CONTRATO DE OFERTA

El Contrato de Oferta dentro de la legislacin mercantil colombiana1, as como

la de parte de la doctrina2, conlleva una comprensin dirigida a la voluntad
respecto de la declaracin unilateral que dirige una parte a otra, expresando la
intensin de sujetarse a un acuerdo, en la medida en que la otra parte acepten el
mismo, de tal suerte que, la aceptacin de la voluntad que esgrime el oferente,
de parte del destinatario de la misma, implica ineludiblemente para el primero,
el surgimiento de la obligacin de cumplir la oferta realizada en un primer
instante, ello so pretexto de indemnizar los perjuicios surgidos del
incumplimiento de la obligacin de parte del oferente.
Respecto del anterior desarrollo del concepto de Oferta, la Corte Suprema de
Justicia ha realizado una importante exposicin y explicacin referente a lograr
paridad entre la concepcin del negocio jurdico propiamente dicho, y la esfera
donde se genera el vnculo contractual, expresando que:

pertinente es recordar que en la poca presente el contrato no siempre se

perfecciona por la confluencia simultnea de las manifestaciones de las partes
interesadas en dar origen al correspondiente negocio jurdico, como parece
haber sido el ideal de las primeras codificaciones, sino que, por el contrario,
ordinariamente, el mismo es el resultado de un proceso, en ocasiones complejo
y dispendioso, en el que aquellos que pretenden su perfeccionamiento, agotan
una serie de pasos o etapas dirigidas a lograr, precisamente, el surgimiento del
respectivo acto de disposicin de intereses. La efectividad de dicho proceso -
iter contractus-, superada la etapa preliminar de acercamientos no vinculantes
en los que ha de prevalecer la correccin o lealtad en el comportamiento (art.
863 del C. de Co.) [].3
La Corte deja en claro que, el surgimiento de la obligatoriedad al interior de los
contratos mercantiles, es causa sobreviniente respecto de la formulacin que

1
Cdigo de Comercio, Arts.845 y s.s.
2
DE LA VEGA ANTONIO, Derecho de la Obligaciones, Editorial Temis, Bogot D.C., 1986 Pg. 28. Se ha
definido la oferta mercantil "como una declaracin unilateral de voluntad, dirigida por una persona a otra, por
la cual la primera manifiesta su intencin de considerarse ligada, si la otra parte acepta."
3
Corte Suprema de Justicia, Sentencia de 26 de febrero de 2010, Radicado No. 11001-3103-039-2001-00418-
0, M.P. Dr. Arturo Solarte Rodrguez.
realiza en un principio el Oferente, en los trminos de la aceptacin que exprese
el destinatario, de modo que en su anlisis jurisprudencial la citada Corporacin
menciona que:

[] depende de la formulacin que haga uno de los interesados al otro de

una propuesta u oferta y, particularmente, de que el destinatario de la misma,
la acepte en forma incondicional, pudiendo acontecer, como es frecuente, que
antes de que ello ocurra, las partes efecten sucesivos y recprocos
planteamientos negociales, los cuales, en la medida en que no traduzcan un
consenso pleno o total de los intervinientes, no darn lugar al surgimiento del
contrato, objetivo ste que slo se obtendr cuando, se reitera, frente a una
oferta definitiva, la contraparte la acepte oportunamente y sin reparos.4

Es menester sealar que, la reiteracin referente al concepto y alcance de la

Oferta mercantil, ha sido clara de parte de la Corte, as por ejemplo manifiesta
en una decisin actual que:

Esta cuestin no es de poca transcendencia porque se relaciona directamente

con los deberes primarios y secundarios de conducta, todos los cuales deben
estar mediados de una buena fe activa, al momento de ejecutar el acto
obligacional, o al instante de aceptar, en trminos del acto o negocio jurdico,
la oferta que le hace el productor[].5

Asimismo, se colige de otra decisin igualmente reciente por parte de la

Corporacin precitada que, respecto a los alcances de la Oferta en materia
mercantil, para su interpretacin, precisa de normas supletorias en el sentido de
reafirmar su concepto y alcances del mismo, por tal cuestin, la Corte predica
que:

4
Ibdem.
5
Corte Suprema de Justicia, Sentencia de 5 de abril de 2017, Radicado No. 11001-22-10-000-2016-00766-01,
M.P. Dr. Luis Armando Tolosa Villabona.
As se desprende de lo establecido en el artculo 1494 del Cdigo Civil, que al
enlistar como fuente de las obligaciones al contrato, lo describe como, el
concurso real de las voluntades de dos o ms personas y lo corrobora el
precepto 1502 de la misma obra, segn el cual para que una persona se obligue
es menester, entre otros requisitos, que consienta en dicho acto o declaracin
y su consentimiento no adolezca de vicio.

Esa confluencia presupone un proceso ms o menos complejo, a veces

inmediato y fugaz y otras dilatado y hasta tortuoso, que comienza con una
oferta o policitacin, esto es, con el proyecto de negocio jurdico que una
persona formula a otra (artculo 845 del Cdigo de Comercio), la que puede
ser expresa -verbal o escrita- o tcita, salvedad hecha del mero silencio y en
todo caso dndose en ella los requisitos a que luego se aludir. En efecto, aun
cuando la declaracin de la voluntad por parte del proponente suele ser
formulada mediante el empleo de la palabra oral o escrita, los usos, las
prcticas profesionales o gremiales, y en fin, la vida en sociedad en un entorno,
contexto o en circunstancias determinadas, ha dotado de significado a gestos y
comportamientos que reflexivamente ejecutados pueden lograr el mismo efecto
de la declaracin expresa. No obstante, estas formas tcitas de manifestacin
de la voluntad se presentan, como ya se anticip, con ms asiduidad en el
destinatario de la oferta que en el emisor, interesado naturalmente en influir en
el nimo del receptor, atrayndolo, cautivndolo, dndole a conocer el servicio
o producto ofrecido.

De otro lado, a esa oferta, en numerosas ocasiones, sobre todo en

negociaciones de cierta complejidad, le preceden y an queda sustituida por
otras actitudes, comportamientos o comunicaciones, llmense cartas de
intencin, declaraciones previas, due diligence, etc., que la prctica comercial
en aplicacin de estilos de contratacin forneos- ha ido aclimatando en este
medio. En el mismo sentido, se constata que, sin que las partes hayan llegado
an al perfeccionamiento del convenio, van suscribiendo o dejando por escrito
los avances o puntos en los que han llegado a acuerdos, en memorandos o
documentos con similar propsito que, en ocasiones, tan solo los compromete
a seguir en la discusin del trato o a respetar el estado de lo ya pactado, en
caso de arribar a un arreglo pleno.

Mas, dejando de lado estas importantes particularidades y remitindose la

Corte al hecho de que dos cargos sindican al Tribunal de exigir bien un acuerdo
previo primero- o no hallar demostrado el consentimiento tcito de las
demandadas cuarto-, con violacin del artculo 854 del Cdigo de Comercio,
y por tanto tan solo poniendo la mirada en la oferta que hubo de precederle a
ese pretenso asentimiento, para luego auscultar este, debe sealarse que aquel
acto jurdico unilateral la oferta- ostenta unas caractersticas que la
distinguen de tratativas, acuerdos prenegociales, invitaciones a negociar, etc.
que forman parte de la etapa precontractual; y an de la propaganda, la
publicidad, las promociones dirigidas a personas indeterminadas, etc. en las
que, con todo, en proteccin del consumidor, la ley torna vinculantes (artculo
29 de la ley 1480 de 2011 o Estatuto del Consumidor). En trminos de la Corte,
la oferta

[P]ara su eficacia jurdica ha de ser firme, inequvoca, precisa,

completa, acto voluntario del oferente, y estar dirigida al destinatario o
destinatarios y llegar a su conocimiento. Ello significa, entonces, que
para que exista oferta se requiere voluntad firme y decidida para
 celebrar un contrato, lo que la distingue de los simples tratos
preliminares, en los que de ordinario esa voluntad con tales
caractersticas todava est ausente; y, al propio tiempo, ha de ser tan
definida la voluntad de contratar por quien lo hace, de manera tal que
no ha de aparecer duda de ninguna ndole de que all se encuentra
plasmado un proyecto de contrato revestido de tal seriedad que no pueda
menos que tenerse la certeza de que podr perfeccionarse como contrato,
con el lleno de todos los requisitos legales, si ella es aceptada por aquel
o aquellos a quienes va dirigida, lo que necesariamente supone que en
ella han de estar contenidos, cuando menos, los elementos esenciales del
contrato propuesto y que, adems, ha de ser dirigida al destinatario o
destinatarios y llegar a su conocimiento (CSJ SC 029-1995 del 8 de
marzo de 1995, rad.4473).

Si informada, la oferta es aceptada y as lo hace saber el destinatario de aquella

sin condiciones y antes de que caduque, salvedad hecha de los contratos que
requieren alguna solemnidad o la entrega de la cosa sobre que versan, queda
formado o perfeccionado el contrato al verificarse el acuerdo de voluntades.
Volviendo al corretaje, este, que es consensual, quedar entonces perfecto.6

Por consiguiente, de todo lo anteriormente mencionado, y con apoyo de las

decisiones, conceptualizaciones y precisiones realizadas por el Alto Tribunal,
se entiende claramente, que es improcedente, pues podra llevar al menoscabo
los intereses del Destinatario de la oferta mercantil, cambiar las condiciones de
una primera oferta, aun siendo esta de carcter verbal, sin encontrarse
declaracin escrita expresa, toda vez que, para que el Oferente pueda realizar
cambios importantes y sustanciales en la oferta inicialmente expresada y

6
Corte Suprema de Justicia, Sentencia de 6 de septiembre de 2016, Radicado No. 11001-31-03-039-2008-
00473-01, M.P. Dra. Margarita Cabello Blanco.
acordada con el destinatario, tendra menesterosamente que requerirse la
adopcin y ejecucin de una solemnidad, tal como la que implica la entrega de
un bien , en la mdica de que aquella conlleva la realizacin de inscripciones en
registros mercantiles, siendo ello suficiente sustento para dejar clara la posicin
de la Corte, frente a la imposibilidad absoluta, ms bien de orden relativo a las
condiciones de cumplimiento del negocio jurdico, de modificar un segundo
acuerdo de oferta, a la oferta primigenia acordada entre las partes contractuales.