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Quiero agradecer a todas y cada una de las personas que han estado
all apoyndome para la culminacin de esta nueva meta, en primer lugar a
mis papis bellos Olivia y Amalio, por siempre estar presentes a pesar de la
distancia.
A mis sper amigos Laura y Andrs, por darme los bajones a tierra
cuando ha sido necesario.
A todos los que nombre y a los que no nombre por falta de espacio
muchas gracias por ayudarme a cumplir esta meta.
2
DEDICATORIA
A todos los que de una u otra forma han estado all apoyndome para
conseguir esta nueva meta les dedico de corazn mi Trabajo Especial de
Grado y espero compartan este nuevo logro conmigo.
3
INDICE
INTRODUCCION ................................................................................................ 9
CAPITULO I...................................................................................................... 12
EL PROBLEMA ................................................................................................ 12
CAPITULO II..................................................................................................... 16
4
2.1.- Definicin del Velo Corporativo. ........................................................ 48
5
CAPITULO IV ................................................................................................. 115
6
Universidad Central de Venezuela
Facultad de Ciencias Jurdicas y Polticas
Centro de Estudios de Postgrado
Especializacin en Derecho Mercantil
RESUMEN
7
Universidad Central de Venezuela
Facultad de Ciencias Jurdicas y Polticas
Centro de Estudios de Postgrado
Especializacin en Derecho Mercantil
Summary
8
INTRODUCCION
Una de las definiciones mas completas que ha dado la doctrina para los
Grupos Econmicos o Grupo de Sociedades como tambin se les conoce,
fue la expresada por el doctrinario Alfredo Morls Hernndez en el marco del
desarrollo de las Jornadas de Derecho de Grupos de Sociedades celebradas
en la ciudad de Caracas en el ao 2005, quien manifest que son aquellos
en los cuales los rganos de administracin actan bajo un mismo norte,
todo esto para responder a las exigencias de un poder central1.
9
La tcnica conocida como el Levantamiento del Velo Corporativo no es
mas que un instrumento jurdico que se utilizar por ejemplo en aquellos
casos en los cuales se realicen actos que traigan consigo la violacin de una
ley2 o en aquellos en los cuales se defrauden a terceros de buena fe, por lo
que se entiende como la desestimacin que se hace de la persona jurdica
de la sociedad siguiendo las pautas previamente establecidas en el
ordenamiento jurdico respectivo.
2
PERRETTI de Parada Magaly un instrumento jurdico, de carcter excepcional, que se utilizara en aquellos
casos que no tengan establecida una previsin legal determinada para su tratamiento en sede judicial, capaz de
poner freno a los actos realizados por aquellos entes, que constituyan una violacin a la ley o un abuso del derecho,
cuyas consecuencias se reflejen en la esfera jurdica de terceros ajenos a la realizacin del acto defraudatorio o
abusivo. La Doctrina del Levantamiento del Velo de las Personas Jurdicas, Ediciones Liber, 2002, Pg. 76 y 77.
10
avances que presenta la sociedad en sus distintos mbitos, toda vez que los
casos se resuelven con una mayor celeridad procesal y con una conclusin
jurdica ptima en la cual son castigados aquellos que utilicen a la sociedad
para violentar derechos de terceros o normas de derecho previamente
establecidas, controlndose de esta forma el libertinaje y arbitrariedad con la
que actuaban los conformantes de un grupo econmico determinado.
3
Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley de Instituciones del Sector Bancario (Decreto de la Presidencia
de la Repblica Bolivariana de Venezuela N 1.402) Gaceta Oficial Extraordinaria de la Repblica Bolivariana
de Venezuela N 6.154, noviembre 19 de 2014.
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CAPITULO I
EL PROBLEMA
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ende el normal desarrollo de la economa, lo cual va en detrimento de la
evolucin de las sociedades, motivo por el cual los tribunales que conocan
de las demandas presentadas, empezaron a olvidarse de la separacin
patrimonial existente entre los bienes de una sociedad, los de los socios
conformantes de la misma y de las dems empresas que forman parte de
ese grupo econmico, para poder resarcir el dao causado al tercero que se
relacion con determinada sociedad, otorgndosele a dicha practica el
nombre del levantamiento del velo corporativo.
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Objetivos de la Investigacin
Objetivo General
Objetivos Especficos
1.- Sealar la conformacin de los Grupos Econmicos y su regulacin
legal.
14
Hiptesis, Preguntas o Interrogantes de la Investigacin
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CAPITULO II
MARCO TEORICO
4
Cdigo de Comercio Artculo 10. Son comerciantes los que teniendo capacidad para contratar hacen del
comercio su profesin habitual, y las sociedades mercantiles. (Decreto del Congreso de la Repblica de
Venezuela) Gaceta Oficial Extraordinaria de la Repblica de Venezuela N 475, julio 26 de 1955.
16
econmicos que personas individuales no lograran5.
17
1.2.- Nociones de Grupos Econmicos
6
GAVIRIA G., Juan A. Retos del Derecho de Grupos Societarios en el Siglo XXI es un agregado de sujetos que
no tiene personificacin jurdica, en el que se presenta una superposicin de figuras reversible-, pero no una
refundicin de las mismas irreversible-, al igual que sucede con otras formas de integracin empresarial, tales
como la fusin de sociedades. Se presenta as una unidad econmica en la diversidad jurdica, elemento vital de los
grupos societarios, cuando una sola empresa se fracciona en varias compaas que ejercitan distintas fases en
actividades de produccin o cambio. Revista Internacional de Derecho Mercantil, Legis, Pg. 88.
7
RODNER S, James-Otis El Grupo de Sociedades consiste en varias sociedades annimas, todas propiedad,
en forma directa o indirecta, de los mismos accionistas, las cuales funcionan en forma conjunta y bajo una gerencia
18
Por todo lo anterior el grupo econmico constituye una empresa
organizada que es explotada por el empresario, es decir, por quien funge
como dominante que, como tal, controla el grupo.
o direccin nica, pero donde cada sociedad conserva su personalidad jurdica propia. Visin Contempornea
del Derecho Mercantil Venezolano, Valencia, Colegio de Abogados del Estado Carabobo. Vadell Hermanos
Editores, 1998, Pg. 185.
19
la autoridad ejercida por una sociedad sobre las dems, la cual no deviene
del mayor o menor numero de acciones que se posean, sino del poder
ejercido por un integrante determinado sobre el grupo econmico.
Elementos Accesorios
8
PIRELA L, Jaime H referido a nombres comerciales, logotipos e imagen corporativo. Los Grupos de
Empresas en el Derecho del Trabajo Venezolano, Academia de Ciencias Polticas y Sociales, 2009, Pag. 12.
20
que tal como se da en la clasificacin reseada ut supra, para que se
confirme la existencia de stos se deben dar ntegramente los elementos
constitutivos y/o esenciales previamente definidos, por cuanto como su
nombre lo indica son requisitos sine qua non al momento de identificar a los
grupos econmicos, lo cual no ocurre con los elementos denominados
accesorios que tal como se deriva de su nombre pueden encontrarse o no en
un grupo econmico, dada que ellos no son determinantes al momento de
identificarlos.
21
a concluir la existencia de un grupo econmico, los mismos pueden ser
organizados de las siguientes maneras:
22
intervinientes en el grupo, sin embargo mantiene el control de stas por el
mismo haber sido otorgado a travs del contrato que dio origen al grupo.
9
RODNER S, James-Otis El Grupo de Sociedades, En efecto, las empresas multinacionales en sus
expansiones en ultramar comenzaron formando subsidiarias en los pases receptores de las inversiones. La razn
de formar subsidiarias, o sea, empresas 100% propiedad de la casa matriz, pero con personalidad jurdica propia
separada de la casa matriz, era en parte para proteger los activos de la casa matriz de las operaciones subsidiarias
en ultramar Ob. Cit. Pg. 189 y 190.
10
ADRIAN, Tamara Algunas implicaciones de la existencia de Grupos Societarios sobre las Obligaciones asumidas
por las Sociedades Integrantes del Grupo. Inicialmente el origen de los grupos societarios est relacionado con
el surgimiento de las llamadas planificaciones fiscales. Es decir, con las recomendaciones hechas por especialistas
en el rea de fiscalidad empresarial, para limitar el pago de impuestos. As por la va de la creacin de sociedades
integrantes del grupo se busca hacer deducibles ciertos costos o gastos que normalmente no lo serian dentro de la
estructura de una sociedad, o transferir perdidas o ganancias II Jornadas Anbal Dominici, Caracas, Ediciones
Funeda, 2010. Pg. 256.
23
Es evidente entonces que las empresas subsidiarias le permitiran a la
sociedad matriz ejercer su actividad econmica sometida al rgimen fiscal del
pas donde era creada la subsidiaria, lo que representaba mayores beneficios
fiscales; igualmente se dice que los grupos econmicos nacieron con el
objeto de lograr una divisin de actividades dentro de un mismo pas, como
seria por ejemplo hacer una clara divisin entre la produccin, distribucin y
comercializacin de un mismo bien, pudiendo tambin darse el supuesto que
sea la sociedad matriz la que disfrute de parasos fiscales, traspasando las
obligaciones tributarias a las empresas subsidiarias.
24
la formacin de un grupo econmico, es una realidad que muchos de stos
son creados con el fin de engaar a terceros de buena fe que realizan
negocios con alguna de las sociedades integrantes del grupo econmico.
25
Transparencia: se encuentra relacionada con la necesidad que se le
impone al grupo de presentarse como tal, para de esta forma poder conocer
las relaciones relevantes existentes, as como el deber de presentar la
informacin financiera de cada uno de las sociedades integrantes del
grupo11.
26
econmicos, sin embargo se mencionarn en el desarrollo de la presente
investigacin con la finalidad de hacer una resea de la regulacin legislativa
de la cual han sido objeto en Venezuela los grupos econmicos; en este
sentido tenemos:
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Ley para Promover y Proteger el Ejercicio de la Libre Competencia Artculo 15. Se tendr como personas
vinculadas entre s a las siguientes: 1. Personas que tengan una participacin del cincuenta por ciento (50%) o ms
del capital de la otra o ejerzan de cualquier otra forma el control sobre ella; 2. Las personas cuyo capital sea
posedo en un cincuenta por ciento (50%) o ms por las personas indicadas en el ordinal anterior, o que estn
sometidas al control por parte de ellas y; 3. Las personas que, de alguna forma, estn sometidas al control de las
personas que se sealan en los ordinales anteriores. Pargrafo nico: Se entiende por control a la posibilidad que
tiene una persona para ejercer una influencia decisiva sobre las actividades de uno de los sujetos de aplicacin de
sta Ley, sea mediante el ejercicio de los derechos de propiedad o de uso de la totalidad o parte de los activos de
este, o mediante el ejercicio de derechos o contratos que permitan influir decisivamente sobre la composicin, las
deliberaciones o las decisiones de los rganos del mismo o sobre sus actividades (Decreto del Congreso de la
Repblica) Gaceta Oficial de la Repblica de Venezuela N 34.880, enero 13 de 1992.
27
definido por la doctrina como caracterstica sine qua non de los grupos
econmicos, sobre lo cual es importante dejar sentado que puede darse la
existencia de una sociedad vinculada a otra sin que con esto exista un grupo
econmico determinado.
13
Ley sobre Practicas Desleales en el Comercio Internacional Artculo 2: A los efectos de presente ley se
entender por: 16. Personas asociadas f)Dos personas de las que una controle a la otra directa o
indirectamente; varias personas de las que una sola posea, tenga o controle directa o indirectamente, por lo menos
el cincuenta por ciento (50%) de las acciones, derechos o cuotas de participacin provistas de derechos de voto; g)
Dos personas de las que una posea, tenga o controle directa o indirectamente, por lo menos el cincuenta por ciento
(50%) de las acciones, derechos o cuotas de participacin provistas de derecho de voto, de la otra Decreto del
Congreso de la Repblica de Venezuela) Gaceta Oficial de la Repblica de Venezuela N 4.441, junio 18 de 1992.
28
que en el desarrollo del artculo 17714 solo se establece que los beneficios
dentro de una empresa se otorgan atendiendo al criterio de unidad
econmica, que no es ms que la primera caracterstica que demuestra la
existencia de un grupo econmico, aunque se de el caso que presenten
personeras jurdicas distintas.
14
Ley Orgnica del Trabajo: Artculo 177. La determinacin definitiva de los beneficios de una empresa se har
atendiendo al concepto de unidad econmica de la misma, aun en los casos en que sta aparezca dividida en
diferentes explotaciones o con personeras jurdicas distintas u organizada en diferentes departamentos, agencias o
sucursales, para los cuales se lleve contabilidad separada. (Decreto del Congreso de la Repblica de Venezuela)
Gaceta Oficial Extraordinaria de la Repblica de Venezuela N 5.152, junio 19 de 1997.
15
Ley de Mercado de Capitales Artculo 67: A los efectos de esta Ley, se entender que hay control de una
sociedad dominada por una sociedad dominante, cuando exista alguna de las siguientes circunstancias: 1. Que la
sociedad dominante disponga de la mayora de los derechos de voto en la sociedad dominada, bien directamente,
bien mediante acuerdo con otros socios de esta ltima. 2. Que la sociedad dominante tenga derecho a nombrar o a
destituir a la mayora de los administradores de la sociedad dominada, bien directamente, bien mediante acuerdos
con otros socios de esta ltima. 3. Que ms de la mitad de los administradores de la sociedad dominada sean
administradores o altos ejecutivos de la sociedad dominante o de otra sociedad por ella dominada. 4. Que la
sociedad dominante, por medio de actos generales o particulares, est en condiciones de ejercer, directa o
indirectamente, una influencia determinante en la direccin general de la sociedad dominada. 5. Cualquier otro
supuesto que determine la Comisin Nacional de Valores en las normas que dicte al efecto. Pargrafo nico: A los
derechos de voto, o de nombramiento o destitucin de los administradores, que tenga una sociedad dominante en
su sociedad dominada, se aadirn los que la sociedad dominante posea a travs de otras personas que acten por
cuenta suya o de otra sociedad por ella dominada (Decreto del Congreso de la Repblica de Venezuela) Gaceta
Oficial de la Repblica de Venezuela N 36.565, octubre 22 de 1998.
29
La Ley de Empresas de Seguros y Reaseguros derogada fue objeto de
una suspensin temporal dada una sentencia emanada del Tribunal Supremo
de Justicia en Sala Constitucional por considerar inconstitucional algunos de
sus artculos, dentro de su marco normativo define en su artculo 916 lo que
debe ser entendido como grupo econmico contemplando dentro de su
definicin aspectos como el hecho de haber sido catalogados como grupo
financiero por la Superintendencia de Bancos y Otras Instituciones
Financieras, empresas que constituyan unidad de gestin o direccin, as
como el control ejercido sobre los rganos que la conforman.
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Ley de Empresas de Seguros y Reaseguros Artculo 9 (omissis) A los efectos de este Decreto Ley se
entiende por grupo econmico: 1. Cuando la Superintendencia de Bancos y Otras Instituciones Financieras lo haya
calificado como grupo financiero. 2. El conjunto de empresas que constituyan una unidad de decisin o gestin de
acuerdo con lo establecido en el presente artculo. Se considera que existe unidad de decisin o gestin cuando
una empresa de seguros o reaseguros tiene respecto a otras sociedades o empresas, o cuando personas naturales
o jurdicas tienen respecto a las mismas: a. Participacin directa o indirecta igual o superior a cincuenta por ciento
(50%) de su capital o patrimonio. b. Control igual o superior a la tercera parte de los votos de sus rganos de
direccin o administracin. c. Control sobre las decisiones de sus rganos de direccin o administracin, mediante
clusulas contractuales, estatutarias o por cualquier otra modalidad (Decreto de la Presidencia de la Repblica
Bolivariana de Venezuela) Gaceta Oficial Extraordinaria de la Repblica Bolivariana de Venezuela N 5.553,
noviembre 12 de 2001.
17
Ley de Empresas de Seguros y Reaseguros Artculo 118 Los sujetos a que se refiere el artculo 1 del presente
Decreto Ley debern remitir, a exigencia de la Superintendencia de Seguros, toda la informacin financiera que
estime razonable de cualquiera de las personas naturales o jurdicas que formen parte del grupo econmico Ob.
Cit.
30
dominio accionario, utilicen denominaciones iguales o desarrollen actividades
que lo correlacionen, todo esto contemplado dentro del artculo 2218 de dicho
reglamento.
18
Reglamento de la Ley Orgnica del Trabajo Artculo 22. Los patronos que integraren un grupo de empresas,
sern solidariamente responsables entre s respecto de las obligaciones laborales contradas con sus trabajadores o
trabajadoras. Pargrafo Primero: Se considerara que existe un grupo de empresas cuando stas se encontraren
sometidas a una administracin o control comn y constituyan una unidad econmica de carcter permanente, con
independencia de las diversas personas naturales o jurdicas que tuvieren a su cargo la explotacin de las mismas.
Pargrafo Segundo: Se presumir, salvo prueba en contrario, la existencia de un grupo de empresas cuando: a)
Existiere relacin de dominio accionario de unas personas jurdicas sobre otras, o cuando los accionistas con poder
decisorio fueren comunes; b) Las juntas administradoras u rganos de direccin involucrados estuvieren
conformados, en proporcin significativa, por las mismas personas; c) Utilizaren una idntica denominacin, marca
o emblema; o d) Desarrollen en conjunto actividades que denotaren integracin (Decreto de la Presidencia de la
Repblica Bolivariana de Venezuela) Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela N 38.426, abril 28 de
2006.
19
Ley Orgnica del Sistema Financiero Nacional Prohibicin de conformar grupos financieros. Artculo 7. Las
instituciones que integran el Sistema Financiero Nacional no podrn conformar grupos financieros con empresas de
otros sectores de la economa nacional o asociados a grupos financieros internacionales, para fines distintos a los
previstos en las definiciones establecidas en esta Ley (Decreto de la Asamblea Nacional de la Repblica
Bolivariana de Venezuela) Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela N 39.447, junio 16 de 2010.
31
Actualmente en Venezuela todo lo relacionado con las transacciones a
travs de ttulos valores es recogido en este instrumento normativo; en lo
relativo al tema que nos ocupa como lo son los grupos econmicos, a travs
de su artculo 4420 quedan sentadas como caractersticas primordiales para
determinar la existencia de stos la participacin de una sociedad sobre otra
en ms de un cincuenta por ciento (50%) del capital social as como el
control del voto en la direccin o administracin en una sociedad.
20
Ley de Mercado de Valores Artculo 44: Control sobre las sociedades dominadas o dominantes. La
Superintendencia Nacional de Valores adoptar medidas de proteccin de los inversores sobre las sociedades
dominadas o dominantes. Para el establecimiento de los criterios de vinculacin o dominacin la Superintendencia
Nacional de Valores considerar lo contemplado en la Ley Orgnica del Sistema Financiero Nacional. Pargrafo
Primero: A los efectos de este artculo, se consideran sociedades dominantes aqullas que: 1. Tengan
participacin directa o indirecta igual o superior al cincuenta por ciento (50%) de su capital social. 2. Control igual o
superior a la tercera parte de los votos de sus rganos de direccin o administracin. 3. Control sobre las
decisiones de sus rganos de direccin o administracin, mediante clusulas contractuales, estatutarias o por
cualquier otra modalidad. La Superintendencia Nacional de Valores podr incluir dentro de esta categora de
sociedades, a cualquier empresa, an sin configurarse los supuestos sealados en los numerales anteriores,
cuando exista entre alguna o algunas de las instituciones regidas por esta Ley y otras empresas, influencia
significativa o control (Decreto de la Asamblea Nacional de la Repblica Bolivariana de Venezuela) Gaceta
Oficial N 39.489, agosto 17 de 2010.
32
artculo 16121 de la prenombrada ley.
Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley Orgnica del Trabajo, los
Trabajadores y las Trabajadoras (Decreto de la Presidencia de la Repblica
Bolivariana de Venezuela N 8.938), Gaceta Oficial Extraordinaria N 6.076,
mayo 7 de 2012.
21
Ley General de Bancos y Otras Instituciones Financieras Artculo 161. Se entiende por grupo financiero bajo el
mbito de aplicacin de sta Ley, el conjunto de bancos, entidades de ahorro y prstamo, otras instituciones
financieras y dems empresas que constituyan una unidad de decisin o gestin, de acuerdo con lo establecido en
el presente artculo. Se considera que existe una unidad de decisin o gestin, cuando un banco, institucin
financiera o entidad de ahorro y prstamo tienen respecto de otras sociedades o cuando personas naturales o
jurdicas tienen respecto del mismo: 1.Participacin directa o indirecta, igual o superior al cincuenta por ciento (50%)
de su capital o patrimonio. 2. Control igual o superior a la tercera parte de los votos de sus rganos de direccin o
administracin. 3. Control sobre las decisiones de sus rganos de direccin o mediante clusulas contractuales,
estatutarias o por cualquier otra modalidad. Tambin podrn ser consideradas personas vinculadas o relacionadas
aquellas personas naturales, jurdicas o entidades o colectividades cuando tengan entre s vinculacin accionaria,
financiera, organizativa o jurdica, y existan fundados indicios de que con la adopcin de formas y procedimientos
jurdicos ajustados a derecho se han utilizado como medio para eludir las prohibiciones de esta Ley o disminuido la
responsabilidad patrimonial que deriva de los negocios realizados con el respectivo ente. La Superintendencia de
Bancos y Otras Instituciones Financieras podr incluir dentro de un grupo financiero a cualquier empresa, an sin
configurarse los supuestos sealados en los numerales anteriores, cuando existe entre alguna o algunas de las
instituciones regidas por sta Ley y otras empresas, influencia significativa o control. Se entiende que existe
influencia significativa cuando un banco, institucin financiera o entidad de ahorro y prstamo tiene sobre otras
empresas o stas sobre los mismos, capacidad para afectar en un grado importante, las polticas operacionales o
financieras. Igualmente; existe influencia significativa cuando un banco, institucin financiera o entidad de ahorro y
prstamo tiene respecto de otras sociedades o empresas, o cuando personas naturales o jurdicas tienen respecto
de alguna de ellos participacin directa o indirecta entre el veinte por ciento (20%) y el cincuenta por ciento (50%)
del capital social. Igualmente, podrn ser consideradas por la Superintendencia de Bancos y Otras Instituciones
Financieras como empresas relacionadas a un grupo financiero, aquellas empresas que realicen habitualmente
obras o servicios para un banco, entidad de ahorro y prstamo u otra institucin financiera, en un volumen que
constituya la fuente principal de sus ingresos, siempre que se evidencien relaciones operacionales o de crdito. La
Superintendencia de Bancos y Otras Instituciones Financieras tambin incluir en un grupo financiero, cuando lo
considere conveniente, a las sociedades propietarias de acciones de las instituciones financieras integrantes del
grupo que ejerzan control en dichas instituciones (Decreto de la Asamblea Nacional de la Repblica Bolivariana
de Venezuela) Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela N 39.491, agosto 19 de 2010.
33
4622.
22
Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley Orgnica del Trabajo, los Trabajadores y las Trabajadoras Grupos
de Entidades de Trabajo Artculo 46. Los patronos o patronas que integraren un grupo de entidades de trabajo
sern solidariamente responsables entre s respecto de las obligaciones laborales contradas con sus trabajadores o
trabajadoras. Se considerar que existe un grupo de entidades de trabajo cuando se encuentran sometidas a una
administracin o control comn y constituyan una unidad econmica de carcter permanente, con independencia de
las diversas personas naturales o jurdicas que tengan a su cargo la explotacin de las mismas. Se presumir, salvo
prueba en contrario, la existencia de un grupo de entidades de trabajo cuando: 1. Existiere relacin de dominio
accionario de unas personas jurdicas sobre otras, o cuando los accionistas con poder decisorio fueran comunes. 2.
Las juntas administradoras u rganos de direccin involucrados estuvieron conformados, en proporcin significativa
por las mismas personas. 3. Utilicen una idntica denominacin, marca o emblema, o 4. Desarrollen en conjunto
actividades que evidencien su integracin. (Decreto de la Presidencia de la Repblica Bolivariana de Venezuela
N 8.938), Gaceta Oficial Extraordinaria N 6.076, mayo 7 de 2012
23
Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley que promueve y regula las nuevas formas asociativas conjuntas entre
el Estado, la iniciativa comunitaria y privada para el desarrollo de la economa nacional Definiciones. Artculo 3.
(omissis) 3. Conglomerados; es un conjunto de empresas pblicas y/o privadas que se asocian para un fin
determinado planificando esquemas conjuntos para adquisicin de materias primas, marcas colectivas, produccin,
34
que encuadra dentro de los denominados en los captulos precedentes como
grupos econmicos, por lo cual puede concluirse que esta novedosa ley los
regula, pero bajo una nueva acepcin como lo es el de conglomerados,
dejando claro que no toda alianza intersocietaria puede considerarse como
un grupo econmico, toda vez que pueden existir por ejemplo, convenios de
cooperacin entre distintas sociedades para una labor determinada y no por
esto las referidas compaas conformaran un grupo determinado.
distribucin y comercializacin. Contarn con una empresa del Estado o conjunta para agrupar los procesos de
escala, tanto de importacin directa, como de coordinacin de actividades de distribucin, logstica y
comercializacin (Decreto de la Presidencia de la Repblica Bolivariana de Venezuela N 9.052) Gaceta Oficial
de la Repblica Bolivariana de Venezuela N 39.945, junio 15 de 2012.
24
Cdigo Civil Artculo 4: A la Ley debe atribursele el sentido que aparece evidente del significado propio de las
palabras, segn la conexin de ellas entre s y la intencin del legislador. Cuando no hubiere disposicin precisa de
35
gramatical toda vez que no se analizan las palabras de forma aislada sino
con la conexin propia entre ellas.
la Ley, se tendrn en consideracin las disposiciones que regulan casos semejantes o materias anlogas; y si
hubiere todava dudas se aplicaran los principios generales del derecho Decreto del Congreso de la Repblica
de Venezuela) Gaceta Oficial Extraordinaria de la Repblica Bolivariana de Venezuela N 2.990, julio 26 de 1982.
25
Ley Aprobatoria del Convenio entre el Gobierno de la Repblica de Venezuela y el Gobierno de la Repblica
Italiana con el objeto de evitar la doble tributacin en materia de Impuesto sobre la Renta y Prevenir la Elusin, la
Evasin y el Fraude Fiscal Artculo 9: Empresas Asociadas Cuando a) Una Empresa de un Estado Contratante
participe directa o indirectamente en la direccin, el control o el capital de una empresa del otro Estado Contratante
o, b) Unas mismas personas participen directa o indirectamente en la direccin, el control o capital de una empresa
36
los cuales una empresa de un Estado contratante participe en la toma de
decisiones y/o control de otra empresa en el otro Estado contratante, as
como cuando sean unas mismas personas naturales las que participen en el
control y direccin de empresas en dos Estados contratantes, pudiendo
gravarse los beneficios empresariales adquiridos por una de ellas, lo cual se
contrapone a los criterios de unidad de gestin y administracin que
determinan la existencia de un grupo econmico, motivo por el cual aunque
bajo una denominacin distinta el convenio entre Venezuela e Italia recoge la
figura de los grupos econmicos estudiado a la largo de la presente
investigacin.
de un Estado Contratante y de otra empresa del otro Estado Contratante, y en uno u otro caso las dos empresas
estn, en sus relaciones comerciales o financieras, unidas por condiciones aceptadas o impuestas que difieran de
las que seran acordadas por empresas independientes, los beneficios que habran sido obtenidas por una de las
empresas de no existir estas condiciones y que de hecho no se han producido a causa de las mismas, pueden ser
incluidos en los beneficios de esta empresa y sometidos a imposicin en consecuencia (Decreto del Congreso
de la Repblica de Venezuela) Gaceta Oficial Extraordinaria de la Repblica de Venezuela N 4.580, Mayo 21 de
1993.
37
Cabe agregar que se regula todo lo referente a lo que debe entenderse
por residente de un Estado contratante, dividendos, beneficios empresariales
y rentas inmobiliarias, sin dejar de lado la regulacin de los grupos
econmicos pero usando para identificarlos la denominacin de empresas
asociadas, las cuales tal como lo pregona el artculo 926 plantean dos
supuestos, en primer lugar el ejercicio del control o direccin de una empresa
de un Estado contratante, con otra empresa del otro Estado contratante y, en
segundo lugar, la presencia de igualdad de personas en el capital o direccin
de empresas de los dos Estados contratantes, lo cual evidencia la existencia
de un grupo econmico de acuerdo con los criterios utilizados en esta
investigacin.
26
Ley Aprobatoria del Convenio entre el Gobierno de la Repblica de Venezuela y el Gobierno de la Repblica
Francesa con el objeto de evitar la doble tributacin y Prevenir la Evasin y el Fraude Fiscal en materia de Impuesto
sobre la Renta Artculo 9 Empresas Asociadas Cuando a) Una Empresa de un Estado Contratante participe
directa o indirectamente en la direccin, el control o el capital de una empresa del otro Estado Contratante o, b)
Unas mismas personas participen directa o indirectamente en la direccin, el control o capital de una empresa de un
Estado Contratante y de otra empresa del otro Estado Contratante, y en uno u otro caso las dos empresas estn, en
sus relaciones comerciales o financieras, unidas por condiciones aceptadas o impuestas que difieran de las que
seran acordadas por empresas independientes, los beneficios que habran sido obtenidas por una de las empresas
de no existir estas condiciones y que de hecho no se han producido a causa de las mismas, pueden ser incluidos
en los beneficios de esta empresa y sometidos a imposicin en consecuencia (Decreto del Congreso de la
Repblica de Venezuela) Gaceta Oficial Extraordinaria de la Repblica de Venezuela N 4.635, septiembre 28 de
1993.
38
internacional dejando claro que lo constituye cualesquier tipo de transporte
martimo o areo utilizado para trasladar mercancas de un Estado
contratante a otro Estado contratante, estipulando as mismo que en caso de
acepciones divergentes de un termino determinado se le aplicar la
interpretacin atribuida en el Estado contratante de que se trate.
39
impuesto sobre la renta que es exigido en la Repblica de Venezuela y en el
Reino de Blgica, incluyendo las subdivisiones de cada una de ellas en las
cuales sea exigible el prenombrado impuesto, de igual forma establece que
las rentas por concepto de propiedades inmobiliarias recibidas por un
residente de un Estado contratante, pueden ser gravadas en el otro Estado
contratante siempre que el bien inmueble se encuentre situado en dicho
Estado.
28
Ley Aprobatoria del Convenio entre el Gobierno de la Repblica de Venezuela y el Reino de Blgica para Evitar la
Doble Tributacin y Prevenir la Evasin Fiscal con respecto Impuesto sobre la Renta Artculo 9 Empresas
Asociadas Cuando a) Una Empresa de un Estado Contratante participe directa o indirectamente en la direccin, el
control o el capital de una empresa del otro Estado Contratante o, b) Unas mismas personas participen directa o
indirectamente en la direccin, el control o capital de una empresa de un Estado Contratante y de otra empresa del
otro Estado Contratante, y en uno u otro caso las dos empresas estn, en sus relaciones comerciales o financieras,
unidas por condiciones aceptadas o impuestas que difieran de las que seran acordadas por empresas
independientes, los beneficios que habran sido obtenidas por una de las empresas de no existir estas condiciones
y que de hecho no se han producido a causa de las mismas, pueden ser incluidos en los beneficios de esta
empresa y sometidos a imposicin en consecuencia (Decreto del Congreso de la Repblica de Venezuela)
Gaceta Oficial Extraordinaria de la Repblica de Venezuela N 5.269, octubre 22 de 1998.
40
llamadas empresas asociadas, toda vez que contempla la participacin y el
control accionario o patrimonial de una empresa de un Estado contratante
con relacin a otra empresa del otro Estado contratante, pudiendo darse de
igual forma dicha participacin y/o control a travs de las mismas personas
naturales en dos empresas distintas ubicadas en ambos Estados
contratantes, todo de conformidad con el artculo 929 del referido convenio.
41
Repblica Checa con el objeto de Evitar la Doble Tributacin y Prevenir la
Evasin Fiscal en materia de Impuesto sobre la Renta y al Patrimonio
(Decreto del Congreso de la Repblica de Venezuela) Gaceta Oficial
Extraordinaria de la Repblica de Venezuela N 5.180, noviembre 04 de
1997.
42
Ley Aprobatoria del Convenio entre la Repblica de Venezuela y el
Reino de Suecia con el objeto de Evitar la Doble Tributacin en materia de
Impuesto sobre la Renta y Prevenir la Elusin, la Evasin y el Fraude Fiscal
(Decreto del Congreso de la Repblica de Venezuela) Gaceta Oficial
Extraordinaria de la Repblica de Venezuela N 5.274, noviembre 12 de
1998.
43
Repblica Bolivariana de Venezuela) Gaceta Oficial de la Repblica
Bolivariana de Venezuela N 37.927, abril 29 de 2004.
44
Bolivariana de Venezuela y el Gobierno del Estado de Kuwait para Evitar la
Doble Tributacin y Prevenir la Evasin y el Fraude Fiscal en materia de
Impuesto sobre la Renta y sobre el Patrimonio (Decreto de la Asamblea
Nacional de la Repblica Bolivariana de Venezuela) Gaceta Oficial de la
Repblica Bolivariana de Venezuela N 38.347, diciembre 30 de 2005.
45
Impuesto sobre la Renta y sobre el Patrimonio (Capital) (Decreto de la
Asamblea Nacional de la Repblica Bolivariana de Venezuela) Gaceta Oficial
de la Repblica Bolivariana de Venezuela N 39.095, enero 09 de 2009.
46
mercantil y por ende con las actividades econmicas desarrolladas entre
comerciantes, entre las referidas nomenclaturas destaca la utilizada para
denominar la unin intersocietaria con fines de lucro especficos, que es
comnmente conocido como grupos de sociedades o grupos econmicos.
Sin embargo, esta unin intersocietaria no ha escapado a ser confundida
con trminos que designan situaciones similares, como lo son las:
47
nombre lo indica, la funcin de este particular tipo de sociedades se enmarca
en fungir de tenedoras de acciones de distintas sociedades, cuyas
actividades pueden o no estar relacionadas entre s; por lo cual no desarrolla
una actividad econmica como tal, solo es la tenedora legal de las acciones.
Su objeto fundamental es la gestin de control, coordinacin y administracin
de las participaciones accionarias que posee en otras sociedades, a las que
se denomina filiales o subsidiarias.
48
a la separacin patrimonial entre sociedad y socio.
30
JIMENEZ S, SimnEn el mundo societario la expresin ha permitido deslindar la persona jurdica de la
sociedad con sus accionistas, con la competencia, con los iguales, con el Estado, y con la sociedad en general,
para permitir que la marcha empresarial tenga la autonoma y fuerza suficiente en el cumplimiento de su objeto
social, sin que elementos, componentes y actos que necesitan resguardarse puedan afectar su personera La
Doctrina del Velo Corporativo http://www.monografias.com/trabajos67/doctrina-velo-corporativo-dos/doctrina-velo-
corporativo-dos.shtml.
31
GARCIA, Omar y GARCIA Emilio Levantamiento del Velo Corporativo: Una aproximacin global a la doctrina del
desconocimiento de la personalidad jurdica de las sociedades mercantiles el levantamiento del velo corporativo,
que no es mas que el desmontaje de la forma societaria para poder alcanzar a quien ha pretendido esconderse tras
ella con la intencin de penetrar la esfera de derechos de terceros o vulnerar el orden colectivo. Ensayos de
Derecho Mercantil, Libro Homenaje a Jorge Enrique Nez, Fernando Parra Aranguren, 2004, Pg. 354.
49
En el orden de las ideas anteriores se ha definido al levantamiento del
velo corporativo como el desconocimiento de la separacin existente entre
los patrimonios de la sociedad y los socios, olvidndose del contrato formado
entre ellos de forma consensuada, para de esta forma llegar a los bienes de
los socios y responder con stos a los terceros que pudieron ser afectados
por la actividad especfica desarrollada por la sociedad32.
32
BARBOZA, Ely Sal Interpretacin de la estructura volitiva contractual de la sociedad y su incidencia en el velo
corporativo cuya finalidad principal es el desconocimiento de la separacin patrimonial entre sociedad y socios
prescindiendo de su estructura volitiva contractual y penetrar de esa forma en el sustratum patrimonial del socio o
en el de una persona jurdica, como consecuencia de una accin legal que ha sido incoada contra un socio de una
determinada sociedad o contra una persona jurdica Centenario del Cdigo de Comercio Venezolano de 1904,
Academia de Ciencias Polticas y Sociales, 2004, Pg. 637.
33
JIMENEZ Salas, Simn es el acto por el cual se traspasa la forma externa de la persona jurdica, para
investigar la realidad que existe en su interior, la verdad de aquello que extrovierte los secretos medulares,
financieros y de proceso que genera la accin empresarial; ello cuando se hace vital el conocimiento de esa parte
resguardada o protegida, para aclarar o decantar situaciones producidas por la empresa que han afectado el normal
desenvolvimiento de las relaciones corporativas o con el fin de evitar el fraude y la utilizacin de la personalidad
jurdica en perjuicio de intereses pblicos o privados La Doctrina del Velo Corporativo. Caracas, Editorial
Moilibros, 2011, Pg. 31 y 32.
34
CONTRERAS Castillo Alois se ha entendido por allanamiento de la personalidad jurdica a la prescindencia
que se hace de su estructura para as responsabilizarla tanto a ella como a quienes la integran y la utilizan en
perjuicio de terceros o en fraude a la ley. El Levantamiento del Velo Corporativo, Consejo de Publicaciones
Universidad de los Andes, 2007, Pg. 52.
50
La teora del levantamiento del velo corporativo presenta como base
fundamental el que al ser la personalidad jurdica una forma creada por ley,
no puede permitirse que con ella se busquen resultados contrarios al
ordenamiento jurdico, por lo cual prevalecen los principios de la buena fe y
seguridad jurdica ante la autonoma patrimonial otorgada por la personalidad
jurdica a una sociedad determinada35.
35
TRUJILLO Espinel, Juan la teora de la desestimacin de la personalidad jurdica se basa en el hecho de que
siendo la persona jurdica una creacin de ley, no puede ser utilizada como medio para obtener resultados repelidos
por el derecho, de manera que frente a cualquier abuso que se perpetre a travs de sta, se impondrn siempre los
principios de la buena fe y la seguridad jurdica ante la autonoma patrimonial del ente. El Abuso de la
Personalidad Jurdica de las Sociedades Mercantiles y su Desestimacin
http://www.revistajuridicaonline.com/index.php?option=com_content&task=view&id=678&Itemid=120.
51
Adicionalmente puede sealarse que el levantamiento del velo
corporativo comprende la posibilidad de imputacin a una sociedad o no
aplicabilidad de la divisin patrimonial existente entre sta y sus socios
cuando la misma haya incurrido en un negocio simulado, fraudulento o
abusivo36.
36
RICHARD, Efran Hugo la teora de la desestimacin de la personalidad jurdica recoge las soluciones
aplicables al vicio en la causa del negocio jurdico propio de los negocios simulados e ilcitos, art. 959 del Cdigo
Civil, abuso del derecho art. 1071 y fraude art. 971, de manera tal que tiene su fundamento en un vicio del negocio
jurdico que lo invalida Inoponibilidad de la Responsabilidad Jurdica: Imputabilidad y Responsabilidad, Revista
de Derecho Privado y Comunitario, Ed. Rubinzal Culzoni, Santa Fe 2009:
http://www.acaderc.org.ar/doctrina/articulos/inoponibilidad-de-la-persona-juridica/at_download/file
37
Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela Artculo 52: Toda persona tiene derecho de asociarse
con fines lcitos, de conformidad con la ley. El Estado estar obligado a facilitar el ejercicio de este derecho
Decreto de la Asamblea Nacional Constituyente de la Repblica Bolivariana de Venezuela) Gaceta Oficial
Extraordinaria N 5.453, marzo 24 de 2000.
52
descongestionamiento de los Circuitos Judiciales del pas, ya que se evitara
desde el principio que se produzcan efectos contrarios a la ley, lo cual
deviene en la no afectacin del ordenamiento jurdico al no ser necesaria la
activacin de stos por cuanto el posible resultado daoso sera controlado
desde su intento de formacin.
38
PONTE Rafael Responsabilidad Patrimonial de los accionistas en las sociedades annimas, la teora del
levantamiento del velo corporativo tanto la doctrina como la jurisprudencia han coincidido en que la aplicacin
53
2.3.- Orgenes del Levantamiento del Velo Corporativo.
54
a siglos pasados.
41
PERRETTI de Parada Magaly El inicio de la aplicacin de la doctrina del levantamiento del velo en el sistema
judicial americano en el caso Bank of the United States vs. Deveaux, que en 1809 resolvi el Juez Marshall quien
en un asunto de competencia jurisdiccional mantuvo la competencia de un Tribunal Federal proclamando que
aunque una de las partes fuera una sociedad mercantil se deba atender a la realidad de sus socios como personas
individuales que conformaban esta. Ob. Cit., Pg. 38.
55
expansin de la teora del levantamiento del velo tuvo como punto de eje el
desarrollo de la primera guerra mundial, esto al plantearse un conflicto con la
nacionalidad de las sociedades que se encontraban radicadas en
determinado pas pero su capital perteneca a otro, establecindose as la
posibilidad de considerar a la referida compaa como enemiga o no, en los
Estados Unidos de Amrica su desarrollo estuvo sustentado por el intento de
defraudacin fiscal desarrollado por distintas sociedades mercantiles.
56
Responsabilidad por Hecho Ilcito: esta teora no es ms que aquella
que pregona la necesidad que tiene el productor de un dao de reparar el
mismo42, en este sentido en Venezuela se crean algunas excepciones en las
cuales no responde el causante del deterioro, por no tener este la capacidad
plena, sino el sujeto que le complementa dicha capacidad, tales son los
casos del padre, la madre o el tutor en caso en el cual sea un menor de edad
el originante de una actitud daosa y los preceptores y artesanos por el
perjuicio que causan sus alumnos y aprendices.
42
PERRETTI de Parada Magaly Sostiene el autor espaol LORENZO LVAREZ DE TOLEDO QUINTANA que,
conforme a la normativa civil todo el que por accin u omisin cause un dao a otro est obligado a repararlo.
Ob. Cit., Pg. 44.
43
PERRETTI de Parada Magaly La disposicin legal que interesa a los efectos de este trabajo es la contenida en
el artculo 1.191 del Cdigo Civil venezolano, que regula precisamente, la responsabilidad de los dueos,
principales o directores por los actos de sus dependientes en el ejercicio de las funciones en que los han
empleado. Ob. Cit., Pg. 45
57
ha evolucionado la referida tcnica en distintos ordenamientos jurdicos,
como lo son:
Un nico socio.
58
No separacin de activos entre distintas sociedades.
59
Segn se ha visto para poder ser aplicada la doctrina del alter ego, tal
como ocurre en el derecho norteamericano, deben estar llenos los extremos
del control abusivo de la sociedad y de la infracapitalizacin, establecindose
con relacin a este ltimo supuesto que por cuanto es un deber de los socios
conformantes de la sociedad velar porque la misma cuente con un capital
suficiente que le permita honrar sus compromisos y al no cumplir con stos
abusando de los beneficios que ostentan con la personalidad jurdica, la
consecuencia directa de tal actitud no puede ser otra que hacerlos responder
de forma personal por la falta de capital a la que es sometida la sociedad y,
esto se logra aplicando la doctrina del alter ego.
60
normativo en el Cdigo Civil Italiano cuyo artculo 2.362 establece la
responsabilidad ilimitada de los socios en caso de insolvencia de la sociedad,
siendo aplicable el levantamiento del velo corporativo en los siguientes
casos:
61
Supremo como de los Tribunales de Instancia, partiendo de la premisa que la
sociedad conoce todas las actividades desarrolladas por sus socios y es
responsable en el cumplimiento de stas, por lo cual la sociedad no puede
alegar el desconocimiento de las mismas cuando se ha causado un dao
bajo su nombre, que debe ser resarcido, por tanto responden indistintamente
la sociedad y los socios por el perjuicio ocasionado.
62
reclamado es uno, as aparezca en cabeza de diversos sujetos, lo que dej
sentado que aunque siempre se haya considerado que existe una perfecta
divisin y/o separacin entre la personalidad jurdica de la sociedad y la
personalidad jurdica de los socios que la componen, en la practica mercantil
se dan situaciones que conllevan a dejar de lado esa aparente perfecta
separacin para examinar cuales son los intereses reales de quienes
conforman la sociedad, ya que de mantenerse la separacin se lesionaran
derechos de terceros.
63
reparacin de stos en caso que sean daados, para lo cual es
imprescindible que el ordenamiento jurdico goce de estabilidad en la
aplicacin de las normas, salvaguardando el principio de legalidad y la
existencia de un poder judicial independiente.
44
SAAVEDRA Gil, Rony la doctrina de los actos propios puede definirse como un principio donde el actuar en
forma contradictoria con los propios actos es inadmisible dentro de las reglas de la buena fe. En otros trminos, se
considera que va contra sus propios actos quien ejerce un derecho en forma objetivamente incompatible con su
conducta previa... Comentarios sobre la Doctrina del Levantamiento del Velo de la Persona Jurdica,
http://www.derechoycambiosocial.com/revista016/velo%20de%20la%20persona%20juridica.htm.
64
cuales se encuentran:
45
ZERPA, Levis Ignacio Existe un abuso cuando con ayuda de la persona jurdica se trata de burlar una ley, de
quebrantar obligaciones contractuales o de perjudicar fraudulentamente a terceros El Abuso de la Personalidad
Jurdica en la Sociedad Annima. http://www.zur2.com/fcjp/116/zerpa.htm.
65
Sentado lo anterior, cuando una sociedad mercantil es constituida bajo
los lineamientos establecidos en la normativa legal vigente, pero su creacin
obedezca a lograr evitar la aplicacin de una norma en particular, como por
ejemplo, en el caso de que una sociedad sea formada por personas a las
cuales les este vedado por ley realizar la compra directa de artefactos
elctricos con bonos preferenciales del Estado y creen dicha sociedad para
poder adquirirlos, se podr proceder a separar a la sociedad de la
personalidad jurdica que ostenta con el fin de descubrir los verdaderos
intereses que tuvieron sus accionistas al momento de proceder a su creacin
y evitar de esta forma que sea consumado el fraude a la legislacin vigente.
46
, Tribunal Supremo de Justicia en Sala Constitucional Ahora bien, la idea de fraude a la ley se conecta con la
posibilidad de servirse de normas jurdicas para lograr con ellas finalidades que no son las previstas por el derecho
(Atienza Manuel y Juan Ruiz Maneiro Ilcitos Atpicos Madrid, Edit. Trota, S.A., 2000, pg. 68). En tal sentido, el
fraude a la Ley consiste en una conducta que aparenta ser conforme a una norma (norma de cobertura), pero que
produce un resultado contrario a otra norma (norma defraudada). De acuerdo con lo precedente, el fraude a la Ley
solo es posible si existe una norma que permite a determinado sujeto de derecho usarla para producir el resultado
que dispone otra norma Sentencia dictada en la Accin de Amparo Constitucional interpuesta por Desiree Santos
Amaral y otros contra las Resoluciones nmeros 021203-457 y 021204-459 dictadas por el Directorio del Consejo
Nacional Electoral el 3 y 4 de diciembre de 2002, http://www.tsj.gov.ve/decisiones/scon/Enero/02-3253.htm, Enero
2003.
47
Tribunal Supremo de Justicia en Sala Constitucional Se requieren tres elementos en el fraude a la ley; a) una
norma jurdica imperativa u obligatoria, cuya imperatividad eludida hiera o vulnere el orden pblico, cause o no
perjuicio a terceros; b) la intencin de eludir su aplicacin, elemento subjetivo que constituye el fin fraudulento; y c)
la utilizacin de un medio legalmente eficaz para lograrlo, creando las condiciones para, formalmente neutralizar los
efectos de la regla obligatoria y obtener, por otra va, el resultado contrario a derecho o antijurdico
http://www.tsj.gov.ve/decisiones/scon/octubre/2361-031002-02-0025%20.HTM, Sentencia dictada en la Accin de
Amparo Constitucional presentada por el Municipio Iribarren del Estado Lara contra las actuaciones realizadas por
el Juez Primero de Primera Instancia del Trabajo de la Circunscripcin Judicial del Estado Lara, a los fines de
conocer del recurso de apelacin ejercido contra la decisin de fecha dieciocho (18) de octubre de 2001 dictada por
el Tribunal Superior del Trabajo y Estabilidad Laboral del Estado Lara. Octubre 2002,
66
En referencia a los elementos anteriormente descritos el fraude es
definido por el Tribunal Supremo de Justicia en Sala Constitucional como el
ardid realizado con una tcnica particular para evitar cumplir una ley que le
afecta su esfera jurdica, dejando sin efecto el propsito de la ley y evitando
la sancin legal que acarrea el incumplimiento de la misma48.
67
cuyo caso se requiere que los asociados respondan por los daos
ocasionados y se proceda a aplicar el levantamiento del velo corporativo con
el fin de subsanar los mismos.
68
contraria a la realidad, capaz de causar un dao a dicha parte, se podr
proceder a rasgar el velo que divide a la persona jurdica de la sociedad, de
la personalidad jurdica de los integrantes de la misma con el objeto de que
los verdaderos causantes del dao reparen el mismo.
69
principio, netamente judicial, en virtud que debe alegarse y probarse dentro
de un proceso jurdico determinado, al momento de presentar el escrito
libelar en el caso de ser solicitada por el demandante o en el escrito de
contestacin de la demanda cuando constituye una excepcin por parte del
demandado, es necesario que se cumplan una serie de parmetros para que
el mismo pueda aplicarse, que a saber son:
70
una sociedad mercantil o grupo de stas, menoscabe los derechos de algn
nio, nia o adolescente preceptuados en la Ley Orgnica para la Proteccin
de Nios, Nias y Adolescentes la denuncia podra ser realizada por los
responsables legales de ste as como por los organismos de proteccin
existentes en Venezuela, como el Consejo de Proteccin de la zona donde
resida el infante, pudiendo la solicitud del levantamiento del velo corporativo
interponerse como ya se dijo, como excepcin o defensa al derecho
contenido en el petitorio del escrito libelar, por cuanto es un remedio que
sirve de basamento para materializar la pretensin reclamada.
71
legalidad al dinero o los bienes provenientes de actividades ilcitas para tratar
de incorporarlas a los canales legales de la economa51.
51
Ley Orgnica contra la Delincuencia Organizada y Financiamiento al TerrorismoArtculo 4 A los efectos de
esta Ley, se entiende por (omissis) 15. Legitimacin de Capitales: es el proceso de esconder o dar apariencia de
legalidad a capitales, bienes y haberes provenientes de actividades ilcitas (Decreto de la Asamblea Nacional de
la Repblica Bolivariana de Venezuela) Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela N 39.945, abril 30
de 2012.
72
Grupos estructurados o pitufos: comprenden la realizacin por uno o
ms individuos denominados pitufos, de pequeas transacciones con el
capital ilcito a los fines de no despertar seales de alerta en stas e ir
incorporndolas paulatinamente al sistema financiero nacional.
73
estructura jurdica ha sido utilizada para el lavado de dinero, bienes o
haberes producto de actividades como el narcotrfico, el secuestro, el robo o
hurto, entre otros tipos delictivos, insertando stos de forma disimulada al
mercado econmico nacional, para transformar su origen ilcito a un destino
lcito.
74
2.- Por indicios obtenidos a travs de la observacin del desempeo de
la sedicente actividad comercial realizada por la compaa, en las cuales se
cree alerta, debido al manejo de altas sumas de dinero que no son propias
con las obtenidas en el desarrollo de la referida actividad, crendose la
conviccin que algo se oculta en el interior de la sociedad mercantil, situacin
en la cual se debe aplicar el levantamiento del velo corporativo a los fines de
adentrarse en la compaa y conocer lo que realmente pasa en su interior;
conocimiento que servir de base o fundamento para la imposicin de las
dems sanciones correspondientes, pudiendo ser aplicada tanto en la va
judicial como por autoridades administrativas como el Servicio Nacional
Integrado de Administracin Aduanera y Tributaria (SENIAT).
75
porque las indicaciones o pautas establecidas para prevenir la legitimacin
de capitales se cumpla, solo siendo eximida la empresa de que se trate de
nombrar al responsable de cumplimiento cuando por otra regulacin deba
nombrarse directamente al oficial de cumplimiento, no pudiendo la misma
persona detentar los cargos de oficial y responsable de cumplimiento en
distintos sujetos obligados.
52
Normas Relativas a la Administracin y Fiscalizacin de los Riesgos relacionados con los delitos de Legitimacin
de Capitales y Financiamiento al Terrorismo aplicables a las Instituciones Reguladas por la Superintendencia de
Bancos y Otras Instituciones Financieras Artculo 118.- Deberes y Obligaciones de las Empresas Financieras y
No Financieras sometidas a inspeccin, supervisin, vigilancia, regulacin y control de la SUDEBAN que
pertenezcan a Grupos Financieros: Las empresas pertenecientes a Grupos Financieros sometidas a la inspeccin
supervisin, vigilancia, regulacin y control de la SUDEBAN, estn obligadas a implementar el SIAR LC/FT que se
establece en el artculo 6 de la presente resolucin y dar cumplimiento estricto a lo dispuesto en esta norma en todo
lo que les sea aplicable, atendiendo a la naturaleza de sus negocios, los productos y servicios que se ofrece, sus
clientes y las zonas geogrficas donde operan. Cualquier duda en relacin a la aplicabilidad de las disposiciones
contenidas en este artculo, deber ser motivo de consulta a la SUDEBAN Resolucin N 119-10 emanada de la
Superintendencia de Bancos y Otras Instituciones Financieras. marzo 09 de 2010.
76
sistema judicial venezolano, dependiendo del supuesto del que se trate, de
olvidarse de dicha separacin a los fines que los verdaderos culpables
asuman las consecuencias de sus actos y respondan por stos.
77
Dadas las recomendaciones del GAFI, los pases deben, en primer
lugar, identificar, evaluar y comprender los riesgos del blanqueo de capitales
y la financiacin del terrorismo a los que se enfrentan y a continuacin
adoptar las medidas apropiadas para mitigar ese riesgo, ya que el enfoque
basado en ste permite la adopcin de un conjunto ms flexible de medidas,
aplicando las que sean proporcionales a la naturaleza de los riesgos, a fin de
centrar sus esfuerzos en la forma ms eficaz de resolver el delito planteado.
78
conforme a la ley, lo que no es ms que una forma de aplicacin del
levantamiento del velo corporativo.
53
Convencin de las Naciones Unidas contra la Delincuencia Organizada Transnacional Artculo 10.
Responsabilidad de las personas jurdicas 1. Cada Estado parte adoptara las medidas que sean necesarias, de
conformidad con sus principios jurdicos, a fin de establecer la responsabilidad de personas jurdicas por
participacin de delitos graves en que est involucrado delictivo organizado, as como por delitos tipificados con
arreglo a los artculos 5, 6, 8 y 23 de la presente Convencin. 2. Con sujecin a los principios jurdicos del Estado
parte, la responsabilidad de las personas jurdicas podr ser de ndole penal, civil o administrativa. 3. Dicha
responsabilidad existir sin perjuicio de la responsabilidad penal que incumba a las personas naturales que hayan
perpetrado el delito. 4. Cada Estado parte velar en particular porque se impongan sanciones penales o no penales
eficaces, proporcionadas y disuasivas, incluidas sanciones monetarias, a las personas jurdicas consideradas
responsables con arreglo al presente artculo Asamblea General de las Naciones Unidas, Resolucin
A/RES/55/25, Palermo, noviembre 15 de 2000
79
Resaltamos de igual manera lo preceptuado en el Convenio del
Consejo de Europa relativo al Blanqueo, Seguimiento, Embargo y Comiso de
los Productos del Delito y la Financiacin al Terrorismo, que precepta
tambin en su artculo 1054 el deber que tiene cada Estado parte del
convenio de crear los mecanismos necesarios para que las personas
jurdicas que sean utilizadas para la comisin de cualesquiera de los delitos
contemplados en l, respondan penal o hasta pecuniariamente por ellos, bien
sea que hayan sido cometidos por la persona jurdica como tal as como por
quienes ejerzan un poder de control y/o direccin dentro de ella, incluso
castigando a la persona jurdica de que se trate si el delito es cometido por la
falta de supervisin de ella para con quienes son sus miembros.
54
Convenio del Consejo de Europa relativo al Blanqueo, Seguimiento, Embargo y Comiso de los Productos del
Delito y la Financiacin al Terrorismo Artculo 10. Responsabilidad de las personas jurdicas. 1. Cada Parte
deber adoptar las medidas legislativas y de otro tipo que resulten necesarias para garantizar que las personas
jurdicas puedan ser responsables por los delitos de blanqueo de dinero tipificados de conformidad con el presente
Convenio, que hayan sido cometidos por cuenta de las mismas por cualquier persona fsica que acte
individualmente o en calidad de miembro de un rgano de la persona jurdica, y que ejerza un poder de direccin
dentro de la misma basado en: a) un poder de representacin de la persona jurdica; o b) la facultad de tomar
decisiones en nombre de la persona jurdica; o c) la facultad de ejercer control dentro de la persona jurdica, as
como por la implicacin de dicha persona fsica en calidad de cmplice o instigador de los delitos mencionados ms
arriba. 2. Adems de los casos ya previstos en el apartado 1, cada Parte adoptar las medidas necesarias para
garantizar que una persona jurdica pueda ser responsable cuando la falta de supervisin o control por parte de una
persona fsica mencionada en el apartado 1 haya hecho posible la comisin de los delitos mencionados en el
apartado 1, por cuenta de dicha persona jurdica, por una persona fsica sometida a su autoridad. 3. La
responsabilidad de una persona jurdica en virtud del presente artculo no excluye los procedimientos penales contra
las personas fsicas que perpetren, instiguen o acten como cmplices de los delitos mencionados en el apartado
1., 4. Cada Parte garantizar que las personas jurdicas responsables en virtud del presente artculo sean objeto de
sanciones efectivas, proporcionadas y disuasorias, de carcter penal o no, incluidas las sanciones pecuniarias
Consejo de Europa, Varsovia, mayo 16 de 2005.
80
2.9.- Diferencia entre el Levantamiento del Velo Corporativo en los
Grupos Econmicos y las Obligaciones Solidarias.
Por esto es dable destacar que las obligaciones solidarias son aquellas
que se dan cuando existe una multiplicidad de deudores llamados a
responder por una misma cosa y el cumplimiento y/o pago realizado por
cualquiera de ellos para con el acreedor libera a los dems de la obligacin
de pagar, teniendo el deudor que cancela lo adeudado el derecho de
accionar contra los dems co-deudores para que se le retribuya lo pagado;
pudiendo de igual forma darse el supuesto de varios acreedores y un solo
deudor y en este sentido el pago realizado por el deudor a cualquiera de
ellos, lo liberta con los dems acreedores.
81
susceptible de ejecutarse en partes.
82
3.1.- Posicin Legislativa sobre el Levantamiento del Velo
Corporativo en los Grupos Econmicos en Venezuela.
83
La ley de regulacin de la emergencia financiera, actualmente
derogada, fue promulgada con el objeto de establecer las directrices bajo las
cuales deban funcionar las distintas instituciones financieras en Venezuela
ante una situacin de crisis o de descontrol econmico.
La Ley del Impuesto al Dbito Bancario hoy derogada, si bien sigue los
lineamientos establecidos en otras leyes especiales en materia de impuestos,
en el sentido de permitir que se desconozca la formacin de una sociedad
cuando se presenten indicios que hagan ver que lo que motivo la creacin de
la misma fue lograr que la obligacin tributaria fuese mnima, lo que no es
mas que levantar su velo corporativo, este desconocimiento slo puede
realizarlo el Servicio Nacional Integrado de Administracin Aduanera y
Tributaria (SENIAT) conforme a la manera que establece el Cdigo Orgnico
Tributario, todo esto se encuentra recogido en el artculo 25 56 de la ley
identificada ut supra.
55
Ley de Regulacin de la Emergencia Financiera Artculo 66. Cuando existan actuaciones o elementos que
permitan presumir que con el uso de formas jurdicas societarias se ha tenido la intencin de violar la ley, la buena
fe, producir daos a terceros o evadir responsabilidades patrimoniales, el Juez podr desconocer el beneficio y
efectos de la personalidad jurdica de las empresas, y las personas que controlan o son propietarios finales de las
mismas sern solidariamente responsables patrimonialmente Decreto del Congreso de la Repblica de
Venezuela) Gaceta Oficial de la Repblica de Venezuela N 36.868, enero 12 de 2000.
56
Ley que establece el Impuesto al Dbito Bancario Artculo 25. Al calificar los actos o situaciones que
configuren los hechos imponibles previstos en esta Ley, el Servicio Nacional Integrado de Administracin Aduanera
84
Ley de Tierras y Desarrollo Agrario (Decreto de la Asamblea
Nacional de la Repblica Bolivariana de Venezuela) Gaceta Oficial
Extraordinaria de la Repblica Bolivariana de Venezuela N 5.771, mayo 18
de 2005.
85
mercantil sino que se desconocer el mismo solo a los fines de la
procedencia del acto administrativo de que se trate58.
58
Tribunal Supremo de Justicia en Sala Constitucional el hecho de que la Administracin pueda desconocer la
constitucin de sociedades, la celebracin de contratos y, en general, la adopcin de formas y procedimientos
jurdicos realizados con la intencin de efectuar un fraude, no es mas que un producto de los elementos inquisitivos
con los cuales cuenta la Administracin al momento de la tramitacin de un procedimiento administrativo,
debindose agregar en este aspecto, en consonancia con lo que expresaron las sustitutas de la Procuradora
General de la Repblica que no se trata de una declaratoria de inexistencia definitiva del acto, sino de un
desconocimiento para los fines de la constitucin del acto administrativo, de la existencia del acto jurdico opuesto
por el interesado, quien siempre podr hacer valer el acto jurdico ante la jurisdiccin contencioso administrativa,
que ser en definitiva, la que determinar la validez del acto Sentencia dictada con ocasin al Recurso de
Nulidad por razones de inconstitucionalidad contra el Decreto con Rango y Fuerza de Ley de Tierras y Desarrollo
Agrario, publicado en la Gaceta Oficial N 37.323 del 13 de noviembre de 2001 presentado por el ciudadano Jos
Luis Betancourt en su carcter de Presidente de la Federacin Nacional de Ganaderos de Venezuela.
http://www.tsj.gov.ve/decisiones/scon/noviembre/2855-201102-02-0311..HTM.
59
Reglamento sobre los Tributos establecidos en la Ley Orgnica de Telecomunicaciones Artculo 59: Al calificar
los actos o situaciones que configuren los hechos imponibles previstas en la Ley Orgnica de Telecomunicaciones,
la Administracin Tributaria, conforme al procedimiento de determinacin previsto en el Cdigo Orgnico Tributario,
podr desconocer la constitucin de sociedades, la celebracin de contratos y en general, la adopcin de formas y
procedimientos jurdicos , aun cuando estando conformes con el Derecho comn impidan al sujeto activo percibir de
manera directa los crditos tributarios a los cuales tenga derecho (Decreto de la Asamblea Nacional de la
Repblica Bolivariana de Venezuela) Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela N 37.609, enero 14
de 2006.
86
Este instrumento jurdico regula lo relativo al levantamiento del velo
corporativo en el pargrafo segundo de su artculo 21 60, pues si bien no lo
denomina de esta forma, si establece la posibilidad otorgada a los jueces
venezolanos de desconocer la personalidad jurdica de las sociedades
mercantiles y aplicar el criterio de responsabilidad patrimonial solidaria que
opera sobre quienes conforman o son dueos de dichas sociedades, a los
fines que respondan por los daos producidos a terceros.
60
Ley de Mercado de Valores Artculo 21 De la Intervencin y Liquidacin Pargrafo Segundo: Cuando existan
actuaciones o elementos que permitan presumir que con el uso de formas jurdicas societarias se ha tenido la
intencin de violar la Ley, la buena fe, producir daos a terceros o evadir responsabilidades patrimoniales, el juez o
jueza podr desconocer el beneficio y efectos de la personalidad jurdica de las empresas, y las personas que
controlan o son propietarios finales de las mismas sern solidariamente responsables patrimonialmente Ob. Cit.
61
Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley del Cdigo Orgnico Tributario. Artculo 16 Al calificar los actos
o situaciones que configuren los hechos imponibles, la Administracin Tributaria, conforme al Procedimiento de
fiscalizacin y determinacin previsto en este Cdigo, podr desconocer la constitucin de sociedades, la
celebracin de contratos y, en general, la adopcin de formas y procedimientos jurdicos, cuando stos sean
manifiestamente inapropiados a la realidad econmica perseguida por los contribuyentes y, ello se traduzca en una
disminucin de la cuanta de las obligaciones tributarias (Decreto de la Presidencia de la Repblica Bolivariana
de Venezuela N 1.434) Gaceta Oficial Extraordinaria de la Repblica Bolivariana de Venezuela N 6.152,
noviembre 18 de 2014.
87
Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley de Reforma de la Ley
Impuesto sobre la Renta (Decreto de la Presidencia de la Repblica
Bolivariana de Venezuela N 1.435) Gaceta Oficial Extraordinaria de la
Repblica Bolivariana de Venezuela N 6.152, noviembre 18 de 2014.
88
Cabe agregar que como ley especial en lo que a materia de impuestos
se refiere, tambin le otorga la posibilidad a la administracin tributaria
siguiendo las pautas planteadas en el cdigo orgnico tributario de separar la
personalidad jurdica de una sociedad, cuando la presencia de esta tenga
como consecuencia la disminucin del monto a pagar, de acuerdo a lo que
reza el artculo 6063 de sta ley.
63
Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley de Reforma de la Ley que establece el Impuesto al Valor Agregado
Artculo 60. Al calificar los actos o situaciones que configuren los hechos imponibles del impuesto previsto en
esta Ley, la Administracin Tributaria, conforme al procedimiento de fiscalizacin y determinacin previsto en el
Cdigo Orgnico Tributario, podr desconocer la constitucin de sociedades, la celebracin de contratos y, en
general, la adopcin de formas y procedimientos jurdicos, cuando stos sean manifiestamente inapropiados a la
realidad econmica perseguida por los contribuyentes y ello se traduzca en una disminucin de la cuanta de las
obligaciones tributarias. Las decisiones que la Administracin Tributaria adopte, conforme a esta disposicin, slo
tendrn implicaciones tributarias y en nada afectarn las relaciones jurdico-privadas de las partes intervinientes o
de terceros distintos de la Repblica (Decreto de la Presidencia de la Repblica Bolivariana de Venezuela N
1.436) Gaceta Oficial Extraordinaria de la Repblica Bolivariana de Venezuela N 6.152, noviembre 18 de 2014.
64
Ley de Instituciones del Sector Bancario Levantamiento del velo corporativo: Artculo 151: Cuando existan
actuaciones o elementos que permitan presumir que con el uso de formas jurdicas societarias se ha tenido la
intencin de violar la Ley, la buena fe, producir daos a terceros o evadir responsabilidades patrimoniales, el juez
podr desconocer el beneficio y efectos de la personalidad jurdica de las empresas, y las personas que controlan o
son propietarios finales de las mismas sern solidariamente responsables patrimonialmente. Ob. Cit.
89
forma en la legislacin venezolana.
90
jurdica a la sociedad.
91
Es necesario destacar que la medida de aseguramiento dictada por el
Tribunal Cuarto de Primera Instancia en lo Penal, se dio con ocasin a la
denuncia por defraudacin recada sobre los ciudadanos Roberto Arreaza
Mota y Ricardo Bullones presidente y vicepresidente respectivamente de la
Empresa Inversiones B.N.S. C.A., sociedad mercantil demandada en el rea
civil y Diana Aggy Paredes Zabala, quien actu como representante legal de
la Sociedad Mercantil Firmeca 123, C.A., en el prstamo otorgado con
garanta hipotecaria cuya ejecucin se segua en el juicio civil, lo cual hacia
necesariamente que dichos casos estuviesen correlacionados..
65
Tribunal Supremo de Justicia, Sala Constitucional En casos como el presente, y ello lgicamente no fue
alegado por los actores, cuando los administradores de las sociedades son los imputados de delito que se comete,
utilizando instrumentalmente a las personas jurdicas, el velo corporativo se levanta con el fin de evitar el fraude a la
leu que se hace presente cuando las compaas, como personas distintas a sus administradores, reclamen
derechos que facilitan los efectos del delito. En estas situaciones la personalidad jurdica de las sociedades se
confunde con la de sus administradores, motivo por el cual, al los administradores defenderse, lo hacen tambin por
sus representados.Sentencia dictada en fecha veinticuatro (24) de marzo de 2000, con ocasin a la Apelacin
ejercida por la Sociedad Mercantil Firmeca 123, C.A contra la Decisin emanada del Juzgado Superior Primero en
lo Penal del Segundo Circuito de la Circunscripcin Judicial del Estado Bolvar en fecha catorce (14) de enero de
1999, expediente 00-0154, http://www.tsj.gov.ve/decisiones/scon/Marzo/152-240300-0154.htm.
92
Circunscripcin Judicial del Estado Vargas de fecha veinte (20) de noviembre
de 2002, en la Oposicin a la Medida Preventiva ejercida por la Sociedad
Mercantil Lara S.A., en el procedimiento seguido por Antonio Sabas de Nisco
Prez contra las Sociedades Mercantiles Auto Litoralcar S.A. y Mercantil Lara
S.A.
93
a presumir la existencia de una relacin entre ellas, de la misma manera
define para dar base al mantenimiento de la medida cautelar otorgada lo que
la doctrina ha denominado como el levantamiento del velo corporativo
exponiendo que con la misma se persigue evitar que se configure el fraude
en detrimento de los derechos de otros.
66
Tribunal Supremo de Justicia, Juzgado Primero de Primera Instancia en lo Civil, Mercantil, Trnsito y Agrario de
la Circunscripcin Judicial del Estado Vargas ha definido el abuso de la personificacin como el ilcito de
naturaleza civil que se configura por la violacin consciente del deber de transparencia en el trfico jurdico, a travs
de la creacin de una persona jurdica, que es pura apariencia y cuya finalidad es distinta de la propia que le
correspondiere a la sociedad de que se trate, ya que- sin tener que asumir las responsabilidades correspondientes
al negocio que se celebre- persigue obtener de las otras personas involucradas en dicho trfico jurdico bien una
voluntad negocial o bien el desestimulo de stas en relacin a las reclamaciones que pudieren instaurar
Sentencia dictada con ocasin de la Oposicin a la Medida Preventiva ejercida por la Sociedad Mercantil Lara
S.A., en el procedimiento seguido por Antonio Sabas de Nisco Prez contra las Sociedades Mercantiles Auto
Litoralcar S.A. y Mercantil Lara S.A. http://vargas.tsj.gov.ve/decisiones/ 2002/ noviembre/132-20-5113-14.html.
94
veintisis (26) de diciembre de 2001 que declara con lugar el amparo
interpuesto por la Sociedad Mercantil Transporte SAET S.A.
95
Justicia en este caso determin que se estaba en presencia de un grupo
econmico toda vez que las Sociedades Transporte SAET S.A. y Transporte
SAET LA GUAIRA S.A., presentaban una serie de caractersticas dentro de
la que destacaba la identidad de las personas naturales que desempeaban
funciones directivas en ambas sociedades, lo que conlleva a aplicar el
denominado levantamiento del velo corporativo para que cualesquiera de sus
integrantes responda por el dao causado.
El inters determinante.
96
verticalmente ejecutando sus actividades haca los a terceros, estipulando de
igual forma la manera como habrn de votar en asambleas o el rgano que
se cree con el fin de dirimir los conflictos creados en el seno del grupo.
97
as como que la principal accionista de Transporte SAET LA GUAIRA S.A, es
Transporte SAET S.A., lo cual deja evidenciado que existe una unidad de
gestin y econmica en ellas lo que refleja que conforman un grupo debiendo
responder de forma solidaria, ocasionndose en el caso in comento el
levantamiento del velo corporativo a los fines que Transporte SAET S.A.,
responda por las obligaciones asumidas por Transporte SAET LA GUAIRA
S.A.
98
ciudadanos Blas Nicols Ramos, Manuel Antonio Delgado, Dionicio Zerpa
Manrique, Nancy Correa, Jean Carlos Carrasco Gonzlez, Ramn
Montevideo y Lucas Jos Brizuela, en lo sucesivo los actores contra la
estacin de servicio el rastro y el ciudadano ngelo Gianstefano Di Nino
Garca, en lo sucesivo los demandados; dicha oposicin ocurre en el
desarrollo del embargo realizado en fecha ocho (08) de noviembre de 2011.
Debe destacarse de igual forma que quien pretenda lograr una decisin
contra un grupo econmico a los fines que se proceda a levantar el velo
corporativo debe alegar y probar la existencia del mismo y el incumplimiento
de una obligacin por uno de sus miembros quien debido a su insolvencia
99
pretende burlar al demandante, por tanto se concluye que si bien es cierto
que el ciudadano ngelo Di Nino Garca traspas la propiedad de los bienes
objeto de embargo a los terceros, no es menos cierto que en el derecho
laboral prevalece la realidad sobre las formas y apariencias y al momento de
adquirirse la propiedad de los bienes de una persona jurdica se adquieren
sus activos y sus pasivos sin discriminacin alguna67.
67
Tribunal Supremo de Justicia, Juzgado Sexto de Primera Instancia de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin de la
Coordinacin del Trabajo de la Circunscripcin Judicial del Estado Gurico A criterio de la Sala Constitucional
quien pretenda obtener un fallo contra un grupo econmico y obtener mediante sentencia una orden de ejecucin
contra cualquiera de sus componentes hacindole perder a stos su condicin de persona jurdica distinta (su
individualidad) debe: -Alegar y probar la existencia del grupo, - Incumplimiento de una obligacin por uno de sus
miembros, - Quien debido a su insolvencia pretende burlar al demandante (omissis) Del anlisis descrito
concluye quien aqu sentencia, a los fines de garantizar la tutela judicial efectiva y los principios constitucionales
como lo son: 1) Que en las relaciones laborales prevalece la realidad sobre las formas y apariencias; 2) Los
derechos laborales son irrenunciables y 3) Que toda medida o acto del patrono es nulo y no genera efecto
alguno (omissis) cmo bien lo expuso en su oportunidad la parte actora cuando se adquiere una
empresa se adquieren tanto sus activos como pasivos, segn las normativas que al respecto rigen en esta materia,
en criterio de este Juzgador, por cuanto el embargo practicado recae sobre bienes propiedad de la Estacin de
Servicio El Rastro independiente quien o quienes sean sus propietarios, sobre esta empresa pesa una condenatoria
y la misma debe ser cumplida... Sentencia dictada en fecha veintids (22) de enero de 2007, con ocasin a la
Oposicin al Embargo Ejecutivo presentada por los ciudadanos Rosanna Nunziata Di Ninno Garca, Clara Rosina Di
Nino Garca y Azuaje Mejas Nilcede Beln, Asunto CTCS-118-05
http://guarico.tsj.gov.ve/DECISIONES/2007/ENERO/1716-22-CTCS-118--06-0107-11-004.HTML
100
el ao 1996 cuando un grupo compuesto por cincuenta y seis (56) ahorristas
del Banco Consolidado Aruba N.V. demandan al Banco Consolidado C.A.,
para que fuese dicha entidad bancaria la responsable de cancelar los pagos
relacionados con los ahorros que dichos ciudadanos no pudieron recibir con
ocasin de la liquidacin del Banco Consolidado Aruba N.V.
101
junio de 2007, en el cual se declar sin lugar la demanda por cobro de
bolvares interpuesta por los solicitantes de la revisin y un grupo de
ciudadanos contra el Banco Consolidado, C.A (hoy Corp Banca, C.A.)
anulando en consecuencia el referido fallo, indicndosele expresamente a la
Sala Poltico Administrativa que deber dictar una nueva decisin tomando
como base los distintos criterios expuestos por la Sala Constitucional.
102
antes sealadas se percibi la existencia de accionistas comunes como lo
eran los ciudadanos Hayim Belitty Cohen y Salomn Belitty Benham en el
caso de las empresas Silatex C.A e Industrias Telmoda C.A., lo que
constituye una de las caractersticas que lleva a demostrar la existencia de
un grupo econmico, as como que la administracin de dichas empresas se
encuentra compartida, adems de realizarse actos de comercio, de compra y
venta entre stos.
103
objeto de apelacin la cual fue declarada sin lugar.
104
dos (02) aos despus de dictada la sentencia y encontrndose sta en fase
de ejecucin que la parte actora trae a los autos dicho argumento, agregando
la solicitante que para que pueda determinarse la presencia de un grupo
econmico y la consecuente solidaridad entre sus miembros la misma debe
ser establecida en la sentencia definitiva dictada en el juicio principal,
requirindose a su vez para esto que la parte actora haya probado que el
grupo existe o se haya citado a los integrantes del sedicente grupo
econmico, situacin sta que no se cumpli en el caso de marras toda vez
que solo fue condenada la sociedad mercantil Central Azucarero Los
Majaguas C.A.
105
validez de un grupo econmico y proceder a la consecuente extensin de los
efectos de una sentencia a una empresa que no haya sido parte en el juicio,
toda vez que la brevedad de una articulacin probatoria hace ineficiente el
ejercicio pleno del derecho a la defensa.
106
D. Little Internacional INC y otras empresas filiales.
107
realizada en la sentencia definitiva, por cuanto el trabajador podr a travs de
la va ordinaria, demandar la existencia de un grupo econmico para que
ste sea declarado por un rgano jurisdiccional y se determine la
responsabilidad solidaria de sus conformantes.
108
nombres: a.) Premier Finamprima C.A., b.) Premier Salud 2007, C.A., c.)
Premier SF, C.A., y d.) Premier TPA C.A., las cuales en lo sucesivo y para
una mayor comprensin del presente anlisis se les denominara como Las
Empresas, y que funcionan en la misma sede de la fallida y desarrollan sus
actividades comerciales en pro de sta de forma exclusiva, siendo que sus
gastos operativos y de nmina son sufragados por Seguros Premier C.A.,
aunado a que las gestiones desarrolladas por cada uno de ellas era
coadyuvante en el desarrollo de la prenombrada empresa.
Cabe agregar que fue requerida de igual forma que la solicitud afectara
a la Sociedad Mercantil Inversiones Estratgicas Grupo Premier C.A, la cual
68
Tribunal Supremo de Justicia, Juzgado Duodcimo de Primera Instancia en lo Civil, Mercantil, Trnsito y
Bancario de la Circunscripcin Judicial del rea Metropolitana de Caracas La empresa Premier Salud C.A., era
una prestadora de servicios de salud con exclusividad de los asegurados de la fallida, ya que prestaba sus servicios
con ocasin de la informacin que se tenia de Seguros Premier; la empresa Premier TPA C.A., era una empresa de
naturaleza financiera de Administracin de Fondos, que entre otras actividades, desplegaba su actividad financiera
y tambin aportaba econmicamente a la fallida y a las otras empresas del grupo dinero para su funcionamiento y
operacin; de igual forma la empresa Premier Finanprima C.A., se dedicaba a financiar a los Asegurados, que
contrataban una pliza y lo hacan bajo la modalidad de pagos parciales lo cual era financiado por esta empresa
Sentencia dictada en la Solicitud de Quiebra de Seguros Premier, antes Chubb de Venezuela de Seguros Asunto
AP11-M-2010-000358. http://caracas.tsj.gov.ve/DECISIONES/2011/FEBRERO/2127-8-AP11-M2010-000358-.HTML
109
se encontraba igualmente intervenida por la Superintendencia de la Actividad
Aseguradora y sobre la que no se haba determinado su posicin y/o
participacin dentro del grupo econmico.
110
Instancia de Mediacin y Ejecucin del Trabajo de la Circunscripcin Judicial
del rea Metropolitana de Caracas, en el juicio incoado por la parte actora
contra la sociedad mercantil Distribuidora Mster Sound C.A.
69
Cdigo Civil Artculo 1221.- La obligacin es solidaria cuando varios deudores estn obligados a una misma
cosa, de modo que cada uno puede ser constreido al pago por la totalidad, y que el pago hecho por uno solo de
ellos liberta a los otros, o cuando varios acreedores tienen el derecho de exigir cada uno de ellos el pago total de la
acreencia y que el pago hecho a uno solo de ellos liberte al deudor para con todos (Decreto del Congreso de la
Repblica de Venezuela) Gaceta Oficial Extraordinaria de la Repblica de Venezuela N 2.990, julio 26 de 1982
111
procedimiento se encuentra en fase de ejecucin, por lo cual es declarado
improcedente el recurso de apelacin ejercido.
112
CAPITULO III
MARCO METODOLGICO
70
CLARET Veliz, Arnoldo se basa en la obtencin y anlisis de datos provenientes de materiales impresos u
otro tipos de documentos. Cmo hacer y defender una tesis, Caracas, Editorial Texto C.A. 15 Edicin, 2009,
Pg. 73.
71
UPEL el estudio de problemas con el propsito de ampliar y profundizar el conocimiento de su naturaleza, con
apoyo, principalmente, en trabajos previos, informacin y datos divulgados por medios impresos, audiovisuales o
electrnicos. Manual de Trabajos de Grado de Especializacin y Maestra y Tesis Doctorales. Caracas.
FEDUPEL. 4 Edicin, 2006, Pg. 20.
72
SNCHEZ Pantalen, Nelly es aquella investigacin que se apoya en la recopilacin de antecedentes cuya
fuente de consulta suelen ser bibliogrficas, iconogrficas, fonogrficas y algunos medios magnticos, Tcnicas
y Metodologa de la Investigacin Jurdica, Caracas, Editorial Livrosca C.A., 3 Edicin, 2007, Pg. 58.
73
TAMAYO y Tamayo, Mario cuando recurrimos a la utilizacin de datos secundarios, es decir, aquellos que han
sido obtenidos por otros y nos llegan elaborados y procesados de acuerdo con los fines de quienes inicialmente los
elaboran y manejan. El Proceso de Investigacin Cientfica. Mxico, Lumisa Noriega Editores. 4 Edicin, 2001,
Pg. 109.
113
Tipo de Estudio
74
ESTRAO Alfredo Jos Siendo la investigacin jurdica dogmtica aquella que concibe el problema jurdico
desde una perspectiva estrictamente formalista, descontando todo elemento fctico o real que se relacione con la
institucin, norma jurdica o estructura legal en cuestin, (Witker y Larios), su objeto debe estar constituido por las
fuentes formales que lo integran; es decir, por la ley, la costumbre, sus principios generales, el negocio jurdico y la
jurisprudencia. "La Tcnica de la Investigacin Jurdica Dogmtica (II)" "Entorno-Empresarial.Com
http://www.entornoempresarial.com/?ed=60&pag=articulos&aid=2739, enero de 2009.
75
SNCHEZ Pantalen, Nelly se encarga de estudiar el Derecho desde una ptica legal, formalista, a travs del
cual el estudiante que escoge este modelo de investigacin trabajar con las fuentes formales que integran el
ordenamiento jurdico, vale decir, con la Ley, la Analoga, los Principios Generales del Derecho, etc. Es un modelo
independiente de la sociedad, ya que su finalidad es estudiar las estructuras del derecho, Ob. Cit., Pg. 25.
114
CAPITULO IV
Conclusiones
115
hacerlo como matriz o filial, de manera horizontal, con participacin de
terceros, en un grupo circular as como tomando otras formas de
representacin; teniendo como principal norte la formacin de los grupos
econmicos el lograr una mayor expansin geogrfica as como en muchos
casos la obtencin de beneficios fiscales.
116
una separacin entre lo que es el patrimonio de la sociedad y el de los socios
que la conforman, denominndosele a tal manta como personalidad jurdica.
117
Abuso de la personalidad jurdica que pueda considerarse como
antijurdico y,
118
El inters determinante.
119
resolver los casos que lleguen a su conocimiento en el menor tiempo posible
y de la mejor manera.
120
121
Recomendaciones
122
entre dominantes y dominadas, de esta forma se lograr un mayor equilibrio
en el mismo.
Especificar las pautas que deben darse para que pueda requerirse el
levantamiento del velo corporativo de una sociedad determinada,
identificando en cuales casos se puede proceder a levantar el velo
corporativo de una compaa, con lo cual se evitara el uso abusivo y
desproporcionado de esta tcnica jurdica al momento de resolver alguna
controversia en la cual se necesite su utilizacin.
76
Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela Artculo 112: Todas las personas pueden dedicarse
libremente a la actividad econmica de su preferencia, sin ms limitaciones que las previstas en esta Constitucin y
las que establezcan las leyes, por razones de desarrollo humano, seguridad, sanidad, proteccin del ambiente u
otras de inters social. El Estado promover la iniciativa privada, garantizando la creacin y justa distribucin de la
riqueza, as como la produccin de bines y servicios que satisfagan las necesidades de la poblacin, la libertad de
trabajo, empresa, comercio, industria, sin perjuicio de su facultad para dictar medidas para planificar, racionalizar y
regular la economa e impulsar el desarrollo integral del pas Ob. Cit.
123
de otros, que ven defraudados sus intereses por sociedades que deciden
conformar grupos econmicos con el principal fin de sorprender la buena fe
de sus relacionados y lograr de este modo desempear actividades que
individualmente no podran realizar.
124
REFERENCIAS
Bibliogrficas
125
Teora del Levantamiento del Velo Corporativo, Caracas, Academia de
Ciencias Polticas y Sociales, 2006.
Electrnicas
126
http://www.derechoycambiosocial.com/revista016/velo%20de%20la%20pers
ona%20juridica.htm. Consultado el diecisiete (17) de febrero de 2014.
Jurisprudenciales
127
noviembre de 2001 presentado por el ciudadano Jos Luis Betancourt en su
carcter de Presidente de la Federacin Nacional de Ganaderos de
Venezuela. http://www.tsj.gov.ve/decisiones/scon/noviembre/2855-201102-
02-0311..HTM
128
Tribunal Supremo de Justicia, Sentencia emanada de la Sala
Constitucional, N 903, Expediente 03-0796, de fecha catorce (14) de mayo
de 2004, Transporte SAET S.A,
http://www.tsj.gov.ve/decisiones/scon/Mayo/903-140504-030796%20.htm.
129
Tribunal Supremo de Justicia, Sentencia emanada de la Sala
Constitucional N 900, Expediente 09-0315, de fecha seis (06) de julio de
2009, en la Revisin de la sentencia dictada por el Juzgado Superior
Accidental del Trabajo de la Circunscripcin Judicial del Estado Portuguesa,
de fecha veintitrs (23) de enero de 2008, con motivo del juicio de
prestaciones sociales seguido por el ciudadano Wladimir Troya La Cruz en
contra de Central Azucarero Los Majaguas C.A,
http://www.tsj.gov.ve/decisiones/scon/Julio/900-6709-2009-09-0315.html.
130
Apelacin interpuesto por el ciudadano Jos Patricio Noboa Fiallos contra la
decisin dictada por el Juzgado Cuadragsimo de Primera Instancia de
Mediacin y Ejecucin del Trabajo de la Circunscripcin Judicial del rea
Metropolitana de Caracas, en el juicio incoado por la parte actora contra la
sociedad mercantil Distribuidora Mster Sound C.A,
http://caracas.tsj.gov.ve/DECISIONES/2011/FEBRERO/2267-22-AP22-R-
2010-000067-.HTML
Legales
131
Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley del Cdigo Orgnico
Tributario (Decreto de la Presidencia de la Repblica Bolivariana de
Venezuela N 1.434) Gaceta Oficial Extraordinaria de la Repblica
Bolivariana de Venezuela N 6.152, noviembre 18 de 2014.
Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley Orgnica del Trabajo, los
Trabajadores y las Trabajadoras (Decreto de la Presidencia de la Repblica
Bolivariana de Venezuela N 8.938), Gaceta Oficial Extraordinaria N 6.076,
mayo 7 de 2012.
Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley que promueve y regula las
nuevas formas asociativas conjuntas entre el Estado, la iniciativa comunitaria
y privada para el desarrollo de la economa nacional (Decreto de la
Presidencia de la Repblica Bolivariana de Venezuela N 9.052) Gaceta
Oficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela N 39.945, junio 15 de
2012.
132
y Prevenir la Evasin Fiscal en materia de Impuesto sobre la Renta entre el
Gobierno de la Repblica de Venezuela y la Repblica de Indonesia y su
Protocolo (Decreto de la Asamblea Nacional de la Repblica Bolivariana de
Venezuela) Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela N
37.659, marzo 27 de 2003.
133
Bolivariana de Venezuela) Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de
Venezuela N 38.344, diciembre 27 de 2005.
134
Bolivariana de Venezuela y el Gobierno de la Repblica de Belars para
Evitar la Doble Tributacin y Prevenir la Evasin de Fiscal en materia de
Impuesto sobre la Renta y sobre el Patrimonio (Capital) (Decreto de la
Asamblea Nacional de la Repblica Bolivariana de Venezuela) Gaceta Oficial
de la Repblica Bolivariana de Venezuela N 39.095, enero 09 de 2009.
135
Congreso de la Repblica de Venezuela) Gaceta Oficial Extraordinaria de la
Repblica de Venezuela N 5.265, octubre 01 de 1998.
136
Impuesto sobre la Renta y Prevenir la Elusin, la Evasin y el Fraude Fiscal
(Decreto del Congreso de la Repblica de Venezuela) Gaceta Oficial
Extraordinaria de la Repblica de Venezuela N 5.274, noviembre 12 de
1998.
137
Ley Aprobatoria del Convenio entre la Repblica Bolivariana de
Venezuela y el Gobierno de Canad con el objeto de Evitar la Doble
Tributacin y Prevenir la Evasin Fiscal en materia de Impuesto sobre la
Renta y sobre el Patrimonio (Decreto de la Asamblea Nacional de la
Repblica Bolivariana de Venezuela) Gaceta Oficial de la Repblica
Bolivariana de Venezuela N 37.927, abril 29 de 2004.
138
Nacional de la Repblica Bolivariana de Venezuela) Gaceta Oficial de la
Repblica Bolivariana de Venezuela N 38.089, diciembre 17 de 2004.
139
Nacional de la Repblica Bolivariana de Venezuela) Gaceta Oficial de la
Repblica Bolivariana de Venezuela N 39.447, junio 16 de 2010.
140
Instituciones reguladas por la SUDEBAN, marzo 09 de 2010.
Obras Colectivas
141
de la personalidad jurdica de las sociedades mercantiles. Ensayos de
Derecho Mercantil Libro Homenaje a Jorge Enrique Nez, Tribunal Supremo
de Justicia, 2004 Fernando Parra Aranguren, Pginas 343-372GUZMAN,
Rafael El Grupo de Empresas. Derecho de Grupos de Sociedades,
Caracas, Academia de Ciencias Polticas y Sociales Anauco Ediciones,
2005, Pginas 317-348.
142
806-839.
Revistas
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