Ebook Cuaderno de Doctrina 2016 1

Cuaderno de Doctrina Civil y Penal
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Cuaderno de Doctrina Civil

y Penal
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NDICE
1. Leyes Comentadas
Artculo de la Ley de Enjuiciamiento Civil comentado por
el Gabinete Tcnico del Tribunal Supremo
2. Tribuna
El desistimiento en los recursos, a la luz de la praxis judicial
3. Comentarios de las Crnicas de Jurisprudencia del

Tribunal Supremo
4. Listado de obras de Marcial Pons disponibles
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1. Leyes Comentadas
Artculo de la Ley de Enjuiciamiento Civil comentado por el
Gabinete Tcnico del Tribunal Supremo
Artculo 818.
Oposicin del deudor.
1. Si el deudor presentare escrito de oposicin dentro de plazo, el

asunto se resolver definitivamente en juicio que corresponda,
teniendo la sentencia que se dicte fuerza de cosa juzgada.
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El escrito de oposicin deber ir firmado por abogado y procurador
cuando su intervencin fuere necesaria por razn de la cuanta, segn
las reglas generales.
Si la oposicin del deudor se fundara en la existencia de pluspeticin, se

actuar respecto de la cantidad reconocida como debida conforme a
lo que dispone el apartado segundo del artculo 21 de la presente Ley
NT.
2. Cuando la cuanta de la pretensin no excediera de la propia del

juicio verbal, el secretario judicial dictar decreto dando por terminado
el proceso monitorio y acordando seguir la tramitacin conforme a lo
previsto para este tipo de juicio, dando traslado de la oposicin al
actor, quien podr impugnarla por escrito en el plazo de diez das. Las
partes, en sus respectivos escritos de oposicin y de impugnacin de
sta, podrn solicitar la celebracin de vista, siguiendo los trmites

previstos en los artculos 438 y siguientes.
Cuando el importe de la reclamacin exceda de dicha cantidad, si el

peticionario no interpusiera la demanda correspondiente dentro del
plazo de un mes desde el traslado del escrito de oposicin, el secretario
judicial dictar decreto sobreseyendo las actuaciones y condenando en
costas al acreedor. Si presentare la demanda, en el decreto poniendo
fin al proceso monitorio acordar dar traslado de ella al demandado
conforme a lo previsto en los artculos 404 y siguientes, salvo que no
proceda su admisin, en cuyo caso acordar dar cuenta al juez para
que resuelva lo que corresponda.
3. En todo caso, cuando se reclamen rentas o cantidades debidas por el

arrendatario de finca urbana y ste formulare oposicin, el asunto se
5 resolver definitivamente por los trmites del juicio verbal, cualquiera
que sea su cuanta
Comentario Gabinete Tcnico del Tribunal Supremo
1. Alegaciones del demandado: preclusin. Posiciones

jurisprudenciales
1.1. (...) es precisamente en el trmite de oposicin al

procedimiento monitorio cuando el deudor debe articular los
motivos de su oposicin, sin que sea posible con posterioridad -
bien en el acto del juicio, bien en el recurso de apelacin- la
alteracin por la parte demandada de los trminos en los que
delimit el debate mediante la introduccin de nuevos argumentos,
tal y como se ha venido pronunciando la jurisprudencia menor (SAP

Pontevedra Seccin 6, de 20 Oct. 2.006 (Rec. 5269/2005)-
EDJ2006/317202-, SAP Valencia, Seccin 9, de 21 Nov. 2007 (Rec.
434/2007)-EDJ2007/313982- o Seccin 6 de 22 Jun. 2002-
EDJ2002/56106-, entre otras) (SAP Castelln-Seccin 1 -
14/10/2008 - 140/2008-EDJ2008/285433-).
1.2. En sentido contrario, El proceso plenario es independiente y

autnomo frente al proceso monitorio, ya fenecido o enervado por
la oposicin, y en l no existe limitacin alguna a las alegaciones
que las partes puedan hacer en defensa de sus respectivas
posiciones respecto al objeto del proceso (...) Ahora bien, la
jurisprudencia es unnime en cuanto a que la nica conexin que
cabe detectar entre el proceso monitorio y el plenario posterior es
la identidad de partes y la del crdito, junto con la conexin
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competencial que se establece (...) sealando que, a la parte
demandante en el proceso monitorio que ante la oposicin del
deudor quiera fundar su demanda en nuevos ttulos o deudas
distintos de los del proceso monitorio inicial, o ampliar la cuanta
por la que se admiti el monitorio, siempre le quedar la posibilidad
de acudir a un proceso declarativo comn independiente, con las
pretensiones que desee plantear, sin perjuicio de que deje
transcurrir el plazo del artculo 818-2 de la Ley Enjuiciamiento Civil
para la presentacin de la demanda, con el consiguiente
sobreseimiento y pago de las costas (SAP La Rioja-Seccin 1 -
09/05/2008 - 345/2007-EDJ2008/181087-); en el mismo sentido,
considerando que no existe preclusin de alegaciones en la
oposicin del monitorio con declarativo posterior (SAP Madrid-
Seccin 18 - 18/02/2008 - 69/2008-EDJ2008/28606-).
2. Presentacin de documentos por el demandante tras la oposicin
(...) en este procedimiento especial no hay demanda propiamente

dicha a la que necesariamente haya de acompaarse toda la
documentacin de que se disponga, sino una peticin inicial en los
trminos del art. 814 de la L.E.C.-EDL2000/77463-, bien distintos de
los de aquella; en segundo lugar, porque para la iniciacin del juicio
monitorio solo se exige la presentacin de cualquiera de los
documentos que menciona el art. 812 de la L.E.C.-EDL2000/77463-
que refleje la existencia de la deuda que se reclama; y en tercer
lugar, porque habiendo oposicin del supuesto deudor, cual ocurre
en el presente caso, ser al momento de presentarse la demanda de
juicio ordinario si el asunto sobrepasa las quinientas mil pesetas
(500.000 ptas.), o al instante de la celebracin de la vista de juicio
verbal si la cuanta del procedimiento es inferior a dicha cantidad
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(art. 818.2 en relacin con los arts. 249.2-EDL2000/77463-, 250.2-
EDL2000/77463-, 264-EDL2000/77463- y 265 de la L.E.C.-
EDL2000/77463-), cuando debern aportarse todos los documentos
de que intente valerse la parte actora (SAP Valencia-Seccin 11 -
08/05/2002 - 225/2002-EDJ2002/43480-).
3. Plazo de un mes computable de fecha a fecha
AAP Las Palmas-Seccin 3 - 31/07/2009 - 202/2008-

EDJ2009/236812-.
4. Consecuencias de no presentacin de la demanda dentro del

plazo. No caducidad de la accin
(...) limita su efecto prctico a la condena en costas respecto del

monitorio, puesto que queda a salvo, obviamente, el derecho del
acreedor a mantener su reclamacin a travs de la demanda de
juicio ordinario, toda vez que su presentacin fuera del plazo de un
mes solamente determina el sobreseimiento del monitorio, pero no
afecta a la viabilidad de la propia demanda, en cuanto iniciadora de
un juicio ordinario independiente de aqul (SAP Madrid-Seccin
11 - 24/07/2007 - 295/2006-EDJ2007/197483-); en el mismo sentido
(SAP Guadalajara-Seccin 1 - 09/03/2005 - 30/2005-
EDJ2005/25444-).
La AP estima parcialmente el recurso de apelacin revocando la

sentencia de instancia en el sentido de rebajar la cantidad que debe
pagar a la actora la entidad demandada, en concepto de una deuda
contractual por los servicios prestados por la demandante, al
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considerar la Sala que existen conceptos derivados de reembolsos,
percibidos por la demandante y cuyo pago le incumbe, y no
abonados a la demandada, cuyo importe se debe descontar de la
cantidad reclamada por la actora.
Estima la AP el recurso deducido por el acreedor contra la

resolucin que decret la inadmisin de la peticin inicial de
procedimiento monitorio. Recuerda la Sala la especifidad de este
procedimiento para la reclamacin de deudas que se hallen
documentadas de un modo especial y que no superen una
determinada cuanta. Sentado ello, seala igualmente la Sala que
no es normal que el juzgador entre en consideraciones all donde
no lo hace la Ley: no cabe duda de la legalidad del contrato de
prstamo que da origen al incumplimiento; ni de que supone un
principio de prueba de la existencia de la deuda; ni de que la
cuanta reclamada est determinada o lo es fcilmente atendiendo

al propio contrato. Los documentos aportados deben ser
interpretados en un sentido amplio pues el procedimiento
monitorio no supone ms que un requerimiento de pago.
La AP estima el recurso de apelacin interpuesto contra la sentencia

de instancia que acordaba el archivo del proceso monitorio instado
por pago de las cantidades debidas, en lo que respeta a la
imposicin de condena en costas. En el caso enjuiciado, entiende la
Sala que es procedente la condena en costas instada por el
apelante, por residir el acreedor fuera de la jurisdiccin competente,
resultando adems temeraria la conducta del demandado al haber
obligado al actor a tener que acudir al amparo judicial para
satisfacer su deuda.
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La AP desestima el recurso de apelacin interpuesto por la parte
demandante en el procedimiento monitorio confirmndose la
imposibilidad de seguir con el mismo ante el desconocimiento del
domicilio del demandado, por lo que no se le puede notificar, y por
tanto, se pierde el requisito del requerimiento inicial.
Desestima la AP el recurso de apelacin interpuesto por la entidad

de servicios financieros actora contra el auto que acord no admitir
a trmite el procedimiento monitorio de litis por falta de
representacin. Indica la Sala si una persona jurdica insta una
peticin de proceso monitorio, y decide hacerlo sin valerse de
procurador, debe comparecer a realizar tal peticin por s misma, es
decir a travs de los rganos sociales que legalmente le
representan, esto es sus administradores. Aade que las costas de
esta alzada no procede imponerlas a la recurrente al existir criterios

contradictorios en la materia.
En el caso enjuiciado no existen los certificados exigidos por el art.

21 LPH, pues el secretario de la comunidad actora no firm los
citados documentos, ni tampoco el presidente, pues se hallaba de
viaje en el extranjero. Las ausencias podrn cubrirse conforme a los
Estatutos o reglas internas de funcionamiento, pero no por
personas carentes de legitimidad conferida por la comunidad. Un
empleado del secretario carece de esa aptitud de certificacin de la
que goza el fedatario de la comunidad. Mas, aunque se admitiera la
subsanacin de dichos trascendentales defectos de lo que no cabe
duda es de que no se ha probado que se practicara la notificacin
del acuerdo liquidatorio a los deudores, tal y como impone la LPH,
siendo fundamental que la prueba de esa notificacin sea
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manifiesta -aunque la ley no hable de fehaciencia-. En su
consecuencia, faltando los elementos formales "imprescindibles"
para comenzar el proceso especial del precepto invocado, ste no
puede producir los efectos solutorios queridos por la ley.
La Sala acuerda la estimacin del recurso de apelacin formulado

por la entidad contra la sentencia que acordaba el archivo de los
autos de juicio monitorio; revocando parcialmente la resolucin
recurrida, acordndose de oficio la apertura del procedimiento de
ejecucin e integrndose la ejecucin despachada con las medidas
necesarias. Una vez dictado el auto de ejecucin, y acordado el
archivo del procedimiento monitorio, debe procederse a la
incoacin de oficio del procedimiento de ejecucin sin necesidad
de previa peticin de la parte mediante la interposicin de
demanda ejecutiva pudiendo integrarse el ttulo, en su caso, con las
medidas necesarias al efecto tal y como permite el art. 549 LEC,

siempre que la solicitud inicial no contenga eventuales peticiones
para el caso en que se despache ejecucin, teniendo el acreedor,
una vez que se despache ejecucin, oportunidad de solicitar la
ampliacin de ejecucin en el modo procedente.
Frente a la resolucin de instancia que inadmiti a trmite la

demanda de monitorio se alza el banco actor. Aclara el Tribunal que
el juicio monitorio es un proceso declarativo, plenario, especial,
dirigido a obtener rpidamente un ttulo de ejecucin, mediante la
inversin de la iniciativa del contradictorio. Es declarativo porque su
finalidad es la obtencin de un ttulo de ejecucin, y es plenario
porque el auto con el que finaliza, en caso de incomparecencia del
deudor, produce plenos efectos de cosa juzgada. El juez de primera
instancia debe evitar en esta fase inicial, una actitud excesivamente
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inquisitiva que d al traste con la finalidad pretendida. As el
documento aportado consiste en una certificacin librada por el
apoderado de banco actor en la que se hace constar que la tarjeta
de crdito de la que es titular la demandada presenta un saldo
impagado, y debe ser considerada como un instrumento de los que
normalmente documentan este tipo de relaciones. Por ello, se
estima el recurso de apelacin del banco actor.
La cuestin planteada en esta alzada se refiere a si el documento

aportado por la entidad apelante, consistente en una fotocopia de
su original que fue destruido una vez microfilmado, es suficiente
para incoar un procedimiento monitorio y que se acuerde
despachar requerimiento judicial de pago. Desestima la Audiencia
la pretensin del recurrente al considerar que si bien la nueva LEC
admite mltiples documentos para acudir al citado procedimiento,
sin embargo debe interpretarse el art. 812 NLEC en sentido

restrictivo, en cuanto se refiere a un proceso especial, singular y
privilegiado, que impide admitir una simple fotocopia, que adems
no deriva en una apariencia indiscutible, como garanta inicial de la
existencia de la deuda.
La AP estima el recurso interpuesto por la parte apelante y revoca la

resolucin de instancia y ordena continuar con la ejecucin instada
por la comunidad de propietarios. La resolucin de instancia
denegaba el despacho de ejecucin solicitado. Se discute sobre la
ejecucin de un proceso monitorio en el que el demandado no ha
comparecido ni ha formulado oposicin. La Sala entiende que en el
procedimiento monitorio la ejecucin ya est despachada desde el
momento en que transcurren los veinte das desde el requerimiento
al deudor, por lo que no puede ser aplicable el hecho que no se
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despachara ejecucin de resoluciones judiciales dentro de los
veinte das posteriores a la notificacin.
Acoge la AP los recursos de apelacin de ambas partes litigantes,

contra la sentencia de primera instancia que haba estimado
parcialmente la demanda de reclamacin de cantidad en concepto
de pago de servicios funerarios prestados por la demandante. La
Sala determina la correccin de la admisin de documentos a la
demandante tras la demanda, pues en el juicio monitorio no hay
una demanda propiamente dicha a la que necesariamente haya de
acompaarse toda la documentacin de la que se disponga, sino
una peticin inicial, adems slo se exige la presentacin de
cualquiera de los documentos que menciona el art. 812 LEC de
2000, y habiendo oposicin del deudor -como es el caso- es al
presentarse la demanda de juicio ordinario o al instante de la
celebracin de la vista de juicio verbal cuando deben aportarse los

documentos, que es lo hecho en el asunto; en cuanto al fondo de la
cuestin no se ha demostrado por la demandada que fuera el jefe
de su difunto esposo el que contratara los servicios funerarios de la
demandante cuyo importe es objeto de reclamacin, servicios que
ella acept sin oponerse, por lo que estamos en el mbito de la
gestin de negocios ajenos, cuya ratificacin por parte del dueo
del negocio produce los efectos del mandato expreso, debiendo
cumplir el mandante con las obligaciones contradas por el
mandatario.
La AP estima el recurso de apelacin interpuesto por el demandado

-agencia de transportes comisionista-y revoca la resolucin de
instancia que admiti ntegramente la demanda interpuesta por el
demandante porteador. La Sala considera que, coincidiendo la
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finalizacin del plazo para la presentacin de demanda a que hace
referencia el art. 818.2 LEC en da inhbil del mes de agosto, debe
ser prorrogado hasta el da siguiente hbil, esto es, el 1 de
septiembre; si bien las consecuencias de una presentacin tarda
deben limitarse a lo sealado en dicho artculo para la imposicin
de costas del procedimiento monitorio intentado, nunca para
impedir la accin que se ejercita en el procedimiento ordinario
posterior. Estima, igualmente, que las relaciones entre la agencia de
transporte que acta por encargo de sus clientes y el transportista al
que aqulla encarga el envo a cambio de los correspondientes
portes constituye una relacin jurdica de transporte, por lo que es
de aplicacin el plazo de prescripcin establecido en el art. 951
Ccom y no el del art. 1964 CC.
Revoca la AP el pronunciamiento desestimatorio de la instancia,

que acord inadmitir a trmite la peticin inicial de juicio monitorio,
al estimar el recurso de apelacin interpuesto por la entidad
financiera actora. Considera la Sala que debe ser acogida la
pretensin de la entidad bancaria, al darse los requisitos legalmente
exigidos para poder acoger la peticin, siendo legitima la
posibilidad de que el acreedor aplique la clusula de vencimiento
anticipado en el contrato de prstamo celebrado, por ser una
facultad contractual para el acreedor resultando la deuda as
vencida y exigible, pudiendo acudir al proceso monitorio para
reclamarla.
Estima la AP el recurso de apelacin interpuesto contra el auto que

declar la falta de competencia objetiva del Juzgado para conocer
de la solicitud de juicio monitorio en la que se reclamaban
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cantidades por derechos de autor. La Sala resuelve que las
reclamaciones planteadas por las entidades de gestin de derechos
de propiedad intelectual, aunque se fundamenten en contratos,
deben ser conocidas por los Jueces de lo Mercantil, pues la
competencia se atribuye por materia y no por el tipo de
procedimiento seguido, no perjudicando tal conclusin que la Ley
de Enjuiciamiento Civil contemple al Juzgado de Primera Instancia
como el competente para el proceso monitorio, pues tal previsin
legal deber ser interpretada a la vista de una disposicin legal
posterior que fij la competencia a favor del Juzgado de lo
Mercantil.
La AP desestima el recurso interpuesto por los ejecutados frente a la

denegacin de los motivos de oposicin planteados
extemporneamente por los mismos, por cuanto que, no
habindose personado los mismos cuando fueron requeridos de

pago, no pueden hacer valer los medios de oposicin que hubieran
podido plantear de haber comparecido, producindose una
limitacin de los medios de oposicin, que quedan reducidos a los
anlogos a los de la ejecucin de una sentencia.
Contra el auto que inadmite la peticin inicial de procedimiento

monitorio instada por el representante de la financiera actora, se
alza el recurrente alegando infraccin de lo dispuesto en los
artculos 7.4, 23 y 814.2 LEC. Seala el Tribunal que debe ser
acogido el defecto denunciado de falta de designa de procurador
ya que el procedimiento monitorio no precisa de la representacin
de Procurador ni la defensa de Abogado, y siendo la peticionaria
una persona jurdica, la representacin viene conferida a quienes
legalmente las representen. Ms distinta suerte ha de correr la
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admisibilidad del proceso monitorio instado sobre la base
documental aportada, certificacin unilateral del saldo deudor de la
tarjeta de crdito que acompa a la solicitud inicial, segn dispone
el artculo 812. 1 2 LEC. Por tanto, se estima en parte el recurso de
apelacin, pero se inadmite la demanda de juicio monitorio.
La Audiencia desestima el recurso de apelacin y confirma la

resolucin apelada en la que se acord no admitir a trmite la
demanda formulada por la actora. No se aport certificacin
acreditativa de que la junta de propietarios de la comunidad
acordase fijar en una cantidad determinada la deuda de la sociedad
demandada para con la comunidad. Lo aportado fue una
certificacin del secretario administrador de la comunidad donde
consta que la deuda era determinada, pero no dice que la junta
acordase fijar en dicha cantidad lo adeudado por la demandada.
Tampoco se ha cumplido el requisito de la notificacin del acuerdo

de la junta. No concurriendo los requisitos que exige la ley para
admitir el procedimiento, uno de tipo sustantivo, la falta de acuerdo
de la junta, y otro de tipo procedimental, la notificacin de modo
improcedente y falta de documento con el visto bueno del
presidente, estuvo bien denegada la admisin de la demanda y el
recurso debe desestimarse.
Acoge la AP parcialmente el recurso de apelacin, slo respecto a

las costas, formulado contra el auto que no haba admitido la
demanda de proceso monitorio al no haber comparecido la parte
demandante en la forma prevista legalmente y no haber
presentado contrato original al que haca referencia su pretensin.
Indica la Sala que la presentacin de facturas impagadas por una
relacin contractual entre las partes cumple la exigencia de la
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acreditacin de la apariencia jurdica de la deuda, a los fines de
acordar y practicar el requerimiento a partir del cual el deudor
podr presentar la oposicin que estime conveniente, pero la
demandante, persona jurdica, ha comparecido a travs de
apoderado, no dimanando el poder del rgano de administracin
de la sociedad, de modo que no puede considerarse que
comparezca la persona jurdica a travs de quien legalmente la
representa, sino mediante un tercero, por lo que no puede
admitirse. Ha habido voto particular en el que se argumenta que
debe posibilitarse la representacin voluntaria a favor de factor
mercantil, abogado, empleado, asesor jurdico o consultor de la
persona jurdica.
La AP estima el recurso interpuesto por la actora frente a la

sentencia que inadmiti la peticin monitoria en reclamacin de un
crdito derivado de un contrato de prstamo, por cuanto que, no es

indeterminada o ilquida la deuda de intereses generados por una
deuda dineraria, pues el deudor puede conocer en cualquier
momento el importe de esos intereses segn se van generando, por
lo que no existe razn para rechazar la reclamacin en el
procedimiento monitorio.
Estima la Sala el recurso de apelacin formulado por el demandado

frete a sentencia que declar terminado el procedimiento
monitorio por pago con imposicin de costas. Seala la Sala que en
un procedimiento monitorio en el que el demandado reconoce la
deuda y la abona no debe haber imposicin de costas ya que la
utilizacin de abogado por la parte solicitante no es preceptiva.
Estima parcialmente la Sala el recurso de apelacin interpuesto por

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el actor frente a sentencia que inadmiti la peticin inicial del
procedimiento monitorio instada. Indica la Sala que en el
procedimiento monitorio no se precisa la representacin de
procurador ni la defensa de abogado. Seala la Sala que la peticin
inicial de procedimiento monitorio instada se basa en un contrato
de tarjeta de crdito, si bien la actora, entidad de crdito, no
acompaa el contrato inicial que regula las obligaciones de ambas
partes junto con la demanda, por lo que se entiende que no aporta
la documentacin requerida por el art. 812 LEC.
La Sala estima el recurso presentado por la entidad financiera

contra el auto que inadmita a trmite la presente solicitud inicial de
proceso monitorio instada por la entidad financiera; revocndolo,
dictando otro por el que se acuerda que por el Juez se examine la
solicitud de procedimiento monitorio planteado por la entidad
financiera en cuanto al cumplimiento de los requisitos precisos para

su admisin a trmite, continuando el procedimiento con arreglo a
derecho. La buena apariencia jurdica de la documental aportada
constituida por un contrato de prstamo firmado por ambas partes,
que cumple con los requisitos exigidos en el art. 812 LEC exige la
revocacin del auto, al no poderse examinar de oficio la validez de
las clusulas en el mismo contenidas.
Estima la Sala el recurso de apelacin interpuesto por la parte actora

contra el auto del Juzgador de Instancia que inadmite la peticin de
monitorio al considerar que el tipo de inters pactado de la deuda
reclamada no es ajustado a la legalidad, revocando la Sala dicha
resolucin, considerando que dadas las caractersticas del proceso
monitorio no cabe en ese momento procesal efectuar juicio de
valor sobre el carcter abusivo o usurario de la clusula de intereses
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moratorio, mxime cuando el deudor puede negar en todo o en
parte la deuda llevando a las partes a un proceso declarativo.
Se acoge el recurso de apelacin interpuesto contra el auto dictado

por el Juzgado de lo Mercantil, que inadmiti a trmite la peticin
de juicio monitorio en reclamacin de los derechos de autor que
corresponden a los autores en ella integrados por la comunicacin
pblica de obras de su repertorio, por carecer de competencia
objetiva, que atribuy a los Juzgados de Primera Instancia,
anulndose el mismo ya que siendo el proceso monitorio una de las
vas o cauces al que puede acudir quien invoque la cualidad de
acreedor de un crdito devengado por la titularidad de los derechos
de autor, y por ello amparado por la normativa sobre propiedad
intelectual, debe concluirse que su conocimiento corresponde al
Juzgado Mercantil, por ser material o sustantivo el criterio de

asignacin.
El Tribunal estima parcialmente el recurso de apelacin interpuesto

por la representacin procesal de la entidad bancaria, que en
instancia ve desestimada su demanda en procedimiento monitorio
por el que se reclaman unas cantidades procedentes del cierre de la
cuenta del demandado, y que aportan como certificacin de la
entidad, se alzan en apelacin, contra la negativa del juzgador "a
quo" de aceptar la certificacin sin aportar el contrato que trae su
origen ni la cuenta de saldo en la que se describe parte de la deuda
como inters, la Sala entiende que a travs de la certificacin del
saldo deudor cabe la posibilidad de reclamar por el procedimiento
monitorio, pero no desde luego la tasacin de costas ni otros
aspectos que llevan forma intrnseca, y figura de procedimiento
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para reclamar, por lo que revoca la sentencia parcialmente en el
punto de acoger el procedimiento monitorio con respecto a parte
de las deudas reclamadas.
Confirma la AP el pronunciamiento desestimatorio de la instancia,

que acord inadmitir a trmite la peticin inicial de juicio monitorio,
al desestimar el recurso de apelacin interpuesto por la parte
actora. Considera la Sala que no puede ser acogida la pretensin de
la entidad bancaria actora, adems de por la falta de aportacin de
los documentos mnimos necesarios -no siendo suficiente el saldo
deudor derivado de la utilizacin por el demandado de una tarjeta
de crdito-, al pedir la ejecucin por un tipo de inters que supera
en 2'5 veces el legal del dinero.
La AP estima parcialmente el recurso de apelacin interpuesto por

el demandante en primera instancia contra una interlocutoria que
no admita a trmite su demanda de monitorio y la revoca,
admitiendo a trmite la demanda por el importe del principal pero
sin tener en cuenta los intereses.
Por el letrado demandante se recurre en apelacin la resolucin de

instancia, que inadmite a trmite su peticin de proceso monitorio
en reclamacin de sus honorarios a su cliente. Entiende el apelante
que no tiene necesidad de acudir a un proceso de jura de cuentas,
puesto que como particular puede instar- concurriendo los
requisitos legales exigidos- un proceso monitorio. Estima la Sala el
recurso, sealando que si bien es cierto que los Letrados tienen el
procedimiento, conocido como jura de cuentas, para instar el pago
de sus derechos frente a su cliente, sin embargo ello no excluye la
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posibilidad de que puedan acudir al juicio declarativo
correspondiente o incluso al juicio monitorio cuando concurran los
requisitos procesales exigidos.
La AP estima el recurso de apelacin interpuesto, en el sentido de

admitir el procedimiento monitorio instado. Seala la Sala que el
papel del juzgado en el proceso monitorio es similar al de la
apreciacin del" fumus bonis iuris" en materia de medidas
cautelares, debiendo apreciar si los documentos aportados como
acreditativos de la deuda, conducen a sentar una presuncin
favorable a su suficiencia, no precisando un anlisis ms all de lo
que la ley requiere, dado que, en todo caso, el deudor puede
oponerse, quedando desvanecido cualquier indicio de indefensin.
La AP estima parcialmente el recurso de apelacin revocando el

auto impugnado en el sentido de acordar la condena en costas a la
entidad actora devengadas en el juicio monitorio, confirmando en
lo dems dicha sentencia que acord el archivo del citado
procedimiento, sin perjuicio del resultado que se obtenga de la
tramitacin del procedimiento ordinario.
Contra la resolucin de instancia, que acord el archivo de las

actuaciones; la AP confirma el mismo al desestimar el recurso de
apelacin. La Sala considera que debe confirmarse la negativa del
rgano "a quo" al emplazamiento edictal en el juicio monitorio
pretendido, dado que en el mbito del procedimiento monitorio el
requerimiento deber realizarse siempre personalmente y en
aquellos supuestos en los cuales al acreedor no le es posible
averiguar el domicilio del deudor, ni tras las oportunas gestiones del
21
tribunal por la va del art. 156 LEC, habr que sobreseer y archivar
sin perjuicio del derecho que asiste a la parte para acudir al
declarativo correspondiente en funcin de la cuanta.
Desestima la Audiencia el recurso dirigido contra la sentencia que

rechaz la demanda de juicio monitorio en reclamacin del saldo
derivado de suministros telefnicos, mantiene el recurrente que los
documentos aportados son vlidos para la admisin a trmite de la
solicitud. La jurisprudencia menor se haya dividida sobre el alcance
de las denominadas "certificaciones" unilaterales de saldo para
instar el proceso monitorio. Parece claro que el certificado unilateral
de saldo no es un documento de los que habitualmente
documentan los crditos y deudas en relaciones de la clase que
parece existente entre deudor y acreedor, por lo que la resolucin
de instancia parece plenamente ajustada a derecho porque la
documentacin en el trfico implica bilateralidad, conocimiento por

va ordinaria de lo debido y reclamado, lo que no se da aqu.
Contra el auto de instancia que inadmiti a trmite la demanda, la

AP desestima el recurso de apelacin y confirma la resolucin. La
Sala opina que la certificacin emitida unilateralmente por la actora
no es suficiente para acreditar la deuda e instar el juicio monitorio,
una "certificacin" unilateral de deuda no es el medio habitual de
documentacin de los crditos de financiacin en el trfico
mercantil, el documento habitual del trfico mercantil ha de venir
constituido -a falta de otra especificacin en el contrato de crdito o
dbito, que no se acompaa-, por el extracto de la cuenta, por el
resumen o liquidacin que se remite peridicamente al cliente por
correo o por cualquier medio similar que especifique las partidas
debidas y que, por su habitualidad, cumpla las exigencias de la LEC.
22
La AP estima el recurso de la comunidad de propietarios

demandante, interpuesto contra el auto que decretaba el archivo
de las actuaciones de un juicio monitorio sin imponer las costas a la
parte demandada. Indica la Sala que cuando en la solicitud inicial
del proceso monitorio se utilizaren los servicios profesionales de
abogado y procurador para reclamar las cantidades debidas a la
comunidad, el deudor deber pagar los honorarios y derechos que
devenguen ambos por su intervencin, tanto si aqul atendiere el
requerimiento de pago como si no compareciere ante el tribunal.
Desestima la Sala el recurso de apelacin interpuesto por la parte

actora, confirmando la resolucin de instancia, estimatoria de la
demanda, en la que por la parte actora transportista se reclama la
cantidad debida por la demandada en relacin con el transporte de
mercancas por carretera. Con carcter previo, ante la alegacin de

la parte actora de que por la demandada en el juicio verbal se
haban esgrimido razones nuevas, que no constaban en el escrito
de oposicin en el inicial proceso monitorio, seala que con
carcter general, el efecto preclusivo del transcurso del trmino
sealado para la realizacin de los actos procesales, de modo que la
conjuncin de ambos principios, el de buena fe y el de preclusin,
suponen que, sin constreir el derecho de defensa, slo podrn ser
desarrolladas en el juicio posterior las razones que hubieren sido
alegadas en el escrito de oposicin. En cuanto al fondo del asunto,
alegado por el demandado que no es el obligado al pago del
transporte, seala la Sala, tras el examen de la normativa relativa a
la carta de porte, y acreditado que entre la documentacin que se
entreg al transportista -que figura en la carta de porte- se hallaba
23 la factura entregada a ste ltimo, seala que al no existir
constancia ninguna capaz de quebrar la presuncin de veracidad de
la carta de porte, ha de concluirse que el remitente debe abonar al
transportista el precio del transporte que ste realiz por su
encargo.
Revoca la Audiencia el auto de instancia en proceso monitorio

declara la nulidad por abusiva de la clusula relativa a los intereses
moratorios pactados desestimando la peticin monitoria de los
mismos. Se alza la actora. Entiende la Sala que el juzgador "a quo"
ha realizado una extralimitacin de lo pretendido por la parte
actora que en ningn momento ha solicitado su reclamacin en
fundamento a la clusula declarada nula por lo que se altera la
causa de pedir y se conculca su derecho de tutela efectiva. Objeta la
imposibilidad de analizar de oficio la legalidad del inters "ab limine
litis". Un juicio de valor, de oficio, sobre el carcter abusivo o
usurario de la clusula de intereses moratorios o su consideracin

como clusula penal moderable es en este momento procesal
precipitado y arriesgado. Por ello se admite el procedimiento
monitorio igualmente por dicha cantidad.
La AP desestima el recurso interpuesto por la actora frente al auto

que inadmiti a trmite la solicitud inicial para conocer del proceso
monitorio, por cuanto que no son documentos suficientes para
poder iniciar este tipo de procedimiento privilegiado las meras
fotocopias, cuando el propio actor dispone de los originales.
Frente a la resolucin de instancia que estim la demanda, la AP

desestima el recurso de apelacin formulado por la demandada y
confirma la misma. Este Tribunal, entre otros pronunciamientos,
acoge la reclamacin de cantidad derivada del impago de cuotas de
24
la comunidad as como recargos por la morosidad, la parte actora
ha justificado a travs de la prueba documental propuesta que la
demandada adeuda la cantidad reclamada, la cual no probado el
pago los gastos de instalacin del descalcificador.
Estima la AP el recurso de apelacin contra el auto que no admiti

la demanda de procedimiento monitorio, resolviendo la admisin
de acuerdo a diversa jurisprudencia, puesto que en la fase inicial no
puede debatirse acerca de la nulidad o no de una de las clusulas
contractuales referente a intereses moratorios, debindose limitar a
la constatacin de la competencia objetiva, funcional y territorial y
analizar si la deuda cumple o no los requisitos legalmente fijados.
Frente a la resolucin de instancia que estim la demanda sobre

reclamacin de cantidad de cuotas debidas por el demandado, la
AP desestima el recurso de apelacin interpuesto por la demandada

y confirma la resolucin. El recurrente alega como motivo del
recurso la ausencia de requisitos de procedibilidad de la demanda,
expresin que est referida a la solicitud de proceso monitorio y
que se basa en la ausencia de aportacin con sta de la certificacin
de la deuda y de la notificacin del acuerdo liquidatorio al
demandado. La Sala declara que todas las alegaciones que se
refieren a la incompleta documentacin aportada con la peticin
inicial del proceso monitorio, son ahora intrascendentes en cuanto
que lo que se ha seguido y resuelto no es aqul -que feneci por la
oposicin del deudor- sino un proceso plenario, con todas las
garantas y amplitud propias del mismo.
Rechaza la AP el recurso de apelacin suscitado por la comunidad

de propietarios demandante contra el auto que inadmiti la
25
demanda relativa a deuda comunitaria. Considera la Sala que la
utilizacin del procedimiento monitorio, exigir el acuerdo previo
de la comunidad, es decir, exige la previa certificacin del acuerdo
debidamente notificado al propietario, debindose extremar al
mximo las precauciones a la hora de garantizar el legtimo derecho
del deudor al conocimiento previo y exacto de la deuda y que, en
este supuesto, falta.
La AP desestima el recurso de apelacin interpuesto por la parte

demandada, no existiendo defectos formales respecto al
procedimiento monitorio anterior, al reclamarse la misma cantidad
y por el mismo ttulo, habiendo incluido como demandado a un
deudor solidario ms respecto al anterior procedimiento. Y en
cuanto al fondo, se confirma la responsabilidad de los demandados
en la deuda social en su calidad de socios, al ser la deudora principal
una sociedad mercantil irregular y responder por tanto los socios de

las deudas de la misma cuando el patrimonio social sea insuficiente
para ello.
Acogiendo parcialmente la AP la alzada interpuesta por la entidad

demandante, deja sin efecto el pronunciamiento emitido conforme
al cual se rechaz la pretensin actora por la caducidad de la accin
ejercitada. Y ello porque la falta de presentacin de la demanda en
el plazo de un mes nicamente conlleva el sobreseimiento del
procedimiento monitorio. En cuanto a la cuestin de fondo
planteada, rechaza la Sala la reclamacin efectuada por considerar
que no se ha acreditado la deuda pendiente de abono por parte de
la demandada- toma en consideracin la Sala que sobre la base de
las pruebas practicadas resulta evidente el incumplimiento
contractual imputado a la apelante-demandante.-
26
Contra el auto de instancia que declar finalizado el presente

proceso monitorio, la AP estima el recurso de apelacin interpuesto
por la actora, revoca el auto y en su lugar se acuerda la continuacin
del procedimiento por sus trmites. La Sala declara que segn la
legislacin aplicable al caso es procedente la prctica de
emplazamiento edictal en el proceso monitorio seguido por las
comunidades de propietarios de inmuebles urbanos, en orden a la
reclamacin de cantidades debidas en concepto de gastos
comunes, y no cabe duda que en el caso de autos se ha realizado
averiguacin de paradero para emplazamiento personal del
demandado que ha resultado infructuosa, por lo que debe
procederse al emplazamiento por edictos de dicho demandado.
Confirma la AP la sentencia de primera instancia que haba

estimado la demanda de reclamacin de cantidad como abono de
precio por la compraventa de varias obras didcticas, contrato
celebrado fuera de establecimiento mercantil. La Sala resuelve que
el litigio procede de una demanda de juicio monitorio con la misma
reclamacin y en cuyo escrito de oposicin no fue alegado el
motivo de nulidad del contrato por motivos formales al no constar
el derecho de revocacin del comprador, por lo que en el momento
del juicio verbal no cabe tal alegacin, adems tal vicio no dara
lugar a la nulidad del contrato sino a su anulabilidad que se debera
hacer por va de accin, por lo que debera haber demanda
reconvencional, y no se ha acreditado la real y efectiva realizacin
de gestiones encaminadas a la devolucin de las obras compradas
que permanecan en poder del comprador tres aos despus de su
27 entrega, no habiendo lugar tampoco a la alegacin de nulidad por
inexistencia de consentimiento pues adems de existir, debi
realizarse por va de demanda reconvencional.
2. Tribuna
El desistimiento en los recursos, a la luz de la praxis judicial
Antonio Alberto Prez Urea
Abogado
I. El acceso a los recursos y el desistimiento
Una consolidada jurisprudencia constitucional en materia de acceso

a los recursos -desde la Sentencia del TCo 71/2002, de 8 de abril, ha
establecido que:
(...) este Tribunal viene manteniendo de modo constante en el

tiempo que, as como el acceso a la jurisdiccin es un elemento
esencial del contenido del derecho a la tutela judicial efectiva que
28 consagra el art. 24.1 CE, el sistema de recursos frente a las diferentes
resoluciones judiciales ha de incorporarse al mencionado derecho
fundamental proclamado en el citado art. 24.1 CE en la concreta
configuracin que reciba en cada una de las leyes de enjuiciamiento
que regulan los distintos rdenes jurisdiccionales, con la excepcin
del orden jurisdiccional penal, en razn de la existencia en l de un
derecho del condenado al doble grado de jurisdiccin" y que
"corresponde a las partes cumplir en cada caso las exigencias del
recurso que interponen. En ese sentido hemos afirmado que,
cuando se pretende el amparo de la tutela judicial efectiva de los
derechos e intereses legtimos, la hipottica falta de tutela ha de ser
imputable al rgano judicial, y no resultar de una actuacin
negligente, imperita o tcnicamente errnea de quien recurre.
Con excepcin del orden jurisdiccional penal, no puede encontrarse

en la Constitucin ninguna norma o principio que imponga la
necesidad de doble instancia o de unos determinados recursos. Por

lo tanto, salvo en el proceso penal, no existe un derecho
fundamental al recurso.
Por su parte, como es sabido, el desistimiento es una declaracin de

voluntad unilateral de parte, en virtud de la cual manifiesta su
intencin de desistir del juicio o recurso entablado, producindose
as la terminacin anormal del mismo. En materia de los recursos, el
art.450 LEC prev que:
(...) todo recurrente podr desistir del recurso antes de que sobre l
recaiga resolucin.
Previsin normativa que es razonable ya que el derecho a recurrir es

de naturaleza dispositiva; constituye el desistimiento la mxima
29 expresin del principio dispositivo, que es objeto de declaracin
general en el art.19 LEC, aadindose en su n 3 que:
(...) los actos (el desistimiento)... podrn realizarse, segn su

naturaleza en cualquier momento de la primera instancia o de los
recursos.
Por otro lado, se puede decir que el mbito del desistimiento del
recurso es cualquier modalidad de recurso (devolutivo y no
devolutivo).
II. Puede decretarse de oficio el desistimiento?
Tal y como decamos, hay que recordar que en nuestro sistema

procesal civil rige el principio dispositivo que halla su fundamento
en la naturaleza privada y disponible de los derechos, que como
regla general se hacen valer en esta clase de procesos. Se trata de
determinar el cundo y sobre qu ha de versar la controversia que

ha de ventilarse en el proceso, que queda a disposicin de las
partes.
Como afirma la STS de 13 junio 2007:
(...) el principio dispositivo significa que en el campo del proceso

civil, las partes disponen del objeto del proceso, en el sentido de
ejercitarlo o renunciarlo a su voluntad. Comenzando, respecto al
demandante, con la libertad de accionar y en cuanto a la eleccin
de oportunidad del momento de realizarlo, limitado en el orden
temporal a la prescripcin de la accin y asimismo, iniciado el
proceso con el poder de disposicin sobre la pretensin,
renuncindola o transigiendo y en cuanto al demandado con la
libertad de comparecer o no y de allanarse o transigir la pretensin
30 adversa. En ntima relacin con tal principio, pero con
independencia o al menos autonoma, figuran los de justicia rogada
y de aportacin de parte, el primero en cuanto que el actor
determina la iniciacin del proceso y puede desistir. En cuanto al de
aportacin de parte, significa la asuncin por cada parte de los
elementos de alegacin, peticin y prueba que vinculan al Juez
dentro del margen de la pretensin y de su oposicin.
En estos trminos es reiterada la cita de la STS de 2 diciembre 1987

que declar lo siguiente:
(...) puede afirmarse que el proceso civil tiene como finalidad la

actuacin del ordenamiento jurdico privado; impera el principio
dispositivo, en el que ha de integrarse el de rogacin, y la puesta en
marcha de la actividad jurisdiccional, su iniciacin, no se produce de
oficio, sino que aparece entregada al titular del derecho sustantivo,
que puede ejercitarlo o no en juicio, siendo libre incluso para

renunciarlo o desistir de la accin entablada, delimitando su
librrima voluntad el estricto contenido del proceso, que ha de
versar sobre lo por l querido, con los lmites por l sealados, de tal
manera que la sentencia que ponga fin al procedimiento ni puede
dar ms, ni cosa distinta a aquella pedida en la demanda, en
congruencia tambin con las pretensiones del demandado.
Siguiendo este principio, es tesis consolidada la que niega la

posibilidad de que el Tribunal decrete ex officio el desistimiento del
recurso.
En este sentido se pronunci la SAP Granada, Secc. 3, 11-12-01:
(...) el desistimiento no se puede decretar "ex officio" por el

31 Juzgador, ya que es una derivacin del principio dispositivo. Por
tanto, para la terminacin extraordinaria o anormal del proceso,
que el desistimiento supone, es precisa una declaracin de
voluntad de la parte, que refleje, como se ha dicho, un abandono o
un hacer dejacin de aqul. Y ocurre, que en el caso en litigio no se
ha producido la declaracin de voluntad del actor, interesando del
Juez el dictado de una resolucin que ponga fin al proceso (...).
III. Qu poder es necesario para desistir?
Aunque el art.450 LEC guarde silencio al respecto, el 25.2.1 LEC

exige como requisito para que el Tribunal tenga al recurrente por
desistido que su procurador presente poder especial para desistir
de toda clase de recursos que se hubiesen interpuesto contra
resoluciones judiciales.
Lo expuesto tiene reciente plasmacin en la doctrina de las

Audiencias Provinciales, tal y como se deduce de la SAP Pontevedra
de 22 mayo 2014, para la que:
(...) apareciendo que todas las partes litigantes han manifestado su

voluntad de renunciar a las acciones y derechos y desistir del
recurso, a travs de sus respectivas procuradoras, con poder
especial para ello, procede dictar sentencia aprobando el
desistimiento solicitado (...).
O del ATSJ Navarra, Secc 1, nm. 2/10, 23-3, segn el cual:
En cualquier estado del recurso puede la parte que lo hubiese

interpuesto desistir de l conforme a lo dispuesto en el art. 450 LEC.
Por tanto, procede en el presente caso, tener por desistida a la parte
32 recurrente del presente recurso de casacin al tener su
representacin procesal el poder especial de desistimiento a que se
hace referencia en el art. 25.2.1 del citado texto legal.
Tambin cabe preguntarse si cabe que el procurador desista slo

con un poder general, ratificndolo luego el recurrente. Aunque no
se diga expresamente en la LEC, la respuesta afirmativa se deduce
del art.24.1 que contempla las dos vas de apoderamiento del
procurador.
Por otro lado tambin interesa destacar que el Abogado del Estado,
segn lo dispuesto en el art.7 de la L 52/1997, de Asistencia Jurdica
al Estado e Instituciones Pblicas, precisa autorizacin expresa de la
Direccin del Servicio Jurdico del Estado, que deber, previamente,
en todo caso, recabar informe del Departamento, Organismo o
entidad pblica correspondiente.
IV. Cabe el desistimiento parcial?
La respuesta es afirmativa cuando se recurren varios

pronunciamientos.
En la jurisprudencia encontramos algunos casos de desistimiento

parcial de recursos. Tal es el caso del ATS 13-11-01, segn el cual:
(...) al haber recado la Sentencia de segunda instancia tras la

entrada en vigor de la LEC, es aplicable la nueva normativa procesal,
a tenor de lo establecido en la Disposicin transitoria tercera, de
modo que ha de estarse al mbito de desistimiento de los recursos
que, con gran amplitud, plasma el art. 450 LEC, como manifestacin
del poder de disposicin de las partes, y que determina que deba
estarse a lo solicitado por el representante procesal de la entidad...,
33 que adjunt poder especial con facultad para desistir del recurso
por infraccin procesal, otorgado el 7 de junio de 2001, habiendo
solicitado su apartamiento exclusivamente con el pronunciamiento
de la Audiencia por el que se mantuvo la excepcin de falta de
competencia, en razn de la materia, apreciada por la Juez "a quo",
por considerar competente al orden contencioso-administrativo,
estando este desistimiento parcial perfectamente amparado en la
facultad del referido art. 450, sin que proceda declarar la firmeza de
la Sentencia de segunda instancia, al mantenerse el recurso
respecto de las otras dos infracciones denunciadas a travs del
mismo, es decir, la inadmisin del recurso de apelacin en relacin
con la intervencin del Ayuntamiento y la modificacin del
pronunciamiento sobre costas, por lo que debe seguir
sustancindose este recurso extraordinario por infraccin procesal,
acordndose lo que proceda en orden a la admisin, en el trmite
que prev el art. 473 LEC, cuando por turno le corresponda a este
asunto (...).
Por su parte, el ms reciente ATS de 17 septiembre 2013 se

pronuncia en los siguientes trminos:
Procede la estimacin del recurso de revisin, en cuanto a dejar sin

efecto el desistimiento acordado, pues no era el desistimiento total
lo manifestado por la parte recurrente en su escrito de fecha 10 de
junio de 2013.
Aadiendo a continuacin, que:
El art. 450 LEC plasma, con gran amplitud, el mbito de

desistimiento de los recursos, como manifestacin del poder de
disposicin de las partes, y determina que deba estarse a lo
34 solicitado por el representante procesal de la entidad (recurrente),
que solicit su apartamiento, exclusivamente, de las pretensiones
relativas al contrato de arrendamiento del Hotel Novotel, estando
este desistimiento parcial perfectamente amparado en la facultad
del referido art. 450, sin que proceda declarar la firmeza de la
Sentencia de segunda instancia, al mantenerse el recurso respecto
del resto de las pretensiones ejercitadas en relacin con el contrato
de arrendamiento del Hotel Ibis, por lo que debe seguir
sustancindose el presente recurso, y sin que tampoco proceda
hacer pronunciamiento en cuanto a las costas relativas a ese
desistimiento parcial vista la conformidad de las partes sobre su no
imposicin.
V. El desistimiento por el sucesor del recurrente
En base a la sucesin procesal por muerte ex art.16 LEC las personas

que sucedan al causante podrn continuar ocupando en el juicio la
misma posicin que ste a todos los efectos; supone que por tal
motivo los sucesores tienen facultad para disponer del objeto del
juicio, como cualquier litigante, lo que equivale, conforme al
art.19.1 LEC, que puedan tambin desistir al no resultar prohibido.
En este sentido se ha pronunciado la SAP Jan de 28 marzo 2014:
(...) se interesaron por los hijos dos pretensiones: una, consistente

en desistir del recurso, para lo cual estaban totalmente legitimados,
al ser herederos universales de su padre, y poder as sucederle
procesalmente en esta litis. En base a esa sucesin procesal por
35 muerte ex art. 16 LEC, y de acuerdo con el apartado 1 que dispone
que las personas que sucedan al causante podrn continuar
ocupando en el juicio la misma posicin que ste, a todos los
efectos, ello supone que por tal motivo tienen ya facultad para
disponer del objeto del juicio, como cualquier litigante, lo que
equivale, conforme al art. 19.1 LEC, que puedan tambin desistir, al
no resultar ello prohibido; desistimiento que el apartado 3 de dicho
precepto permite realizar en cualquier momento de la primera
instancia o de los recursos o de la ejecucin de sentencia. Por otro
lado, tambin el art. 450.1 LEC, permite a todo recurrente desistir
del recurso antes de que sobre l recaiga resolucin (...).
VI. Supuestos de varios recurrentes
1. Qu ocurre en caso de ser varios los recurrentes y alguno de

ellos desistiere?
El desistimiento efectuado por uno de los recurrentes no ha de

afectar a la continuacin de los recursos interpuestos por los dems.
Se tendrn por abandonadas las pretensiones de impugnacin que
fueren exclusivas de quien hubiere desistido.
Este es el caso analizado por la SAP Huesca de 31 enero 2002:
(...) habiendo desistido el recurrente de la apelacin que

inicialmente articul, en cumplimiento del art. 450 LEC , procede
tener por abandonadas las pretensiones de impugnacin deducidas
por el mismo, con el subsiguiente pronunciamiento por las costas
36
causadas por su recurso (...)", siguindose la segunda instancia
respecto del apelante que s interpuso el recurso de apelacin (...).
Puede suceder que incluso el fallo que, en su da, se dicte afecte

favorablemente al recurrente desistido de tratarse de obligaciones
solidarias que aboquen a pronunciamientos indivisibles.
2. Qu ocurre en caso de recurrentes solidarios?
A pesar del desistimiento de alguno de ellos, como las pretensiones

sern comunes, el desistido o desistidos podrn beneficiarse del
posible xito de la pretensin de los recurrentes solidarios que
sigan.
3. Cuando el recurrente principal desiste, qu sucede respecto del

recurrente por adhesin?
La adhesin entraa un recurso autnomo de modo que incluso si

el apelante principal desiste ello no supone la prdida de eficacia de
la impugnacin tal y como se infiere del propio art.450 LEC.
Por tanto, si el apelante principal desiste del recurso, la segunda

instancia podr continuar su trmite para resolver los puntos
concretos planteados por va de la impugnacin, ya que si bien el
art.450 admite la posibilidad de que antes de que recaiga resolucin
del recurso cualquier recurrente puede desistir del mismo, cuando
sean varios los recurrentes, como sera precisamente el caso en el
que una de las partes por va de impugnacin recurre una
resolucin de primera instancia, sta no alcanzara el carcter de
37 firme en virtud de aqul desistimiento.
Por todas, cabe la cita de la SAP Palencia de 7 enero 2014, para la

que:
Nos encontramos, en este caso, con el hecho de que los

demandados que inicialmente formularon recurso de apelacin,
con posterioridad desistieron de los mismos pero ocurre que otros
dos codemandados, aprovechado el trmite de traslado de los
recursos de apelacin interpuestos, impugnaron tambin la
resolucin recurrida. Como sealan las sentencias de la AP Huesca
de 11 de abril de 2005 y Madrid de 20 de septiembre de 2013,
tenemos que tener en cuenta que las impugnaciones de la
resolucin apelada dan origen a unos recursos de apelacin
independientes del presentado por el inicialmente apelante, y que
se trata de unos recursos independientes, cuya nica peculiaridad
radica en el momento de su formulacin. Por lo tanto, la parte que

haga uso de la impugnacin podr perseguir mediante ella la
revocacin de la resolucin respecto de todo aquello que le cause
algn gravamen ("en lo que le resulte desfavorable", dice el art. 461
sin aadido ni matiz alguno). El Tribunal Supremo reconoce
acertado el concepto mayoritario de la doctrina cientfica que
califica al recurso de apelacin adhesiva como una apelacin
accesoria, no en el sentido de que dependa de la principal, en
cuanto que si esta termina por desistimiento ella deje de existir,
sino ms bien en que la subordinacin lo es slo en cuanto al
tiempo, suponiendo una ocasin que la ley brinda al apelado para
que, despus de conocer la impugnacin de su oponente pueda
recurrir tambin l contra la sentencia en aquellos extremos que le
son perjudiciales (...).
38
Concluye, por tanto, que:
(...) el recurrente sucesivo se convierte asimismo en apelante, como

si hubiera recurrido de forma autnoma y su recurso no es
subordinado ms que en cuanto al tiempo de su interposicin,
teniendo la Sala de apelacin plenas facultades para el estudio y
tratamiento de los temas sealados en el pertinente escrito de
adhesin.
VII. El recurrente que desiste del recurso puede sumarse a la

adhesin sustanciada por otra parte?
No es posible, a los ojos del derecho, apelar primero y desistir y

posteriormente pretender impugnar, adhirindose al recurso de
otras partes y, en definitiva, recurrir un pronunciamiento que antes
acept, y as lo ha entendido la SAP Madrid de 22 febrero 2008, para

la que:
La posicin que mantuvo en el recurso devolutivo encierra una

palmaria y propia contradiccin al apelar primero la sentencia,
desistir luego del recurso y apartarse del mismo, con lo que, en lo
que a l se refiere la sentencia habra adquirido firmeza, para
posteriormente impugnar la repetida sentencia al ver que le
convena la tesis mantenida y sustentada por otros apelantes en lo
atinente al dao moral. Evidentemente el condenado en sentencia
definitiva puede apelar (tiene inters legtimo al respecto) y puede,
en otro caso, impugnar el recurso de apelacin que hubieran
podido interponer otros litigantes. Lo que no es posible, a los ojos
del derecho, es apelar primero y desistir y luego posteriormente
pretender impugnar, adhirindose al recurso de otras partes y en
39
definitiva recurrir pronunciamiento que antes se acept. Esta
contradiccin se aviene mal con el contenido del art. 448 y
especialmente el art. 450 cuando dispone que todo recurrente
podr desistir del recurso antes de que sobre l recaiga resolucin;
si, en caso de ser varios los recurrentes, slo alguno o algunos de
ellos desistieren, la resolucin recurrida no ser firme en virtud del
desistimiento, pero se tendrn por abandonadas las pretensiones
de impugnacin que fueren exclusivas de quienes hubieren
desistido. Basta con lo expuesto para, finalmente, no ser necesario
entrar a examinar la impugnacin que frente a la sentencia de
instancia articul, por ser, en el mejor de los casos, extempornea y
por infringir claramente lo establecido en la LEC, pudiendo incluso
hablarse de un supuesto de fraude procesal, pues al amparo del art.
461 LEC se estara infringiendo el art. 450 del mismo cuerpo legal.
La conclusin no puede ser ms clara; en un caso como el analizado

se puede hablar incluso de fraude procesal, pues al amparo del
art.461 se estara infringiendo el art.450 del mismo cuerpo legal.
VIII. Qu diferencia existe entre el desistimiento en la instancia

y el desistimiento en la alzada?
Son figuras conceptualmente distintas el desistimiento de la

demanda y el desistimiento del recurso, porque mientras el primero
produce el efecto, ya mencionado, de terminacin del proceso sin
resolucin sobre el fondo, con posibilidad ulterior de promover otro
sobre el mismo objeto, el desistimiento de los recursos comporta la
firmeza de la resolucin impugnada como se desprende del
art.450.2 LEC.
40 As lo ha sealado el Tribunal Supremo, Sala 1 -entre otras

ocasiones en su Sentencia n 214/2008, de 18 de marzo y en el Auto
de 26 de junio de 2007-, que destac la singularidad diferenciadora
del desistimiento de una demanda del que se refiere al recurso de
casacin (que determina la firmeza de la sentencia dictada en
segunda instancia).
Tambin la doctrina de las Audiencias Provinciales ha sealado la

diferencia entre ambas figuras; el AAP Madrid, sec. 8, n 115/2011,
de 20 de julio, ha sealado que:
La consecuencia de tal desistimiento no es otra que la firmeza de la

resolucin recurrida y la devolucin de los autos al juzgado que la
dict.
Ahora bien, junto a la STS de 18 marzo 2008, creemos necesario

hacer la siguiente distincin:
Cuando quien se separa de un recurso no es la parte demandada

sino la demandante, puede darse un claro paralelismo con el
desistimiento de la demanda y la renuncia a la accin ejercitada,
segn la sentencia impugnada sea, respectivamente, absolutoria en
la instancia o desestimatoria de la pretensin.
En el primer caso el actor podr promover un nuevo juicio sobre el

mismo objeto salvando en su demanda el bice u bices procesales
que en su momento impidieron un pronunciamiento de fondo,
mientras que en el segundo tal posibilidad habr quedado excluida
por la cosa juzgada material derivada de la sentencia firme.
41 IX. Debe darse traslado del escrito de desistimiento a la parte

recurrida?
El art.450.1 LEC es escueto pudindose apreciar dos posiciones

fundamentales en esta materia.
1. No es necesario dar traslado del escrito de desistimiento a la parte

recurrida
La razn fundamental que ofrecen los defensores de esta posicin

es que el efecto del desistimiento del recurso no es otro que
declarar la firmeza de la resolucin.
En este sentido se puede destacar el ATSJ Comunidad Valenciana

de 15 marzo 2005, segn el cual:
todo recurrente podr desistir del recurso antes de que sobre l

recaiga resolucin, sin precisar por tanto de la concurrencia de la
parte recurrida, a diferencia de lo dispuesto para la primera
instancia en el artculo 20 de la misma ley procesal, en el que se
establece que es preceptiva la comunicacin previa al demandado
en el caso de que ste hubiera sido emplazado, a los efectos de que
preste su conformidad o se oponga a la misma.
Tambin se muestran contrarias a dar traslado del escrito de

desistimiento a la parte apelada buena parte de las Audiencias
Provinciales con el argumento de que la solicitud de desistimiento
del recurso no requiere la audiencia a la parte apelada, pues el
desistimiento del recurso es una actuacin estrictamente unilateral
con el que no se est desistiendo del proceso (que podra volver a
plantearse) sino, nicamente, de la impugnacin deducida.
42
Por su parte, el AAP Granada, sec. 5, n 36/2009, de 6 marzo,
hacindose eco de la doctrina del Tribunal Supremo que luego se
dir, concluy que:
(...) resultando innecesaria la conformidad de la parte recurrida,

debe accederse al desistimiento solicitado por la recurrente (...).
2. Es necesario dar traslado a la parte apelada del escrito de

desistimiento del recurso
Los defensores de esta tesis entienden que se debe dar traslado a la

otra parte para que manifieste lo que estime oportuno respecto del
desistimiento solicitado.
Para quien as opina, la conveniencia del traslado se muestra por

varios motivos:
- Por el tratamiento del desistimiento en la instancia. El art.20.3 LEC

as lo apunta para los supuestos en los que el demandado hubiera
sido emplazado, supuesto anlogo al del apelado que ha tenido
conocimiento del escrito interponiendo el recurso desde el
momento mismo del traslado.
- El recurrido tiene inters en el cumplimiento de los requisitos

formales por los perjuicios que le pueda ocasionar la declaracin de
firmeza de la resolucin recurrida apoyada en un desistimiento
defectuoso.
Muestra de lo expuesto se aprecia tambin en la praxis judicial. As,

43 el TSJ de Navarra en varias ocasiones ha entendido necesario "dar
audiencia" a la parte recurrida; en concreto en su Auto (Sala de lo
Civil), n 13/2006, de 25 de octubre, estim necesario dar el
oportuno traslado del escrito de desistimiento a la parte recurrida.
En el caso concreto resuelto por dicha resolucin la parte apelada se
mostr conforme con el desistimiento instado por la apelante.
Tambin es el caso resuelto por el ATSJ Navarra de 23 diciembre
2008, que valor el consentimiento de la parte apelada (en este
caso negativo).
En el seno de las Audiencias Provinciales cabe destacar, entre otros,

el AAP de Salamanca, sec. 1, de 17 abril 2009, en cuyo supuesto de
hecho, contra el auto dictado por el Juzgado de primera instancia se
present recurso de apelacin, admitido el mismo y previo
emplazamiento de las partes en legal forma, la parte recurrente
interes el desistimiento del referido recurso. La Sala acord
mediante providencia dar traslado del escrito de desistimiento a la

contraparte por plazo de diez das a los efectos prevenidos en el
art.20.3 LEC, a lo que la parte recurrida prest su expresa
conformidad.
3. La posicin del Tribunal Supremo
El Tribunal Supremo ha adoptado como criterio el primero de los

expuestos, es decir, no es necesario dar traslado del escrito de
desistimiento a la parte recurrida.
Ya en su Auto de 26 junio 2007, se pronunci en los siguientes

trminos:
Tal manifestacin de voluntad del recurrente precisa de una

respuesta judicial automtica y favorable a la peticin en tal
44 sentido, sin que sea preciso la audiencia, y mucho menos la
aquiescencia de los dems litigantes, consentimiento no previsto
legalmente a diferencia de lo que sucede con el desistimiento de la
demanda. Esta referencia al consentimiento de la otra parte ha de
ponerse en relacin con el art. 20.3 LEC cuando concurre en primera
instancia en el caso de que el desistimiento opere con carcter
bilateral, pero resulta irrelevante en los recursos, como la Sala ya ha
tenido ocasin de pronunciarse anteriormente, (en recurso de
reposicin contra auto acordando el desistimiento dictado en el
recurso de casacin 5212/2000 y auto de desistimiento recado en
el recurso de casacin 2746/01), sealando que esta innecesariedad
que se predica en relacin a los recursos, no es sino manifestacin
inherente a los limitados y diferentes efectos al proceso que
produce el desistimiento del recurrente, que no implica sino una
renuncia de la pretensin impugnatoria, y cuando se refiere a un
recurso de casacin, como es el supuesto, determina la firmeza de la

sentencia dictada en segunda instancia, por lo que no se vislumbra
ningn inters legtimo que pudiese amparar una oposicin del
recurrido a ese acto dispositivo, frente al desistimiento del actor
respecto de la demanda que deja imprejuzgada la accin,
legitimando de este modo la oposicin de la parte contraria a la que
puede interesar la resolucin definitiva de la controversia a travs
del procedimiento al que ha sido llamada por la actora.
Por lo que concluy lo siguiente:
En el presente supuesto, frente a la pretensin de desistimiento de

los recursos de casacin y extraordinario por infraccin procesal
efectuada por las recurrentes, la parte recurrida muestra su
conformidad al desistimiento pretendido de contrario, mientras la
45 tambin parte recurrida, condiciona su aceptacin a la previa
certificacin por la recurrente de la aprobacin de su gestin como
administrador de la misma con exoneracin de responsabilidad
respecto de ella, con la finalidad, mencionada en su escrito, de
"asegurar la evitacin de nuevos litigios ante los Tribunales".
Aplicando la doctrina expuesta, resultando innecesaria la
conformidad de la parte recurrida, debe accederse al desistimiento
solicitado por las recurrentes (...), con la subsiguiente declaracin de
firmeza de la Sentencia (...).
Tesis que ha sido reiterada con idntica argumentacin en varias

ocasiones posteriores, entre las ms recientes, en sus Autos de 30
junio 2009 y 11 marzo 2014.
4. Toma de posicin personal
Por lo expuesto, mxime con motivo de la doctrina establecida por

el Tribunal Supremo, entendemos que no es necesario dar traslado
del escrito de desistimiento a la parte recurrida. Los argumentos en
que se sustenta esta opinin son, de una parte, que el desistimiento
del recurso conlleva el aquietamiento de la parte recurrente con la
resolucin impugnada y la firmeza de sta, y de otra, por el
antecedente legislativo que supona el art.847 de la LEC de 1881
que fijaba como obligatoria una audiencia en la segunda instancia.
Por el contrario la LEC de 2000 nada dice al respecto, ni impone
ningn trmite procesal al respecto, por lo que hay que considerar
que no existe laguna alguna que haya que completar.
X. Lleva el desistimiento del recurso la condena en costas al

46 recurrente?
Es otra cuestin interesante que surge como consecuencia del

silencio que el art.450 LECart.450 Ley 1/2000 de 7 enero 2000
guarda al respecto. Son varias las posibilidades que se vienen
apreciando:
1. Doctrina procesal
Cierta corriente doctrinal entiende que no cabe duda de que

procede la imposicin de las costas a la parte que desiste antes de la
resolucin definitiva del recurso. Algunos de los autores que as
opinan justifican su posicin en la aplicacin analgica de los
art.396 y 398 LEC Legislacin , pues aunque es cierto -dicen- que el
art.396 slo contempla la primera instancia, es llano que la filosofa
que encierra es analgicamente aplicable cuando se trata de

recursos; es decir, consideran aplicable el criterio del vencimiento.
En cambio, para otros autores la cuestin difiere diametralmente,

entendiendo que cuando la ley ha querido imponer las costas en un
supuesto de truncamiento del camino del recurso lo ha hecho, tal y
como sucede cuando se declara desierto el mismo -art.458.2 LEC
para el recurso de apelacin o 481.4 para el recurso de casacin. Es
decir, dado que el art.450 guarda silencio, ste debe entenderse
como negativo a la imposicin de costas, sin que dicho silencio se
pueda atribuir a una omisin involuntaria del legislador.
2. La praxis del Tribunal Supremo
En esta materia el Tribunal Supremo ha venido manteniendo

47 posiciones divergentes.
En primer lugar cabe destacar el Acuerdo 18-6-06 que se expres en

los siguientes trminos:
(...) el desistimiento en el recurso de casacin comporta la condena

en costas para la parte que lo interpuso, ya que crea una situacin
que equivale a la desestimacin del recurso, resultando aplicable en
tal caso, el art. 398 que remite al 394 LEC, al margen de que si no ha
existido actuacin procesal alguna de la contraparte no se
practique la posterior tasacin.
A pesar del contenido del expuesto Acuerdo, como hemos

apuntado, la cuestin no ha sido pacfica.
En un primer momento se apreci un nutrido grupo de resoluciones

que declaraban la no imposicin de las costas a la parte recurrente
que desista dada la ausencia de referencia a dicha posibilidad en el

artculo 450 LEC. Ejemplos de lo expuesto son los siguientes:
- El Auto 24-3-09 (recurso de casacin n 586/07), estim el

desistimiento del recurso de casacin al amparo del ordinal 3 del
art.477.2 LEC contra sentencia recada en procedimiento tramitado
en atencin a la materia, por norma con vigencia inferior a cinco
aos, sin hacer pronunciamiento sobre las costas, por no disponerlo
el art.450 LEC .
- Concret ms esta posicin el Auto de TS de 24 de febrero de

2009, que estim la no procedencia de las costas si se ejercita la
facultad de desistimiento del recurso antes de que sobre l recaiga
resolucin.
48 Textualmente, declar que:
(...) contempla el art. 450.1 LEC la facultad de desistimiento del

recurso antes de que sobre l recaiga resolucin, por lo que al
haberse manifestado la intencin del recurrente de apartarse del
medio de impugnacin interpuesto, contando su Procurador con
facultad al respecto en su poder, procede acceder a lo solicitado, sin
necesidad de resolver acerca de la admisibilidad del recurso de
casacin, con la subsiguiente declaracin de firmeza de la
sentencia; todo ello sin que proceda efectuar especial
pronunciamiento sobre costas, al no existir expresa previsin legal
de criterio objetivo en cuanto al desistimiento de los recursos, a
diferencia de la regulacin s contenida en el art. 396 para el
supuesto del desistimiento de la demanda.
En otros pronunciamientos la cuestin a tener en cuenta resida en

el momento en que se produca el desistimiento; as se estim que
proceda imponer las costas al recurrente si su desistimiento tena
lugar con posterioridad al trmite de la puesta de manifiesto de las
posibles causas de inadmisin del recurso realizado por el Tribunal
a las partes. En cambio, si el recurrente desista del recurso antes del
trmite de puesta de manifiesto de las posibles causas de
inadmisin del recurso, a decir de esta corriente, no caba hacer
pronunciamiento sobre las costas procesales originadas en el
recurso.
Esta fue la lnea seguida, entre otros, por el ATS de 16 diciembre

2008, en el que personadas todas las partes y puestas de manifiesto
las posibles causas de inadmisin del recurso por la parte recurrente
se present -varios das despus- escrito manifestando su voluntad
49
de desistir del recurso interpuesto, mientras que la parte recurrida
formul alegaciones por escrito anterior mostrndose conforme
con las causas trasladadas. El Alto Tribunal accede a lo solicitado, sin
necesidad de resolver acerca de la admisibilidad del recurso de
casacin, con la subsiguiente declaracin de firmeza de la
Sentencia, y ello con imposicin de costas a la recurrente:
criterio mantenido por esta Sala cuando, como es el caso, se

produce el desistimiento del recurso tras la puesta de manifiesto de
las posibles causas de inadmisin concurrentes dando con ello
lugar a una actuacin de la parte recurrida personada en el rollo de
casacin, siendo equiparable a la inadmisin del recurso.
En la actualidad, la opinin ms extendida es la que aplica el

Acuerdo de 18 de junio de 2006 junto con la doctrina ltima
expuesta, por lo que:
- El desistimiento en el recurso de casacin comporta la condena en

costas para la parte que lo interpuso, ya que crea una situacin que
equivale a la desestimacin del recurso.
- La personacin y la actuacin procesal por parte de la recurrida es

un acicate para imponer las costas a la parte recurrente que desiste
a fin de no producir un dao a la parte recurrida.
En el sentido expuesto, cabe la cita, entre otros, del ATS de 29

octubre 2013, para el que:
(...) el recurso de revisin interpuesto no puede prosperar respecto

50 de la pretensin de no imposicin de costas a la parte recurrente,
pues como ha reiterado esta Sala "el desistimiento en el recurso de
casacin comporta la condena en costas para la parte que lo
interpuso, ya que crea una situacin que equivale a la
desestimacin del recurso, resultando aplicable en tal caso, el
art.398.1 LEC que remite al 394" (entre otros, AATS de 9 marzo 2011
o de 17 de septiembre de 2013, mxime cuando en contra de lo que
alega la parte recurrente, en el presente rollo de actuaciones si se
lleg a efectuar por las partes recurridas actuacin procesal, puesto
que tanto el Abogado del Estado como la registradora mercantil de
Soria se personaron en esta Sala, llegando a presentar sendos
escritos de alegaciones con fecha de 25 y 30 de abril de 2013,
evacuando el traslado conferido por la Providencia de fecha de 2 de
abril de 2013, en cumplimiento del trmite previsto en el art. 483.3 y
473.2 LEC.
En consecuencia, constando la personacin y la actuacin procesal

descrita por parte de las recurridas, procede la imposicin de las
costas causadas por estas actuaciones a la parte que formula
desistimiento (...).
Por su parte, el Auto de 29 octubre 2013, insista en la misma tesis:
Por lo tanto, ponderando las circunstancias del caso concreto,

atendiendo a que las partes recurridas ya haban formulado sus
escritos de alegaciones sobre las posibles causas de inadmisin, con
el consiguiente gasto que ello conlleva para los litigantes, y al
tiempo transcurrido sin formular pretensin alguna cuando ya era
sobradamente conocido el sentido de la sentencia de esta Sala de
fecha 20 de septiembre de 2011 (incluso a la fecha de presentacin
de los escritos de oposicin por los recurridos), se considera ms
51 acorde con el espritu de los preceptos citados y la doctrina de esta
Sala la imposicin de las costas procesales en el presente
procedimiento a la parte recurrente, con la consiguiente
confirmacin del Decreto del Seor Secretario.
Posterior es el Auto de 11 marzo 2014, que incide en la misma

doctrina, al declarar que:
La parte recurrente, tras serle puesta de manifiesto la posible causa

de inadmisin en la que incurra el recurso extraordinario por
infraccin procesal, ha presentado escrito manifestando su
voluntad de renunciar a este recurso.
Abierto el trmite de puesta de manifiesto contemplado en el art.

473.2 LEC y presentado escrito de alegaciones por la parte recurrida,
el desistimiento del recurso comporta la condena en costas para la
parte que lo interpuso, ya que crea una situacin que equivale a la

desestimacin del mismo, resultando aplicable en tal caso, el art.
398.1 LEC que remite al 394 (...).
3. Toma de posicin personal
A modo de conclusin a este apartado, entendemos que dado que

el art.450 de la LEC nada dice respecto a la imposicin de las costas
procesales a la parte recurrente que desiste, esta cuestin se puede
resolver en los siguientes trminos:
- Respecto al recurso de casacin estamos conformes con la

aplicacin que ltimamente viene haciendo la Sala 1 del Tribunal
Supremo.
- En los recursos de apelacin, si el desistimiento tiene lugar antes

52 del emplazamiento que confiere el Tribunal a la parte apelada para
impugnar el recurso interpuesto de contrario, no debe conllevar la
imposicin de las costas, que por otra parte no se habrn causado.
Por el contrario, cuando la parte apelada haya sido emplazada y
haya realizado la oportuna oposicin o impugnacin del recurso de
apelacin, el desistimiento posterior del recurso deber contener
expresa condena en costas originadas en la alzada.
XI. Cmo afecta el desistimiento al depsito para recurrir?
El desistimiento determina tambin la prdida del depsito

constituido para recurrir, de conformidad con lo establecido en la
Disp.Adic.15, aptdo. 9, LOPJ.
3. Comentarios de las Crnicas de Jurisprudencia

del Tribunal Supremo
Derecho penal sustantivo. Concurso de delitos

Crnica de Jurisprudencia. Sala 1 del Tribunal Supremo, 2012-2013
La STS de 2 julio 2012 , se pronuncia sobre la relacin existente

entre el delito de falsedad y el delito de estafa . Establece dos
situaciones diferenciadas, en funcin de la naturaleza del
documento falsificado; si es un documento pblico/mercantil el que
se emplea como vehculo para la comisin de la estafa , ambos
ilcitos se sancionan en concurso real/ideal; si por el contrario se
utiliza un documento privado, se aplican las reglas de consuncin
propias del concurso de normas, y ello porque el perjuicio para el
53
tercero o el nimo de causrselo se solapa en estos casos con el
propio de la estafa , a modo de crculos concntricos. Este criterio ya
se haba establecido en resoluciones anteriores como la STS
640/2007 de 6 julio 2007.
La STS de 30 abril 2013 se refiere a un supuesto de concurso real

entre un delito de acoso sexual y dos delitos de violacin.
El recurrente solicit que, por aplicacin del principio de

consuncin del art. 8.3 CP, segn el cual el precepto penal ms
amplio o complejo absorber a los que castiguen las infracciones
consumidas en aquel, el delito de acoso sexual debera quedar
subsumido dentro de los delitos de violacin, y en consecuencia, no
ser castigado separadamente.
Ciertamente dice la Sala de lo Penal de Tribunal Supremo, el artculo

184 del CP, que regula el acoso sexual, no ha previsto expresamente
cmo se proceder si la solicitud de favores sexuales, va seguida
despus de una concreta relacin de esa naturaleza. Es cierto que
parte de la doctrina entendi que debera aplicarse el principio de
consuncin a favor del delito de abuso o agresin sexual con
prevalimiento que invoca el recurrente. Sin embargo, en casos
como el que es objeto de la sentencia, cuando nos encontramos
con dos delitos de violacin individualizados, ocurridos meses
despus de que se iniciara la conducta de acoso del acusado, que
comenz desde el principio de la relacin laboral, y se prolong
varios meses con tocamientos, comentarios humillantes y
exigencias sexuales, entiende la Sala que esta conducta tiene plena
independencia, y no puede quedar subsumida por dos acciones de
54 penetracin vaginal con uso de arma blanca, que tuvieron lugar
meses despus. En consecuencia, se aprecia un concurso real de
delitos.
La STS de 11 octubre 2012 establece los criterios para apreciar un

concurso real entre el delito de agresin sexual y el delito de
lesiones.
Sostiene esta sentencia que ya en resoluciones anteriores -SSTS

886/2005, de 5 julio; 2047/2002, de 10 diciembre; 1305/2003, de 6
noviembre; y 1259/2004, de 2 noviembre,-se ha declarado la
admisin del concurso entre el delito de agresin sexual y el delito
de lesiones, cuando el menoscabo de la integridad corporal, siendo
consecuencia de la violencia empleada para vencer la resistencia de
la vctima al ataque contra su libertad sexual, excede de la
correspondiente al concreto hecho de la agresin; por el contrario,

la violacin consume las lesiones producidas por la violencia
cuando stas pueden ser abarcadas dentro del contenido de ilicitud
que es propio del acceso carnal violento.
La Sala de lo Penal declara, segn se establece en la sentencia

estudiada, que debe valorarse si la violencia empleada se mantiene
dentro de los lmites de la fuerza instrumentalmente imprescindible
para doblegar la oposicin de la vctima. En caso afirmativo, el
desvalor de su ejercicio quedar absorbido en la antijuridicidad del
delito de agresin sexual. En cambio se penar con independencia
cuando supere esos lmites, por exceder lo necesario para la
agresin sexual.
55 La STS de 12 diciembre 2012 se pronuncia sobre el concurso entre

el delito de detencin ilegal y el de robo. Establece la Sala de lo
Penal los siguientes criterios:
-Si la privacin de libertad es un instrumento necesario y

proporcionado para el apoderamiento de la cosa habr concurso de
normas, con absorcin de la detencin ilegal por el robo violento;
en caso contrario estaremos en un concurso de delitos (SSTS
479/2003 de 31 marzo; 12/2005 de 20 enero; 383/2010 de 5 mayo y
1323/2009 de 30 diciembre).
-Habr concurso ideal de delitos (art. 77 CP) cuando la detencin

sea medio necesario para cometer el robo y se produzca durante la
dinmica comisiva del mismo, siempre que la significacin ilcita de
la detencin tenga tal relevancia que no quepa afirmar su absorcin
en el robo como elemento integrante de la violencia o intimidacin

propia de este ltimo (SSTS de 8 de Octubre de 1998; 3 de Marzo de
1999; 11 de Septiembre de 2000 y 25 de Enero de 2002.
-Por el contrario, el concurso de delitos ser real (art. 73 CP) cuando

la detencin se produzca una vez concluida la dinmica comisiva
del delito de robo, esto es, una vez terminada la conducta tpica del
robo (STS 1334/2002 de 12 de Julio), aunque la detencin se realice
a continuacin y seguidamente de concluirse el robo (SSTS 21 de
Noviembre de 1990 y 3 de Mayo de 1993); o si concluido el robo los
autores realizan una accin para evitar libertad a la vctima (SSTS
1890/2002 de 13 de Noviembre; 622/2006 de 9 de Junio y 292/2007
de 16 de Febrero).
56 En el caso contemplado en la sentencia analizada, se comete por los

acusados un delito de robo con violencia en un establecimiento.
Una vez que los acusados se han apoderado de una serie de
objetos, es decir una vez consumado el delito de robo, se marchan
de local y dejan a la dependienta encerrada, atada y con la cara
cubierta, siendo rescatada posteriormente por agentes de la
autoridad, quienes lograron entrar en el establecimiento, tras
fracturar el cristal de la puerta de acceso.
En esta situacin, la detencin ilegal adquiere autonoma propia y

no puede quedar absorbida por el delito de robo, pues la privacin
de libertad excede del tiempo necesario para el material de
desapoderamiento, que ya haba concluido cuando los acusados
decidieron, antes de abandonar el local con el botn, mantener
encerrada y maniatada a la vctima. Y siendo este delito, como se ha
dejado dicho, de consumacin instantnea, tal consumacin tuvo

lugar desde el mismo momento en que los acusados, conseguido su
objetivo delictivo, dejaron encerrada a la vctima cuando
abandonaron el establecimiento.
La STS de 8 noviembre 2012 versa sobre un supuesto en el que

concurren un delito contra la salud pblica y un delito de blanqueo
de capitales, y efecta un anlisis de la aplicacin de las reglas del
concurso de delitos en relacin con los referidos tipos penales.
La sentencia se remite a resoluciones anteriores, como la STS

1501/2003, de 19 diciembre, en la que se describe el delito de
blanqueo de capitales como un delito autnomo, como lo es toda
receptacin, que tipifica y describe unas conductas concretas
57 distintas a las que integran el delito antecedente, del que traen
causa los bienes receptados.
En el mismo sentido, la STS 1597/2005, de 21 diciembre, que

expone que cuando hay coincidencia de autores en actividades de
generacin y blanqueo, nos encontraremos ante un concurso real
de delitos y no ante un modalidad de absorcin. Cada una de las
conductas tiene su propia relevancia penal autnoma por lo que no
existe duplicidad sancionadora.
En la misma lnea el acuerdo de Pleno de la Sala Segunda, fechado

el 18 de julio de 2006, proclam que el art. 301 CP no excluye, en
todo caso, el concurso real con el delito antecedente.... Principio
que ha sido recogido despus en numerosas sentencias de la Sala
Penal del Tribunal Supremo.
Por tanto, la condena del recurrente, en el caso concreto analizado,

como autor de un delito de blanqueo de capitales, adems de por
trfico de drogas, no supuso, tal como planteaba su defensa, una
afectacin del "non bis in idem".
La STS de 22 marzo 2013 contempla la relacin concursal existente

entre un delito de malversacin de caudales pblicos y un delito de
blanqueo de capitales.
La sentencia, como en el caso anterior, establece que estamos ante

dos infracciones distintas, en una, la malversacin, se detrae del
caudal pblico ingresos destinados al mismo, y en otra, el blanqueo,
se intenta difuminar su origen delictivo, es decir, se trata de evitar
que se conozca su ilcita procedencia.
58
En definitiva, estamos ante un concurso real de delitos, las
conductas son autnomas y permiten su aplicacin conjunta como
suma de actividades delictivas de distinto carcter y con bienes
jurdicos de distinta naturaleza afectados, sin que exista duplicidad
sancionadora.
4. Listado de obras de Marcial Pons disponibles.
TTULO AUTORES
ACTUACIN EN JUICIO DE LAS

COMUNIDADES DE
Fernando Garriga Ario
PROPIETARIOS EN PROPIEDAD
HORIZONTAL
CDIGO CIVIL ALEMN Y LEY

DE INTRODUCCIN AL CDIGO Albert Lamarca
CIVIL
59 CONSTITUCIN Y EJECUCIN
Rosa M. Anguita Ros
DEL CRDITO HIPOTECARIO
CUSTODIA Y VISITA DE
MENORES EN EL ESPACIO Rosario Espinosa Calabuig
JUDICIAL EUROPEO
DERECHO (PRIVADO) DE LOS

Luis Mara Miranda
CONSUMIDORES
DERECHO A SABER, FILIACIN

BIOLGICA Y ADMINISTRACIN Nuria Magaldi
PBLICA
DERECHO CIVIL DE CATALUA. Pedro del Pozo Carrascosa,

DERECHO DE FAMILIA Antoni Vaquer Aloy y
Esteve Bosch Capdevila
DERECHO CIVIL DE Pedro del Pozo Carrascosa,

CATALUA.DERECHOS Antoni Vaquer Aloy y
REALES Esteve Bosch Capdevila
DERECHO CIVIL DE Pedro del Pozo Carrascosa,

CATALUA.DERECHO DE Antoni Vaquer Aloy y
SUCESIONES Esteve Bosch Capdevila
DERECHO DE SUCESIONES Martn Garrido Melero
DERECHOS DE LA
Miguel ngel Encabo Vera
60 PERSONALIDAD
EL CONTRATO DE ALIMENTOS
VITALICIO: CONFIGURACIN Y M. Carmen Nez Zorrilla
RGIMEN JURDICO
EL CONTRATO DE
APARCAMIENTO DE Alicia Arroyo
VEHCULOS
EL PSEUDOUSUFRUCTO
Ignacio Daz de Lezcano Sevillano
TESTAMENTARIO
EL SEGURO DE LA FINCA
Carlos Vargas Vasserot
HIPOTECADA
ESTUDIOS SOBRE DERECHO

Jos M Chico y Ortiz
HIPOTECARIO - TOMOS I Y II
GARANTAS REALES EN
ESCENARIOS DE
M Elena Lauroba Lacasa
CRISIS:PRESENTE Y
PROSPECTIVA
JURISDICCIN Y REGISTROS
Antonio Martnez Santos
PBLICOS
LA ATRIBUCIN DEL USO DE

LA VIVENDA FAMILIAR AL M. Dolores Cervilla Garzn
CNYUGE NO TITULAR
LA AUTORIDAD COMPETENTE
61
EN MATERIA DE SUCESIONES
Mara lvarez Tom
INTERNACIONALES: EL NUEVO
REGLAMENTO DE LA UE
LA COPROPIEDAD INDIVISIBLE Luis Godoy Domnguez
LA FORMACIN DEL
CONTRATO A TRAVS DE LA Eva Mara Martnez Gallego
OFERTA Y LA ACEPTACIN
LA GARANTA DE LOS
Sergio Nasarre Aznar
VALORES HIPOTECARIOS
LA RESPONSABILIDAD CIVIL EN
Jos Alberto Coloma Chicot
EL DELITO FISCAL
LA RUPTURA DE LA PROMESA
Encarnacin Abad Arenas
DE MATRIMONIO
LA SUCESIN PACCIONADA EN
Leire Imaz Zubiaur
EL DERECHO CIVIL VASCO
LA USUCAPIN Mara Luisa Moreno Torres
LA VENTA DE HERENCIA Gemma Rubio Gimeno
LECCIONES DE DERECHO
Teresa Armenta Deu
PROCESAL CIVIL
LEGISLACIN CIVIL DE
Jos M. Navarro Viuales
ARAGN
62
LEGTIMA Y TRONCALIDAD Gorka H. Galicia Aizpurua
LOS PROCESOS ESPECIALES EN

Jos Manuel Busto Lago
LA LEC 1/2000
LOS TERCEROS EN EL PROCESO

Sonia Cano Fernndez
DE EJECUCIN
OPCIN, TANTEO Y RETRACTO Esteve Bosch Capdevila
RESOLUCIN Y SINALAGMA
Bruno Rodrguez Rosado
CONTRACTUAL
SOLIDARIDAD IMPROPIA DE
Mara Asuncin Esteve Pardo
DEUDORES
USUCAPIN DE Guillermo Cerdeira Bravo de

SERVIDUMBRES Mansilla
LA PROTECCIN PENAL
TRANSNACIONAL DE LOS Carlos Gmez Jara-Dez
MERCADOS FINANCIEROS
EL DELITO DE MALOS TRATOS

Emilio Corts Bechiarelli
FAMILIARES
WHISTLEBLOWING Ramn Ragus I Valls
LA EMPRESA COMO SUJETO Osvaldo Artaza Varela
COMPLIANCE Y TEORA DEL Lothar Kuhlen

63 DERECHO PENAL Juan Pablo Montiel
igo Ortiz de Urbina Gimeno
LA SENTENCIA
INDETERMINADA Luis Jimnez de Asa
ADMINISTRACIN TRIBUTARIA
Y JURISDICCIN PENAL EN EL
DELITO FISCAL Isabel Espejo Poyato
CONSTITUCIN Y SISTEMA Santiago Mir Puig (Dir.) , Mirentxu

PENAL Corcoy Bidasolo (Dir.) , Juan Carlos
Hortal Ibarra (Coord.) . Autores:
Manuel Atienza , Jordi Bonet Prez
, Sergi Cardenal Montraveta, David
Carpio Briz , Mirentxu Corcoy
Bidasolo, Vctor Ferreres Comella ,

Vctor Gmez Martn , Gema
Marcilla Crdoba , Mercedes Prez
Manzano , Joan J. Queralt Jimnez ,
Pal H. Robinson
VARIACIONES SOBRE LA
PRESUNCIN DE INOCENCIA Javier Snchez-Vera Gmez-Trelles
PROCESO PENAL Y PERSONA

JURDICA Fernando Gascn Inchausti
RESPONSABILIDAD PENAL EN
EL EJERCICIO DE ACTIVIDADES
MDICO-SANITARIAS Virgilio Rodrguez Vzquez
64
PRINCIPIOS DISTRIBUTIVOS
DEL DERECHO PENAL Paul H. Robinson
EVITABILIDAD DEL ERROR DE

PROHIBICIN Fernando Jorge Crdoba
LA INTERPRETACIN
CONFORME A LA
CONSTITUCIN DE LAS LEYES
PENALES Lother Kuhlen
FISCAL INVESTIGADOR
CONTRA JUEZ INSTRUCTOR Jess Manuel Villegas Fernndez
FUNDAMENTO Y LMITES DE
LOS DELITOS DE OMISIN
IMPROPIA Bernd Schnemann (02894
EL CIBERCRIMEN Fernando Mir Llinares
FUNDAMENTOS DE POLTICA
CRIMINAL Pablo Sncuez-Ostiz
MANUAL DE PREVENCIN DEL Daniel lvarez Pastor Fernando

BLANQUEO DE CAPITALES Eguidazu Palacios
USO FRAUDULENTO DE
TARJETAS DE CRDITO POR
TERCEROS NO AUTORIZADOS Andrs Mario Lpez
65
ARREBATO U OBCECACIN Emilio Corts Bechiarelli
ANTECEDENTES Y NUEVO
ENJUICIAMIENTO DE
MENORES Francisco de Ass Snchez Martnez
COMENTARIOS AL CDIGO Juan Crdoba Roda , Mercedes

PENAL PARTE GENERAL Garca Arn , M Jos Magaldi
Paternostro , Rafael Rebollo Vargas
, Miriam Cugat Mauri , Joan
Baucells Llads
LA CULPABILIDAD PENAL DE
LA EMPRESA Carlos Gmez-Jara Dez
LIBERTAD ECONMICA O
FRAUDES PUNIBLES?
(Riesgos penalmente
relevantes e irrelevantes en la
actividad econmico-
empresarial) Jess Mara Silva-Snchez
LA RESPONSABILIDAD
TRIBUTARIA EN EL
ALZAMIENTO DE BIENES EN LA
NUEVA LGT Carmen Ruiz Hidalgo
AUTORA Y PARTICIPACIN EN
DELITOS DE INFRACCIN DE
DEBER
66 Una investigacin aplicable al
derecho penal de los negocios Silvina Bacigalupo
DOGMTICA DE LOS DELITOS

DE OMISIN Armin Kaufmann
LA PRUEBA ILCITA (Un estudio

comparado) Teresa Armenta Deu
TUTELA INHIBITORIA Luiz Guilherme Marinoni
ANTICIPACIN DE TUTELA (De

la tutela cautelar a la tcnica
anticipatoria) Daniel Mitidiero
DISCRIMINACIN Y CARGA DE
LA PRUEBA EN EL PROCESO
CIVIL Guillermo Ormazabal Snchez
DERECHO PROCESAL I.
INTRODUCCIN Jordi Nieva Fenoll
LA VALORACIN DE LA
PRUEBA Jordi Nieva Fenoll
PROCESO PENAL Y SISTEMAS

ACUSATORIOS
SISTEMAS PROCESALES
PENALES (La justicia penal en
Europa y Amrica) Teresa Armenta Deu)
67
LA COSA JUZGADA FRENTE A
TERCEROS Enrico Allorio
LA VIDEOCONFERENCIA COMO
INSTRUMENTO PROBATORIO
EN EL PROCESO PENAL Ana Montesinos Garca
IURA NOVIT CURIA (La

vinculacin del juez a la
calificacin jurdica de la
demanda) Guillermo Ormazabal Snchez
LA MEDIACIN Ctia Marques Cebola
LA DUDA EN EL PROCESO
PENAL Jordi Nieva Fenoll
LOS HECHOS EN EL DERECHO

(Bases argumentales de la
prueba) Marina Gascn Abelln
ACCIONES COLECTIVAS:
68 RECONOCIMIENTO, COSA
JUZGADA Y EJECUCIN Teresa Armenta Deu
LA PRUEBA: UN ANLISIS
RACIONAL Y PRCTICO Rodrigo Rivera Morales
LA INEFICACIA DE LOS ACTOS

PROCESALES (Sistematizacin y
clarificacin de conceptos) Silvia Pereira Puigvert
ABOGADO EN EJERCICIO Antonio Prez de la Cruz Blanco
LA MOTIVACIN DE LAS
RESOLUCIONES JUDICIALES Toms Javier Aliste Santos
69

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Cuaderno de Doctrina Civil y Penal

Cuaderno de Doctrina Civil

3. Comentarios de las Crnicas de Jurisprudencia del

4. Listado de obras de Marcial Pons disponibles

Oposicin del deudor.

1. Si el deudor presentare escrito de oposicin dentro de plazo, el

Si la oposicin del deudor se fundara en la existencia de pluspeticin, se

2. Cuando la cuanta de la pretensin no excediera de la propia del

sta, podrn solicitar la celebracin de vista, siguiendo los trmites

Cuando el importe de la reclamacin exceda de dicha cantidad, si el

3. En todo caso, cuando se reclamen rentas o cantidades debidas por el

Comentario Gabinete Tcnico del Tribunal Supremo

1. Alegaciones del demandado: preclusin. Posiciones

1.1. (...) es precisamente en el trmite de oposicin al

tal y como se ha venido pronunciando la jurisprudencia menor (SAP

1.2. En sentido contrario, El proceso plenario es independiente y

2. Presentacin de documentos por el demandante tras la oposicin

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3. Plazo de un mes computable de fecha a fecha

AAP Las Palmas-Seccin 3 - 31/07/2009 - 202/2008-

4. Consecuencias de no presentacin de la demanda dentro del

(...) limita su efecto prctico a la condena en costas respecto del

La AP estima parcialmente el recurso de apelacin revocando la

Estima la AP el recurso deducido por el acreedor contra la

cuanta reclamada est determinada o lo es fcilmente atendiendo

La AP estima el recurso de apelacin interpuesto contra la sentencia

Desestima la AP el recurso de apelacin interpuesto por la entidad

esta alzada no procede imponerlas a la recurrente al existir criterios

En el caso enjuiciado no existen los certificados exigidos por el art.

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medidas necesarias al efecto tal y como permite el art. 549 LEC,

Frente a la resolucin de instancia que inadmiti a trmite la

La cuestin planteada en esta alzada se refiere a si el documento

sin embargo debe interpretarse el art. 812 NLEC en sentido

La AP estima el recurso interpuesto por la parte apelante y revoca la

Acoge la AP los recursos de apelacin de ambas partes litigantes,

celebracin de la vista de juicio verbal cuando deben aportarse los

La AP estima el recurso de apelacin interpuesto por el demandado

Revoca la AP el pronunciamiento desestimatorio de la instancia,

Estima la AP el recurso de apelacin interpuesto contra el auto que

La AP desestima el recurso interpuesto por los ejecutados frente a la

habindose personado los mismos cuando fueron requeridos de

Contra el auto que inadmite la peticin inicial de procedimiento

La Audiencia desestima el recurso de apelacin y confirma la

Tampoco se ha cumplido el requisito de la notificacin del acuerdo

Acoge la AP parcialmente el recurso de apelacin, slo respecto a

La AP estima el recurso interpuesto por la actora frente a la

crdito derivado de un contrato de prstamo, por cuanto que, no es

Estima la Sala el recurso de apelacin formulado por el demandado

Estima parcialmente la Sala el recurso de apelacin interpuesto por

La Sala estima el recurso presentado por la entidad financiera

financiera en cuanto al cumplimiento de los requisitos precisos para

Estima la Sala el recurso de apelacin interpuesto por la parte actora

Se acoge el recurso de apelacin interpuesto contra el auto dictado

Juzgado Mercantil, por ser material o sustantivo el criterio de

El Tribunal estima parcialmente el recurso de apelacin interpuesto

Confirma la AP el pronunciamiento desestimatorio de la instancia,

La AP estima parcialmente el recurso de apelacin interpuesto por

Por el letrado demandante se recurre en apelacin la resolucin de

La AP estima el recurso de apelacin interpuesto, en el sentido de

La AP estima parcialmente el recurso de apelacin revocando el

Contra la resolucin de instancia, que acord el archivo de las

Desestima la Audiencia el recurso dirigido contra la sentencia que