accin exterior.

Teora de las competencias implcitas: el artculo 352 del TFUE establece un

procedimiento al que recurrir cuando, en el devenir del proceso de integracin,
aparezca como necesaria una accin para la cual no se haya atribuido a la UE una
competencia especfica o se haya hecho de modo insuficiente. Debe tratarse de una
accin necesaria para alcanzar uno de los objetivos fijado en los Tratados.

En ese caso, el Consejo adoptar las disposiciones que considere adecuadas por
unanimidad, a propuesta de la Comisin y previa aprobacin del Parlamento Europeo.

B)Principio de subsidiariedad

El principio de subsidiariedad nos dice de qu modo deben ejercerse las

competencias que no son exclusivas de la UE. En virtud del apartado tercero del
artculo 5 del TUE, en dichos mbitos la Unin intervendr slo en caso de que, y en la
medida en que, los objetivos de la accin pretendida no puedan ser alcanzados de
manera suficiente por los Estados miembros, ni a nivel central ni a nivel regional y
local, sino que puedan alcanzarse mejor, debido a la dimensin o a los efectos de la
accin pretendida, a escala de la Unin.

El TJUE podr controlar el respeto del principio de subsidiariedad. Si la UE adopta un

acto sin respetarlo, los Estados miembros (y eso incluye a los Parlamentos Nacionales)

140
y, en el mbito de sus competencias, el Comit de las Regiones, podrn recurrirlo en
anulacin ante el TJUE.

Para ejercer las competencias que tiene atribuidas, la UE deber contar con los medios
que resulten apropiados. Se trata del principio de suficiencia de medios, previsto en el
artculo 3.6 del TUE.

C)Principio de proporcionalidad

En virtud del principio de proporcionalidad, el contenido y la forma de la

accin de la UE no excedern de lo necesario para alcanzar los objetivos previstos en
los Tratados. El TJUE podr controlar que las obligaciones financieras o administrativas
impuestas por las normas del Derecho de la UE a los Estados miembros o a los
particulares son las estrictamente necesarias.

D)Principio de cooperacin leal

Este principio obliga a la Unin y los Estados miembros a respetarse y asistirse

mutuamente en el cumplimiento de las misiones derivadas de los Tratados.

E)Igualdad de los Estados miembros

Todos los Estados miembros son, en el seno de la UE, iguales en derechos y

obligaciones. Dicha igualdad no significa que la participacin en el proceso sea
simtrica. Algunas desigualdades se justifican por la propia naturaleza de dicho
proceso.

F)Respeto de las identidades nacionales

De acuerdo con el artculo 4.2 del TUE, la identidad nacional se refiere a las
estructuras fundamentales polticas y constitucionales de los Estados miembros,
tambin en lo referente a la autonoma local y regional, a las funciones esenciales del

141
Estado, especialmente las que tienen por objeto garantizar su integridad territorial,
mantener el orden pblico y salvaguardar la seguridad nacional.

G)Cooperacin reforzada

Los Estados miembros que deseen instaurar entre s una cooperacin reforzada
en el marco de las competencias no exclusivas de la Unin podrn hacer uso de las
instituciones de sta y ejercer dichas competencias aplicando las disposiciones
pertinentes de los Tratados, dentro de los lmites y con arreglo a las modalidades
contempladas en aqullos. Una cooperacin reforzada deber instaurarse para
impulsar los objetivos de la Unin, proteger sus intereses y reforzar el proceso de
integracin.

La decisin de autorizar una cooperacin reforzada ser adoptada por el Consejo como
ltimo recurso, cuando haya llegado a la conclusin de que los objetivos perseguidos
por dicha cooperacin no pueden ser alcanzados en un plazo razonable por la Unin en
su conjunto, y a condicin de que participen en ella al menos nueve Estados miembros.
El Consejo se pronunciar con arreglo al procedimiento establecido en el artculo 329
del TFUE.

Todos los miembros del Consejo podrn participar en sus deliberaciones, pero
nicamente participarn en la votacin los miembros del Consejo que representen a
los Estados miembros que participan en una cooperacin reforzada.

Los actos adoptados en el marco de una cooperacin reforzada vincularn nicamente

a los Estados miembros participantes. Dichos actos no se considerarn acervo que
deban aceptar los Estados candidatos a la adhesin a la Unin.

Competencia de los Tribunales Europeos e Internacionales y Asuntos que se puedan

plantear

Tribunal de Justicia de la Unin Europea

142
 Esta institucin tiene como funcin garantizar el respeto del Derecho en la
interpretacin y aplicacin de los Tratados. El control jurisdiccional que ejerce el TJUE
complementa el que le corresponde a los jueces y tribunales internos de los Estados
miembros que, en una frmula ya clsica, pueden considerarse los jueces
comunitarios de Derecho comn.

El TJUE est integrado por tres instancias: el Tribunal de Justicia (instancia superior), el
Tribunal General (instancia intermedia) y los tribunales especializados (instancia
inferior). De estos ltimos slo se ha creado, hasta el momento, el Tribunal de la
Funcin Pblica de la Unin Europea.

Composicin

Son miembros del Tribunal de Justicia, en sentido estricto, los jueces y los
abogados generales. El artculo 19.2 del TUE prev que un juez por Estado miembro
compondr el Tribunal de Justicia. As, desde la ltima ampliacin, veintiocho jueces
forman parte del mismo. Los jueces son designados, tal y como establecen los artculos
19.2 del TUE y 253 del TFUE, de comn acuerdo por los Gobiernos de los Estados
miembros por un perodo de seis aos, renovable de forma inmediata. El Tribunal de
Justicia se renueva parcialmente cada tres aos.

El Presidente del Tribunal de Justicia es elegido, de entre ellos, por los jueces, por un
perodo de tres aos. Su mandato es tambin renovable.

Ocho abogados generales asisten al Tribunal de Justicia. La duracin del mandato, as

como el rgimen de renovacin, coincide tambin con la de los jueces. Su funcin de
asistencia se concreta en presentar pblicamente, con toda imparcialidad e
independencia, conclusiones motivadas sobre los asuntos que, de conformidad con el
Estatuto del Tribunal de Justicia, requieran su intervencin.

En cuanto a su funcionamiento, hemos de remitirnos a lo establecido en el artculo

143
251 del TFUE: actuar en salas de tres y cinco jueces, Gran Sala, formada por trece
jueces, o, cuando as lo disponga su Estatuto, en Pleno. En principio, salvo que una
institucin de la UE o un Estado miembro que sea parte en el proceso requiera de la
actuacin de la Gran Sala, es el propio tribunal el que decide libremente el tipo de sala
a la que dirigir cada asunto.

En cuanto al Pleno, intervendr nicamente en asuntos referentes a la destitucin del

Defensor del Pueblo, al cese de miembros de la Comisin o del Tribunal de Cuentas y
asuntos cuya importancia justifique segn el Tribunal, una vez odo el abogado
general, su remisin al Pleno.
a.El Tribunal General

La creacin en 1988 del Tribunal General, denominado hasta la entrada en

vigor del Tratado de Lisboa Tribunal de Primera Instancia, buscaba reducir la carga de
trabajo del Tribunal de Justicia y, de esta manera, mejorar la proteccin de los
justiciables.

Estar compuesto, en virtud de lo establecido por el artculo 254 del TFUE, por el
nmero de jueces que establezca el Estatuto del TJUE. Es, por tanto, el artculo 48 de
dicho Estatuto el que determina que, en la actualidad, ese nmero ascienda a 28: un
juez por Estado miembro.

Sus competencias son:

-los recursos directos interpuestos por personas fsicas o jurdicas y dirigidos contra los
actos de las instituciones y de los rganos y organismos de la UE (de los que sean
destinatarias o que les afecten directa e individualmente), contra los actos
reglamentarios (que les afecten directamente y que no incluyan medidas de ejecucin)
o contra la inaccin de dichas instituciones, rganos y organismos.
-los recursos interpuestos por los Estados miembros contra la Comisin.
-los recursos interpuestos por los Estados miembros contra el Consejo en relacin con
los actos adoptados por ste en el mbito de las ayudas de Estado, las medidas de

144
defensa comercial y los actos mediante los que ejerce competencias de ejecucin.
-los recursos dirigidos a obtener la reparacin de los daos causados por las
instituciones de la UE o sus agentes.
-los recursos derivados de contratos celebrados por la UE que prevean
expresamente la competencia del Tribunal General.
-los recursos en materia de marca comunitaria.
-los recursos de casacin, limitados a las cuestiones de Derecho, que se interpongan
contra las resoluciones dictadas por los tribunales especializados. Hasta ahora, por
tanto, lo que se interpongan contra las resoluciones del Tribunal de la Funcin Pblica
de la Unin Europea.

145
-los recursos formulados contra las decisiones de la Oficina Comunitaria de
Variedades Vegetales y contra las decisiones de la Agencia Europea de Sustancias y
Preparados Qumicos.
-las cuestiones prejudiciales en aquellas materias concretas que determine su
estatuto. Si el Tribunal General considera que el asunto requiere una resolucin de
principio que pueda afectar a la unidad o a la coherencia del Derecho de la Unin,
podr remitir el asunto ante el Tribunal de Justicia para que ste resuelva.

El conocimiento de esos recursos ser atribuido a las formaciones de juez nico o a las
salas de tres o cinco jueces, o a la Sala de Casacin. La complejidad de un asunto o su
importancia pueden requerir la reunin de una Gran Sala de treces jueces o del Pleno.

b.Los tribunales especializados: el Tribunal de la Funcin Pblica de la Unin Europea

Establece el artculo 257 del TFUE que el Parlamento Europeo y el Consejo, con
arreglo al procedimiento legislativo ordinario, podrn crear tribunales especializados
adjuntos al Tribunal General, encargados de conocer en primera instancia de
determinadas categoras de recursos interpuestos en materias especficas. Sus
miembros sern elegidos entre personas que ofrezcan absolutas garantas de
independencia y que posean la capacidad necesaria para el ejercicio de funciones
jurisdiccionales y sern designados por unanimidad por el Consejo.

Mediante Decisin de 2 de noviembre de 2004, el Consejo cre el, hasta el momento,

nico tribunal especializado con el que cuenta el Tribunal de Justicia de la UE: el
Tribunal de la Funcin Pblica. Su competencia se extiende al conocimiento de los
litigios del contencioso de la funcin pblica de la UE: conoce en primera instancia de
los litigios entre la Unin Europea y sus agentes, y entre cualquier rgano u organismo
y su personal, para los que se haya atribuido la competencia al Tribunal de Justicia de
la Unin Europea.

El Tribunal de la Funcin Pblica de la UE est compuesto por siete jueces, que nombra
el Consejo por un periodo de seis aos y acta en salas de tres jueces, en Pleno (si la

146
importancia del asunto lo requiere) o, excepcionalmente, en salas de cinco jueces y en
formaciones de juez nico. Los jueces elegirn de entre ellos al Presidente. Su mandato
ser de tres aos y podr renovarse.

1.1La obligacin de las autoridades internas de aplicar el Derecho de la Unin Europea

Todas las autoridades nacionales participan en la aplicacin del Derecho de la

UE y deben, adems, en virtud del artculo 4.3 del TUE, colaborar leal y activamente en
esa aplicacin.

A)Aplicacin normativa

El Derecho de la UE impone en ocasiones obligaciones que requieren de la

intervencin de los poderes legislativos nacionales, que debern complementar o
desarrollar lo previsto en la norma de la UE.

En todo caso:
-Habr que estar a lo que determine el Derecho interno (en relacin, por ejemplo con
la reserva de ley) para decidir qu rgano interno (el Parlamento, el ejecutivo) debe
llevar a cabo esa aplicacin.

-En ocasiones, es el propio ordenamiento jurdico de la UE el que impone limitaciones

a la hora de elegir el tipo de acto interno que desarrollar o completar el acto de la
UE. Por ejemplo, el TJUE ha sostenido que no ser posible recurrir al uso de circulares
para proceder a dicho desarrollo, en particular cuando de lo que estamos hablando es
de la transposicin de directivas. Ha mantenido, as, que el recurso a simples
prcticas administrativas, por naturaleza modificables al gusto de las Administraciones
y desprovistas de una publicidad adecuada, no pueden considerarse una ejecucin
vlida de la obligacin que incumbe a los Estados miembros destinatarios de una
Directiva (sentencia de 15 de marzo de 1986, asunto 145/82, Comisin de las
Comunidades Europeas c. Repblica italiana).

147
B)Aplicacin administrativa

La UE no ha creado una administracin paralela encargada de la aplicacin de

sus normas y que la regla general es que la gestin cotidiana del Derecho de la UE se
confe a las autoridades nacionales, que prestan a la Unin sus rganos
administrativos.

Podra decirse que, al igual que los jueces y tribunales nacionales son los jueces de
Derecho comn del Derecho de la UE, las autoridades administrativas nacionales
constituyen la administracin comn u ordinaria de la UE. La obligacin de
cumplimiento incumbe a cualquiera de esas autoridades administrativas.

C)Aplicacin judicial

Los jueces internos como jueces comunes del Derecho de la Unin Europea

Los jueces internos deben garantizar el respeto de este Derecho por parte de las
autoridades pblicas internas y en relacin con los particulares. Respecto a estos
ltimos, y en lo que hace a la proteccin de los derechos que les concede el Derecho
de la UE, incumbe a los jueces y tribunales nacionales una obligacin de resultado: la
de asegurar su proteccin directa, inmediata y efectiva.

As lo afirm el Tribunal de Justicia de la UE en su sentencia de 15 de mayo de 1986

(Asunto Margarite Johnston c. Chief Constable of the Royal Ulster Constabulary) [TJCE
1986, 86]). En esta sentencia dictada en el asunto Heylens el Tribunal afirm, adems,
que la proteccin judicial efectiva de los derechos de los particulares era una exigencia
que constituye un principio general del Derecho comunitario que se deriva de las
tradiciones constitucionales comunes a los Estados miembros y que se ve sancionada
por los artculos 6 y 13 del Convenio Europeo de los Derechos Humanos [sentencia de
15 de octubre de 1987, asunto 226/86, Union nationale des entraneurs et cadres
techniques professionnels au football (UNECTEF) c. George Heylen].

148
Al integrarse el ordenamiento jurdico de la UE en los ordenamientos internos de los
Estados miembros y de acuerdo con los principios de primaca y efecto directo, los
jueces nacionales se vern obligados, en numerosas ocasiones, a aplicar las normas del
Derecho de la UE y a proteger, con sus decisiones, los derechos que stas atribuyen a
los particulares.

Los principios que la jurisprudencia del Tribunal de Justicia ha elaborado con este
objeto debern ser aplicados por el juez nacional cuando conozca de un litigio en el
resulte de aplicacin una norma del Derecho de la UE.

Adems, se hace absolutamente necesaria la cooperacin entre los rganos

jurisdiccionales nacionales y el Tribunal de Justicia de la UE, puesto que si los primeros
estn obligados a aplicar el Derecho de la UE, el segundo se erige en intrprete
mximo del mismo, en virtud del artculo 19 del TUE. Esta colaboracin entre los
rganos jurisdiccionales nacionales y el Tribunal de Justicia, a travs de la cuestin
prejudicial, ha resultado vital en la prctica. Los jueces nacionales consiguen de esta
forma criterios para la aplicacin del Derecho de la UE que contribuyen, en gran
medida, a una ejecucin uniforme en todos los Estados miembros.

La tutela cautelar ante los jueces internos

El juez nacional est obligado a garantizar la primaca y el efecto directo del

Derecho de la UE en aquellos litigios de los que conoce y para cuya solucin debe
aplicarlo. Para ello deber, si llega el caso, adoptar aquellas medidas cautelares que
resulten necesarias para garantizar la plena eficacia del Derecho de la UE.

De este modo:
-Podr, en primer lugar, y ello es una consecuencia directa del principio de primaca
del Derecho de la UE, suspender provisionalmente la aplicacin de una norma
interna, incluso si tiene rango legal, aparentemente incompatible con el Derecho de la
UE. Y ello aunque, en principio, tal suspensin no fuese posible de acuerdo con el

149
Derecho interno. Esto es, incluso si, en principio, su Derecho interno no le otorga dicha
facultad.

-Podr, igualmente y en segundo lugar, suspender cautelarmente la ejecucin de un

acto administrativo interno dictado en aplicacin de un reglamento de la UE de cuya
validez dude, siempre y cuando plantee la correspondiente cuestin prejudicial en
apreciacin de validez en el marco del litigio principal. De este modo, ser el TJUE
quien, en su caso, declare que dicho reglamento es efectivamente invlido. Las
condiciones que debern cumplirse para que sea posible la adopcin de esta medida
cautelar son:

1) De un lado, las alegaciones del solicitante de la medida deben llevar al

rgano jurisdiccional nacional a la conviccin de que existen serias dudas sobre la
validez del reglamento de la UE en aplicacin del cual se ha adoptado el acto
administrativo impugnado (fumus boni iuris);

2) de otro, la adopcin de la medida debe ser el modo de evitar que el

solicitante sufra daos irreparables si se comprueba finalmente que, efectivamente, el
reglamento era invlido (periculum in mora).

Por ltimo, el juez nacional deber ponderar los intereses en conflicto (y tener en
cuenta el inters de la UE) antes de conceder la medida cautelar solicitada.

- En tercer lugar, el juez nacional podr adoptar cautelarmente medidas positivas (y no

nicamente suspensivas) contra los actos internos dictados en aplicacin de
reglamentos de la UE, cuando la proteccin que proporcionara la suspensin no baste
para evitar que el solicitante sufra un perjuicio irreversible.

Las condiciones de otorgamiento de las medidas cautelares positivas sern las mismas
que las establecidas en la sentencia Zuckefabrik para adoptar medidas cautelares de
suspensin: fumus boni iuris, periculum in mora y garanta de que se han tenido en
cuenta los intereses de la UE.

150
 1.2 La primaca del Derecho de la Unin Europea

La primaca es la regla que resuelve el conflicto que representara la

contradiccin entre una norma del Derecho de la UE y una norma interna. En la
dcada de los 60 la jurisprudencia dicta que este conflicto debe resolverse a favor de la
norma de Derecho de la UE. As, se trata de una aportacin jurisprudencial que no est
prevista en los Tratados. Esta jurisprudencia ha sido desarrollada posteriormente por
el TJUE, de tal modo que:

-El Derecho de la UE, vlidamente adoptado de acuerdo con los procedimientos

previstos en los Tratados, prima sobre el Derecho nacional, sea este anterior o
posterior a la norma del Derecho de la UE. Por supuesto, se aplica en relacin con el
Derecho originario. Pero tambin el Derecho derivado cuando este impone
obligaciones a los Estados miembros. Si, de acuerdo con el principio de cooperacin
leal previsto en el artculo 4 del TUE, los Estados deben abstenerse de adoptar
cualquier medida susceptible de obstaculizar la consecucin de los fines previstos en
los Tratados, podemos deducir que no debern aplicar las disposiciones internas que,
por ser contrarias al Derecho de la UE, pudiesen tener tal efecto.

-La primaca es, adems, garanta de la uniformidad en la aplicacin del Derecho de la

UE y de que dicha aplicacin se har sin discriminacin alguna por razn de la
nacionalidad, tal y como prescribe el artculo 18 del TUE.

-La norma de Derecho nacional que entre en contradiccin con la norma del Derecho
de la UE:

Devendr inaplicable, si es anterior a la norma de la UE.

En el caso de que estemos ante una norma interna posterior a la norma de la UE,
debe tenerse en cuenta que en la sentencia dictada en el asunto Simmenthal el TJUE
afirm que del principio de primaca cabe colegir que no ser posible la formacin
vlida de nuevos actos legislativos nacionales en la medida en que fueran

151
incompatibles con las normes comunitarias.

El juez interno que conoce del litigo donde se plantea la contradiccin entre la norma
interna y la norma de la UE deber excluir la aplicacin de la primera y aplicar la
segunda, y ello sin esperar a que la primera sea derogada y sin tener que plantear la
cuestin de constitucionalidad.

-El Derecho de la UE prima no slo sobre el Derecho interno contrario de rango legal,
sino tambin sobre el Derecho de rango constitucional. Esto es, en los mbitos de
competencia atribuidos a la UE, su Derecho (el de la UE) debe aplicarse de forma
plena y efectiva.

1.3 El efecto directo del Derecho de la Unin Europea

Los particulares son concebidos como verdaderos sujetos del Derecho de la

UE, titulares de los derechos y obligaciones que aqul genera y podrn acudir a los
tribunales nacionales para hacer valer dichos derechos. En este contexto, el papel de
los jueces y tribunales nacionales es vital, puesto que sern stos los que conozcan de
los litigios en los que se discuta la posible vulneracin de un derecho que las normas
del Derecho de la UE conceden a un particular y los encargados, por tanto, de proteger
judicialmente esos derechos.

La jurisprudencia del TJUE da dictaminado tres nociones o principios dirigidos al juez

nacional y que deben concurrir en su actuacin:

1)Efecto directo
2)Interpretacin uniforme
3)Principio de responsabilidad patrimonial del Estado frente a los particulares por las
violaciones del derecho de la UE que le son imputables
El efecto directo se traduce en la posibilidad de que el particular invoque el derecho
contenido en el derecho de la UE, y del que es destinatario, ante los tribunales
nacionales. Segn la norma del derecho de la UE que se predique, el efecto directo

152
tiene un efecto ms o menos limitado:

- Efecto directo vertical:

oposibilidad de que la norma sea invocada por el particular frente al Estado.
-Efecto directo horizontal
oposibilidad de que la norma sea invocada por el particular frente a otro particular.
oLmites: el efecto directo no se activa con las Directivas segn el TJUE (sentencia
Marshall v. Southampton and South West Hampshire Area Health Authority) los
derechos de las directivas slo podrn activarse directamente frente al Estado que ha
incumplido su obligacin de transposicin y, en cualquier caso, una vez transcurrido el
plazo previsto a tal efecto.

-El Tribunal de Justicia de la Unin Europea (TJUE) es una Institucin de la Unin

Europea (UE) a la que est encomendada la potestad jurisdiccional o poder judicial en
la Unin. Su misin es interpretar y aplicar el Derecho de la Unin Europea, y se
caracteriza por su naturaleza orgnica compuesta y su funcionamiento y autoridad
supranacionales. Hasta la entrada en vigor, el 1. de diciembre de 2009, del Tratado
de Lisboa su denominacin era la de Tribunal de Justicia de las Comunidades
Europeas.

-En la Institucin conviven dos rganos necesarios: el Tribunal de Justicia (TJ) y un

Tribunal General (TG), creado en 1989. Coexisten tambin los llamados Tribunales
especializados, que conocen en primera o nica instancia de materias concretas. Por el
momento el nico efectivamente desplegado de estos rganos jurisdiccionales
potestativos especializados ha sido un Tribunal de la Funcin Pblica, creado en 2005.

-Las sentencias del TJ y del TG tienen carcter vinculante en los Estados miembros.
Como ya se expuso en prontas sentencias (Costa vs. ENEL)1: el Tribunal de Justicia de
la Unin Europea es el garante de un ordenamiento jurdico propio que se ve asistido y
aplicado tambin por los sistemas jurdicos nacionales.

-Jurisdiccin y procedimientos

153
-Recurso por incumplimiento (art. 258 del TFUE): En virtud de este recurso, la
Comisin Europea o un Estado miembro pueden demandar a otro Estado miembro si
consideran que ste ha incumplido las obligaciones que le vienen impuestas en virtud
de los Tratados sobre los que la Unin se funda.

-Recurso de anulacin (art. 263 del TFUE): Los Estados miembros, determinadas
instituciones de la Unin y las personas fsicas y jurdicas bajo ciertos requisitos
pueden interponer este recurso para que el Tribunal declare nula cualquier medida
adoptada por una institucin de la Unin que aquellos consideren que viola sus
derechos.

-Recurso por omisin (art. 265 del TFUE): A travs de este recurso las instituciones de
la Unin, los Estados miembros, y las personas fsicas y jurdicas bajo determinados
requisitos pueden demandar a ciertas

instituciones y rganos por no haber adoptado un acto jurdico a que venan obligados
en virtud de los Tratados. A diferencia del recurso por incumplimiento, la violacin de
los Tratados consiste en este caso en una abstencin, en un no hacer, cuando haba
obligacin de actuar.

-Recurso de indemnizacin por daos (arts. 268 y 340.2 del TFUE): Este recurso
permite a las personas fsicas y jurdicas, pero tambin a los Estados miembros, la
posibilidad de exigir una indemnizacin cuando hayan sufrido un perjuicio a causa de
un error cometido por los servicios de la Unin Europea.

-Recurso de casacin (art. 256.2 del TFUE): puede conocer en casacin de recursos
interpuestos contra sentencias dictadas por el Tribunal General. Este recurso debe
estar limitado a cuestiones jurdicas, no de hecho.

-Recurso de los funcionarios (art. 270 del TFUE): Este recurso permite a los
funcionarios de la Unin Europea o a sus causahabientes litigar contra las instituciones

154
comunitarias si consideran que sus derechos han sido vulnerados. En la actualidad, de
estos recursos conoce en primera instancia el Tribunal de la Funcin Pblica, un
rgano especializado agregado al Tribunal General.

-Cuestin prejudicial (art. 267 del TFUE): Por tanto, a travs de este procedimiento,
cualquier rgano judicial de un Estado miembro de la Unin, al aplicar un acto jurdico
adoptado por las instituciones de la Unin, puede dirigirse al Tribunal de Justicia para
formularle una duda sobre la validez o la correcta interpretacin del mismo. Su
carcter prejudicial deriva de que el juez nacional plantea esta cuestin en el marco de
un proceso que est conociendo, y que ser suspendido hasta que el Tribunal de
Justicia se pronuncie.

TRIBUNAL EUROPEO DE DERECHOS HUMANOS

Es el nico Tribunal internacional en admitir demandas de particulares. Es el

protector del Convenio Europeo de Derechos Humanos, el cual dice q ue los estados
soberanos tienen la obligacin jurdica de respetar los derechos humanos de los particulares
que se encuentran bajo su jurisdiccin. El tratado no dispone de muchos derechos
humanos(sobre todo recoge derechos civiles y polticos). El artculo 53 dispone lo siguiente:
Ninguna de las disposiciones del presente convenio ser interpretada en el sentido de limitar
o perjudicar aquellos derechos humanos y libertades fundamentales que podran ser
reconocidos conforme a las leyes de cualquier Alta Parte Contratante o cualquier otro
Convenio en el que sea parte. El 34: el tribunal podr conocer de una demanda presentada
por cualquier persona fsica, organizacin no gubernamental o grupo de particulares que se
considere vctima de una violacin, por una de las Altas Partes Contratantes, de los derechos
reconocidos en el Convenio o sus protocolos. Las Altas Partes Contratantes se comprometen
a no poner traba alguna al ejercicio eficaz de este derecho.

155
16. LA PROTECCIN DE LOS DERECHOS
FUNDAMENTALES EN ESPAA. LA TUTELA JUDICIAL: EL
AMPARO JUDICIAL Y EL AMPARO CONSTITUCIONAL

1.1 Concepto de derecho fundamental

Se trata de los derechos subjetivos del ciudadano frente al Estado, que

garantizan el estatus jurdico de la libertad de la persona. Adems, gozan del mximo
nivel de proteccin (art. 53 CE) y no requieren desarrollo legislativo posterior para ser
atribuibles a los ciudadanos como derechos subjetivos.

1.2 Titulares de los derechos fundamentales

Los derechos fundamentales son garantas que se reconocen para proteger la

libertad y dignidad del individuo como persona fsica. Sin embargo, cabe indicar que en
un sentido ms expansivo, alguna jurisprudencia constitucional ha admitido la
posesin de derechos fundamentales por personas jurdicas, como por ejemplo la
inviolabilidad del domicilio o la libertad sindical de la propia organizacin sindical.

En cuanto a la nacionalidad, debe concluirse que la CE sienta un principio de

equiparacin entre espaoles y extranjeros.

1.3 Regulacin constitucional de los derechos fundamentales

Los derechos contenidos de los artculos 15 a 29 CE (Ttulo I, Seccin 1 del Captulo II)
gozan de la mxima proteccin otorgada a derechos subjetivos. Toda interpretacin
que se haga sobre el contenido de los derechos fundamentales y libertades regulados
en la CE debe realizarse de conformidad a la Declaracin Universal de Derechos
Humanos y los tratados y acuerdos internacionales sobre las materias ratificadas por
Espaa (art. 10.2 CE).

A)Derecho a la vida y a la integridad fsica y moral (artculo 15)

156
 Se prohben las torturas y los tratos inhumanos o degradantes. Queda abolida
la pena de muerte, salvo lo que dispongan las leyes penales militares para tiempos de
guerra. El derecho a la vida se encuentra posicionado el 1. De entre todos los
derechos fundamentales, ocupando una posicin lgica en la medida en que es
presupuesto para el ejercicio de todos los dems.

Si bien el debate sobre la titularidad del derecho a la vida no se encuentra exenta de

polmica y de diferentes interpretaciones, no cabe duda que toda persona, esto es,
todo ser nacido con forma humana y que haya sobrevivido al menos 24 horas (art.
30 CC) es titular del derecho a la vida. Ahora bien, la frmula empleada por la CE al
encabezar el art. 15 por el trmino todos, deja abierto el debate a cualquier tipo de
interpretacin siendo en consecuencia, una cuestin abierta.

B)Libertad ideolgica, religiosa y de culto (artculo 16)

Nadie puede ser obligado a declarar sobre su ideologa, religin o creencias. Se

reconoce el derecho de todos a formar y a manifestar libremente su concepcin sobre
el mundo en trminos polticos, filosficos y morales. Esta garanta protege, no solo el
fuero interno, en el orden ideolgico, de cada cual, sino tambin su expresin o
proyeccin exterior.

Ninguna confesin tendr carcter estatal (lo que se reconoce en este inciso es que el
Estado espaol no se adscribe oficialmente a ninguna religin, sino que respeta por
igual el conjunto de las que se integren en su organizacin). Sin embrago, el mismo
precepto reconoce en el ap. 3. Que los poderes pblicos tendrn en cuenta las
creencias religiosas de la sociedad espaola, y mantendr relaciones de cooperacin
con la Iglesia Catlica y las dems confesiones.

C)Derecho a la libertad y la seguridad (artculo 17)

El art. 17 comienza proclamando el derecho a la libertad y la seguridad, sin que

nadie pueda ser privado de su libertad sino es con arreglo a la Ley. La detencin
preventiva, como quiebra del derecho a la libertad, es posible siempre que no se
prolongue ms del tiempo estrictamente necesario para la averiguacin de los hechos

157
y, en todo caso, con un mximo de 72 horas tras las cuales, el detenido deber ser
puesto en libertad o pasar a disposicin judicial.

No hay que confundir la detencin preventiva con la prisin provisional, que ser
acordada por el Juez siempre que exista imputacin de delito y si considera que
existen razones que aconsejen que el presunto culpable ingrese en prisin,
preventivamente, con o sin fianza, hasta la celebracin de juicio. El tiempo que
transcurra en esta situacin se le descontara de las posterior condena (si la hubiera) al
dictarse la sentencia definitiva.

Por otro lado, el detenido debe ser informado de las razones de su detencin y de sus
derechos, de forma inmediata y comprensible, sin que se le pueda obligar a declarar, y
debiendo garantizar la asistencia de abogado en las dependencias policiales y
judiciales.

Si alguno de los requisitos o condiciones anteriores se incumpliera, nos

encontraramos ante una detencin ilegal, que podra ser combatida mediante el
procedimiento habeas corpus, regulado por la L.O. 6/1984 de 24 de mayo).

D)Derecho al honor, intimidad personal y familiar y a la propia imagen (artculo 18)

Si bien ni la CE ni la L.O. 1/1982 de 5 mayo de proteccin del derecho al honor

nos aportan un concepto del mismo, la jurisprudencia constitucional nos acerca a la
idea intuitiva de lo que representa este trmino, definindolo como aquello que
ampara la buena reputacin de una persona (SCT 49/2001) o en otros trminos como
el derecho a no ser escarnecido o humillado ante s mismo o ante los dems.

En cuanto a la intimidad, un buen resumen de su alcance lo encontramos en la STC

89/2006 (RTC 2006, 89), donde se afirma que el derecho a la intimidad implica la
existencia de un mbito propio y reservado frente a la accin y el conocimiento de los
dems, necesario segn las pautas de nuestra cultura, para mantener una calidad
mnima de la vida humana. En otras palabras, se traduce en un poder de control sobre
la publicidad de la informacin relativa a la persona y su familia.

El art. 18 CE dispone en su apartado 2. Que el domicilio es inviolable. Ninguna

entrada o registro podr hacerse en l sin el consentimiento del titular o resolucin
158
judicial, salvo en caso de flagrante delito. Su relacin con la intimidad personal y
familiar es clara, por cuanto se trata del espacio en el que el individuo vive sin estar
sujeto necesariamente a los usos sociales y ejerce su libertad ms ntima.

En este sentido, el domicilio en sentido constitucional deber definirse como el espacio

de intimidad de un individuo y su familia, nocin no coincidente con el concepto civil
de domicilio (art. 40 CC). La jurisprudencia constitucional otorga condicin de domicilio
a la morada habitual de una persona y su familia, y ello en sus diferentes posibilidades,
ya sea una vivienda, una roulotte, tienda de campaa, yate, patio interior, stano,
garaje, trastero, e incluso la habitacin de un hotel puede ser domicilio en sentido
constitucional (STC 171/1999 [RTC 1999, 177]; STC 10/2002 [RTC 2002, 10]).

Para finalizar, el art. 18 CE dispone en su apartado 3. Que se garantiza el derecho al

secreto de las comunicaciones y, en especial, de las postales, telegrficas y telefnicas,
salvo resolucin judicial. En este sentido, la comunicacin a la que nos referimos es
aquella en la que determinadas personas se transmiten mensajes a travs de cualquier
medio tcnico, y la vulneracin debe proceder de un tercero distinto a los
comunicantes, por ejemplo, grabando la conversacin de otros, no la suya con otros
(STC 114/1984 [RTC 1984, 114]). La vulneracin puede venir de la interceptacin
directa o captacin del soporte del mensaje o por el simple conocimiento antijurdico
de lo comunicado.

Mencin destacada merece la STC 170/2013, referida a la supuesta vulneracin de los

derechos a la intimidad y al secreto de las comunicaciones por la intervencin
empresarial de comunicaciones electrnicas, fundada en la facultad supervisora
implcita en la prohibicin convencional del uso extra laboral del correo electrnico.

La controversia a resolver versaba sobre la necesaria delimitacin de bienes e intereses

de relevancia constitucional en el marco de las relaciones laborales: los derechos del
trabajador a la intimidad y al secreto de las comunicaciones (arts. 18.1 y 18.3 CE) y el
poder de direccin del empresario. El TC llega a la conclusin de que, como quiera que
el correo electrnico facilitado por la empresa al trabajador slo poda utilizarse para
fines profesionales, estando prohibido su uso extra laboral, la empresa tena la
159
facultad de controlar su utilizacin, al objeto de verificar el cumplimiento del
trabajador de sus obligaciones y deberes laborales, incluida la adecuacin de su
prestacin a las exigencias de la buena fe.

E)Libertad de eleccin de residencia y de circulacin (artculo 19)

En este artculo se estn garantizando algunas de las facetas ms elementales

del ser humano en su condicin fsica, como son el desplazamiento y la circulacin en
condiciones de libertad, en el apartado primero, y la entrada y salida del pas en el
apartado segundo.

Aunque los titulares de estos derechos son los espaoles segn la redaccin dada al
artculo 19, los compromisos internacionales asumidos por Espaa en el marco del
derecho internacional permiten afirmar que este derecho alcanza tambin a los
extranjeros residentes legalmente en Espaa.

Como lmites merecen ser tenidos en cuenta los dispuestos por la L.O. 1/1992 de
Seguridad Ciudadana.

Asimismo es destacable considerar las disposiciones del Derecho Comunitario europeo

en la materia, puesto que el TFUE, en su artculo 21, consagra la libertad de circulacin
de los ciudadanos de los pases miembros, el art. 45 la libertad de circulacin de los
trabajadores dentro de la Unin, el 49 la libertad de establecimiento o de acceso a
actividades no asalariadas y el 67 garantiza la ausencia de controles de las personas en
las fronteras interiores.

F)Libertad de expresin y de informacin (artculo 20)

Este artculo se extiende a varios derechos dentro de lo que genricamente

puede denominarse libertad de expresin. El TC, en su sentencia 153/1985, RTC
1985/153, reconoce este carcter multifactico, incluyendo junto a la difusin de
pensamientos, ideas y opiniones, la creacin literaria y artstica (ap. 1.b) y la libertad
de ctedra (ap. 1.c).

160
Su valor como derecho individual es claro, as como la circunstancia de que tienen un
valor de signo institucional, colectivo, ya que son garanta de la opinin pblica libre.
En cuanto a las formas de expresin, ntese que el ap.1.a habla de cualquier medio
de reproduccin mientras que el ap.1.d se refiere a cualquier medio de difusin. La
conclusin es que la libertad en cuestin es siempre la misma, debiendo ser protegida
con independencia del modo en que se manifieste, ya sea oral o escrito, por grandes
medios de comunicacin, o por canales ms reducidos.

La libertad de ctedra como manifestacin de este derecho, se proyecta

fundamentalmente en el mbito universitario, de forma que el docente pueda tener
plena autonoma para investigar y explicar su asignatura. Aunque se ha extendido esta
libertad a niveles inferiores al universitario, la autonoma en dichas instancias
educativas no es comparable a la universitaria, en la medida en que se carece de esa
vertiente investigadora, la existencia de programas oficiales de asignaturas y la
limitacin del ideario del centro, como se reconoce en la STC 5/1981.

De dichas libertades se desprenden dos importantes consecuencias que quedan

reguladas en los apartados 2 y 5 del presente artculo, tales son la prohibicin de
censura previa (lo que conllevara la sancin correspondiente por la infraccin de los
lmites legales) y la exigencia de resolucin judicial para una medida tan grave como el
secuestro de las publicaciones, que en ningn caso podr efectuarse por la
Administracin.

G)Derecho de reunin (artculo 21)

Por reunin podemos entender la libertad de coincidir intencionadamente con

otras personas en un lugar, siendo en palabras del TC (STC 195/2003 [RTC 2003, 195])
una manifestacin colectiva de la libertad de expresin. Denota caractersticas
claramente definitorias como puede ser el hecho de tratarse de algo concertado, por
tanto no casual, que tiene una vertiente de temporalidad, ya que no se extiende en el
tiempo (sera en tal caso una organizacin) y que se hace con vistas a un objetivo o fin
determinado.

161
Conexo con el anterior estara el derecho de manifestacin, que tiene un significado
ms concreto puesto que nos encontramos con celebracin de reuniones en lugares
pblicos que tienen como finalidad expresar o reivindicar algo.

El ejercicio de derecho de reunin pacfica y sin armas no necesita de autorizacin

previa, tal y como se establece en el art. 21, si bien, cuando stas se producen en
lugares de trnsito pblico o cuando se trata de manifestaciones, existe la obligacin
de dar comunicacin previa a la autoridad, que slo puede prohibirlas si existe,
razones fundadas de alteracin del orden pblico que adems conlleven peligro para

162
las personas o bienes. El desarrollo legal del derecho de reunin se encuentra en la
L.O. 9/1983. Sobre la necesidad de cumplimiento de este requisito de comunicacin,
ver STC 42/2000.

H)Derecho de asociacin (artculo 22)

La asociacin comporta el establecimiento de una organizacin, con una

estructura ms o menos estable, de forma que sus miembros quedan ligados a ella
durante un tiempo prolongado. El contenido de este derecho se define por tanto por la
libertad de crear estas agrupaciones estables o de unirse a las ya creadas, as como
darse de baja tras la pertenencia a las mismas.

Este reconocimiento engloba a todo tipo de asociaciones, y entre ellas, a los partidos,
sindicatos, colegios profesionales, sociedades civiles y mercantiles... aunque algunas
de ellas tengan un tratamiento personalizado en otros artculos de la CE.

I)Derecho de participacin (artculo 23)

El ap. 1. Del art. 23 recoge el derecho fundamental a participar en los asuntos

pblicos, o de participacin poltica, que en opinin de parte de la doctrina, ampara
nicamente el derecho a votar (sufragio activo) mientras que el ap. 2. recogera la
vertiente pasiva del derecho al sufragio as como la participacin en todo tipo de
funciones y cargos pblicos.

De esta forma, la idea de democracia se encuentra estrechamente unida a la idea de

participacin en el poder poltico, y se ha manifestado fundamentalmente a travs de
dos cauces, la participacin directa, que en nuestra CE se manifiesta mediante la
consulta al cuerpo electoral o referndum (consultivo, o de aprobacin y reforma de
determinadas leyes, arts. 151, 152, 16 y 168 CE), mediante determinadas
intervenciones en el mbito parlamentario (iniciativa legislativa popular o derecho de
peticin ante las Cmaras, arts. 87 y 77 CE respectivamente), mediante la participacin
en el mbito judicial con la institucin del Jurado (art. 125 CE), mediante la
participacin en la Administracin Pblica (concejos abiertos en el mbito local) o la
participacin en los mbitos econmicos, sociales y culturales.

163
Por otro lado, y como segunda cauce de participacin, la indirecta considera que el
pueblo debe participar en las instancias del poder a travs de sus representantes
previamente elegidos. Nuestra CE recoge tambin esta modalidad de participacin
representativa mediante sufragio universal libre, directo y secreto, en los diferentes
mbitos territoriales que conforman la ordenacin del Estado espaol, ya sea mbito
estatal (Congreso y Senado, arts. 66 y 69 CE), en el mbito de las Comunidades
Autnomas (Asamblea Legislativa, art. 152 CE) y en el mbito Local (Ayuntamientos y
Diputaciones Provinciales, art. 140 CE).

J)Derecho a la tutela judicial (artculo 24)

Conlleva que los Tribunales deben amparar la vigencia de los derechos

individuales, protegiendo a su titular y sancionando a quien los vulnera. Puede decirse
que se traduce en derechos que son de titularidad universal (espaoles y extranjeros,
incluso en situacin irregular, STC 236/2007 [RTC 2007, 236]) y su eficacia tiende a ser
absoluta, es decir, no suelen admitir ponderacin en caso de colisin con otros
derechos o valores fundamentales. As, el mbito de la tutela judicial efectiva viene
dado solo por las actuaciones judiciales, a sensu contrario, dejara fuera de su mbito
de proteccin, las actuaciones extrajudiciales (p.ej. los arbitrajes como va de
resolucin de conflictos).

Su contenido es uno de los ms complejos de la regulacin constitucional. Atendiendo

a sus dos apartados, estos parecen abordar, por un lado, el derecho de acceso a los
tribunales, y por otro, las garantas procesales en el mbito penal. La interpretacin
constitucional ha ido sin embargo mucho ms all y en su planteamiento reconoce que
el derecho de acceso a la jurisdiccin implica de por s, ciertas expectativas de
conducta adicionales al simple acceso, as como ciertas garantas procesales que se
proyectan sobre todo tipo de procesos, no solo penales. En su conjunto, estaramos
ante un derecho al debido proceso.

El derecho de acceso a la jurisdiccin o tutela judicial efectiva, engloba el derecho de

acceso a los tribunales mediante una interpretacin favorable al ejercicio del derecho
(STC 206/1987 [RTC 1987, 206]), derecho a que la tutela judicial sea efectiva, lo que se
traduce en el derecho a no sufrir indefensin (STC 101/2001 [RTC 2001, 101]) a

164
obtener una resolucin motivada sobre el fondo (STC 146 [RTC 2008, 146] y 165/2008
[RTC 2008, 165]), a utilizar los recursos procesales previstos por las leyes, derecho a la
ejecucin de las sentencias (224/2004 [RTC 2004, 224]), derecho a la indemnidad, de
forma que nadie pueda sufrir represalias por ejercer sus derechos (STC 14/1993 [RTC
1993, 14]) o el derecho a ejercer la accin popular en materia penal. Asimismo,
engloba el derecho al juez ordinario predeterminado por la Ley (STC 60/2008 [RTC
2008, 60]), derecho a que el juez sea imparcial (STC 231/2002 [RTC 2002, 231]),
derecho a la publicidad del proceso como mxima garanta de transparencia, derecho
a la asistencia letrada (STC 199/2003) [RTC 2003, 199]), derecho a un proceso sin
dilaciones indebidas (STC 93 [RTC 1998, 93] y 94/2008 [RTC 2008, 94]), derecho a
utilizar los medios de prueba pertinentes para su defensa, o el derecho a la prohibicin
de la prueba obtenida con vulneracin de derechos fundamentales (STC 81/1998 [RTC
1998, 81]).

K)Derecho a la educacin (artculo 27)

El art. 27 de la CE acoge la concepcin de la educacin para configurarla como

una prestacin constitucionalmente debida y directamente exigible. Se recoge
simultneamente en el ap. 1. El derecho a la libertad de enseanza y el derecho a la
educacin, como derechos pblicos subjetivos. Mediante este derecho, las personas
en edad de formacin pueden exigir de los poderes pblicos una educacin de carcter
gratuito, que quedan obligados a proporcionar este servicio.

Esta doble declaracin se concreta, por un lado, respecto al derecho a la educacin, en

el ap. 4. al declarar la enseanza bsica como obligatoria y gratuita, en el ap. 5.
mediante la garanta del derecho a la educacin mediante una programacin general
de la enseanza, con participacin de todos los sectores afectados, en el ap. 8.
mediante la tarea de los poderes pblicos de inspeccionar y homologar el sistema
educativo y en el ap. 9. con la ayuda que dichos poderes deben proporcionar a los
centros docentes que renan los requisitos legales. Por otro lado, con la libertad de
enseanza se relacionan el ap. 2. En el sentido de obligar al respeto de los principios
democrticos y los derechos fundamentales, el ap. 3. En el respeto de las
convicciones personales de los padres, el ap.6. Con la libertad de creacin de centros
docentes y el ap. 7. En cuanto al derecho de intervencin, participacin y control de
165
todos los grupos implicados en el proceso educativo del control y gestin de los
centros docentes.

L)Derecho a la libertad sindical (artculo 28)

La libertad sindical, como derecho a fundar y a formar parte de un sindicato, es

la asociacin de trabajadores para la defensa de sus intereses profesionales y se
configura como una pieza fundamental de nuestro sistema de relaciones laborales. En
cuanto a la titularidad de este derecho, el trmino ya utilizado en otros derechos
fundamentales de todos abre el debate sobre la diferenciacin de dicho trmino con
el de trabajadores que utiliza el art. 7 CE. Adems, se aprecian ciertas especialidades
para algunos colectivos:

-Trabajadores extranjeros: la legislacin de extranjera ya reconoca el derecho de

sindicacin de los extranjeros con autorizacin de residencia, pero la jurisprudencia
constitucional lo extiende (STC 236/2007 [RTC 2007, 236]) a aquellos trabajadores que
a pesar de no tener autorizacin de residencia o estancia, trabajen en Espaa.

-Los jubilados, autnomos, desempleados y los incapacitados tienen limitado

temporalmente el derecho a la libertad sindical, de forma que no pueden formar
sindicatos para la defensa de sus intereses particulares pero s integrarse en sindicatos
de clase.

-Funcionarios pblicos de fuerzas armadas o de otros cuerpos sometidos a disciplina

militar. El resto de funcionarios civiles poseen libertad de sindicacin pero con una
negociacin colectiva limitada.

M)Derecho de peticin (artculo 29)

El art. 29 CE establece que todos los espaoles tienen el derecho de peticin

individual y colectiva, por escrito, en la forma y con los efectos que se establecen en la
ley. Nuevamente, los miembros de las fuerzas o institutos armados o sometidos a
disciplina militar encuentran lmites en el ejercicio del derecho, puesto que solo
podrn ejercerlo individualmente y en el marco de su legislacin especfica.

166
Se trata de un derecho de configuracin legal, siendo la L.O. 4/2001 de 12 de
noviembre, reguladora del derecho de peticin, la encargada de determinar la forma y
efectos de sus ejercicio.

1.4 Contenido esencial como garanta de los derechos fundamentales

El art. 53 de la CE dispone en su ap. 1. Que los derechos y libertades

reconocidos en el Captulo II del Ttulo I, vinculan a todos los Poderes Pblicos. Se
sienta adems el principio de que, solo por Ley, que en todo caso deber respetar su
contenido esencial, podr regularse el ejercicio de tales derechos y libertades. Por
tanto el legislador, cuando desarrolle y regule el ejercicio de los mismos, habr de
respetar ese contenido esencial.

En este sentido, la prctica totalidad de la doctrina, considera que el contenido

esencial es una garanta de los derechos y libertades articulada por la CE frente al
legislador como lmite de los lmites.

1.5Garantas de los derechos fundamentales y garantas

A)Vinculacin de las disposiciones constitucionales

Toda norma constitucional, y por lo tanto, tambin las que regulan el contenido
de los derechos fundamentales, son de por s obligatorias, al menos siempre que se
trate de normas completas y sean susceptibles de ejecucin inmediata.

B)Reserva de Ley Orgnica

El art. 81.1 exige que la ley sea orgnica y por tanto, que sea aprobada por la
mayora absoluta del Congreso, cuando incida en el desarrollo de los derechos
fundamentales y libertades pblicas . La interpretacin del TC de este enunciado ha
sido restrictiva, de manera que, por un lado, ha precisado que se refiere al ncleo ms
selecto de los derechos humanos, como son los contenidos la seccin 1. del captulo
II del ttulo I (STC 160/1987 [RTC 1987, 160] y STC 127/1994 [RTC 1994, 127]) y por
otro lado, estableciendo que se refiere exclusivamente a la regulacin directa de los

167
aspectos esenciales del derecho, y no a otros como por ejemplo, los procesales (STC
22/1986 [RTC 1986, 22]).

C)Tutela judicial

El significado que el art. 24.1 de la CE a travs del derecho a la tutela judicial

efectiva otorga a todas las personas en el ejercicio de sus derechos e intereses
legtimos, implica una doble cualidad muy importante como garanta de los derechos:
de una lado, siendo garanta de los derechos fundamentales y de otro, siendo en s
mismo un derecho fundamental, incluido en el catlogo de los derechos que poseen el
nivel ms alto de proteccin.

La concrecin ms evidente en el seno de estos derechos es el Recurso de Amparo,

cuyo conocimiento y resolucin se atribuye por parte del art. 161.1.b) al Tribunal
Constitucional, y que supone una de las principales competencias de esta especial

jurisdiccin. Este recurso de amparo tiene por tanto un carcter extraordinario, por
cuanto es deducible slo para la proteccin de los derechos y libertades
fundamentales, y ms en concreto, para los reconocidos en la seccin 1. Del captulo
II, del ttulo I.

En cuanto al procedimiento para la proteccin, la especialidad consiste en dispensar un

procedimiento preferente y sumario que permita la pronta reparacin del derecho
vulnerado, evitando as dilaciones relativamente corrientes en los procedimientos
judiciales normales.

Doble proteccin (art. 53 CE): Cualquier ciudadano podr recabar la tutela de las
libertades y derechos reconocidos en el artculo 14 y la Seccin primera del Captulo
segundo ante los Tribunales ordinarios por un procedimiento basado en los principios
de preferencia y sumariedad y, en su caso, a travs del recurso de amparo ante el
Tribunal Constitucional. Este ltimo recurso ser aplicable a la objecin de conciencia
reconocida en el artculo 30.

-El amparo judicial ante los tribunales ordinarios, cada jurisdiccin tiene su
procedimiento especfico de proteccin para los casos de vulneracin de estos
derechos.
168
La LOPJ art 241 permite reparar mediante la nulidad de actuaciones cualquier
vulneracin de los derechos fundamentales a los que se refiere el art. 53 CE ante la
autoridad judicial a la que se imputa dicha vulneracin.

-El amparo constitucional ante el Tribunal Constitucional (Encargado de interpretar la

constitucin). Mediante el recurso de amparo.

Es un recurso EXTRAORDINARIO. Se tiene que dar el supuesto de vulneracin de los

derechos de los arts. 14 a 29 CE. (Objeto limitado). Es un procedimiento subsidiario
porque es necesario haber agotado las vas jurisdiccionales precedentes. Solo cabe si
antes se ha instado la proteccin del derecho en va judicial ordinaria. Slo se podr
solicitar cuando la vulneracin provenga del poder pblico. Por lo que si la proteccin
demandada es frente a los actos de un particular se deber acudir a la jurisdiccin
ordinaria. Se solicita el restablecimiento de un derecho constitucional. Es el ltimo
medio para evitar la vulneracin de los derechos fundamentales.

El procedimiento preferente y sumario de proteccin de los derechos fundamentales

y libertades pblicas.

Las garantas constitucionales tratan de medidas destinadas a dar efectividad a

los derechos y principios recogidos en la CE: medidas destinadas a salvaguardar la
integridad del valor normativo del sistema constitucional.

El art. 53 otorga un sistema de proteccin a los derechos recogidos en la CE:

-Cap. III del Ttulo I: principios de poltica social y econmica. Estos principios slo
estn protegidos por la rigidez constitucional, pudindose impugnar y cuestionar la
constitucionalidad de una norma que los vulnere.

-Seccin 2 del Cap. II: estn protegidos por la exigencia de la ley para regular su
ejercicio y lmites.

-Seccin 1 del Cap. II: estn protegidos, adems de por las garantas anteriores, por su
tutela preferente y sumaria por parte de los jueces y tribunales y por el recurso de
amparo ante el TC. Estas garantas se extienden al principio de igualdad del art. 14 CE.

169
Debe sealarse que la jurisprudencia del Tribunal Constitucional, a travs de sus
pronunciamientos, ha extendido las garantas de los derechos fundamentales y
libertades pblicas ms all de los recogidos en la seccin 1. Del captulo II, y as,
como ejemplo, podemos sealar que:

a)Tanto los derechos de la seccin 2. como los principios de poltica social y

econmica pueden conectarse con el derecho a la igualdad.

b)El derecho de la negociacin colectiva (art. 37.1 CE) puede escudarse en las garantas
establecidas para la libertad sindical.

c)El Derecho al medioambiente (art. 45 CE) puede beneficiarse del mbito de

proteccin del derecho a la intimidad personal y familiar (art. 18.1 CE), o del derecho a
la integridad fsica (art. 15 CE).

1.6 Clasificacin

Conforme a su naturaleza jurdica se distingue entre garantas normativas,

jurisdiccionales, institucionales y para situaciones excepcionales del estado.

A)Normativas

La reserva de ley resulta exigida para la regulacin y ejercicio de los derechos

que, en todo momento habr de respetar su contenido esencial. La CE (art. 81) exige
que la Ley sea Orgnica (exigencia de mayora absoluta del Congreso para aprobacin,
modificacin o derogacin), cuando se regula los derechos fundamentales y libertades
pblicas. Junto a esta reserva de ley y como garanta constitucional habra que incluir
la propia reforma constitucional.

Reforma constitucional (Arts. 166, 167, 168)

La Constitucin dedica su Ttulo X a la reforma constitucional estableciendo: la

iniciativa, dos tipos de procedimientos (ordinario y especial) y unos lmites a la
reforma. La iniciativa de reforma la tiene el Gobierno, el Congreso y el Senado, as
como las Asambleas legislativas de las Comunidades Autnomas.

170
 El procedimiento ordinario, regulado en el Artculo 167 CE, se aplica a aquellas
reformas que no han de tramitarse conforme al procedimiento especial, de ah su
carcter general. Este procedimiento ordinario implica que el proyecto o proposicin
de reforma se tramita conforme las normas del procedimiento legislativo ordinario.
As, los proyectos del Gobierno necesitan la previa aprobacin del Consejo de
Ministros para su envo al Congreso y deben ir acompaados de una exposicin de
motivos y de los antecedentes necesarios para que las ambas Cmaras puedan
pronunciarse.

171
Por lo que respecta a las proposiciones que puedan realizar el Congreso y el Senado,
los correspondientes reglamentos parlamentarios indican que, respecto al Congreso:
deben ser presentadas, bien por un quinto de los diputados, bien por dos grupos
parlamentarios y, respecto del Senado: deben ser presentadas por cincuenta
senadores que no pertenezcan al mismo grupo parlamentario. Por lo que se refiere a
las Asambleas Legislativas de las Comunidades Autnomas, sus proposiciones de
reforma han de ser enviadas al Congreso de los Diputados.

El proyecto o proposicin de reforma se tramita conforme a las normas del

procedimiento legislativo ordinario. Votacin primero en el Congreso y luego en el
Senado, necesitndose una mayora de tres quintos para su aprobacin.

En el caso de que el Senado apruebe un texto distinto al del Congreso debe

convocarse una comisin paritaria de senadores y diputados encargada de elaborar
un texto nico, que luego se somete a las dos cmaras para su votacin definitiva.

Tras la aprobacin por las cmaras, la reforma constitucional debe ser sometida a un
referndum si, dentro de los quince das siguientes, lo requiere una dcima parte de
los diputados o senadores. Si ocurre esto, la reforma constitucional queda pendiente
de su aprobacin en el correspondiente referndum y slo a partir de ese momento
entrara en vigor. La convocatoria debe hacerse dentro de los treinta das siguientes
a la recepcin, por parte del Presidente del Gobierno, del comunicado de las Cortes
al respecto. La votacin tendr lugar en los setenta das posteriores a la
convocatoria.

Si no se solicita el referndum, la reforma entra en vigor tan pronto se publique su

texto en el BOE.

El procedimiento especial de reforma se refiere a los casos ms graves de

reforma constitucional. De conformidad con lo dispuesto en el art. 168 CE, se ha de
acudir al mismo cuando se trate de reforma total o parcial que afecte a aspectos
esenciales del sistema constitucional: principios del estado (Ttulo Preliminar),
Corona (Ttulo II) derechos fundamentales (captulo segundo, seccin primera del
Ttulo I).

172
El procedimiento se articula sobre la exigencia de la aprobacin de la propuesta de
reforma por el Congreso y Senado, por mayoras reforzadas de dos tercios. Si se
aprueba se comunica al Presidente del Gobierno para que proceda a la inmediata
disolucin inmediata de las dos cmaras, lo que da lugar a la eleccin de unas
nuevas elegidas por los ciudadanos. El Congreso y Senado elegidos deben ratificar la
decisin de las cmaras anteriores y, a continuacin, proceder al estudio del nuevo
texto constitucional, siendo necesario para su aprobacin una nueva mayora de dos
tercios de ambas cmaras.

Finalmente, el texto aprobado debe ser sometido a referndum por los ciudadanos
para su aceptacin, siendo este referndum necesario, a diferencia del establecido
en el procedimiento ordinario.

B)Jurisdiccionales

Los derechos constitucionales estn amparados por el derecho a la tutela judicial

efectiva. El contenido de este ltimo es amplio y comporta:

a)El derecho de acceso a la jurisdiccin, en virtud del cual se puede promover la

accin de la justicia para que sea resuelta por los rganos judiciales competentes.
Aplicacin del principio pro actione, que obliga a la interpretacin de las leyes ms
favorable al ejercicio del derecho, evitando exigencias innecesarias (STC 206/1987
[RTC 1987, 206] y 24/1999 [RTC 1999, 24]).

b)El derecho al juez predeterminado por la ley (debindose entender el trmino de

juez en sentido amplio, cmo rgano judicial, bien sea unipersonal o colegiado) As,
es requisito para los rganos judiciales:

Que previamente haya sido creado por la norma que establezca su

composicin y designacin de sus miembros.

Que se legalmente haya sido investido de jurisdiccin y competencia

con anterioridad al hecho motivador de la actuacin judicial.

173
 Que, sin perjuicio de las especiales competencias que, por razn de la
materia o el territorio le sean atribuidas, no sea un rgano judicial
excepcional o especial.

Que en los delitos, el rgano instructor sea distinto al que haya de

juzgar y dictar el fallo.

c)El derecho a obtener una resolucin judicial fundada y motivada en Derecho. La

resolucin judicial debe estar razonada y, por no implicar ello el acierto de la
resolucin (STC 191/1996 [RTC 1996, 191]), ser objeto de un posible control
posterior a travs del sistema de recursos, sin que, en virtud de la reformatio in
peius se pueda imponer una pena mayor de la que es objeto de recurso, y,
finalmente y en los casos que corresponda, poder ser indemnizado por los errores
judiciales en virtud de lo dispuesto en el art. 121 de la Constitucin.

d)Derecho a la ejecucin del fallo, correspondiendo a los jueces ejecutar lo juzgado,

mediante la adopcin de las medidas oportunas.

e)Prohibicin de indefensin, que enlaza con el derecho a utilizar los medios de

prueba; a ser informado de la acusacin; a la asistencia letrada, incluyendo la
designacin de un abogado de oficio cuando corresponda (STC 47/2003 [RTC 2003,
47]); a no declarar contra s mismo y a no confesarse culpable.

f)El derecho a un proceso sin dilaciones indebidas y con todas las garantas. Este
derecho no se corresponde con una estricta exigencia del cumplimiento de los
plazos (STC 58/1999 [RTC 1999, 58]), de forma que para que se produzca una
vulneracin se ha de incurrir por parte del rgano judicial en un retraso muy
superior al propio de procesos similares, sin que sea imputable a la actuacin de las
partes.

a.El proceso de habeas corpus

Mencin especial merece el proceso de habeas corpus, concebido para

establecer remedios rpidos y eficaces para los supuestos de detenciones no
justificadas legalmente o que, aunque justificadas en cuanto al fondo del asunto, se
hubieran producido formalmente en condiciones ilegales.
174
El proceso se caracteriza por su agilidad: procedimiento sumario que se sustancia en
veinticuatro horas, y sencillez: la comparecencia no necesita de abogado ni
procurador. Se aplica a toda detencin, sea quien fuere el que la practic, sin
excepcin alguna. Se concede legitimacin activa para instar este procedimiento
tanto al privado de libertad, comprendiendo tambin a los extranjeros detenidos
pendientes de expulsin, como tambin a sus allegados, al Ministerio Fiscal y al
Defensor del Pueblo.

Alcanza todos los supuestos de detencin ilegal, por razones de fondo, de forma, y
de prolongacin durante ms tiempo del legalmente establecido sin haberse puesto
la persona a disposicin judicial.

No obstante, esta garanta es compatible con la incomunicacin del detenido,

decretada por la autoridad judicial, como medida excepcional y de breve duracin
por exigencias de la investigacin policial y judicial en relacin con delitos muy
graves, como son los de terrorismo.

En estos supuestos se puede disponer que la inicial asistencia letrada no sea

libremente designada por el detenido y que la preste un abogado de oficio (STC
199/1987 [RTC 1987, 199]).

b.Tutela preferente de los Derechos Fundamentales por la jurisdiccin ordinaria

Regulado provisionalmente en la Ley 68/1978, de 28 de diciembre, de

Proteccin Jurisdiccional de los Derechos de las Personas, para dar cumplimiento
con la garanta jurisdiccional previa al recurso de amparo constitucional, esta tutela
judicial, conocida como amparo ordinario protege en primera instancia de los
actos lesivos de todo tipo producidos por los poderes pblicos. No requiere la previa
utilizacin de los recursos administrativos. Su especialidad y urgencia est justificada
por la necesaria rapidez en la proteccin de los derechos que son objeto de
proteccin ante su violacin por actos de los poderes pblicos.

175
En la actualidad, la tutela preferente de los Derechos Fundamentales por la
jurisdiccin ordinaria ha pasado de regularse en la referida Ley 68/1978, de 28 de
diciembre, a ser objeto de regulacin en distintas leyes (LJCA, LECiv/2000) que,
desde diferentes jurisdicciones, posibilitan que los jueces puedan subsanar
vulneraciones de los derechos producidas por la Administracin, o incluso por los
propios rganos judiciales.

Las caractersticas de este llamado amparo ordinario son:

a)Plazos muy breves para la resolucin del procedimiento sin merma de las garantas
procesales.

b)No se exige haber agotado la va administrativa.

c)Se puede interesar la suspensin del acto impugnado, accedindose a ello por
parte del rgano judicial si, de mantenerlo, se perdiera la finalidad del recurso
presentado.

d)Necesidad de justificar en la demanda la eleccin de esta va jurisdiccional.

e)La posibilidad de que la Sentencia, junto con el restablecimiento del derecho

vulnerado, ordene la adopcin de otras medidas como la indemnizacin de los
daos y perjuicios por parte de la Administracin.

La proteccin de los derechos humanos en el Consejo de Europa. El Tribunal

Europeo de Derechos Humanos. TEDH

El Tribunal Europeo de Derechos Humanos es el garante del cumplimiento

por los Estados parte de las obligaciones derivadas del Convenio para la Proteccin
de los Derechos Humanos y de las Libertades Fundamentales (el Convenio), hecho
en Roma el 4 de noviembre de 1950 (artculo 19), adems de sus Protocolos(Espaa
tiene suscritos todos). Creado en 1959, el Tribunal Europeo de Derechos Humanos
es un tribunal internacional que acta no slo a instancia de los Estados parte del
Convenio, sino, singularmente, en virtud de las demandas que pueden presentar los
particulares(personas fsicas como jurdicas, nacionales de estado miembro o no), ya
sean ciudadanos o personas bajo la jurisdiccin de un Estado parte. Ha de

176
considerarse vctima personal y directa de una vulneracin de derechos y garantas
previstas en el Convenio y/o sus protocolos por parte de un Estado miembro(no se
puede impugnar una ley por que sea injusta ni un particular). Para ello es preciso
que el demandante haya agotado los recursos jurisdiccionales(recurso de casacin y
de amparo) existentes en Espaa para la tutela de tales derechos y libertades. Se
abre un plazo de 6 meses para presentar la demanda desde que fue firme la ltima
sentencia dada por el tribunal espaol en ltima instancia.

El Tribunal tiene su sede en Estrasburgo y est compuesto por un total de 47 Jueces

(uno por cada Estado parte), actuando en varias formaciones judiciales (Juez nico,
Comit de tres Jueces, Seccin y Gran Sala). Para el desempeo de su funcin el
Tribunal est asistido por una Secretara. Son lenguas oficiales del Tribunal el francs
y el ingls.

El procedimiento es escrito. Se informar por escrito de toda decisin adoptada por

el Tribunal. Las vistas son excepcionales. No existen tasas judiciales ni se imponen
condenas en costas. Aunque al inicio del procedimiento no sea necesaria la
representacin letrada, sta ser necesaria en el caso de que su demanda fuese
notificada al Gobierno. El Tribunal examina en primer lugar si la demanda es
admisible: esto significa que el asunto debe respetar una serie de requisitos
establecidos en el Convenio. En el caso de que las condiciones no se cumplan, la
demanda ser inadmitida.

177
17 Y 18. MECANISMOS JURDICOS DE DEFENSA.
ESTRATEGIAS PARA LA DEFENSA DE LOS DERECHOS DE
LOS CLIENTES. LA DEFENSA EN LOS MECANISMOS
EXTRAJUDICIALES DE RESOLUCIN DE CONFLICTOS: EL
ARBITRAJE, LA MEDIACIN, LA CONCILIACIN
JUDICIAL, LA TRANSACCIN, LA NEGOCIACIN Y
OTROS

Mecanismos jurdicos de defensa. Estrategias para la defensa de los derechos de

los clientes

1. Mecanismos jurdicos de defensa

En la ley no existe una definicin sobre lo que debe entenderse por medios
de defensa, pero se considera que son aquellos procedimientos establecidos en la
ley, a favor de un particular, que le permitan hacer valer sus derechos.

El cdigo Deontolgico Europeo (cuya finalidad es la de establecer unas normas de

actuacin para el Abogado en el ejercicio profesional transfronterizo y otras bsicas
que representan las garantas mnimas exigibles para posibilitar el derecho de
defensa de una forma efectiva) como nuestro propio Cdigo Deontolgico y Estatuto
de la Abogaca Espaola, establece las normas mnimas de actuacin de cualquier
Abogado en el mbito territorial del Estado espaol para garantizar la buena
ejecucin de su indispensable funcin a toda la sociedad espaola.

En este sentido considero importante resaltar lo establecido en los puntos 1 y 2 del

artculo 3 de Cdigo Deontolgico:

1. El abogado tiene el derecho y el deber de defender y asesorar libremente a sus

clientes, sin utilizar medios ilcitos o injustos, ni el fraude como forma de eludir las
leyes.
2. El abogado est obligado a ejercer su libertad de defensa y expresin conforme al
principio de buena fe y a las normas de la correcta prctica profesional.
Y el apartado 11 del artculo 13 de este mismo Cdigo:

178
El Abogado tiene la obligacin, mientras est asumiendo la defensa, de llevarla a
trmino en su integridad, gozando de plena libertad a utilizar los medios de defensa,
siempre que sean legtimos y hayan sido obtenidos lcitamente, y no tiendan como fin
exclusivo a dilatar injustificadamente los pleitos.

Es decir hay libertad en los medios siempre que sean legtimos y justos y hayan sido
lcitamente obtenidos, no incluyndose dentro de estos los recursos y formalidades
innecesarios que dilatan o entorpezcan el normal desarrollo de los procedimientos o
que causen perjuicios injustificados aunque renan las condiciones de legalidad.

En definitiva el abogado en la defensa de su cliente podr hacer uso de cualquiera

de los medios establecidos en el ordenamiento jurdico, siempre que informe a su
cliente de su posicin jurdica, de los distintos valores que se ponen en juego en
cualquiera de sus acciones u omisiones

Estos medios pueden tratarse por ejemplo de:

la posibilidad de reclamar tanto de las autoridades como de los particulares, toda

la ayuda que conforme a la ley y a sus funciones les sean exigibles.

Su abogado puede designar a un compaero que le sustituya o colabore con l en

la tramitacin de su procedimiento acudiendo a alguna vista, juicio o diligencia
judicial.

Testigos (cuando no son falsos testigos, aleccionados o ni que afirmen falsedades,

sino que expliquen eficazmente los hechos acontecidos.

Pruebas (cuando no sean falsas, manipuladas, etc)

Recursos, demandas, querellas, y en definitiva cualquier procedimiento o instancia

que no vaya en contra de los principios deontolgicos ni la tica jurdica.

2.Tipos de medios para solucionar conflictos del cliente

Los tipos de medios para solucionar conflictos son los siguientes:

1.Medios judiciales.

2.Medios extrajudiciales.
179
Por lo cual a continuacin desarrollaremos cada uno de stos.

3. Medios judiciales

Los medios judiciales para solucionar conflictos son los siguientes:

1.Negociacin judicial.

2.Conciliacin judicial.

3.Arbitraje a consecuencia de proceso judicial.

4.Transaccin judicial.

5.Proceso Judicial.

6.Proceso ante Tribunal Constitucional.

7.Proceso ante el TUE

4. Medios extrajudiciales

Los medios extrajudiciales para solucionar conflictos son los siguientes:

1.Auto tutela

2.Negociacin extrajudicial.

3.Conciliacin extrajudicial.

4.Arbitraje extrajudicial.

5.Transaccin extrajudicial.

6.Cartas simples.

7.Cartas notariales.

8.Llamadas telefnicas.

180
9.Visitas personales.

10.Contrato.

11.Oficios.

12.Solicitudes

13.Correos electrnicos.

14.Publicacin de relacin de morosos.

5. Medios alternativos de resolucin de conflictos( Alternative dispute resolution,

ADR)

Los ADR o MASC son aquellos mtodos de resolucin de conflictos, distintos

del proceso judicial, en los que las partes en conflicto solventan su controversia
dialogando, casi siempre con la ayuda de una tercera parte. Las principales
caractersticas de los ADR o MASC son:

-Las ADR o MASC son una alternativa al mtodo tradicional: el proceso judicial.

-Las ADR o MASC son procedimientos ms rpidos que el proceso judicial.

-Las ADR o MASC son procedimientos de coste ms reducido que el proceso judicial.

-El foco del proceso en las ADR o MASC son los intereses de las partes, no la
sentencia condenatoria o absolutoria.

-En el proceso de ADR o MASC participan todas las partes implicadas en el conflicto.

La doctrina sostiene que existen los siguientes medios alternativos de

resolucin de conflictos:

181
Los medios alternativos de resolucin de conflictos (MARCs) se distinguen entre s
por el grado de control que tenga el tercero en el procedimiento. MASC pueden
clasificarse en:

-ADR facilitadores (mediacin y negociacin): Cuando la participacin del tercero es

mnima o no existe.

-ADR evaluadores (conciliacin): Cuando la participacin del tercero es bastante

activa, pero su pronunciamiento no es vinculante.

-ADR resolutorios (arbitraje): Cuando la participacin del tercero es de mxima

intervencin y su pronunciamiento es vinculante.

Por tanto, para materias disponibles, junto a la jurisdiccin, los particulares pueden
utilizar otros mecanismos de resolucin de controversias, que pueden ser
autocompositivos, o heterocompositivos. Teniendo en cuenta que la disponibilidad,
coincide en general, con los derechos y facultades sobre los cuales es posible
transigir (art.1814 CC), y que al margen de estas materias (estado civil de las

182
personas, cuestiones matrimoniales y alimentos futuro), existen otras, que no
pueden ser transigibles por aplicacin del art. 6.2 CC, cuando sean contrarias al
inters o el orden pblico o perjudique a terceros, podemos concluir que, no son
materias de libre disposicin conforme a derecho, las siguientes:

1.Las relativas al estado civil de las personas, como nacionalidad, capacidad,

prodigalidad, filiacin, paternidad y maternidad, matrimonio, menores, los que
tengan por objeto la oposicin a las resoluciones administrativas en materia de
proteccin de menores; y los que versen sobre la necesidad de asentimiento en la
adopcin. Sin embargo, se puede transigir respecto a las pretensiones de naturaleza
patrimonial.

2.Todas aquellas en las que por razn de la materia o en representacin y defensa

de menores, incapacitados, o ausentes, intervenga el Ministerio Fiscal.

3.La relativa a alimentos futuros al no ser posible transigir sobre los mismos
(artculos 1814 del Cdigo Civil y 748, y 551.1 LEC). Respecto a los alimentos futuros,
14
La jurisprudencia, ha venido admitiendo la posibilidad de transigir los alimentos
que tengan un origen distinto de la ley. No cabe renunciar a reclamarlos en caso de
necesidad (151 CC.). En todo caso, la prohibicin se refiere nicamente a los
alimentos futuros. Los devengados desde el momento del vencimiento, han entrado
en el patrimonio del alimentista y por ello, puede transigir sobre ellos.

4.Las que no puedan ser objeto de contrato conforme al artculo 1271 CC.

5.Cuando el laudo arbitral, o el acuerdo al que lleguen las partes a travs de una
negociacin, mediacin o conciliacin no afecte exclusivamente a las partes del
convenio arbitral, o del proceso de mediacin, negociacin o conciliacin, celebrado
en el mbito de la autonoma de la voluntad negociada (artculo 1255 CC), sino a
terceros, o al inters o al orden pblico (art. 6.2 CC)

SISTEMAS AUTOCOMPOSITIVOS (Mediacin, Negociacin y Conciliacin)

Los sistemas autocompositivos se caracterizan porque son las propias partes

contendientes las que de forma voluntaria van a alcanzar un acuerdo o

183
transaccin (regulado en el Cdigo Civil (en adelante CC) en los artculos 1809 y
ss.), para resolver su conflicto. Por tanto, a travs del consenso entre las partes se
resuelve el conflicto. Ahora bien, estos sistemas tambin tienen sus lmites, pues
como hemos indicado anteriormente, no se pueden utilizar para resolver conflictos
no disponibles, y son menos eficaces para reclamaciones patrimoniales.

Mediacin

En este sistema de gestin de controversias voluntario, las partes en conflicto, con la

ayuda de un tercero neutral (el mediador), resuelven sus diferencias alcanzando por
si mismas un acuerdo. El mediador actuar como canal de comunicacin, creando un
espacio de dilogo necesario para que las partes puedan expresar su versin de la
situacin, fijar los puntos del conflicto, expresar sus opiniones y puntos de vista, sus
intereses y necesidades, de modo que entre ellas se vayan acercando las posiciones
para llegar a un acuerdo. El papel del mediador se basa en la neutralidad, por lo que
el mediador no est obligado a realizar propuestas de acuerdos, aunque puede ser
til que los haga. El mediador, no impone la resolucin (como en la jurisdiccin o el
arbitraje), su funcin es nica y exclusivamente de ayuda y colaboracin con las
partes, para que stas resuelvan sus diferencias, a travs de una solucin dialogada y
negociada.

Por otro lado, el mediador en el ejercicio de su funcin, no necesita ceirse

nicamente a los aspectos legales del conflicto, sino que puede tener en cuenta
preferentemente los intereses latentes de cada parte, cuando la materia objeto de
litigio est regida por normas dispositivas, con lo que ampla las posibilidades de
encontrar una solucin pactada. Ahora bien, el pacto, no puede ser contrario a una
norma imperativa, o prohibitiva, porque lo convenido ser nulo.

La mediacin puede funcionar como sistema alternativo a la jurisdiccin o

arbitraje; o como sistema para poner fin a la jurisdiccin o al arbitraje ya iniciado.
Incluso cabe mediacin en fase de ejecucin, al estar regida esta fase procesal por el
principio dispositivo, igual que la fase declarativa, por lo que las partes pueden llegar
a acuerdos para evitar que se inicie la ejecucin forzosa o se ponga fin a la misma.

184
La mediacin constituye un cauce complementario de resolucin de conflictos. Es
una frmula vlida y aceptada en el Estado de Derecho que se ajusta a una nueva
concepcin de la Justicia, al tiempo que constituye una pieza relevante de la
modernizacin de la Administracin de Justicia.

Son muy diversos los mbitos en los que la mediacin est proyectando
satisfactoriamente su potencialidad pacificadora de conflictos, como herramienta
complementaria a las soluciones tradicionales:

La mediacin civil, utilizada principalmente en la esfera familiar, tambin puede

aplicarse con xito en desacuerdos sobre contratos, relaciones de carcter
mercantil, en el mbito del consumo y en el de la propiedad horizontal. Juzgados
que ofrecen mediacin civil y mercantil.

En la mediacin penal, vctima e infractor, a travs de un proceso de dilogo y

comunicacin confidencial, conducido y dirigido por un mediador imparcial, se
reconocen capacidad para participar en la resolucin del conflicto derivado del
delito. Hay juzgados que ofrecen mediacin penal.

Negociacin y Transaccin

La negociacin es la forma de interrelacin o medio de solucin de conflictos

inter partes que tiene por fin de llegar a un acuerdo o solucin al conflicto sin la
presencia de terceros. La negociacin la podemos definir como un sistema de
resolucin de conflictos mediante el cual dos o ms partes con intereses
contrapuestos se comunican para llegar a un acuerdo, cediendo en algo cada una de
ellas. Incluso, iniciado el proceso judicial o el arbitral, es posible que las partes
decidan intentar una negociacin para resolver de forma ms rpida y barata el
litigio.

En la negociacin intervienen solo las partes, aunque es posible la intervencin de

un tercero al que se solicite una opinin experta sobre algn tema (aunque su
opinin nunca es vinculante) para orientar la resolucin del conflicto. Tambin es
posible que por las partes negocien sus abogados o apoderados como
representantes de aqullas

185
 Si la negociacin prospera, y se llega a un acuerdo, se habr producido una
transaccin, que es un contrato entre partes, regulado en los artculos 1809 y ss. CC:
La transaccin es un contrato por el cual las partes, dando, prometiendo o
reteniendo cada una alguna cosa, evitan la provocacin de un pleito o ponen trmino
al que haba comenzado.

La transaccin no trasmite derechos u obligaciones sino que declara o reconoce esos

derechos u obligaciones sobre los que recae el objeto de la transaccin. Como
consecuencia de una transaccin s se pueden extinguir las obligaciones, bien como
seala el artculo 1156 del CC, por el pago, la condonacin, la compensacin, etc. O
pueden nacer otras como la obligacin de comprar, avalar, renunciar, permutar,
pignorar

El Cdigo Civil establece claramente en los artculos 1811 y siguientes las

limitaciones de la transaccin, por ejemplo: el tutor no puede transigir sobre los
derechos de la persona que tiene en guarda; se puede transigir sobre la accin civil
proveniente de un delito; pero no por eso se extinguir la accin pblica para la
imposicin de la pena legal; no se puede transigir sobre el estado civil de las
personas ni sobre las cuestiones matrimoniales, ni sobre alimentos futuros.

Como hemos indicado anteriormente, la transaccin puede tener como finalidad

evitar el proceso jurisdiccional o arbitral, en cuyo caso ser una transaccin
extraprocesal. Pero tambin puede servir poner fin a un proceso jurisdiccional o
arbitral ya iniciado. A su vez, la transaccin, puede estar elevada a escritura pblica
para que el documento tenga naturaleza de un documento pblico.

Respecto a las transacciones otorgadas en documento pblico, hay que recordar,

que la primera copia de la escritura tiene aparejada ejecucin. El resto de las
transacciones no son ttulo ejecutivo, y por tanto, no llevan aparejada ejecucin,
considerndose nicamente un contrato entre partes, que se podr hacer valer, en
caso de incumplimiento, por el juicio ordinario que corresponda conforme a las
reglas generales. Cabe subrayar que se podr solicitar la homologacin de la
transaccin en aras de convertirlo en un ttulo ejecutivo.

186
Las transacciones que tienen la aprobacin del juez, tendrn efecto de cosa juzgada.
Pero no proceder va de apremio sino mediante la ejecucin del Auto de
homologacin del acuerdo transaccional al que hace referencia la Ley de
Enjuiciamiento Civil al establecer en su artculo 19 que los litigantes estn facultados
para disponer del objeto del juicio.

Conciliacin.

La conciliacin es otro mecanismo autocompositivo, por el que las partes, por

la autonoma de la voluntad, y siempre que la materia sea disponible, pueden evitar
el inicio de un pleito o poner fin al juicio ya comenzado, por consenso en la solucin
de su conflicto, alcanzado ante un tercero (juez de paz, o secretario judicial) antes
del proceso de declaracin, o iniciado el proceso, en la Audiencia Previa del juicio
ordinario, o en la vista del juicio verbal. El tercero no decide nunca, resuelven las
partes.

En nuestro ordenamiento jurdico, hay dos clases de conciliacin. Si la conciliacin es

anterior al juicio y con el fin de evitarlo es preprocesal, y tiene naturaleza de acto de
jurisdiccin voluntaria. La conciliacin preprocesal es facultativa. El auto del juez de
paz o el decreto del secretario judicial en donde se recoge el acuerdo de las partes
es ttulo ejecutivo y puede documentar todo tipo de obligaciones.

Si la conciliacin no termina con avenencia, las partes pueden acudir

posteriormente a otros mecanismos de resolucin de controversias
heterocompositivos, como la jurisdiccin o el arbitraje. Cuando el juicio ya se ha
iniciado y lo que se pretende es finalizarlo, entonces la conciliacin es procesal,
puesto que tiene lugar dentro del proceso y ante el juez competente que conoce del
asunto principal. En este caso, si no prospera la conciliacin, el rgano jurisdiccional
resolver como tercero imparcial el conflicto a travs de la sentencia. Su finalidad es
poner fin al proceso judicial iniciado, por el acuerdo al que llegan las partes ante el
juez competente que haba empezado a conocer del asunto, en la audiencia previa
del juicio ordinario o en la vista del juicio verbal. El auto del juez que contiene el
acuerdo de conciliacin es ttulo ejecutivo y puede documentar todo tipo de
obligaciones.

187
SISTEMAS HETEROCOMPOSITIVOS (Arbitraje y Jurisdiccin)

Los sistemas heterocompositivos, se caracterizan porque una persona

individual (juez o rbitro), o colegiada (tribunal o colegio arbitral), e imparcial, va a
resolver el conflicto planteado entre las partes por medio de una resolucin con
efecto de cosa juzgada (sentencia o laudo). Por tanto, son sistemas
heterocompositivos tanto el arbitraje como la jurisdiccin. En ellos, el tercero
imparcial, acta supra partes, imponiendo su decisin.

Arbitraje.

En el arbitraje, la solucin del conflicto heterocompositiva se deja en manos

de una o varias personas (rbitros) que pueden ser elegidas directamente por las
partes, o en su defecto, por el juez (arbitraje ad - hoc), o designadas por la
institucin que administra el arbitraje institucional. El Arbitraje es tambin un
procedimiento, en nuestro caso reglado en la Ley de Arbitraje de 23 de diciembre de
2003.

El rbitro, impone la solucin privada del conflicto, en virtud de un convenio

suscrito por los interesados en el que acuerdan, para determinadas materias,
someterse a arbitraje, de modo que aplicando el derecho o la equidad (segn el
pacto de las partes), el rbitro va a declarar lo justo para el caso concreto, dictando
un laudo. Sin embargo, el rbitro no tiene potestad ejecutiva, y solo tiene potestad
cautelar declarativa.

En el arbitraje las partes otorgan al rbitro la potestad para resolver su litigio en el

marco de las normas que ellas mismas establecen en el convenio arbitral (art. 34
LA). Por tanto, el convenio arbitral fija el mbito y las condiciones para resolver el
conflicto y legitima al rbitro en el ejercicio de su funcin declarativa, que concluye
cuando dicta el laudo.

El proceso arbitral es de instancia nica, no caben recursos. El laudo, una vez

emitido es firme. No obstante, frente a l cabe la accin de anulacin (que es un
control externo de las garantas procesales). Como el rbitro no tiene potestad
ejecutiva, para la ejecucin forzosa hay que acudir a la jurisdiccin (art. 44 LA). El

188
rbitro puede acordar medidas cautelares declarativas pero no ejecutivas, para stas
necesita el apoyo de la jurisdiccin.

El procedimiento arbitral lo pueden fijar libremente las partes, siempre que respeten
los principios de igualdad, audiencia y contradiccin (artculos 24 y 25 LA). Este
procedimiento est regido por el principio de confidencialidad. Ahora bien, solo se
puede pactar el sometimiento a arbitraje si la materia es de libre disposicin.

La jurisdiccin

La jurisdiccin no es un mecanismo alternativo, pero s que es

heterocompositivo. En la jurisdiccin, es el Estado el que asume la funcin de decidir
la controversia a travs de los jueces y magistrados que integran el Poder Judicial,
que por medio del proceso, y de modo irrevocable, resuelven el conflicto conforme a
derecho.

Para acudir a la jurisdiccin, no hace falta que las partes pacten previamente este
mecanismo de resolucin de conflictos, pues es un derecho de los ciudadanos. La
jurisdiccin se fundamenta en la potestad jurisdiccional atribuida por la Constitucin
a los titulares de los rganos jurisdiccionales (jueces y tribunales) (art. 117 CE), por lo
que no necesitan ningn tipo de convenio previo. Por otro lado, la funcin
jurisdiccional incluye la potestad declarativa, ejecutiva, y cautelar.

En el proceso jurisdiccional, en general, frente a la sentencia definitiva caben

recursos ordinarios o extraordinarios (a diferencia del arbitraje que es de nica
instancia). Por otro lado, los procesos judiciales se sustanciarn conforme a las
normas procesales, de naturaleza pblica previstas en la Ley (arts. 1 y 2 LEC), y en l,
7
el rgano jurisdiccional aplicar el derecho para la resolucin del conflicto . Adems,
la jurisdiccin est regida con carcter general por el principio de publicidad.

La jurisdiccin y el arbitraje tienen en comn el efecto de cosa juzgada de la

resolucin firme que pone fin a los citados procesos. Por tanto, una vez resuelto el
conflicto por cualquiera de estas vas, no se puede volver a plantear por ninguna
otra

189
ANEXO

PROCESO JUDICIAL ARBITRAJE

En rbitro no tiene potestad ejecutiva, tiene

La funcin jurisdiccional tiene potestad
potestad cautelar declarativa. Necesita del
declarativa, ejecutiva y cautelar.
proceso judicial para la ejecucin forzosa.

Las partes acuerdan el mecanismo de Las partes no acuerdan el mecanismo de

resolucin del conflicto mediante un convenio. resolucin de conflictos.

El/la juez dicta una sentencia definitiva. El rbitro dicta un Laudo

Frente al Laudo no cabe recurso, es de nica

Frente a la sentencia definitiva cabe recurso
instancia y es firme. Aunque cabe accin de
ordinario y extraordinario.
anulacin.

Se resuelve el conflicto aplicando el derecho o

Se resuelve aplicando la norma jurisdiccional.
la equidad

La jurisdiccin puede resolver todo tipo de Solo puede haber arbitraje si la materia es de
conflictos libre disposicin.

Est regida con carcter general por el Est regida con carcter general por el
principio de publicidad principio de confidencialidad.

ARBITRAJE CONCILIACIN

No es voluntaria la participacin de las partes, Es voluntaria la participacin de las partes, es

por lo tanto es un sistema heterocompositivo. un sistema alternativo autocompositivo.

Existe un tercero/a que es elegido por las Existe un tercero/a que es un juez o un
partes, por el/la juez o por quien administra el secretario/a judicial.
arbitraje.

190
El rbitro es el que elige la solucin que cree Las partes eligen las soluciones propuestas por
oportuna, sin que las partes puedan elegir. los conciliadores.

En el arbitraje una de las partes gana y la otra En la conciliacin, normalmente, las dos partes
pierde, es lo que ocurre con normalidad. ganan.

El arbitraje se da una vez iniciado el proceso La conciliacin puede ser un sistema

judicial. preprocesal o intraprocesal.

El arbitraje da finalidad al conflicto con una La conciliacin no da finalidad al conflicto,

resolucin firme. puesto que cabe la posibilidad de acudir al
arbitraje o al proceso judicial.

MEDIACIN NEGOCIACIN

Ayuda de un tercero neutral (mediador). El Puede haber de manera puntual ayuda de un

mediador facilita el dialogo entre las partes, tercero sobre un tema concreto (experto). Da
como canal de comunicacin. su orientacin sobre un tema concreto.
Aunque no tiene porque.

Actan directamente las partes en la Pueden actuar directamente las partes o

mediacin llegando a conocer los intereses de representados por sus abogados/as o
ambos/as, fijar los puntos de conflictopara apoderados/as. No se le da tanta importancia
llegar a un acuerdo. al conflicto y hay concesiones entre s.

Ambas partes llegan a un acuerdo de manera No tienen por qu llegar ambas partes a un
satisfactoria. acuerdo satisfactorio.

Cave mediacin previo al proceso judicial o Cave negociacin previa a lo judicial o durante
arbitral, tras haberse iniciado este o incluso el proceso judicial o el arbitraje.
cuando se est ejecutando

191
Puede ser ejecutivo si las partes lo elevan a Si es transaccin extraprocesal (contrato o
escritura pblica ante notario, siempre que no escritura pblica), pero si esta iniciado el
vaya en contra del derecho. proceso judicial o arbitral (homologacin del
juez o el rbitro).

192
20. LA BUENA FE, EL ABUSO DE DERECHO Y EL FRAUDE
DE LEY

Deber jurdico - Todo derecho supone para una o ms personas una obligacin de
respetarlo, ya sea de forma activa (obligacin de hacer) o pasiva (obligacin de no
hacer).

BUENA FE Y ABUSO DE DERECHO

En nuestro derecho positivo es el artculo 7.1 del Cdigo Civil (en adelante cc)
establece de un modo ms expreso a la buena fe como exigencia con rango de
norma jurdica legal diciendo: los derechos deben de ejercitarse conforme a las
exigencias de la buena fe.

A regln seguido el art. 7.2 alude al abuso de derecho, que muchos autores
entienden que no es sino una forma de mala fe (en la jurisprudencia: por todas, STS
919/2004 de 12 de julio) y as dispone el citado artculo:

la ley no ampara el abuso del derecho o el ejercicio antisocial del mismo. Toda
accin u omisin que por la intencin de su autor, por su objeto o por las
circunstancias en que se realice sobrepase manifiestamente los lmites normales del
ejercicio de un derecho, con dao para un tercero, dar lugar a la correspondiente
indemnizacin y a la adopcin de las medidas judiciales o administrativas que
impidan la persistencia del abuso.

Ambos preceptos definen a la buena fe en el campo del derecho sustantivo, definen

igualmente el concepto elemental de buena fe del campo procesal, que no es sino la
misma cosa aplicada al proceso judicial.

Siguiendo a Joan Pico i Juno y diremos que adems de las normas que expresamente
se refieren a ella, la idea de buena fe se encuentra insita en el fundamento de
distintas instituciones procesales existiendo multitud de normas por ello que
tienden a su proteccin.

Si bien el CC establece a la buena fe como lmite del ejercicio de los derechos, no

establece una definicin de la misma, atribuyndole una naturaleza standard de
comportamiento social de la misma, que lgicamente, la une a la sociedad de cada
193
momento histrico siendo por ello, de esencia, mudable y as esa indefinicin
permite que el precepto sea vigente en cualquier momento histrico adaptndose a
los valores sociales imperantes en dicho momento.

Es por tanto un concepto jurdico indeterminado, lo que nos lleva inevitablemente a

que sea la jurisprudencia, y no tanto la propia ley, la que nos indicar lo que se
entiende por conducta maliciosa en un proceso (mala fe procesal, el trasunto
negativo de la buena fe procesal).

La buena fe procesal, adems, extiende su mbito de aplicacin a todos los procesos

y procedimientos y en cualquier fase del mismo (cautelar, declarativa, ejecutiva) y a
todos los intervinientes en l: juez, abogados, testigos. y esto es as por la propia
aplicacin de la exigencia de buena fe contenida en la Ley Orgnica del Poder
Judicial y la Ley de Enjuiciamiento Civil. Artculo 247 LEC Respeto a las reglas de la
buena fe procesal. Multas por su incumplimiento

1.Los intervinientes en todo tipo de procesos debern ajustarse en sus actuaciones a

las reglas de la buena fe.

2.Los tribunales rechazarn fundadamente las peticiones e incidentes que se

formulen con manifiesto abuso de derecho o entraen fraude de ley o procesal.

3.Si los Tribunales estimaren que alguna de las partes ha actuado conculcando las
reglas de la buena fe procesal, podrn imponerle, en pieza separada, mediante
acuerdo motivado, y respetando el principio de proporcionalidad, una multa que
podr oscilar de ciento ochenta a seis mil euros, sin que en ningn caso pueda
superar la tercera parte de la cuanta del litigio.

Para determinar la cuanta de la multa el Tribunal deber tener en cuenta las

circunstancias del hecho de que se trate, as como los perjuicios que al
procedimiento o a la otra parte se hubieren podido causar.

En todo caso, por el Secretario judicial se har constar el hecho que motive la
actuacin correctora, las alegaciones del implicado y el acuerdo que se adopte por el
Juez la Sala.

194
4.Si los tribunales entendieren que la actuacin contraria a las reglas de la buena fe
podra ser imputable a alguno de los profesionales intervinientes en el proceso, sin
perjuicio de lo dispuesto en el apartado anterior, darn traslado de tal circunstancia
a los Colegios profesionales respectivos por si pudiera proceder la imposicin de
algn tipo de sancin disciplinaria.

5.Las sanciones impuestas al amparo de este artculo se someten al rgimen de

recursos previstos en el Ttulo V del Libro VII de la Ley Orgnica del Poder Judicial.

La LOPJ que en su artculo 11.1 dispone que:

En todo tipo de procedimiento se respetarn las reglas de la buena fe. No surtirn

efecto las pruebas obtenidas directa o indirectamente, violentando los derechos o
libertades fundamentales.

Posibles casos que la buena fe procesal, o mejor dicho la falta de ella, sirven como
fundamento para rechazar peticiones aparentemente legales, o incluso que seran
legales si no tuvisemos en cuenta el lmite impuesto por la buena fe:

-Cualquier caso de una enunciacin va demostrativa que no agota las posibilidades

que pueden darse en la prctica procesal de intervencin de la buena fe como lmite
al ejercicio de derechos incluso los de naturaleza procesal.

-Presentar la demanda en un rgano manifiestamente incompetente por razn del

territorio asindose a algn subterfugio que permita llevar la demanda a un rgano
judicial menos saturado o con distinto criterio que el que nos hubiese correspondido
de aplicar la regla.

-Sirve la buena fe igualmente de fundamento para rechazar aquellas pretensiones

que habindose podido formular en la instruccin de la causa sin ninguna carga para
la parte y siendo claro que procesalmente pudo hacerse, sin embargo se guarda
silencio sobre ellas y luego se alegan en el juicio oral como forma de lograr su
suspensin o retraso, del mismo modo la pretensin de cambio de abogado en juicio
oral con no otro fin que el dilatorio, o la exigencia de traducciones de documentos
cuyo contenido no obstante es conocido por todos.

-Etc.

195
EL ABUSO DE DERECHO

Las fronteras entre el ejercicio abusivo del derecho y el ejercicio contrario a

la buena fe, como se acaba de indicar, son difciles de trazar, pues se trata de
clusulas generales que estn permanentemente sometidas a los necesarios
desarrollos y concreciones por lo que no pueden tener fronteras fijas.

En la doctrina y jurisprudencia encontramos actualmente dos conceptos de abuso

del derecho: el subjetivo, en funcin del cual, para que exista abuso es
imprescindible el animus nocendi o intencin de daar de quien ejerce el derecho; y
el objetivo, que se centra tan slo en la existencia del dao o perjuicio como
elemento indispensable del abuso. Desde la concepcin subjetiva, la relacin entre
abuso del derecho y mala fe es clara, pues es una conducta socialmente inaceptable
-al menos desde la perspectiva del hombre honrado, honesto o recto- que las
personas acten con animus nocendi. Y, desde la concepcin objetiva, s es posible
distinguir con nitidez ambas figuras jurdicas, ya que el abuso del derecho se despoja
de cualquier consideracin valorativa en el actuar del causante del dao, y su
existencia se centra tan slo en el elemento externo del dao o perjuicio como
requisito imprescindible para su apreciacin.

Para intentar superar el problema que genera la doble concepcin del abuso del
derecho, la doctrina se ha centrado en distinguir esta figura de la mala fe atendiendo
a otros criterios, como el de la reciprocidad. As, se afirma que mientras la buena fe
se enmarca en una relacin especial entre las partes, en la que se impone un deber
de mutua consideracin o lealtad recproca, hay abuso del derecho cuando dentro
de los lmites formales de una norma se produce una violacin de los valores
contenidos en ella o de las finalidades de la institucin procesal que se pretende
abusar provocando un perjuicio a la parte contraria o al funcionamiento del proceso.
En consecuencia, la interdiccin del abuso del derecho no entra en juego cuando
estamos ante lmites legales expresos o formales de un derecho, en cuyo caso, su
ejercicio ser ilcito por vulnerar dichos lmites y no por existir un abuso del derecho.
Por ello, el mbito de aplicacin de la doctrina del abuso del derecho es muy
reducido, e innecesario en todos aquellos casos en los que el ejercicio indebido del
derecho consiste en la vulneracin de sus lmites legalmente fijados pues, en este
196
caso, estaramos ante un simple e inequvoco ilcito, por ende inaceptable. En
definitiva, como puede comprobarse, esta doctrina tiene un margen de aplicacin
muy reducido, ya que slo puede acudirse a ella en aquellos supuestos en los que el
dao o perjuicio provocado por el abuso del derecho no se ampara en una norma
jurdica.

Abuso de derecho mbito procesal

Hay una violacin de los valores contenidos en ella o de las finalidades de la

institucin procesal que se pretende abusar, y adems una voluntariedad en
conseguir efectos u objetivos adicionales y diferentes a los previstos por la norma
procesal de la que se abusa en perjuicio de la parte contraria. En consecuencia, es
necesaria la concurrencia de dos condiciones para que exista abuso del proceso:

1.En primer lugar, debe haber una vulneracin de la finalidad perseguida por la
norma procesal, sin que exista una infraccin directa de la misma.

2.Y, en segundo lugar, es preciso que exista una voluntariedad en conseguir esos
efectos u objetivos adicionales y diferentes a los previstos por la norma de la que se
abusa en perjuicio de la parte contraria (as, para seguir el ejemplo anterior, la
interposicin de una recusacin alegando una causa justificadora, en principio, no
sera una actuacin abusiva. Pero s lo ser cuando sea la tercera vez que se formula
tras haberse desestimado otras dos por la misma causa sin que hayan sucedido
nuevos hechos entre dichas recusaciones. En este caso, la recusacin est dentro de
los lmites legales pero como es lgico pensar su finalidad no es preservar la
imparcialidad judicial sino retrasar el enjuiciamiento de la causa aprovechando el
carcter suspensivo de esta institucin procesal, perjudicando as el derecho
constitucional de la parte contraria a un proceso sin dilaciones indebidas).

FRAUDE DE LEY

a) Concepto y regulacin

El concepto de fraude a la ley aparece contenido en el artculo 6.4 del Cdigo Civil,
que establece que "los actos realizados al amparo del texto de una norma que
persigan un resultado prohibido por el ordenamiento jurdico, o contrario a l, se
197
considerarn ejecutados en fraude de ley y no impedirn la debida aplicacin de la
norma que se hubiere tratado de eludir.

En relacin al fraude se ha considerado en la Sentencia de 21 de diciembre 2000 que

"es sinnimo de dao o perjuicio conseguido mediante un medio o mecanismo
utilizado a tal fin, valiendo tanto como subterfugio o ardid (...) e implica en el fondo
un acto contra legem por eludir las reglas del derecho, pero sin un enfrentamiento
frontal, sino al revs, buscando unas aparentes normas de cobertura", de manera
que "requiere como elementos esenciales una serie de actos que pese a su
apariencia de legalidad, violen el contenido tico de los preceptos en que se
amparan ya se tenga o no conciencia de burlar la ley".

El artculo 6.4 del Cdigo Civil sanciona lo que constituye una tcnica de aplicacin
de la norma jurdica, que tiene como consecuencia deshacer la apariencia de
proteccin que un acto recibe de una norma de cobertura, para someterlo al
imperio de aquella que se trat de eludir. A tenor de dicho precepto los actos
realizados al amparo del texto de una norma que persiga un resultado prohibido por
el ordenamiento jurdico, o contrario a l, se considerarn ejecutados en fraude de
ley y no impedirn la debida aplicacin de la norma que se hubiere tratado de eludir.

El negocio en fraude a la ley consiste en la utilizacin, instrumentada normalmente

mediante simulacin, de un tipo negocial para evitar la norma aplicable al negocio
que corresponde al fin perseguido por las partes, por lo que es preciso distinguir la
siguientes clases:

a) si a travs de la simulacin se ha vulnerado una norma prohibitiva o imperativa

que impondra la nulidad de pleno derecho del acto que la contraviene, o

b) o una regla sobre la eficacia del negocio real, ya que en este caso no proceder
la sancin de nulidad, sino la aplicacin de la norma que corresponda a la verdadera
finalidad perseguida.

Como caracteres del fraude de ley suelen fijarse:

- Ha de tratarse de un acto jurdico, no siendo suficiente la mera intencionalidad.

198
- En apariencia, dicho acto encuentra apoyo en una norma jurdica, pues, de no ser
as, se tratara de un acto contra ley,

- El acto fraudulento debe perseguir un fin condenado por otra norma del
Ordenamiento. En principio, es indiferente que el actor tenga intencin de eludir la
norma defraudada, siendo suficiente con el resultado ilcito.

Como consecuencia de lo anterior para que el fraude de ley exista no se exige

prueba de la intencionalidad, siendo una manifestacin objetiva que surge, y es de
apreciar por concurrir los requisitos sealados, si bien para quien pretenda obtener
una indemnizacin o una sancin ser necesario probar la existencia de la
intencionalidad en el fraude.

- SENTENCIA del Tribunal Supremo 30-6-1998 (ED1998/8613): La STS de 10 de

febrero de 1998 recoge la doctrina de la de 5 de junio de 1972, la cual sienta que,
segn ha declarado con reiteracin la jurisprudencia de esta Sala, reflejada, entre
otras, en la STS de 28 de noviembre de 1967, para que el ejercicio de un derecho
pueda calificarse de abusivo es menester que en su realizacin concurran los
siguientes elementos esenciales: 1, uso de un derecho objetivo y externamente
legal; 2, dao a un inters no protegido por una especfica prerrogativa jurdica; y
3, inmoralidad o antisocialidad de este dao, manifestada de forma subjetiva,
cuando la actuacin de su titular obedezca al deseo de producir un perjuicio a un
tercero sin obtener beneficios propios (SSTS de 14 de febrero de 1944, 25 de
noviembre de 1960, 10 de junio de 1963 y 12 de febrero de 1964), es decir, a un
"animus nocendi" o intencin daosa que carezca del correspectivo de una
compensacin equivalente (SSTS de 17 de febrero de 1958, 22 de septiembre de
1959 y 4 de octubre de 1961)....

b) Requisitos

El fraude requiere la concurrencia de dos normas: la de "cobertura", que es a la que

se acoge quien intenta el fraude; y la que a travs de sta y en forma fraudulenta se
pretende eludir", de modo que se reputa fraudulenta la sumisin a una norma
llevada a cabo con el propsito de obtener un resultado prohibido o contrario al

199
ordenamiento jurdico, la que por dicha razn bien podra ser designada con el
nombre de norma eludible o soslayable.

En definitiva se trata de una maniobra, que en algunas resoluciones se califica de

pseudo legal, por cuanto a medio de ella lo que se pretende no es un ataque
directo o una directa infraccin a la norma aplicable, que supondra la nulidad
radical del acto o negocio jurdico realizado, sino intentar conseguir la finalidad
pretendida con apariencia legal para defraudar la finalidad prctica de la ley, siendo
ofrecida una legalidad aparente por quien acude a esa norma.

d)efectos

El efecto del fraude es la aplicacin de la ley que se ha tratado de eludir, de

modo que slo sern nulos si son simulados o con causa ilcita, porque "la sancin
del acto fraudulento es el sometimiento del mismo al imperio de la ley defraudada",
segn dispone el artculo 6.4 del Cdigo Civil. Consecuentemente, de acuerdo con lo
dispuesto en aquel mismo artculo 6.4, lo procedente es someter el negocio jurdico
en cuestin al rgimen que se pretenda eludir. El artculo 6.4 del Cdigo Civil
sanciona lo que constituye una tcnica de aplicacin de la norma jurdica, que tiene
como consecuencia deshacer la apariencia de proteccin que un acto recibe de una
norma de cobertura, para someterlo al imperio de aquella que se trat de eludir.

e)Fraude Procesal

De conformidad con lo establecido en el artculo 11, 2 de la Ley Orgnica del

Poder Judicial: Los Juzgados y Tribunales rechazarn fundamentalmente las
peticiones, incidentes y excepciones que se formulen con manifiesto abuso de
derecho o entraen fraude de ley o procesal.

Por su parte la Ley de Enjuiciamiento Civil en el artculo 247 establece Los

tribunales rechazarn fundadamente las peticiones e incidentes que se formulen con
manifiesto abuso de derecho o entraen fraude de ley o procesal.

Las normas procesales fundamentales escapan al poder dispositivo de las partes, son
de orden pblico, y por ello el Tribunal debe velar por su cumplimiento
descubriendo en su caso los posibles fraudes procesales.
200
Son numerosas la resoluciones que identifican el fraude procesal como un verdadero
fraude de ley, existiendo entre ambos una notoria semejanza, pudiendo ser
comprendidas ambas en la norma del apartado 4 del artculo 6 del Cdigo Civil, y en
punto a su existencia exigen la concurrencia de una serie de actos que, pese a su
apariencia de legalidad, violen el contenido tico de los preceptos o normas legales
en que se amparan, Siendo los requisitos a tener en cuenta para calificar los hechos
de "fraude de ley":

que el acto o actos sean contrarios al fin prctico que la norma defraudada
persigue y supongan, en consecuencia, su violacin efectiva, y

que la norma en que el acto pretende apoyarse (de cobertura) no vaya dirigida,
expresa y directamente, a protegerle, bien por no constituir el supuesto normal,
bien por ser un medio de vulneracin de otras normas, bien por tender a perjudicar
a otros, debiendo sealarse, asimismo, que el fraude no requiere la prueba de la
intencionalidad, siendo, pues, una manifestacin objetiva a apreciar por la
circunstancia de concurrir los requisitos que la configuran.

De lo expuesto, se puede decir a modo de resumen, que el fraude legal supone, en

definitiva, un acto humano por el que se trata de obtener la tutela de una norma
jurdica, que est dada para un concreto fin y que el causante del fraude pone en
juego los medios suficientes para otra distinta y contrapuesta finalidad, pretensin
que no puede ser amparada por los Juzgados y Tribunales.

e) Posibles casos

-La doctrina jurisprudencial ha creado la doctrina del levantamiento del velo de la

persona jurdica, al efecto de descubrir lo que est debajo y ver quien
verdaderamente es y al objeto de evitar el fraude de ley o el abuso del derecho en
perjuicio de tercero(ED1999/832): se puede definir como aqul aspecto del abuso
del derecho relativo a determinar si incurre en responsabilidad aquella persona que
dentro de una contienda judicial mantiene pretensiones manifiestamente
indefinidas u orientadas a finalidades distintas a las naturales en la funcin social del
proceso o del llamado "derecho a litigar"; en otro aspecto, es de si el litigante a
quien se han producido daos como consecuencia de la actividad procesal de la otra
201
parte, est amparado por las reglas de la responsabilidad civil, de suerte que pueda
ejercitar la accin de la responsabilidad extracontractual del artculo 1.902 del
Cdigo Civil, contra el causante del perjuicio, esgrimiendo la inexistencia de una
"justa causa litigandi.

-Propiedad Horizontal: SENTENCIA del Tribunal Supremo de 11 de Diciembre de

1997: Existe un uso abusivo y extralimitado de derecho cuando un propietario en
perjuicio y detrimento de cosas comunes de toda la comunidad de Propietarios
acota con obra de fbrica todo el permetro de su local o zona circundante al mismo,
constituida por acerado de todo el edificio y, por tanto no propiedad exclusiva o
excluyente del demandado. Desde todo momento ha existido oposicin y diversas
reuniones de la Junta manifestando su discrepancia con tal proceder, a lo que ha
hecho caso omiso, buscando una poltica de hechos consumados, al margen de las
normas reguladoras de las Comunidades de propietarios e infringiendo en
consecuencia una clara normativa legal de exigible cumplimiento. No es de recibo,
por tanto afirmar que el derribo de la zona acotada es un abuso del derecho, ya que
nunca existir esta figura cuando, lisa y llanamente se ejercita en forma y tiempo un
derecho establecido legalmente.

-Responsabilidad Aquiliana: SENTENCIA del Tribunal Supremo de 16 de Diciembre de

1999 (ED 1091/ 1999): De dichos contratos sociales puede y debe derivarse una
cierta responsabilidad, y se plasma cuando en la Sentencia de 16 de Mayo de 1988,
se dice que la culpa in contraendo, al faltar relacin contractual, se nos ofrece
como aquiliana puesto que no puede negarse que exista una violacin del principio
nenimen leadere. A lo que hay que aadir que dicha responsabilidad
extracontractual se puede derivar directamente de dicha tesis jurisprudencial o a
travs de la teora del abuso del derecho. Pero tanto en uno u otro caso lleva a
desembocar ineludiblemente a la entrada en juego del artculo 1902 del C.Civil..

-Pruebas Biolgicas de Filiacin: SENTENCIA del Tribunal Supremo de 19 DE Marzo

de 1993:La negativa sin causa justificada a someterse dentro del proceso de
declaracin de paternidad a las pruebas biolgicas implica un ejercicio anormal o
abusivo de los derechos a la integridad en cuanto dificultan o pueden hacer ilusoria
el derecho a la tutela judicial efectiva en derechos tan legtimos constitucionalmente
202
como el de los hijos a conocer su verdadera identidad, estableciendo as una
relacin de filiacin con su cotejo de derechos y deberes.

-Etc.

20.HECHOS Y ACTOS PROCESALES. ACTOS

PREPARATORIOS DE LOS JUICIOS; CUESTIONES
INCIDENTALES; LA ACLARACIN DEL PROCESO; LA
PRETENSIN COMO OBJETO DEL PROCESO

Hechos y actos procesales.

Aquellos que desarrollan sus efectos primarios, directos y especficos,

legalmente previstos, en la constitucin, desarrollo y proceso. A este conjunto de
actos ordenados legalmente se suele llamar procedimiento.

Dos observaciones: la primera es que siendo el proceso ese conjunto de actos que lo
conforman, no puede ser algo distinto al propio acto procesal. La segunda es que no
todo acto que produce efectos procesales puede considerarse un acto procesal. El
hecho de que un acto configure el proceso, y que produzca efectos procesales, no
significa que igualmente no pueda producir efectos extraprocesales.

Los actos procesales de parte tienen que realizarse por aquellos que tienen las
capacidades que las leyes de enjuiciamiento exigen. Las leyes procesales exigen que
las partes tengan personalidad, que tengan capacidad para comparecer en juicio y

203
que la parte tenga que suplir su incapacidad de postulacin. En el caso de los jueces
y magistrados que tengan jurisdiccin y competencia.

Los actos procesales son normalmente actos unilaterales y receptivos, lo que quiere
decir que se perfeccionan cuando la declaracin de voluntad, que es su contenido,
llega al conocimiento del destinatario de la misma: el juez o las partes. En otras
ocasiones el acto no es unilateral sino complejo, caso de la sentencia dictada por un
tribunal.

El rgimen jurdico de los actos procesales es distinto al de los dems actos jurdicos
en lo que se refiere a la voluntad y a la causa. El Derecho exige que la proyeccin al
exterior del pensamiento sea voluntaria: es lo que se llama voluntariedad del acto.
Distinto de la voluntariedad del acto es la voluntad final o causal, que consiste en
exigir que el agente haya previsto los efectos que de l se derivan por ley. En el
ordenamiento privado los actos jurdicos que carezcan de este requisito son nulos.
Sin embargo, en el mbito procesal no es posible deducir la nulidad o anulabilidad
de la falta de voluntad final o causal. En el Derecho procesal no existe la voluntad
dispositiva.

Actos preparatorios de los juicios; DILIGENCIAS PRELIMINARES

Artculo 251 (numerus clausus)

1. Por peticin de que la persona a quien se dirigira la demanda declare, bajo

juramento o promesa de decir verdad, sobre algn hecho relativo a su capacidad,
representacin o legitimacin, cuyo conocimiento sea necesario para el pleito, o
exhiba los documentos en los que conste dicha capacidad, representacin o
legitimacin.

2. Mediante solicitud de que la persona a la que se pretende demandar exhiba

la cosa que tenga en su poder y a la que se haya de referir el juicio.

3. Por peticin del que se considere heredero, coheredero o legatario, de

exhibicin, por quien lo tenga en su poder, del acto de ltima voluntad del causante
de la herencia o legado.

4. Por peticin de un socio o comunero para que se le exhiban los documentos y

cuentas de la sociedad o comunidad, dirigida a stas o al consocio o condueo que
los tenga en su poder.
204
 5. Por peticin del que se considere perjudicado por un hecho que pudiera estar
cubierto por seguro de responsabilidad civil, de que se exhiba el contrato de seguro
por quien lo tenga en su poder.

5. bis. Por la peticin de la historia clnica al centro sanitario o profesional que

la custodie, en las condiciones y con el contenido que establece la ley.

6. Por peticin de quien pretenda iniciar un proceso para la defensa de los

intereses colectivos de consumidores y usuarios al objeto de concretar a los
integrantes del grupo de afectados cuando, no estando determinados, sean
fcilmente determinables. ()

7. Mediante la solicitud, formulada por quien pretenda ejercitar una accin por
infraccin de un derecho de propiedad industrial o de un derecho de propiedad ()
diligencias de obtencin de datos sobre el posible infractor, el origen y redes de
distribucin de las obras, mercancas o servicios que infringen un derecho de
propiedad intelectual o de propiedad industrial y, en particular, los siguientes: (
nombres de productores/fabricantes/distribuidores/direcciones, cantidades
producidas/fabricadas/entregadas)

8. Por peticin de quien pretenda ejercitar una accin por infraccin de un

derecho de propiedad industrial o de un derecho de propiedad intelectual cometida
mediante actos desarrollados a escala comercial, de la exhibicin de los documentos
bancarios, financieros, comerciales o aduaneros, producidos en un determinado
tiempo y que se presuman en poder de quien sera demandado como responsable.
()

9. Por peticin de las diligencias y averiguaciones que, para la proteccin de

determinados derechos, prevean las correspondientes leyes especiales.
()

Las diligencias preliminares son actos procesales de postulacin de actos

instructorios o de aseguramiento de la prueba, efectuados por el futuro
demandante y dirigidos al Tribunal para poder preparar, en su caso, el posterior
escrito de demanda Dichas medidas instadas persiguen preparar (segn lo
expresamente previsto en el art, 256.1 LEC) o aclarar el escrito de demanda o
fundar la pretensin mediante la prctica de declaraciones o exhibicin judicial de
cosas, de documentos o ttulos que son desconocidos por el solicitante y sin cuya
constancia no podra acreditar los hechos que fundan la concurrencia de los
presupuestos procesales de las partes (v.gr:, porque ignora si el demandado est
pasivamente legitimado o si tiene la debida capacidad procesal) o mantendra
fundadas dudas sobre la fundamentacin de su pretensin (v. gr.: porque el

205
causante del dao es insolvente y no sabe si existe una entidad aseguradora
responsable civil directa).

Las diligencias preliminares son, el medio para obtener, mediante la intervencin del
Tribunal y consiguiente requerimiento judicial al deudor, los extremos fcticos
ignorados y necesarios para poder fundamentar la pretensin.

Se encuentran previstas en el Libro II, Ttulo 1, Captulo II, arts. 256 a 263 de la LEC.

Caracteres.
-Sumisin al principio dispositivo: la prctica de tales diligencias ha de
suceder siempre a instancia de la parte interesada (art. 256 LEC).
-Son una posibilidad procesal del futuro actor y una obligacin procesal del
futuro demandado o del tercero requerido.
-Son comunes a todos los procesos civiles declarativos.
-Se determinan en la LEC segn el criterio de lista cerrada o numerus clausus.
-Las diligencias solicitadas han de ser necesarias para la formulacin del
escrito de demanda.
-Necesidad de prestar caucin.
Clases.
-Declaracin o exhibicin de documentos relativos a presupuestos procesales
del futuro demandado y a su legitimacin. (art. 256.1.1).
-Exhibicin de la cosa objeto del litigio y que, entiende, est en poder del
futuro demandado. (art. 256.1 LEC)
-Exhibicin de documentos relativos a la fundamentacin de la pretensin. El
art 256.1, nmeros 3 al 5 LEC.
-Diligencia de informacin para la tutela de los intereses difusos.
-Las diligencias preliminares previstas en leyes especiales.

La prueba anticipada, el aseguramiento de la prueba y las medidas cautelares

previas y urgentes.

206
 La anticipacin de la prueba es un incidente excepcional del procedimiento
probatorio que consiste en poder proponer y practicar un determinado medio de
prueba con anterioridad a la iniciacin del proceso (o, una vez comenzado, antes de
que se practique de conformidad con lo previsto en la normativa general) por el
temor fundado de no poder posponer la peticin por causa de las personas o del
estado de las cosas (art. 293.1 LEC).

El aseguramiento de la prueba es una medida preventiva y excepcional, similar a las

medidas cautelares, que persigue proteger o asegurar la fuente de prueba afectada
por la concreta contingencia que puede impedir su prctica en la posterior fase
comn prevista para el medio de prueba en el que se subsume dicha fuente (art.
297.1). Ello slo ser posible cuando el solicitante acredite la necesidad de la
adopcin de esta medida a riesgo de poder ser imposible su prctica en el
momento procesal oportuno.

Las medidas cautelares persiguen asegurar la efectividad de la futura sentencia

estimatoria ante el temor fundado de su incumplimiento por parte del demandado.
Cuando el peligro en la demora existe, incluso, antes del nacimiento del proceso, el
futuro demandante puede solicitar al Tribunal las medidas que considere necesarias
para asegurar su pretensin.

En el caso de que el Tribunal las acuerde, el actor est gravado con la carga de
interponer su demanda en el plazo preclusivo de veinte das a contar desde su
adopcin (art. 730.2.11). De lo contrario, el Tribunal, de oficio, alzar las medidas
cautelares adoptadas, condenar al solicitante en costas y le declarar responsable
de los daos y perjuicios ocasionados al sujeto que las soporta.

La conciliacin previa.

Permite interrumpir la prescripcin (art. 479 LEC 1881) y, en el supuesto de

no conseguirse el acuerdo, tambin acredita el nacimiento de la mora (art. 1.100
CC); por lo dems, es sta una va ms econmica que el requerimiento notarial,
puesto que no hay que satisfacer los honorarios del Notario, ni los del Abogado, ni
207
los aranceles del Procurador, ya que la intervencin de estos profesionales no es El
procedimiento a seguir es el siguiente:

Cuestiones incidentales; supuestos; procedimiento para su tramitacin.

Son cuestiones incidentales las que, siendo distintas de las que constituyan el
objeto principal del pleito, guarden con ste relacin inmediata, as como las que se
susciten respecto de presupuestos y requisitos procesales de influencia en el
proceso.

Aquellas que exigen que el tribunal decida sobre ellas separadamente en la

sentencia antes de entrar a resolver sobre lo que sea objeto principal del pleito.
Estas cuestiones no suspendern el curso ordinario del proceso. De previo
pronunciamiento. Cuando las cuestiones supongan, por su naturaleza, un obstculo
a la continuacin del juicio por sus trmites ordinarios, se suspender el curso de las
actuaciones hasta que aqullas sean resueltas.
Adems de los determinados expresamente en la Ley, se considerarn de previo
pronunciamiento las cuestiones incidentales que se refieran:

1. A la capacidad y representacin de cualquiera de los litigantes, por hechos

ocurridos despus de la audiencia previa del juicio ordinario civil.

2. Al defecto de algn otro presupuesto procesal o a la aparicin de un bice de la

misma naturaleza, siempre que hayan sobrevenido despus de la audiencia prevista
antes citada.

3. A cualquier otra incidencia que ocurra durante el juicio y cuya resolucin sea
absolutamente necesaria, de hecho o de derecho, para decidir sobre la continuacin
del juicio por sus trmites ordinarios o su terminacin (arts. 387 a 393 L.E.C.2000).

Las cuestiones incidentales se plantearn por escrito, al que se acompaarn los

documentos pertinentes y en el que se propondr la prueba que fuese necesaria y se
indicar si, a juicio de quien proponga la cuestin, ha de suspenderse o no el curso
208
normal de las actuaciones hasta la resolucin de aqulla. Cuando la cuestin se
resuelva por medio de auto, si ste acordare poner fin al proceso, cabr recurso de
apelacin, y si decidiere su continuacin, no cabr recurso alguno, sin perjuicio de
que la parte perjudicada pueda impugnar la resolucin al apelar la sentencia
definitiva.

La pretensin como objeto del proceso. Clases de pretensiones

La accin consiste en reclamar un derecho ante el rgano jurisdiccional y

obtener, como resultado, el proceso, que debe terminar con una sentencia, por lo
que la finalidad, es tener acceso a la jurisdiccin, siendo el famoso derecho de
acceso al tribunal, a ser escuchado, a que se tramite un proceso para dilucidar la
cuestin planteada.

En la accin los sujetos son el actor (sujeto activo), y el juez quien encarna al Estado
(sujeto pasivo); en tanto que en la pretensin, el sujeto es el actor o pretensionante
(sujeto activo) y el demandado o pretensionado (sujeto pasivo).

En la accin se busca una decisin, bien sea sta favorable o no; en tanto que en la
pretensin se busca una decisin favorable, que acoja el petitorio reclamado.

El acto iniciatorio o introductorio del proceso, acto exclusivo de parte (actora), sin el
cual no puede iniciarse el mismo. Con la demanda se ejerce la accin y se deduce la
pretensin, es decir, que la demanda contiene la, accin que despierta la actividad
jurisdiccional, para darle paso al proceso, y contiene a su vez la pretensin o
reclamacin del solicitante de la tutela por parte del Estado.

De esta manera, la accin es un derecho o potestad; la pretensin, una declaracin

de voluntad, y la demanda un acto procesal.

Clases de pretensiones:

Declarativa: se pide que se declare la existencia o no de un derecho

209
De condena: se solicita que se condene al demandado a una prestacin (de hacer,
no hacer, entregar algo)

Constitutiva: se pide la creacin, modificacin o extincin de una situacin jurdica

21. LAS CUESTIONES PREJUDICIALES

Surgen en ocasiones en el proceso penal cuestiones de naturaleza ajena

civil, mercantil, administrativa que necesitan ser depuradas de forma previa pues
constituyen un punto de partida necesario para resolver la cuestin penal. Se
produce la necesidad de utilizar conceptos jurdicos no penales para la integracin
del tipo penal o bien para la concrecin de la responsabilidad.

Pero eso no basta para determinar la existencia de una cuestin prejudicial, sino
que es necesario que el asunto en cuestin tenga la capacidad de generar un
proceso ante un orden jurisdiccional distinto al penal. Es decir ha de tener entidad
suficiente para ser objeto de un proceso diferenciado. (Ej. Ajenidad, es una relacin
jurdica que debe ser desentraada en muchos casos, como en el delito de robo, la
relacin paterno filial en el abandono de familia...).

La LECrim en su art. 3 habla de cuestiones que aparecen ntimamente ligadas al

hecho punible y que es racionalmente imposible su separacin.

Por regla general, la competencia de los Tribunales encargados de la justicia penal

se extiende a resolver, para slo el efecto de la represin, las cuestiones civiles y
administrativas prejudiciales propuestas con motivo de los hechos perseguidos
cuando tales cuestiones aparezcan tan ntimamente ligadas al hecho punible que sea
racionalmente imposible su separacin.

Esto es consecuencia de que la ley penal establece como elementos de los que
depende la responsabilidad penal no slo hechos simples (el que matare) sino
210
tambin conceptos valorativos (lesionar la dignidad de otra persona) en la prctica
totalidad de tipos penales existe un concepto de estas naturaleza, conceptos
jurdicos (cosa mueble), e incluso relaciones jurdicas no sometidas al derecho
penal (cosa mueble ajena, haber recibido en depsito, comisin o administracin o
por otro ttulo que produzca la obligacin de entregarlos o devolverlos). No siempre
la utilizacin de conceptos jurdicos no penales implica la existencia de una cuestin
prejudicial.

Las cuestiones prejudiciales no devolutivas(en el orden penal la mayora) son

aquellas que puede resolver el propio rgano del orden penal, y las devolutivas o
causas prejudiciales, son aquellas que han de ser resueltas necesariamente por el
rgano competente, en general, para conocer del asunto o cuestin.

CUESTIONES PREJUDICIALES NO DEVOLUTIVAS (O NO EXCLUYENTES)

La regla general es que las cuestiones prejudiciales en el orden penal son no

devolutivas. La resolucin que se adopte sobre la cuestin tendr nicamente
efectos dentro del propio proceso penal, sin que tenga consecuencias en otro orden
jurisdiccional Es decir, no produce la decisin que tome el juez penal el efecto de
cosa juzgada sobre las cuestiones de naturaleza ajena a la penal. Como es lgico, el
rgano jurisdiccional penal deber aplicar, para resolver estas cuestiones, las normas
materiales correspondientes. La cuestin que ha de resolverse(la no penal), no debe
afectar o determinar la responsabilidad penal por inexistencia del delito. El mbito
jurdico de estas cuestiones est delimitado por aquellos asuntos que determinen:
La distinta calificacin jurdica del ilcito cometido
Distinto grado de responsabilidad

CUESTIONES PREJUDICIALES DEVOLUTIVAS

LECrim artculo 4: Sin embargo, si la cuestin prejudicial fuese determinante de la

culpabilidad o de la inocencia, el Tribunal de lo criminal suspender el procedimiento
hasta la resolucin de aquella por quien corresponda; pero puede fijar un plazo que
no exceda de dos meses, para que las partes acudan al Juez o Tribunal civil o
contencioso-administrativo competente. Pasado el plazo sin que el interesado
211
acredite haberlo utilizado, el Secretario judicial, mediante diligencia, alzar la
suspensin y continuar el procedimiento. En estos juicios ser parte el Ministerio
Fiscal.

En este caso la cuestin prejudicial debe resolverse por el rgano

jurisdiccional correspondiente en un proceso independiente. La regla general es que
las cuestiones son no devolutivas, pero lo que determina esta excepcin es que la
cuestin sea determinante para apreciar la existencia o no de responsabilidad penal.
En este caso dada la transcendencia de la cuestin, se opta porque sea el rgano
jurisdiccional natural quien conozca del fondo del asunto.

El momento procesal es hasta el momento de declarar el juicio visto para sentencia.

Lo propio es que la cuestin surja en toda su dimensin y todos sus extremos tras las
calificaciones de las partes y los debates del juicio. La resolucin del litigio es propia
de la fase oral, no cabe que se plantee en la fase de instruccin a no ser que la
acusacin o el procesamiento dependan del elemento extrapenal.

Si se plantea una cuestin de estas caractersticas, el proceso penal se suspender

por un plazo de dos meses con el fin de que las partes acudan ante los rganos
jurisdiccionales competentes para plantear la pretensin al respecto. En el caso de
que transcurra el plazo sin que las partes hayan realizado actuacin alguna al
respecto, se alzar la suspensin y conocer la cuestin el rgano del orden penal. El
proceso se suspende por dos meses, dentro de los que se debe plantear la demanda,
sino se plantea resuelve al cuestin el tribunal penal. Si se interpone la demanda
para resolver la cuestin, la suspensin es indefinida hasta la resolucin de aquella.

LEC art.40-43
Artculo 40. Prejudicialidad penal.

1. Cuando en un proceso civil se ponga de manifiesto un hecho que ofrezca

apariencia de delito o falta perseguible de oficio, el tribunal civil, mediante
providencia, lo pondr en conocimiento del Ministerio Fiscal, por si hubiere lugar al
ejercicio de la accin penal.

2. En el caso a que se refiere el apartado anterior, no se ordenar la suspensin de las

actuaciones del proceso civil sino cuando concurran las siguientes circunstancias:
1. Que se acredite la existencia de causa criminal en la que se estn
investigando, como hechos de apariencia delictiva, alguno o algunos de los que
212
fundamenten las pretensiones de las partes en el proceso civil.

2. Que la decisin del tribunal penal acerca del hecho por el que se procede
en causa criminal pueda tener influencia decisiva en la resolucin sobre el asunto
civil.

3. La suspensin a que se refiere el apartado anterior se acordar, mediante auto,

una vez que el proceso est pendiente slo de sentencia.

4. No obstante, la suspensin que venga motivada por la posible existencia de un

delito de falsedad de alguno de los documentos aportados se acordar, sin esperar a
la conclusin del procedimiento, tan pronto como se acredite que se sigue causa
criminal sobre aquel delito, cuando, a juicio del tribunal, el documento pudiera ser
decisivo para resolver sobre el fondo del asunto.

5. En el caso a que se refiere el apartado anterior no se acordar por el Tribunal la

suspensin, o se alzar por el Secretario judicial la que aqul hubiese acordado, si la
parte a la que pudiere favorecer el documento renunciare a l. Hecha la renuncia, se
ordenar por el Secretario judicial que el documento sea separado de los autos.

6. Las suspensiones a que se refiere este artculo se alzarn por el Secretario judicial
cuando se acredite que el juicio criminal ha terminado o que se encuentra paralizado
por motivo que haya impedido su normal continuacin.

7. Si la causa penal sobre falsedad de un documento obedeciere a denuncia o

querella de una de las partes y finalizare por resolucin en que se declare ser
autntico el documento o no haberse probado su falsedad, la parte a quien hubiere
perjudicado la suspensin del proceso civil podr pedir en ste indemnizacin de
daos y perjuicios, con arreglo a lo dispuesto en los artculos 712 y siguientes.

Artculo 41. Recursos contra la resolucin sobre suspensin de las actuaciones por
prejudicialidad penal.

1. Contra la resolucin que deniegue la suspensin del asunto civil se podr

interponer recurso de reposicin. La solicitud de suspensin podr, no obstante,
reproducirse durante la segunda instancia y, en su caso, durante la tramitacin de los
recursos extraordinarios por infraccin procesal o de casacin.

2. Contra el auto que acuerde la suspensin se dar recurso de apelacin y contra los
autos dictados en apelacin acordando o confirmando la suspensin se dar, en su
caso, recurso extraordinario por infraccin procesal.

3. Contra la resolucin del Secretario judicial que acuerde el alzamiento de la

suspensin podr ser interpuesto recurso directo de revisin.

Artculo 42. Cuestiones prejudiciales no penales.

1. A los solos efectos prejudiciales, los tribunales civiles podrn conocer de asuntos
que estn atribuidos a los tribunales de los rdenes contencioso-administrativo y
social.

2. La decisin de los tribunales civiles sobre las cuestiones a las que se refiere el
apartado anterior no surtir efecto fuera del proceso en que se produzca.

3. No obstante lo dispuesto en los apartados precedentes, cuando lo establezca la ley

o lo pidan las partes de comn acuerdo o una de ellas con el consentimiento de la
otra, el Secretario judicial suspender el curso de las actuaciones, antes de que
hubiera sido dictada sentencia, hasta que la cuestin prejudicial sea resuelta, en sus

213
respectivos casos, por la Administracin pblica competente, por el Tribunal de
Cuentas o por los Tribunales del orden jurisdiccional que corresponda. En este caso, el
Tribunal civil quedar vinculado a la decisin de los rganos indicados acerca de la
cuestin prejudicial.

Artculo 43. Prejudicialidad civil.

Cuando para resolver sobre el objeto del litigio sea necesario decidir acerca de alguna
cuestin que, a su vez, constituya el objeto principal de otro proceso pendiente ante
el mismo o distinto tribunal civil, si no fuere posible la acumulacin de autos, el
tribunal, a peticin de ambas partes o de una de ellas, oda la contraria, podr
mediante auto decretar la suspensin del curso de las actuaciones, en el estado en
que se hallen, hasta que finalice el proceso que tenga por objeto la cuestin
prejudicial.

Contra el auto que deniegue la peticin cabr recurso de reposicin, y contra el auto
que acuerde la suspensin cabr presentar recurso de apelacin.

214
22.ASISTENCIA JURDICA GRATUITA

Establece el art. 119 de la CE el derecho a la justicia gratuita; la justicia ser

gratuita cuando as lo disponga la ley y, en todo caso, respecto de quienes acrediten
insuficiencia de recursos para litigar. El art. 20 de la LOPJ recoge la declaracin
constitucional y la prohibicin de exigir fianzas que por su inadecuacin impidan el
ejercicio de la accin popular; adems, recoge el mandato de que una ley ordinaria
regular un sistema de justicia gratuita que d efectividad a los derechos
contemplados en el art. 119 y 24 de la CE. Ley 1/1996, de 10 de enero, sobre
Asistencia Jurdica Gratuita.

Tienen derecho a la asistencia jurdica gratuita fundamentalmente los ciudadanos

espaoles, a los que se asimilan los ciudadanos de los Estados miembros de la Unin
Europea y los ciudadanos de otros pases, siempre que residan legalmente en
Espaa. En todo caso, han de acreditar la insuficiencia de recursos para litigar.
Adems de estas persona, pueden solicitar el derecho de asistencia gratuita en el
orden jurisdiccional social, y slo para lo que se refiere a la defensa en juicio, todos
los trabajadores y todos los beneficiarios del sistema de la Seguridad Social, con
independencia de cules sean su ciudadana y el rgimen de residencia que tengan
en Espaa. En el orden jurisdiccional penal, tienen derecho a la asistencia letrada,
defensa y representacin gratuita todos los ciudadanos extranjeros, sin
condicionamiento alguno.

Por ltimo, en el orden contencioso-administrativo, as como en la va administrativa

previa, y en materia de solicitud de asilo, tienen derecho a la asistencia letrada, a la
defensa y a la representacin gratuita, cualquier ciudadano extranjero sin
condicionamiento alguno. Igualmente tienen derecho a la asistencia gratuita las
entidades gestoras y servicios comunes de la Seguridad Social, las asociaciones de
utilidad pblica y las fundaciones inscritas en el Registro correspondiente.

Sujetos del derecho a la asistencia jurdica gratuita

215
Personas fsicas

El art. 2 LAJG reconoce el derecho a la asistencia gratuita a "Los ciudadanos

espaoles, los nacionales de los dems Estados miembros de la Unin Europea y los
extranjeros que se encuentren en Espaa, cuando acrediten insuficiencia de
recursos para litigar".

Junto a los anteriores sujetos, tambin se reconoce el derecho, en el orden

jurisdiccional social, "a los trabajadores y beneficiarios del sistema de Seguridad
Social, tanto para la defensa en juicio como para el ejercicio de acciones para la
efectividad de los derechos laborales en los procedimientos concursales. Asimismo,
el derecho a la asistencia jurdica gratuita se reconoce a los trabajadores y
beneficiarios de la Seguridad Social para los litigios que sobre esta materia se
sustancien ante el orden contencioso-administrativo".

Personas jurdicas

La LAJG extiende el reconocimiento del derecho de asistencia jurdica gratuita,

previa acreditacin de insuficiencia de recursos para litigar a: "Las Entidades
Gestoras y Servicios Comunes de la Seguridad Social, en todo caso. A las
Asociaciones de utilidad pblica, previstas en el artculo 32 de la Ley Orgnica
1/2002, de 22 de marzo, reguladora del Derecho de Asociacin, y a las Fundaciones
inscritas en el Registro Pblico correspondiente".

Requisitos para el reconocimiento del derecho a la asistencia jurdica gratuita

STC: se reconocer el derecho de asistencia jurdica gratuita a aquellas personas

fsicas cuyos recursos e ingresos econmicos, computados anualmente por todos los
conceptos y por unidad familiar, no superen el doble del salario mnimo
interprofesional vigente al momento de efectuar la solicitud. La ley entiende que
constituye la unidad familiar la integrada por los cnyuges no separados legalmente
y por los hijos menores no emancipados; y la formada por el padre o la madre y los
hijos menores de edad no emancipados. Cuando se trata de personas jurdicas el
lmite mnimo se establece en la Ley en una base imponible en el Impuesto de
Sociedades igual o superior al triple del salario mnimo interprofesional.

216
Supuestos en los que, teniendo el justiciable unos ingresos superiores al mnimo
establecido, sin embargo no tenga los medios suficientes para pagar los gastos de
asistencia judicial (nmero de hijos, estado de salud, obligaciones econmicas que
pesen sobre l...). En estos supuestos el rgano encargado de reconocer la asistencia
gratuita podr concederla total o parcialmente.

La Ley establece que el derecho a la asistencia jurdica gratuita slo podr

reconocerse en los supuestos concretos en los que la persona que los solicita piense
litigar o litigue en defensa de derechos o intereses propios.

En los supuestos de sobreveniencia de una situacin econmica dentro de los lmites

establecidos en la Ley, una vez iniciado el proceso con la demanda o contestada
sta, se podr reconocer el derecho siempre que la nueva situacin econmica se
acredite convenientemente.

El derecho a la asistencia jurdica gratuita se revoca:

Cuando la declaracin del justiciable sea errnea

Cuando hay falsedad documental

Por ocultacin de datos

Si el letrado designado averigua por la documentacin que le aporta el cliente que

este tiene bienes suficientes para poder litigar NO PUEDE ponerlo en conocimiento
de la comisin de asistencia jurdica gratuita ya que supone la vulneracin del
secreto profesional y se sanciona.

Contenido de la asistencia jurdica gratuita

El derecho a la asistencia jurdica gratuita comprende las siguiente prestaciones:

Asesoramiento y orientacin gratuitos previos al proceso cuando se pretenda

evitar el conflicto procesal o analizar la viabilidad de la pretensin.

Asistencia de abogado al detenido o preso que no lo hubiera designado, para

cualquier diligencia policial que no sea consecuencia de un procedimiento
penal en curso o en su primera comparecencia ante un rgano jurisdiccional,
217
 o cuando sta se lleva a cabo por medio de auxilio judicial y el detenido o
preso no hubiere designado letrado en el lugar donde se preste.

Defensa y representacin gratuitas por abogado y procurador en los

supuestos judiciales que la ley establezca o en los que se imponga por el
rgano judicial.

Insercin gratuita de anuncios o edictos que deban publicarse en los

peridicos oficiales, siempre dentro del curso del proceso.

Exencin del pago de depsitos que algunas veces la ley exige para la
interposicin de los recursos.

Asistencia pericial en el proceso.

Obtencin gratuita de copias, testimonios, instrumentos y actas notariales.

Reduccin del 80% de los derechos arancelarios que correspondan por el

otorgamiento de escrituras pblicas, por la obtencin de copias y testimonios
notariales.

El derecho de asistencia jurdica gratuita se otorga para todos los trmites e

incidencias, as como instancias y recursos extraordinarios de un mismo proceso. Lo
que quiere decir que no se tiene derecho en trminos generales a la asistencia
jurdica gratuita, en todo caso y por todo tiempo, sino que ese es un derecho
circunscrito a un proceso determinado o a sus prolegmenos. El art. 31 contempla
nuestras obligaciones profesionales, tenemos que llevar todo el procedimiento de
instancia y los recursos, as como las ejecuciones o cualquier cuestin relacionada
con ese pleito los dos aos siguientes.

Procedimiento para el reconocimiento del derecho a la asistencia jurdica gratuita

El derecho a la asistencia jurdica gratuita se reconoce en va administrativa por unos

nuevos rganos de la Administracin denominado Comisiones de Asistencia Jurdica
Gratuita. Estas Comisiones tendrn su sede en cada una de las capitales de
provincia, en Ceuta y Melilla y en cada isla en que existan uno o ms partidos
judiciales. Aunque el rgano decisor es la Comisin de Asistencia Jurdica Gratuita,
218
en el reconocimiento del derecho tiene una actuacin muy importante el Colegio de
Abogados, que es quien recibe la solicitud, quien ordena la subsanacin de los
posibles defectos de la solicitud y quien lo reconoce o lo deniega provisionalmente,
dando lugar a la posterior actividad de la Comisin encargada de reconocer o negar
definitivamente el derecho.

La solicitud de reconocimiento produce la suspensin del proceso que pueda estar

en marcha a fin de evitar que el tiempo que necesariamente transcurre en la
tramitacin del procedimiento administrativo pueda perjudicar al derecho de
defensa del solicitante. Pero si la resolucin de la Comisin es denegadora, el
justiciable tendr 5 das para impugnar la misma ante la comisin.

La comisin enva al juzgado de 1 instancia el expediente y se tramita como un

verbal, el juzgado resuelve y esta resolucin no es apelable. Si definitivamente se les
deniega la justicia gratuita los profesionales tiene derecho a percibir sus honorarios.

Para ello debemos remitir carta al justiciable comunicndole que habiendo tenido
conocimiento de la denegacin de la justicia gratuita, l tiene la obligacin de
hacerse cargo de los honorarios, debiendo haceros una provisin de fondos, si
estamos sin el procedimiento terminado, si lo estuviera hay que pasarle la minuta y
si no abona, debemos jurar la cuenta.

En el caso de que no os haga provisin de fondos debis comunicarlo al colegio y

renunciar al procedimiento en el juzgado. PROBLEMA los juzgados no suelen admitir
la renuncia por falta de provisin de fondos por haber sido designado por el turno de
oficio.

Los Colegios de Abogados estn obligados a la organizacin, dentro de su sede, de

los servicios de asistencia letrada. Corresponde al Estado, a travs del Ministerio de
Justicia, aportar los fondos necesarios para hacer frente a este servicio pblico. Los
profesionales que intervienen en el servicio tienen derecho a no prestar el servicio
para el que han sido requeridos siempre que estimen que el derecho que se
pretende ejercitar por el justiciable no tiene fundamento alguno, o es insostenible el
recurso que se pretende interponer.

219
Insostenibilidad

Cuando el abogado, tras el estudio del asunto, considere que es insostenible

debe comunicarlo a la Comisin de Asistencia Jurdica Gratuita, teniendo para ello
un plazo de 15 das. Cuando se plantea una insostenibilidad se deben exponer los
motivos y fundamentar el escrito. Si transcurren los quince das existe obligacin de
asumir la defensa, salvo este caso la defensa de los procedimientos es obligatoria.

En orden penal nada es insostenible. Lo que nos permite la ley es que los letrados
podrn excusarse de la defensa, para ello deber concurrir un motivo personal y
justo, que ser apreciado por los decanos de los colegios, la excusa deber
formularse en el plazo de tres das desde la notificacin de la designacin y
resolverse en el plazo de cinco das desde su presentacin.

El art. 33 establece la tramitacin de la insostenibilidad, esta puede presentarse por

dos motivos:

1.- Por ser inviable

2.- Por falta de documentacin

Por falta de documentacin la comisin requiere al interesado para que la presente

ante ella en el plazo de 10 das, si el interesado no la aporta se archiva la solicitud, si
la aporta se reanuda el plazo y se remite al letrado. Si la comisin estima que la
documentacin con la que cuenta el abogado en el momento de la solicitud es
suficiente para analizar la viabilidad de la pretensin principal, inadmitir la solicitud
de interrupcin, reanudndose el plazo para la formulacin de la insostenibilidad
desde la notificacin de la resolucin de inadmisin.

Por inviable, en este caso la comisin recabar del Colegio de Abogados un dictamen
sobre su viabilidad que deber emitirse en el plazo de 15 das. Tambin se solicita
informe fundado del Ministerio Fiscal cuando el dictamen del Colegio de Abogados
coincidiera con el del abogado designado, dicho informe se emitir en seis das. Si el
colegio de abogados o el ministerio fiscal estimaran defendible la pretensin, se
proceder al nombramiento de un segundo abogado, los dictmenes emitidos por el
Colegio de Abogados y por el Ministerio Fiscal se remitirn al nuevo abogado, que
220
obligatoriamente tendr que asumir la defensa. En el caso de que el colegio de
abogados y el ministerio fiscal estimaran indefendible la pretensin, la Comisin de
Asistencia Jurdica Gratuita desestimara la solicitud

Tengo obligacin de pagar honorarios al Abogado? Qu pasa con las costas?

Generalmente el justiciable no tiene obligacin de pagar honorarios al Abogado.

Cuando el beneficiario renuncie a los profesionales de oficio, nombrando otros de
libre designacin, s que deber abonar las actuaciones efectivamente realizadas por
aquellos.

En caso de las costas tambin se rompe la regla general. Nos encontramos con varias
situaciones:

1.- que la sentencia que ponga fin al proceso haga pronunciamiento sobre costas a
favor de quien obtuvo el reconocimiento del derecho a la asistencia jurdica gratuita
o de quien lo tuviera legalmente reconocido, deber la parte contraria abonar las
costas causadas en la defensa.

2.- Cuando la sentencia imponga las costas a quien hubiera obtenido el

reconocimiento del derecho a la asistencia jurdica gratuita ste quedar obligado a
pagar las causadas en su defensa y las de la parte contraria, si dentro de los tres
aos siguientes a la terminacin del proceso viniere a mejor fortuna, quedando
mientras tanto interrumpida la prescripcin del art. 1967 del Cdigo Civil. Se
entiende mejor fortuna cuando sus ingresos y recursos econmicos por todos los
conceptos superen el doble del mdulo previsto en el art. 3 de la ley o se alteren
sustancialmente las circunstancias tenidas en cuenta para dar el derecho.

3.- Cuando la sentencia no contenga expreso pronunciamiento en costas, venciendo

en el pleito el beneficiario de la justicia gratuita, deber ste pagar las costas
causadas en su defensa, siempre que no excedan de la tercera parte de lo que l
haya obtenido. Si exceden se deben reducir.

4.- Cuando se reconozca el derecho a asistencia jurdica gratuita para procesos en los
que proceda la peticin de litis expensas (fondos que se asignan a personas que no
disponen libremente de caudal para atender tales gastos y gastos o costas causados
221
o que presumiblemente van a causarse en el seguimiento de un pleito), y estas
fueran concedidas en resolucin firme a favor de la parte que litiga con justicia
gratuita, el letrado y procurador intervinientes podrn exigir a sta el pago de sus
honorarios hasta el importe total de la partida aprobada judicialmente para este
concepto.

Si se consigue el pago por los profesionales designados de oficio estos estn

obligados a devolver las cantidades que eventualmente hubieran percibido con
cargo a fondos pblicos.

Especial mencin a los artculos 21, 27 y 28

Artculo 21

En este artculo la ley contempla el requerimiento judicial, en ocasiones los

juzgados, incluso en procedimientos en los que no es preceptiva la asistencia
letrada, dicta un auto motivado y razonado en el que solicita al colegio la
designacin de un letrado para la defensa de los intereses del justiciable, en ese caso
se procede inmediatamente a la designacin que tendr el carcter de provisional,
requiriendo, posteriormente, la justiciable para que aporte la documentacin
correspondiente. Ahora firma de autorizacin por parte del justiciable para poder
tramitar el expediente electrnico.

Este artculo tambin lo podremos utilizar nosotros en los casos en que el

demandado, suele ser en esos casos, una vez citado solicite la designacin de letrado
de turno de oficio, solo para conseguir retrasar el procedimiento. Podemos pedir al
juzgado que oficie al colegio para que oficie al colegio de abogados correspondiente
y designe de forma urgente.

Artculo 27

Nos permite llevar un procedimiento con justicia gratuita cuando nosotros

renunciemos expresamente a nuestros honorarios. El letrado junto con su cliente
solicita la concesin de la asistencia jurdica gratuita con todos los derechos, as
como el nombramiento de procurador de turno de oficio, excepto el derecho a
abogado del turno de oficio, ya que es designado por el justiciable.
222
En este caso se admitir dicha peticin y se tramitara la justicia gratuita siempre que
junto a esa documentacin aportemos un escrito de renuncia expresa de honorarios.

Artculo 28

Este artculo permite que el justiciable solicite todos los beneficios de la

asistencia jurdica gratuita excepto la designacin de abogado y procurador,
renunciando expresamente a esa designacin y siendo estos profesionales
designados por l mismo.

Estos artculos se utilizan, normalmente, para evitar las costas.

223
23. TURNO DE OFICIO

Normativa que regula el turno de oficio y la asistencia jurdica gratuita

1.- Ley de Asistencia Jurdica Gratuita de 10 de enero de 1996, que es la ley bsica
que determina cuando un ciudadano tiene derecho al beneficio de justicia gratuita,
modificada por la ley 16/2005 DE 18 julio.

2.- Normas para el desarrollo y Reglamento de Funcionamiento del turno de oficio y

asistencia al detenido adoptadas por la junta de gobierno el 18 de octubre de 1995.

Turno de oficio

La prestacin del servicio del turno de oficio es una parte importante para el
ejercicio profesional, llegando a convertirse en ocasiones en fuente de clientes
privados. La adscripcin es absolutamente voluntaria. El cliente de turno de oficio
debe convertirse en prioritario, ya que existe un control de las actuaciones de los
abogados del turno por parte de la Junta del Colegio de Abogados. Debido a las
peculiaridades que pueden presentar los clientes del turno todas las actuaciones que
se realicen deben quedar por escrito con firma del cliente (desistimiento, apelacin,
retirar documentacin del despacho, etc.)

El abogado de turno de oficio no es el abogado de los pobres ya que se pueden dar

tres situaciones:

-abogado de turno ms todo el resto de beneficios de justicia gratuita

-designacin de abogado del turno de oficio porque no se conoce ningn abogado y
habr un compromiso de pago.
-abogado del turno pero sin el resto de beneficios.

Adscripcin al turno de oficio

La adscripcin al turno de oficio se formaliza siempre por escrito, y cada ao hay que
224
solicitarlo, habr que elegir las especialidades a las que se quiere optar (penal, civil,
matrimonial, etc.)

Los requisitos generales para acceder al turno de oficio son:

-Estar dado de alta como ejerciente en el Colegio de Abogados
-No estar sometido a expediente disciplinario sancionador ni haber sido sancionado,
salvo rehabilitacin.
-estar al corriente en el pago de las cargas colegiales.
-dar el nmero de una cuenta corriente en la que se puedan efectuar los pagos del
turno.
-tener direccin de correo electrnico y firma digital.
-tener y dar el nmero de un telfono mvil.
-los letrados que trabajen para una empresa o entidad tendrn que presentar
certificado de que disponen de plena disponibilidad horaria para poder prestar las
asistencias.

Los requisitos especiales para entrar en el turno de oficio son:

-letrados incorporados al ejercicio con anterioridad al 18 de octubre de 1995 se les

exigir acreditar tener cumplido al 31 de enero de 2009 dos aos completos de
ejercicio profesional, o un ao y haber superado el curso de la EPJ.

-si la incorporacin es posterior al 18 de octubre de 1995 se exigirn tres aos de

ejercicio efectivo de la profesin y estar en posesin del diploma de la EPJ. A los
compaeros que empezaron las escuela a partir del 2005, se les exigir, adems,
haber superado con xito las pruebas CAP.

-Tambin podrn solicitarlo, con los requisitos anteriores, aquellos compaeros que
cumplan los tres aos de ejercicio durante el primer semestre del ejercicio.

Obligaciones del turno de oficio

225
1.- Mxima dedicacin e inters, el cliente de turno es el primero.

2.- una vez recibida la designacin hay que ponerse en contacto con el cliente
inmediatamente, art. 6 del Reglamento.

3.- Actuacin obligatoria y personal.

4.- No se puede ser sustituido excepto por causa grave que deber ser admitido por
la junta. Se solicita por escrito y el compaero que sustituya debe reunir los
requisitos para poder estar en el turno.

5.- La designacin del abogado de turno de oficio supone la obligacin de llevar la

direccin letrada hasta:

-la primera instancia todos los trmites

-todos los recursos hasta la sentencia definitiva
-y durante los dos aos siguientes a la resolucin final del procedimiento la
ejecucin de la misma.

6.- la designacin tiene una validez de seis meses, si no se pone en contacto con el
letrado el justiciable o se pone pero no aporta la documentacin o el material
necesario para el procedimiento encargado deberemos comunicarlo al colegio y
solicitar la baja de la designacin.

Turno ordinario y turno grave.-

El TURNO ORDINARIO comprende la defensa y representacin en cualquier orden e

instancia judicial:
-social
-penal/asistencia al detenido
-civil
-matrimonial

226
 -contencioso-administrativo
-crcel
-tuno de oficio penal

Las materias son a elegir. El letrado que se inscriba en penal se inscribe tambin a la
asistencia al detenido. Este turno es incompatible con el resto de turnos de
demarcaciones, con el turno grave, con el turno coordinador y los SOJ excepto el SOJ
penitenciario.

El TURNO GRAVE solo temas penales, con penas de prisin de ms de seis aos,
procedimientos de jurado, se exigen 9 aos de ejercicio profesional.

Clases de guardias en asistencia al detenido.- todas las guardias son de 9 de la

maana hasta las 9 horas del da siguiente

1.- Juzgado de guardia de incidencias, el letrado debe acudir por la maana al

Juzgado y despus estar localizable.

La asistencia consisten en exhortos, ruedas de reconocimiento,

declaraciones de imputados no detenidos, juicios rpidos sin
detenido, entrada y registro, etc.
La asistencia genera designacin.
Un solo letrado de guardia.

2.- Juzgado de instruccin de incidencias, debe acudir el letrado a las 9 horas hasta
las 14 horas o cuando acabe, su funcin es asistir al resto de juzgados de instruccin.

Despus debe quedar a disposicin de las incidencias que puedan

ocurrir.
La asistencia genera designacin
Dos letrados de guardia.

227
3.- Centro de detencin, el letrado debe permanecer localizable desde las 9 horas
hasta las 9 horas del da siguiente a disposicin de los centros de detencin.

El nmero de asistencia que pueden hacerse son cuatro siempre que

estas generen designacin, debiendo en ese momento comunicarlo al
coordinador de las guardias. A pesar de esas cuatro asistencias se
debe seguir estando localizable.
La asistencia genera designacin.
En los delitos leves no existe obligacin de celebrar el juicio a no ser
que exista resolucin judicial, al no ser preceptivo no se abonara la
actuacin.

Otros turnos y servicios especiales.-

1.- Turno del menor

Consiste en asistencia a los menores, tanto en fiscala de menores

como en centros de detencin, la guardia es de 9 horas hasta las 9
horas del da siguiente, telfono siempre disponible.
Se exigen tres aos de ejercicio profesional.
Estn de guardia tres letrados al da, excepto festivos que solo hay
una que atiende todos, dos de los letrados estn asignados a la
fiscala y deben permanecer en ella desde las 10 de la maana hasta
que finalizan las exploraciones, las asistencia en fiscala generan
designacin.
El tercer letrado esta de juzgados, quedando a la espera de ser
llamado o bien por el juzgado de guardia o bien por los centros de
detencin, durante la maana este letrado es el que realiza las
asistencias en los centros de detencin, por la tarde los tres letrados
disponibles.
Se accede a este turno por baremo (cursos, conferencias, asuntos,
228
 publicaciones, etc., todo aquello relacionado con menores).

2.- Turno de Extranjera

Consiste en asistencia en las detenciones por expulsin, irregulares, la

asistencia implica designacin y se hacen tanto los recursos
administrativos como el contencioso administrativo.
Se exigen tres aos de ejercicio profesional.
Las guardias son, tambin, de 9 de la maana a 9 de la maana
siguientes.

3.- Turno de violencia domstica

Consiste en asistir tanto a la vctima de malos tratos como al agresor

en todos los casos de violencia.
Se exigen tres aos de ejercicio profesional.
Se entra por baremo y se tienen en cuenta cursos, conferencias
4.- Coordinador de guardia

Son los encargados de coordinar todas las guardias que se hacen en

un da, debiendo solventar las posibles incidencias que se pueden dar.
Cualquier problema debe ser comunicado al coordinador, as como el
nmero de guardias realizadas.
Estamos, dentro de nuestra funcin, a la disposicin del coordinador,
el cual si necesita de nuestra asistencia a otro servicio distinto del que
estamos designados, si podemos, tendremos que hacerlo.
Hay un coordinador cada da
Se accede por examen
Se exigen para poder solicitarlo haber estado adscrito al turno de
oficio ordinario los cinco aos completos.

5.- Servicio de orientacin jurdica

229
 Consiste en asesoramiento a los justiciables y en la tramitacin de las
peticiones de asistencia jurdica gratuita.
Se accede por examen
Se exigen para poder solicitarlo haber estado adscrito al turno de
oficio ordinario los cinco aos completos.

6.- Servicio de orientacin jurdico penitenciario

SERVICIO SUSPENDIDO EN ESTE MOMENTO.

Consiste en asistir en el centro penitenciario a los internos, tanto
preventivos como penados, asesorndolos sobre solicitud de grado,
permisos, quejas contra los compaeros, etc.
Se exigen tres aos de ejercicio profesional.
El servicio se presta en el mismo centro penitenciario

7.- Servicio de orientacin jurdica al inmigrante (SOJI)

Consiste en asistir a los inmigrantes en las dudas puedan tener

(permisos de residencia, reagrupacin, etc.)
Se presta en la ciudad de la justicia.
Se exigen tres aos de ejercicio profesional y se accede por baremo.

8.- Servicio de orientacin jurdica Registro Civil

SERVICIO SUSPENDIDO EN ESTE MOMENTO.
Consiste en asesorar sobre inscripciones de matrimonio, nacimiento,
bodas entre extranjeros, etc. Todo ello relacionado con el registro
civil y la tramitacin de los expedientes y documentacin.
Se presta en la ciudad de la justicia.
Se exigen tres aos de ejercicio profesional y se accede por baremo.

9.- Designaciones del art. 33 de la LEC

230
 Pueden solicitarlo los compaeros que renan los requisitos de
acceso al turno de oficio y estn interesados en cubrir las
designaciones de aquel expediente en los que los justiciables no van a
ser beneficiarios de la asistencia jurdica gratuita.
Debern cobrar del justiciable.

10.- Servicio de orientacin jurdica a la dependencia

Est dirigido a las personas que tienen problemas para tramitar las
solicitudes de dependencia, tanto administrativamente como
judicialmente.
Se exigen tres aos de ejercicio profesional y se accede por baremo.

11.- Servicio de mdico forense

Lo presta un mdico forense a las 13.00 horas de los lunes en

dependencias colegiales para asesorar a los letrados sobre materias
relacionadas con daos personales.

Documentacin a cumplimentar
1.- La hoja de guardia.
2.- La hoja que autoriza a solicitar la informacin patrimonial del justiciable.
3.- Hoja de encargo profesional informativa.
4.- Hoja de solicitud de asistencia jurdica gratuita (hoja en sbana).

231
25.LOS EFECTOS ECONMICOS DEL PROCESO; COSTAS
Y TASAS JUDICIALES. SUPUESTOS DE DEVENGO DE
TASAS. CRISTERIOS PARA LA IMPOSICIN EN LOS
DISTINTOS RDENES JURISDICCIONALES.

Costas
Artculos 394 a 398.

Condena en las costas de la primera instancia.

En los procesos declarativos, las costas de la primera instancia se impondrn a la

parte que haya visto rechazadas todas sus pretensiones, salvo que el tribunal
aprecie, y as lo razone, que el caso presentaba serias dudas de hecho o de derecho.

Para apreciar, a efectos de condena en costas, que el caso era jurdicamente dudoso
se tendr en cuenta la jurisprudencia recada en casos similares.

Si fuere parcial la estimacin o desestimacin de las pretensiones, cada parte

abonar las costas causadas a su instancia y las comunes por mitad, a no ser que
hubiere mritos para imponerlas a una de ellas por haber litigado con temeridad.

Cuando, en aplicacin de lo dispuesto en el apartado 1 de este artculo, se

impusieren las costas al litigante vencido, ste slo estar obligado a pagar, de la
parte que corresponda a los abogados y dems profesionales que no estn sujetos a
tarifa o arancel, una cantidad total que no exceda de la tercera parte de la cuanta
del proceso, por cada uno de los litigantes que hubieren obtenido tal
pronunciamiento; a estos solos efectos, las pretensiones inestimables se valorarn
en 18.000 euros, salvo que, en razn de la complejidad del asunto, el tribunal
disponga otra cosa.

232
No se aplicar lo dispuesto en el prrafo anterior cuando el tribunal declare la
temeridad del litigante condenado en costas. Cuando el condenado en costas sea
titular del derecho de asistencia jurdica gratuita, ste nicamente estar obligado a
pagar las costas causadas en defensa de la parte contraria en los casos
expresamente sealados en la Ley de Asistencia Jurdica Gratuita.

En ningn caso se impondrn las costas al Ministerio Fiscal en los procesos en que
intervenga como parte.

Este artculo ser de aplicacin para resolver en segunda instancia el recurso de

apelacin en que se impugne la condena o la falta de condena en las costas de la
primera instancia.

Si el demandado se allanare a la demanda antes de contestarla, no proceder la

imposicin de costas salvo que el tribunal, razonndolo debidamente, aprecie mala
fe en el demandado.

Se entender que, en todo caso, existe mala fe, si antes de presentada la demanda
se hubiese formulado al demandado requerimiento fehaciente y justificado de pago,
o si se hubiera iniciado procedimiento de mediacin o dirigido contra l solicitud de
conciliacin.

Si el proceso terminara por desistimiento del actor, que no haya de ser consentido
por el demandado, aquel ser condenado a todas las costas. Si el desistimiento que
pusiere fin al proceso fuere consentido por el demandado o demandados, no se
condenar en costas a ninguno de los litigantes.

Las tasas judiciales y supuesto devengo

La tasa por el ejercicio de la potestad jurisdiccional en los rdenes civil, contencioso-

administrativo y social tiene carcter estatal y ser exigible por igual en todo el

233
territorio nacional en los supuestos previstos en esta Ley, sin perjuicio de las tasas y
dems tributos que puedan exigir las Comunidades Autnomas en el ejercicio de sus
respectivas competencias financieras, los cuales no podrn gravar los mismos
hechos imponibles.

Constituye el hecho imponible de la tasa el ejercicio de la potestad jurisdiccional

originada por el ejercicio de los siguientes actos procesales:

a) La interposicin de la demanda en toda clase de procesos declarativos y de

ejecucin de ttulos ejecutivos extrajudiciales en el orden jurisdiccional civil, la
formulacin de reconvencin y la peticin inicial del proceso monitorio y del proceso
monitorio europeo.

b)La solicitud de concurso necesario y la demanda incidental en procesos

concursales.

c)La interposicin del recurso contencioso-administrativo.

d)La interposicin del recurso extraordinario por infraccin procesal en el mbito

civil.

e)La interposicin de recursos de apelacin contra sentencias y de casacin en el

orden civil y contencioso-administrativo.

f)La interposicin de recursos de suplicacin y de casacin en el orden social.

g)La oposicin a la ejecucin de ttulos judiciales.

Es sujeto pasivo de la tasa quien promueva el ejercicio de la potestad jurisdiccional y

realice el hecho imponible de la misma.

Exenciones

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1.Las exenciones objetivas estn constituidas:
a)La interposicin de demanda y la presentacin de ulteriores recursos
cuando se trate de los procedimientos especialmente establecidos para la
proteccin de los derechos fundamentales y libertades pblicas, as como contra la
actuacin de la Administracin electoral.
b)Solicitud de concurso voluntario por el deudor
c)La presentacin de peticin inicial del procedimiento monitorio y la
demanda de juicio verbal en reclamacin de cantidad cuando la cuanta de
las mismas no supere dos mil euros. No se aplicar esta exencin cuando en
estos procedimientos la pretensin ejercitada se funde en un documento que
tenga el carcter de ttulo ejecutivo extrajudicial de conformidad con lo
dispuesto en el artculo 517 de la Ley 1/2000, de 7 de enero, de
Enjuiciamiento Civil.
d)La interposicin de recursos contencioso-administrativos cuando se recurra
en casos de silencio administrativo negativo o inactividad de la
Administracin.
e)La interposicin de la demanda de ejecucin de laudos dictados por las
Juntas Arbitrales de Consumo.
f)Las acciones que, en inters de la masa del concurso y previa autorizacin
del Juez de lo Mercantil, se interpongan por los administradores concursales.
g)Los procedimientos de divisin judicial de patrimonios, salvo en los
supuestos en que se formule oposicin o se suscite controversia sobre la
inclusin o exclusin de bienes, devengando la tasa por el juicio verbal y por
la cuanta que se discuta o la derivada de la impugnacin del cuaderno
particional a cargo del opositor, y si ambos se opusieren a cargo de cada uno
por su respectiva cuanta.
2. Desde el punto de vista subjetivo, estn, en todo caso, exentos de esta tasa:
a)Las personas fascias.
b)Las personas jurdicas a las que se les haya reconocido el derecho a la
asistencia jurdica gratuita, acreditando que cumplen los requisitos para ello
de acuerdo con su normativa reguladora.
c)El Ministerio Fiscal

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 d)La Administracin General del Estado, las de las Comunidades Autnomas,
las entidades locales y los organismos pblicos dependientes de todas ellas.
e)Las Cortes Generales y las Asambleas Legislativas de las Comunidades
Autnomas. La base imponible de la tasa coincide con la cuanta del
procedimiento judicial o recurso, determinada con arreglo a las normas
procesales.
Los procedimientos de cuanta indeterminada o aquellos en los que resulte
imposible su determinacin se valorarn en dieciocho mil euros de cuanta a los
solos efectos de establecer la base imponible de esta tasa.

Criterio para la imposicin en los distintos rdenes jurisdiccionales

En el orden jurisdiccional civil: Verbal y cambiario 150, Ordinario 300, Monitorio

(tambin europeo) y demanda incidental en el proceso concursal 100 , Ejecucin
extrajudicial y oposicin a la ejecucin de ttulos judiciales 200, Concurso necesario
200 , Apelacin 800 , Casacin y Extraordinario por infraccin procesal 1200 .

En la jurisdiccin contenciosa-advo: Abreviado 200 , Ordinario 350 , Apelacin

800, Casacin 1200.

En el orden Social: Suplicacin 500 , casacin 750 .

Los sujetos pasivos autoliquidarn esta tasa conforme al modelo oficial establecido
por el Ministerio de Hacienda y Administraciones Pblicas y procedern a su ingreso
en el Tesoro Pblico. En caso de que no se acompaase dicho justificante, el
Secretario judicial requerir al sujeto pasivo para que lo aporte en el plazo de diez
das, no dando curso al escrito hasta que tal omisin fuese subsanada. La ausencia
de subsanacin de

Tal deficiencia, tras el requerimiento del Secretario judicial a que se refiere el

precepto, dar lugar a la preclusin del acto procesal y a la consiguiente
continuacin o finalizacin del procedimiento, segn proceda.

236
Se establece una bonificacin del 10 por ciento sobre la tasa por actividad judicial
para los supuestos en que se utilicen medios telemticos en la presentacin de los
escritos.

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