NAPOLEON Y SU CODIGO CIVIL *

AQUILES Homero GUAGLIANONE

Profesor Titular de Derecho Civil II

En "el ao x, bajo el Consulado, el tribuno Sedillez adverta

que un cdigo no se hace ni con ideas nuevas ni con ideas usa-
das, sino con ideas sanas, aplicables a las necesidades presentes".
Con ello quera decir, en plena poca de codificacin, que las
utopas legislativas de 1789 ya no estaban en la mente de los
legisladores para crear un derecho totalmente genuino, expresin
sublime del derecho natural de los filsofos.
El cdigo civil francs se nos muestra como una condensa-
cin de principios liberales, pero adems como una seleccin,
sobre todo en el aspecto tcnico, de las mejores soluciones ju-
rdicas acuadas por un pas que haba formado, en dos mil
aos, un tipo de civilizacin, al cabo el paradigma del modo de
vivir del mundo occidental en el siglo XIX y lo que va del
nuestro. N

La evolucin jurdica de Francia reSpondi en s_u momento

a tres influencias que podemos llamar de orden rac1al,. sm pre-
ocuparnos por ahora de las transformaciones legales vmculadas
con los cambios en la organizacin poltica y social. Hubo pri-
meramente el fondo autctono, del cual quedan muy escasos
recuerdos, no slo por la manera que tuvo de expresarse, smo

tambin porque la cultura gala fue sustituida y sobrepasada por

la brillantez del apogeo romano. Despus de la 1ntrom1s16n_ de
Roma en el sur de la Galia, y despus, sobre todo, de la conquista
de Csar, Francia conoci galorromana
una cultura que subSlstl
durante siglos y hasta la cada del imperio, regulada P0P las
labor legis-
normas de la Repblica y tambin por la extensa
lativa y de intrpretes que caracteriza el derecho _dela poca
imperial. Hasta que sobrevino la invaSIn .desde ernte y, con
de la
ella, la inuencia de las costumbres jurdicas primitivas
tercera raza, dominadora.

'

1969 en la sede del

el 23 de octubre
'
"
Conferen ia ronuncnada .de
Departamento (deIPIistoria
de la Facultad de FllOSOfa y Letras de la
Universidad de Buenos Aires.

283
 Durante los siglos V y VI de nuestra era, el territorio francs
estuvo habitado por varios pueblos de distinta genealoga y, por
e'llo, de diversa legislacin. Lo cual se manifestaba entonces,
no slo en la yuxtaposicin de grupos socialmente diferenciados,
sino en una multiplicidad de organizaciones polticas indepen-
dientes y en constante lucha por el predominio: francos salianos,
francos ripuarios, burgundos, visigodos y galorromanos. Cada
una de estas organizaciones tena su propia ley, que la regia
aun cuando los pueblos estuvieran superpuestos en el mismo
territorio. Esto, que se llama la personalidad de la ley (contra-
riamente a la vigencia de la ley territorial, que no atiende a la
diversidad de razas), determin que al mismo tiempo rigieran,
en el suelo francs, por lo menos cinco legislaciones, que no te-
nan un fondo comn, aun cuando en muchas hiptesis, igual o
parecida tradicin causase que se asimilaran entre s, y hasta
llegaran a coincidir sustancialmente. Esas leyes son: la slica,
la ripuaria, la Lex Gombetta, la Lex Wisigothorum, y ciertas
Compilaciones romanas, que en algn caso eran de prstino origen
latino, y en otros confeccionadas especialmente por las mismas
razas conquistadoras para regir a los antiguos agrupamientos
galorromanos; como ocurri con el Breviario que en poca de
Alarico II escribi el conde Goyarico y refrend el ministro
Aniano.
Como queda dicho, adems de que la multiplicidad de legis-
laciones se ocasionara por la diversidad de razas, las leyes hu-
bieron de tender an a una mayor atomizacin desde que el
pueblo predominante, los francos salianos, sent como regla divi-
dir el reino entre los hijos del monarca fallecido; como ocurri.
por ejemplo, con la sucesin de Clotario, quien al fallecer en

561, dio lugar al fraccionamiento del reino merovingio entre sus

hijos Hariberto, Gontrn, Hilperico y Sigeberto; o como ocurri

con la particin del imperio franco, al morir Luis el Piadoso.
El ncleo de la legislacin franca provena de las viejas
costumbres germnicas de allende el Rin. cuya clebre descrip-
cin se remonta a Tcito. An se
reconoce la trascendencia
de sus disposiciones en el lxico jurdico de hoy, y vaya como
ejemplo de ello el hecho de que el heredero instituido en testa-
mento no sea llamado en Francia precisamente heredero, sino
legatario universal, por aquello de que, entre los germanos, al
decir de Tcito, nullum testamentum y, por el contrario, Slo
Dios puede hacer un heredero, no el hombre.
Mucho se ha meditado y escrito sobre esa edad oscura de
Francia, que tuvo su cronista ms importante en Gregorio de
Tours. Sobre su legislacin especialmente la que regia en tiem-
pos de Carlomagno, se han publicado mltiples estudios, entre
los que se destaca an la obra centenaria de Pardessus, referida
a la Lex Salica Emendata. Pero ya de antiguo nos viene lo que

284
podra llamarse la primera expresin doctrinaria, las Frmulas
de Marculfo, y contamos tambin con los textos exactos de la
extraordinaria elaboracin legislativa visigtica, que estuvo vi-
gente al sur de Francia y por obra de los reyes legisladores:
Eurico, Leovigildo, Recar o, Chindasvinto, Recesvinto y Egica,
culmin en el Liber Iudicum, slo vertido en lengua romance
en 1243, bajo Fernando III, cuando ya no quedaban en Francia
huellas del paso de los visigodos.
La unicacin del pueblo francs como grupo social, que
para algunos slo comienza a consolidarse en el transcurso de
la dinasta carolingia y realmente se consuma bajo los Capetos,
no fue factor decisivo para una temprana uniformidad de legis-
lacin. El rgimen feudal, que germin en Francia como forma
poltica de caractersticas especiales, trajo consigo una mayor
dispersin de su derecho. Cada regin, cada centro urbano im-
portante, y tambin, en ocasiones, hasta pequeos villorrios, tu-
vieron su derecho local; de suerte que el pas fue una extraor-
dinaria conjuncin de leyes, cuya diversidad oblig y obliga a
reflejarlas en un mapa, donde con la ms acentuada gama de
colores se seale cules eran las normas vigentes para regular
las relaciones entre los individuos en los ms pequeos lugares
del territorio. Diversidad sta que, por necesidad de orden para
su conocimiento y examen, ha suscitado clasificaciones de mu-
cho acierto, en las que se agrupan las costumbres a favor de las
tendencias ms salientes de ellas. Como las costumbres del Norte,
con Normanda y Bretaa, de ms profundo estilo feudal; o las
de la Isla de Francia, con Pars y sus alrededores y tambin 0r-
leans; o las del Nordeste, con Amiens, Lille y, en general, la Picar-
da; o las del o las del
centro, con Auvergne y el Bourbonnais;
Medioda, con decisiva influencia romana.

Cuando ya se lleg al extremo de la atomizacin, comenz. la

tendencia a unificar las leyes y concluir con un
sistema que difi-
cultaba la vida misma y el comercio. En este sentido, la expreSin
de tal tendencia mostrse primeramente en
manifestaciones doc-
trinarias amn de la preponderanCia cada vez
y jurisprudenciales,
mayor que cobraron ciertas costumbres por_supuesto la de Pars
entre ellas y la fuerza de penetracin que iban adquiriendo las
normas dictadas para toda la Nacin por_reyes con autoridad
ms efectiva A lo que es premso agregar, en fin, el
y respetada.
el
renacimiento del derecho romano, el cual, conservado en
Me-
verSin del Cdigo
dioda como ley escrita, principalmente en_ la
Teodosiano, comenz a readquirir prestigio y un notable Vigor
de expansin, al difundirse el Corpus Juris de Justiniano por
influencia de la escuela de Bolonia, los glosadores
y postglosa-
el ms cristiano de los
dores, Irnerio a quien llamaban
juristas
(1;
Accursm y su Magna osa,
Y El ms jurista de los cristianos, de eau-
comentario sobre las costumbres
Brtolo y Baldo. El

285
 voisis, de Beaumanoir; las Asises de Jerusalem, los Olim, los
Establecimientos de San Luis; el Livre de Justice et de Plet,
que recopil el derecho feudal y romano enseado en Orleans;
los comentarios de Pierre de Fontaines, o los del normando Glan-_
ville, son todas manifestaciones jurdicas que, bajo los Capetos,
abriran la primera puerta hacia, la unidad de legislacin, la cual
no podra al cabo ser absoluta sino con la decadencia del feuda
lismo, el advenimiento de los Borbones y la Revolucin de 1789;
A nuestro juicio, una doctrina jurdica francesa'slo comen-
z verdaderamente en los ltimos tiempos de los Valois, en el
siglo XVI. Inicialmente el anlisis particularizse sobre la com-
pilacin justiniana, para pasar luego al examen y comentario
de las leyes de origen feudal. Durante el siglo XVI, y con especial
dedicacin al derecho romano, se destacan: Cujas, que escribi
diez volmenes sobre los textos latinos; Donneau, que dedicse
preferentemente al anlisis del Digesto y del Cdigo de Justi-
niano; los hermanos Godefroy, que reconstituyeron el Cdigo
Teodbsiano. Y una de las glorias de Francia, el aventurero y
rebelde Dumoulin, perseguido por ambos bandos religiosos de
la poca y condenado por la Sorbona y el Parlamento, pero uno
de los ms eminentes juristas de todos los tiempos, por su pro-
funda erudicin en derecho romano, consuetudinrio y cannico,
y por su afn progresista, que lo mostr como el adversario ms
implacable del feudalismo. A partir de l empezaron a sealarse,
en ese siglo y en los dos siguientes, los tratadistas que prefirie-
ron profundizar en el derecho consuetudinario. Como el bretn
DArgentr, que por prosapia era de nobilsima familia y, natu-
ralmente, fue partidario decidido del sistema y el derecho feu-
dales, contrariamente a Dumou-lin; a l se debe un comentario
sobre los primeros ttulos de la antigua costumbre de Bretaa,
en cuya nueva redaccin particip hasta que fue promulgada en
1580. O como Guy Coquille, quien luego de comentar la cos-
tumbre del Nivernais, escribi una rec0pilacin general sobre
las costumbres de Francia y un pequeo tratado, Institut-cm
au droit des francais. O como Loyseau, con sus tratados sobre
los oficios y las seoras. O como Loysel, el famoso abreviador
del derecho en mximas, en ese pequeo libro que todava se
consulta y se titula Institutes Coutumieres. O como Brodeau,
el anotador de la rec0pilacin de fallos de Louet. O como Le
Brun, cuyos famosos tratados sobre la comunidad conyugal y
sobre las sucesiones fueron antecedente principal, no slo para
la redaccin del Cdigo francs, sino tambin para la del argen-
tino. O como Ricard, de quien se recuerda su tratado sobre las
donaciones. Y fundamentalmente Domat, 'el genio jurdico del
siglo de Luis XIV, el amigo de Pascal, que escribi ese Tratado
de las leyes civiles en su orden mtural'que constituye, si se
olvida a Pothier, la ms notable obra jurdica del antiguo dere-

286
cho francs, citada an hoy frecuentemente, y que, entre otras
cosas, es el punto de partida de una de las ms enconadas pol
micas del derecho, la de la causa final, todava motivo de disen-
sin'entre los juristas de Francia y Blgica, y hasta en las cte-
dras de las universidades argentinas. Fue Domat el primer
generalizador del derecho francs, el primer investigador de los
orgenes de los principios legales, que crey encontrar en el
cristianismo y en la filosofa escolstica.
_ Del siglo XVIII, para no mencionar un nmero crecido de
expresiones doctrinarias que fueron al cabo fuente del cdigo
francs, recordaremos tan slo a Furgole, con su extenso tratado
sobre los .testamentos, los codicilos y las donaciones mortis
Causa; al canciller DAg'uesseau, que particip en la redaccin
de importantes ordenanzas de Luis XV; a Dunod, profesor de la
'universidad de Besangon, con sus eruditas observaciones sobre
la costumbre de Borgoa. Y necesariamente a Pothier, el ms
ilustre jurisconsulto del antiguo derecho, magistrado en Orleans
y profesor en su universidad; el autor cuyo pensamiento se halla
constantemente en las normas del cdigo civil francs, el cual,
no obstante tratarse de una ley que deba recoger el espritu
revolucionario de 1789, no pudo aparatarse del profundo anlisis
legislativo hecho por ese benedictino laico, como le llamaban.
Pothier transcurri enteramente su vida en su ciudad natal de
Orleans, dedicado todas las horas al ejercicio de su funcin ju-
dicial, al estudio del derecho y a su ctedra universtaria, adems
de que le atrajeran la metafsica y la teologa. Aun sus vaca-

ciones, que pasaba en la seora de Bigodier, las aprovechaba

para trabajar con placer y dedicacin en la redaccin de sus
obras; se levantaba a las cinco y se acostaba a las 9 de la noche,

ocupando el da entero en sus estudios, con slo dos horas de

reposo: una despus
del almuerzo, para un breve paseo. y Otra
despus de la cena,
para conversar con sus huspedes, por lo
comn Pichar, cannigo de Saint-Aignant de
Orleans, y Bons-
seau, profesor de derecho en la universidad de Paris. ASI, du-
de clibe, metdica totalmente al
rante esa vida y consagrada
sobre las
trabajo, ocup 25 aos en redactar su
estudio Pandectas
de Justiniano, aparecido a mediados del Siglo y.que muchos Juz-
deba perdurar
gan su obra ms importante. Pero donde su genio derecho francs,
y perdur, fue en los anlisis sistemticos del de la de
el primero de los cuales es el comentario
de
costumbre
Orleans, que vio la luz en 1740; y los ms representativos su
sexagelarlo.
jurdico, los que escribi cuando ya era
talento
a saber: el tratado de las obligaciones, la mayor parte del cual
se reprodujo en" el cdigo Napolen; el contrato de
venta,_ el
el tratado del contrato de constitumn
tratado de los ren-actos;
de renta y del contrato
de cambio; el tratado del
contrato deo
al tratado del contrato de locac16n
locacin; el suplemento
287
tratado de los contratos de locacin martima_ con el tratado del
contrato de sociedad; el tratado del contrato de beneficencia,
con el prstamo uso, el precario,
de el contrato de consumo, el
cuasicontrato denominado
promutwum, la cmuiictio indebiti, el
depsito, el el mandato,
secuestro, la gestin de negocios, el
contrato de y los aleatorios:
prenda seguros, prstamo a la grue-
sa ventura y juego; el tratado del contrato de matrimonio; el
tratado de la comunidad y de la potestad del marido; el tratado
del douaz're; el tratado de la habitacin y el de la donacin
mutua; y el tratado del dominio, de la posesin y de la pres-
cripcin. Al fallecer en 1772 dej numerosos manuscritos, algu-
nos inconclusos, que fueron confiados al editor Guyot, quien
public con ellos las obras prstumas, reunidas en ocho vol-
menes y comprensivas de los tratados de los feudos, de la guar-
dia noble y burguesa, de la mejora legal de los nobles, de las
hipotecas y sustituciones,de las sucesiones, de los propios y
donaciones testamentarias, de las donaciones entre vivos, de las
personas y las y del procedimiento
cosas, civil y criminal.
Dije en ocasin
otra que esta extraordinaria obra jurdica,
no intentada ni realizada por ningn hombre hasta entonces,
signific la maduracin y consolidacin de todo el derecho fran-
cs elaborado por costumbres, capitulares, cdulas, rdenes rea-

les, ordenanzas, jurisprudenca y doctrina, desde la alta edad

media hasta el siglo XVIII. Podra afirmarse, por ello, que des-
pus de Pothier no era dable dilatar por ms tiempo la unifi-
cacin total y definitiva de la legislacin francesa en un cdigo
civil, y lo cierto es que ella se produjo apenas treinta aos
despus de la muerte del gran jurisconsulto.
Ya estaban entonces en primer plano los dos problemas
vinculados con legislacin: uno,
la la uniformidad de ella en
todo el reino; la adopcin de las nuevas
otro, ideas sociales y
polticas, mediante las cuales se pretenda acabar con los privi-
legios del antiguo rgimen.
En otras palabras, la nacin deseaba
un cdigo liberal para todo el pas.
Portalis dira luego, en el discurso preliminar que acom-

pa al proyecto de cdigo, cul era su opinin respecto de las

consecuencias de la diversidad de leyes, contra la cual haban
fracasado reyes, sabios y grandes magistrados. El coautor del
cdigo sealara cmo se generan leyes diferentes entre pue-
blos que, viviendo en comunicacin continua bajo el mismo
gobierno, se mueven unos haca otros y se unen entre s, y que,
sometidos a otras costumbres, jams saben si su patriotismo
es el que les corresponde; porque el espritu de provincia haba
podido siempre ms que los pr0yectos de unificacin, y cada
sector del pas miraba sus leyes particulares cmo un patrimonio
que le garantizaba la vigencia del pacto 'en virtud del cual se
haba incorporado a Francia.

288
 Ya en los cuadernos de los Estados Generales de 1789 se
inclua un voto favorable al establecimiento de una legislacin
uniforme en todo el pas, y las asambleas que les siguieron,
hasta el Consulado, tuvieron la misma preocupacin, sin que
les hubiese sido dado lograr ese objetivo concreto. Cul era la
dificultad?. Seguramente una idea utpica acerca de lo que
deba ser el cdigo civil de la Revolucin. Para los liberales, la
ley uniforme que regulase las relaciones entre los ciudadanos
no poda ser otra que una expresin de ese derecho natural
cuyo concepto estaba en la mente de todos los espritus cultos
de la poca. Como lo ha recordado Esmein, el cdigo civil deba
ser tan sencillo como la naturaleza, y hablar a todas las almas
del mismo modo que a todos los corazones. Deba ser tan claro
que todo ciudadano, toda persona adulta, pudiera comprender
sus disposiciones sin otra ayuda que la de la inteligencia natu-
ral y comn a todo hombre. El joven francs, formado para la
libertad, deba traducir instintivamente sus principios, as como
el joven Telmaco, educado por Mentor, volva a encontrar el
pensamiento de Minos en los ojos maravillados de los ancianos
de Creta.
Esa idea de volver a la naturaleza, de regular la vida me-
diante leyes breves y concisas, que no dieran lugar a tortuosas
interpretaciones o malficos enredos de los juristas, se acom-

paaba.con aquella otra segn la cual no haba de intervenir

en los procesos un juez profesional, ni personas especialmente
versadas en la ley para actuar como abogados. Cualquier ciuda-
dano poda ser juez o abogado, sin importar la profundidad de
sus conocimientos; y ello. involucraba abandonar el sistema ju-
dicial hasta entonces imperante, para sustituirlo por jurados
populares. Si nosotros nos trasladsemos deca Sieys- a la
poca ms o menos alejada en que las leyes estarn al alcance
de todos los que deban observarlas, y en que stos se hallarn
en mejor situacin para conocerlas, estaris de acuerdo conmigo,
sin duda, no slo en que los jurados sern muy apropiados para
decidir las cuestiones judiciales, sino tambin en que servirn
mucho ms para esta funcin que los jueces. Y en el proyecto
que el present a la asamblea constituyente, inscribi un art. 32
donde se prescriba: Las legislaturas siguientes se ocuparn
de dar a los franceses un nuevo cdigo uniforme de legislacin
y nuevo procedimiento, reducidos uno y otro a su ms perfecta
sencillez". Cambacres, que participaba de las mismas ideas,
tambin quera que todo quedase sometido a jurados populares.
tanto las cuestiones de hecho como las de derecho. Y Chabot.
que execraba a los abogados ponindolos en el mismo plano que
los dspotas y los aristcratas, contradeca a Robespierre,
para
quien las leyes de un gran pueblo no pueden ser sencillas, sena-

lando que la obra maestra de la naturaleza no dejaba de ser

sencilla, a pesar de su grandeza.
'
289
 Con estas ideas se confeccion el primer proyecto presen-
tado a la Convencin por Cambacrs el 9 de agosto de 1793,
oportunidad en que pronunci esta frase: Oh vosotros, hijos
de la patria!, vosotros a quienes ella ha encargado traer a este
recinto la expresin de su voluntad soberana; sed testigos del
celo constante de los fieles representantes del pueblo, por la
salvacin de la Repblica. Ved el cdigo de leyes civiles que la
Convencin prepara para la gran familia de la Nacin, como el
fruto de la libertad. La Nacin lo recibir como garanta de su
felicidad; un da lo ofrecer a todos los pueblos, que se apresu-
rarn a adoptarlo cuando las prevenciones se hayan disipado y
extinguido los odios. Este proyecto, que presuntuosamente se
denominaba Cdigo de la naturaleza, sancionado por la razn
y garantizado por la libertad, era restrictivo en cuanto a la
capacidad testamentaria y liberal para el divorcio, como con-
vena a las ideas revolucionarias. Pero an se lo encontr dema-
siado extenso y, paradojalmente, demasiado jurdico; motivo por
el cual, si bien la Convencin lo acept, nunca lleg a promul-
garlo. Nombrada una nueva comisin para el caso, intervinieron
en ella el mismo Cambacres y tambin Merlin, el reputado autor
del Repertorio de Legislacin y de las Cuestiones de Derecho;
y fue as como se prepar el segundo proyecto, que contaba tan
slo con 297 artculos y se mostraba como una exposicin de
principios generales y vuelo filosfico. Cambacres present to-
davia un tercer proyecto ante el Consejo de los Quinientos en
el ao IV, el cual qued en carpeta sin examen al producirse el
18 de Brumario. Pero ya se estaba volviendo de los sueos de
los primeros aos de la Revolucin, y comenzaba otra vez a

citarse a Pothier. Poco tiempo despus escribira Portalis:

Cuando se legisla es preciso ser sobrio en cuanto a novedades,

ya que, si bien siempre cabe calcular las ventajas tericas que

la invencin ofrece, no es posible, en cambio, conocer de ante-
mano todos sus ocultos inconvenientes, que tan slo la prctica
habr de evidenciar; debe mantenerse lo bueno cuando se
duda sobre lo que puede ser mejor; puestos a corregir un
abuso, deben tomarse tambin en cuenta los peligros que la
misma correccin es susceptible de entraar; es absurdo
entregarse a ideas de perfeccin absoluta, cuando se trata de
cosas en las cuales no es posible lograr ms que una relativa
bondad; . . casi
.

siempre, ms til que cambiar las leyes es dar

a los hombres nuevos motivos para que amenlas ya exis-
tentes. ...

La misma ley que ratific el golpe de estado del ao VIII,

orden la confeccin de un nuevo proyecto el cual fue redac-
tado bajo el gobierno provisional por Jacqueminot. Slo enca-
raba algunas materias del orden civil, e iba precedido de un
discurso donde se alababa y justificaba la tarea de la Asamblea

= 2.9.0
y la Convencin en su propsito de dar un cdigo civil a Fran-
cia; al cabo, tampoco tuvo trascendencia, pues no lleg a ser
discutido por los cuerpos legislativos.
Sobrevino entonces la Resolucin Consular del 24 de ther-
midor del ao VIII, que nombr una comisin encargada de
preparar un nuevo proyecto. Esa comisin estaba integrada por
Tronchet, Portalis y Bigot-Prameneu, y actuaba como secreta-
rio Maleville. Tronchet era el presidente del tribunal de casa-
cin; Bigot-Prameneu, comisario del gobierno ante dicho tri-
bunal; Portalis, comisario en el consejo de presas; y Maleville
tambin formaba parte del tribunal de casacin.
El mencionado decreto de los Cnsules agregaba que se
deba remitir a la comisin los tres proyectos de Cambacres,
para que ella comparara el orden seguido en su redaccin y
determinara el plan que le pareciera ms conveniente, a objeto
de discutir luego las principales bases de la legislacin en mate-
ria civil; advirtiendo, en fin, que el trabajo debera quedar con-
cluido en la ltima dcada de Brumario del ao IX (noviembre
de 1800), y presentado entonces a los Cnsules por el Minis-
tro de Justicia.
La comisin redact el proyecto en cuatro meses, y acabse
de imprimir el 10 de pluvioso del ao IX. Elevado a1 Gobierno,
ste lo remiti a la Corte de Casacin y tribunales inferiores
para que formularan sus observaciones, y aun pidi que las
hicieran todos los ciudadanos, de suerte que pueda de-
cirse advirtise entonces- que toda Francia ha concurrido al
cdigo bajo el cual debe vivir". Adems, y para un mejor estu-
dio, el Gobierno hizo traducir e imprimir el cdigo prusiano
de 1794, y tambin las observaciones de los tribunales, con el
fin (le que todo ello sirviera en el debate legislativo que ven-

dra luego.
Cr-n esos elementos se comenz el examen en la seccin de
legislacin del Consejo de Estado. En la asamblea general de
este cuerpo la labor comenz el 17 de julio de 1801, y concluy
el 17 de marzo de 1804, luego de 102 sesiones y de haberse sus-

el tratamiento desde el 4 de enero de 1802 hasta el 9 de

pendido
setiembre del mismo ao.
Si se leen las actas de entonces no todas se
conservar_on,
advertirse que el Primer Cnsul tuvo una intervencin directa
en tales discusiones desde el primer da de trabajo. Lo que ms
intereza de ella es la materia del divorcio vincular. Se dice que
el Primer Cnsul odiaba esa institucin y que la haba prohibido
en su familia. Por ello Locr, encargado de redactar los esta-
tutos para la familia de Napolen, proyect dos artculosen los
cuales estableca, por una parte, que queda prohibidooel d_1-
el
vorcio en la familia imperial,y por la otra, que dlvorcm
no podr. tener lugar en la familia imperial sm el consentumento
291
del emperador. Este ltimo texto fue tachado por Napolen,
quien adopt el primero. Su pensamiento, segn el mismo Locr,
coincida con esta frase que se encuentra en Lesprit du Code
Civil": El divorcio deba estar en nuestra legislacin. La li-
bertad de cultos lo reclamaba, pero sera una gran desgracia
que entrase en nuestras costumbres. Qu es una familia disuel-
ta?_ Qu son los esposos que despus de haber vivido con los
lazos ms estrechos que la naturaleza y la ley pueden formar
entre seres razonables, se tornan de repente extraos entre s,
sin poder olvidarse empero?. Qu son los hijos que no tienen
ya padre, que no pueden confundir en el mismo abrazo a los
autores desunidos de sus das; que, obligados'a quererlos y res-
petarlos por igual, son por as decirlo forzados a tomar partido
entre ellos; que no se atreven a recordar en su presencia el
deplorable matrimonio de que son fruto... Guardmonos de
propiciar el divorcio!. De todas las modas, sera la ms funesta.
No imprimamos un sello de vergenza en el esposo que usa de
l, pero compadezcmosle como a un hombre al cual le ha ocu-
rrido una gran desgracia. Que las costumbres rechacen el triste
recurso que la ley no ha podido rehusar a los esposos desgra-
ciados". Sin embargo, uno de los que acompaaron a Napolen
en sus primeros aos en Santa Elena, afirma haberle odo decir
sobre esto: Se pretende que el divorcio es contrario a los inte-
reses de las mujeres, de los nios, de las familias; pero nada hay
ms contrario a los intereses de los esposos que su incompati-
bilidad de caracteres, lo cual los obliga al dilema de vivir juntos
o de separarse con escndalo. La separacin de cuerpos tiene,
con respecto a la mujer, al marido y a los hijos, los mismos
efectos que el divorcio, y sin embargo est tan extendida como

el divorcio lo es hoy da; el derecho de separacin de cuerpos

tiene el inconveniente de que la mujer desvergonzada contina
deshonrando el nombre de su marido porque lo sigue lle-
vando. ..
.

Lo cierto es que Bonaparte, en tiempos del Consulado, no

poda ya esperar hijos de su esposa; slo le quedaban entonces

dos recursos: o el divorcio para contraer'btro matrimonio, o
darse hijos por adopcin. Madame Bonaparte lo saba, y por
ello diariamente se informaba con ansiedad- sobre lo que se ha-
ba tratado en el Consejo de Estado...

Tras un debate que a veces fue intenso en 'el Tribunado,

todas las 36 leyes que integraban el nuevo ordenamiento civil
de la nacin francesa fueron aprobadas en el Cuerpo Legislativo,
una a una; la primera el 14 de ventoso del'ao XI, y la ltima,
sobre las transacciones, el 29 de ventoso del 'ao XII. Por ley
del da siguiente se las reuni en un solo texto, que llamse
Cdigo Civil de los Franceses. Dos meses despus el Consulado

292
qued sustituido por el rgimen imperial, motivo por el cual
la ley del 3 de setiembre de 1807 dio al Cdigo el nombre de
Napolen, que perdi cuando la Restauracin (Ordenanza Real
del 17 de julio de 1816) y recuper por decreto del Presidente
de la Repblica, Luis Napolen, el 27 de marzo de 1852.
Si el poder poltico
del emperador y la hegemona francesa
iban a cesar o decaer
apenas una dcada desde la sancin del
Cdigo, la gloria de ste crecera cada vez ms con el correr de
la centuria, justificndose as el juicio proftico que se atribuye
a Bonaparte, el sentido
en de que su personalidad sobrevivira,
no tanto por las batallas ganadas, sino por las leyes que haba
sancionado. Si en los comienzos su aplicacin limitse al terri-
rio francs y a los pases bajo su dominacin o influencia direc-
tas consecuencia de su poder poltico, el prestigio del cdigo
extendise luego por todo el continente, a causa de su solo
mrito. En los nuevos cdigos de las monarquas y aristocracias
italianas, en Mdena, Parma, Cerdea, las Dos Sicilias, tanto
como en Blgica, en Holanda, en los cantones suizos y aun en

pases del centro europeo. En las naciones del viejo continente,

pero tambin en Amrica; primero en Luisiana y Bolivia, luego
en la mayora de las repblicas latinas, donde sus normas ad-
quirieron vigencia junto a las instituciones de origen castellano.
Napolen, que en su poca de mayor podero no pudo doblegar
el Canal de la Mancha, m salir luego de Santa Elena al Atln-
tico en los aos de ostracismo, conquist al cabo con su cdigo
civil los ms alejados confines, y perdura an en nuestra Rep-
blica a travs de la ley centenaria de Vlez Sarsfield.
El cdigo de los franceses ha sobrevivido a profundos cam-

bios polticos y sociales. Cay el Imperio, gobernaron tres reyes

de la vieja estirpe, vinieron la 21 Repblica y otra vez el
Im-
perio, con el hijo del rey de. Holanda y la reina HortenSIa.
Retorn la Repblica, en otros tres ensayos de democrac1a, y
sin embargo nadie ha podido sustituir la ley de 1804 por un

nuevo ordenamiento civil, ni aun cuando en 1896, sancionado

el cdigo alemn, comenz ste a mover los criterios doctrina-
rios hacia frmulas jurdicas que se consideraban de mayor
perfeccin y justicia.
Fueron numerossimas las reformas que se le introdujeron,
en un afn para acomodar los preceptos de la ley a las modernas
circunstancias de la vida, surgidas con el progreso industrial
y tcnico. Pero su pensamiento esencial, sus principios rectores,
han seguido permaneciendo inclumes. Porque el cdigo c1v11
de los franceses contina siendo el cdigo de la libertad y la
igualdad; en l se hallan presentes los derechos sustanCiales
de los hombres, que no pasan de moda ni pueden perecel} P01"
hu-
que son el fundamento mismo, el oxgeno para la cmstenma
mana; son el derecho natural, revelado o descubierto.

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 Para esa fama y esa permanencia no ha bastado, empero,
el solo conjunto de normas que integran el cdigo. La fortuna
de la ley civil francesa se debe tambin, en gran parte, a su doc-
trina y su jurisprudencia. Desde que en 1807 apareci el primer
anlisis de Maleville, secretario de la comisin redactora, hasta
la segunda edicin del Tratado Prctico de Planiol y Ripert, se
han sumado 150 aos de comentarios, interpretaciones aisladas,
investigaciones profundas, tratados, monografas, anotaciones
de fallos, manuales de enseanza, etc., etc., expresiones todas de
una vocacin genuina del pueblo francs por la justicia y por
lo jurdico, pero tambin fruto de una conciencia clara de que
el cdigo es, en gran parte, una sublimacin de la cultura fran-
cesa, uno de los logros ms exquisitos de su historia y su esp-
ritu. Se han sucedido en esos 150 aos las ms diversas escuelas
y tendencias jurdicas: los exgetas, los dogmticos, los de la
interpretacin libre, los partidarios de la solidaridad social. y
aun los materialistas. Todo ha sido un movimiento uniforme ha-
cia las formas ms justas de convivencia, pero siempre sobre la
base del cdigo, a partir del cdigo, sin apartarse del cdigo.
Porque ste es una ley en accin, elstica, que contiene, como
1a Biblia, todas las enseanzas, todas las reglas. Los cdigos de
los pueblos deca Portalis- se hacen con el tiempo; en verdad,
nunca acaban de hacerse.
Junto a 1a doctrina, la obra de los jueces ha sido otro factor
dinmico de supervivencia del cdigo. Por una parte, la Corte
de Casacin, que recogi en fallos memorables todas las inquie-
tudes, todos los problemas sociales que los aos fueron susci-
tando, contuvo los excesos de los idealistas a ultranza, fren las
interpretaciones demasiado libres, contra el cdigo", pero tam-
bin anim el progreso, us prudentemente de la equidad, y
desech los escrpulos abusivamente individualistas de quienes
han querido extraer privilegios personales de una ley imaginada
contra todo privilegio. Sobre el prestigio del cdigo y de la inte-
ligencia francesa, la Corte de Casacin ciment el propio, y pas
a ser el tribunal civil ms respetado del mundo, cuyos breves
considerandos y precisas disposiciones son seguidos sin hesita-
cin, a menudo, por los jueces de muchos otros pases. Parecidos
juicios caben respecto de las cortes de apelacin, no solamente
en lo relativo a su labor interpretativa y a su creacin cons-
tante en torno a las normas de la ley, sino asimismo en su capa-
cidad de discusin y rebelda frente a las sentencias del tribunal
supremo, al que buscan superar en argumentos para conseguir
su adhesin a las nuevas concepciones sobre. los hechos sociales.
Napolen haba credo que su ley era perfecta, que no eran
necesarias las interpretaciones. Cuando aparecieron, se enfure-
ci; pero no poda detenerlas. Apenas apareci mi Cdigo dira
aos deSpus fue al instante puesto en ejecucin, y dironsele

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como suplemento comentarios, explicaciones, aclaraciones, inter-
pretaciones, qu s yo!. Yo tena la costumbre de exclamar:
Pero, seores, no olviden ustedes que hemos limpiado la caba-
lleriza de Augias! Por Dios, no la ensuciemos de nuevo!. Sin
embargo, ya lo haba advertido Portalis al elevar el proyecto:
La marcha de la jurisprudencia puede iluminar la labor futura
del legislador y, a su vez, ste ha de estar pronto para corregir
las deformaciones en que aqulla incurra. A causa de la inmensa
diversidad de cuestiones que integran las materias civiles, las
que se solucionan en la gran mayora de los casos no tanto por
la aplicacin de un determinado texto legal, sino mediante la
eficaz combinacin de muchos. resulta tan
.
.,imposible pres-
cindir de la jurisprudencia como privarse de los servicios de
las 1eyes. Dejamos a la jurisprudencia la consideracin
de los casos de excepcin que no tendran lugar en el plano de
una legislacin razonable; el manejo de las cuestiones de detalle,
demasiado variables y controvertidas para ocupar el codificador;
en sntesis, la atencin de todas aquellas cuestiones que el legis-
lador se esforzara intilmente en prevenir, o que, de caer en

precipitado profetismo, no podra nunca reglamentar sin peli-

gro; de otra manera, el jurisconsulto quedara sin funciones,
y el legislador, llevado al detallismo, no pasara de ser un ju-
risconsulto.
La. razn estaba del lado de Portalis, no con Napolen.

Para jurista es muy difcil justificar

un la accin de un
guerrero, aunque la bandera de ste sea la de la libertad, y
tambin aunque ese hombre de derecho tenga, como muchos, la
pretensin de someter a normas jurdicas la pasin blica de los
pueblos. No se me ocurre ni me corresponde, pues, referirme
a la gesta napolem'ca, ni lamentar su eclipse, ni consolarme
como el gua de Pinginia pensando que Trinco les haba legado
la gloria, y la gloria nunca es cara. Pero s me corresponde
decir que la Revolucin Francesa fue el oro y el azul para que
los hombres todos se elevaran de su condicin servil y juntos
impulsasen al mundo hacia el ritmo de progreso de hoy. Y una
de las glorias ms puras de ese terrible momento de transicin
de la humanidad fue el Cdigo
Civil de los Franceses, que Na-
polen tuvo la fortuna de promulgar, no slo por su genio, su
voluntad su visin de futuro, sino tambin porque pocas d-
y
cadas antes haba vivido Pothier, porque entonces exista Por-

talis, y porque la nacin, tras un largo proceso histrico-de

de mlse-
avance en sus ideas y su cultura, tras siglos sangre_y
civiles valieran de
rias, estaba madura para darse las leyes que
sendas para su apOgeo y grandeza.

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