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TRABAJO ENCARGADO
CORRUPCION DE FUNCIOARIOS
ASIGNATURA : DERECHO MUNICIPAL Y REGIONAL
DOCENTE : Dr. Pio Napolen VILCA RAMOS
PRESENTADO POR:
o Jhon Armando CRUZ SUCASACA
SEMESTRE : VIII
SECCIN :B
DERECHO MUNICIPAL 1
DEDICATORIA
El presente trabajo
monogrfico lo dedico con
mucho cario a nuestros
padres y al apoyo que da da
mis maestros me dan quienes
aportaron positivamente a lo
largo de mi formacin
acadmicamente
DERECHO MUNICIPAL 2
1. Introduccin
En el presente trabajo me propongo analizar el estudio de temas que han
adquirido una importante relevancia en la actualidad, dado la sociedad
materialista en la que vivimos, dichos temas a tratar no son otros que la
corrupcin y la legislacin en el cdigo penal de delitos contra la Administracin
Publica, tales como enriquecimiento ilcito en sus dos variantes: enriquecimiento
ilcito propiamente dicho y utilizacin de informaciones y datos reservados.
DERECHO MUNICIPAL 3
2. Corrupcin
Qu es la corrupcin?
Segn el diccionario de la real academia espaola, corrupcin es accin y efecto
de corromper Alteracin en escritos Vicios o abusos en costumbres
Corromper: Alterar algo Echar a perder, pudrir. Sobornar. Seducir a una mujer.
Estragar, pervertir.
Acto corrupto: (acto aislado) El acto del funcionario es corrupto cuando este
antepone su inters personal o de un determinado sector al bien comn que es
la finalidad ltima de la funcin. Resulta ms fcil ser detectado y corregido
porque es un acto aislado.
Sensualidad del poder: para alcanzar el poder todo vale, el poder nos
atrae, se pierde el control de los modos ticos de la conducta.
Hedonismo y la ambicin de riqueza: en nuestra sociedad la mayor
cantidad de bienes materiales da prestigio, lo vemos como una virtud, algo
digno de admiracin (en lugar de reprocharlo).
Inactividad, inoperancia o desnaturalizacin funcional de los organismos
de control y de sancin, establecidos con la consiguiente impunidad; por
ejemplo, lo voy a hacer, si no me va a pasar nada, al otro no le pasa a m
tampoco.
Falta de opinin pblica: la opinin pblica es muy importante
(generalmente no se equivoca), y la prensa es la encargada de
1
Cfr. Lpez Bentez, Naturaleza y presupuestos..., cit., p. 327, nota 72. '7
2
En este mismo sentido, Lpez Bentez, Naturaleza presupuestos..., cit., pp. 327 Y 328, nota 72.
DERECHO MUNICIPAL 4
transmitirlo. La opinin pblica, por silenciosa, por Falta de conocimiento,
por indiferencia, esto es un modo de permitir la corrupcin, por eso si tiene
como expresarse, como manifestarse, podra entonces poner frenos, esto
se logra travs de la prensa.
Actos de corrupcin administrativa son por ejemplo los tipificados por los
artculos 248 y ss. (Abuso de autoridad y violacin de los deberes de funcionarios
pblicos), 260 y ss. (Malversacin de caudales pblicos), 266 y ss. (Exacciones
ilegales), 268 (1y2) (enriquecimiento ilcito de funcionarios y empleados), entre
otros. Estos delitos ponen en movimiento una accin pblica que acta de oficio
ante el solo conocimiento o posibilidad de que determinada situacin pueda
constituir delito.
3
Cfr. Garca de Enterra / Fernndez, Curso de Derecho administrativo, Tomo 11, 83 ed., cit., p. 177;
Castillo Blanco, Funcin pblica..., cit., pp. 266 Y 267.
4
Vid. Trayter] Jimnez, Manual de Derecho disciplinario..., cit., p. 167, con apoyo en la opinin de
Bustos Ramrez.
5
Vid. Trayter] Jimnez, Manual de Derecho disciplinario..., cit., p. 165.
DERECHO MUNICIPAL 5
y enajenacin de activos, y que establezcan suficientes controles contables
internos que permitan a su personal detectar actos de corrupcin. Incluye dentro
de los actos de corrupcin, entre otros, al enriquecimiento ilcito describiendo
como delito: el incremento del patrimonio de un funcionario pblico con
significativo exceso respecto de sus ingresos legtimos durante el ejercicio de
sus funciones y que no pueda ser razonablemente justificado por l. Por otra
parte no es necesario dice la convencin que los actos de corrupcin descriptos
causen perjuicio patrimonial al Estado. En suma, no existe a partir de la
convencin la discrecionalidad en el manejo de los fondos pblicos; el gasto
innecesario o superfluo, el no cuidar los bienes pblicos como si fueran propios,
el realizar proyectos intiles, todo ello encuadra en las prohibiciones de la
convencin interamericana contra la corrupcin Argentina se adhiere a esta
convencin el 4 de agosto de 1997.
2. Para Carlos Creus8 la proteccin penal del ttulo se extiende tanto a las
funciones administrativas propiamente dichas, cuanto a las otras funcionen del
estado, legislativa y judicial, por tanto el concepto penal de administracin
pblica es algo muy lato: "es el gobierno del estado integrado con todos los
poderes que lo componen, con los servicios que son inherentes a esos poderes
o que el estado atrajo a sus esferas por razones prcticas pero en cumplimiento
6
Vid. Nieto Garca, "Problemas capitales... cit., p. 77.
7
Vid. Trayter] Jimnez, Manual de Derecho disciplinario..., cit., p. 62.
8
Vid. Trayter] Jimnez, Manual de Derecho disciplinario..., ci t., pp. 61 Y 62. Ese con junto de ilcitos
disciplinarios pone de relieve, por s solo,
DERECHO MUNICIPAL 6
de finalidades pblicas". Puede decirse entonces que el objeto de proteccin es
la regularidad y eficiencia de la funcin pblica concebida en su sentido ms
extenso, comprensivo de la funcin pblica en su sentido propio, es decir de la
que importa un encargo del estado en la persona del funcionario, por medio del
cual aquel expresa su voluntad frente a y sobre los administrados, como del
servicio pblico que se desenvuelve dentro de la administracin.
El objeto protegido en este ttulo no son las funciones del poder ejecutivo como
poder administrador, sino el ejercicio de las funciones legislativas, ejecutivas y
judiciales, nacionales, provinciales y municipales, frente al comportamiento de
sus titulares o al de terceros destinatarios o no del acto funcional.
B. Sujeto activo:
Es el funcionario pblico o un particular. Desde el punto de vista administrativo
funcionario pblico es distinto de empleado pblico. Al funcionario se le asigna
la funcin de representar, expresar o ejecutar la voluntad del estado, en cambio
el empleado no la tiene, pues este no participa del ejercicio de funciones
pblicas, sino que presta un servicio vinculado a ese ejercicio.9
El artculo 77 del cdigo penal dice: "por los trminos funcionario pblico y
empleado pblico usados en este cdigo, se designa a todo el que participa
accidental o permanentemente del ejercicio de funciones pblicas, sea por
eleccin popular o por nombramiento de autoridad competente"
Articulo 397(9): Ser reprimido con prisin o reclusin de dos a seis aos e
inhabilitacin absoluta de tres a diez aos, el que, al ser debidamente requerido,
no justificare la procedencia de un enriquecimiento patrimonial apreciable suyo
o de persona interpuesta para disimularlo, posterior a la asuncin de un cargo
9
Cfr. Bacigalupo,en Conde-Pumpido Ferreiro (dir.), Cdigo penal. Doctrina y jurisprudencia, Tomo 1, cit.,
p. 543; mismo autor, Principios de Derecho penal. Parte General, cit., p. 351.
10
Cfr. Bacigalupo, en Conde-Pumpido Ferreiro (dir.), Cdigo penal. Doctrina y jurisprudencia, Tomo 1,
cit., p. 543; mismo autor) Principios de Derecho penal. Parte General, cit., p. 351.
DERECHO MUNICIPAL 7
o empleo pblico. La prueba que ofrezca de su enriquecimiento se conservar
secreta, a su pedido, y no podr ser invocada contra l para ningn otro efecto.
11
Se haba advertido en el texto original del cdigo penal, la ausencia de tipos que
puniesen el enriquecimiento de funcionarios que, aun reconocindose su
procedencia de un manejo ilegal en la funcin, no pudiera colocarse en uno de
los tipos de corrupcin administrativa. La ley 16.648 procuro llenar aquella laguna
apoyndose en numerosos precedentes que no haban llegado a tener sancin
legislativa.
Fueron mltiples las iniciativas y su tipificacin fue objeto de constantes
postergaciones, Alberto Milln dice haber registrado 20 proyectos de ley, hasta
que se sanciona el 30 de octubre de 1.964 dicha ley que introduce al cdigo tales
disposiciones, fundamentalmente procedentes del proyecto de 1.960
Esta ficcin, y ms all ahora de que se halla instado con antelacin a que el
funcionario al asumir presente ante la autoridad una declaracin privada o
11
Cfr. H. Welzel, "Der Irrtum ... ", cit., pp. 208 Y 209.
12
Cfr. Derecho penal alemn. Parte General, cit., pp. 93 Y 94. El deber jurdico surgido de la cualidad
misma seguir integrando, no obstante, para Welzel un momento de la antijuridicidad, con lo que en su
sistema un error sobre el mismo constituir siempre un error de mandato o bien de prohibicin (op.
cit., p. 234).
DERECHO MUNICIPAL 8
pblica de bienes, sostenemos vulnera los predichos derechos dogmticos que
prev la constitucin Si la ley 16.648 ha querido reglamentar esos derechos o su
ejercicio, su disciplina atenta a la presuncin sealada y su irracionabilidad,
desbarajusta la pirmide jurdica (artculo 31, Constitucin Nacional). De all que
en todo momento procede la declaracin incluso oficiosa- de
inconstitucionalidad apuntada, con el consiguiente sobreseimiento del imputado
por atipicidad penal.13 Por cierto entonces que una reforma legislativa debiera
promover la desincriminacin del tipo o quizs mejor an su redaccin en
trminos que no perjudiquen las garantas constitucionales referidas y la
adecuada carga de la prueba.
No obstante todo lo que sobre el tema se ha hablado, la cuestin no ha podido
ser soslayada. Ninguno de los argumentos tendientes a demostrar que la prueba
no se invierte nos convence, dice Fontan Balestra. Lo que se debe demostrar en
definitiva es que el enriquecimiento no es ilcito, o si se quiere, que es lcito, que
proviene de fuentes que no se vinculan directamente con la funcin pblica y que
no es merecedor de reproches. Sin embargo no es el nico caso en que la ley
procede de tal modo sin haber provocado reaccin por ejemplo el caso de
la quiebra fraudulenta por disminucin no justificada del activo.
En estricta tcnica legislativa, la solucin no es ideal, pero tomando en
consideracin los particulares matices del caso, los problemas que de ellos se
siguen, hemos de concluir que es la nica al menos a la vista.
B. Accin tpica:
13
Vid Wessels, Strafrecht. Allgemeiner Teil, cit., p. 623.
14
Cfr. Tratado de Derecho penal Parte General, cit., p. 485.
15
Cfr. Sola Reche, La llamada "tentativa ... , cit., p. I89.
DERECHO MUNICIPAL 9
Por supuesto que se debe tratar de una justificacin posible, la imposibilidad
material originada al margen de la conducta del agente no nos situara en
la hiptesis tpica.16
La accin tpica consiste exclusivamente en no justificar. En este sentido el
enriquecimiento patrimonial apreciable es elemento objetivo del tipo penal, si,
obviamente anterior a la accin (como lo es tambin el requerimiento), pero
extrao a la misma. Coherentemente con lo expuesto la accin penal se cuenta
a partir del requerimiento insatisfecho.
C. Consumacin tentativa:
El delito se consuma con el enriquecimiento. La tentativa, aunque imaginable
no resulta punible, puesto que nada hay que justificar. Este enriquecimiento
puede consistir en un aumento del activo o una disminucin del pasivo y ha de
haber tenido lugar durante el tiempo en que se desempe la funcin pblica,
posterior a la asuncin de un cargo o empleo pblico.
Ese enriquecimiento dice la ley debe ser apreciable, Fontan Balestra no est de
acuerdo con este trmino, prefiere "considerable" o "importante".
Se tratara de un delito de omisin que se consuma cuando, vencidos los
plazos fijados para contestar al requerimiento o, en su defecto, transcurridos
los plazos procesales pertinentes para ejercer el derecho de defensa, el agente
no justifico o no justifico suficientemente la procedencia Extra funcional de su
enriquecimiento. Entonces como delito de omisin la tentativa es inadmisible.
D.Requerimiento:
El funcionario o ex funcionario debe ser debidamente requerido para que
justifique la procedencia (licita) del enriquecimiento suyo o de persona
interpuesta para disimularlo.
El requerimiento debe ser especifico, esto significa no reclamar una declaracin
total del patrimonio, sino la prueba de la procedencia de lo indicado como
enriquecimiento, ese requerimiento puede formularse mientras el funcionario
ocupa cargos pblicos o despus de haber cesado en la funcin. La ley no dice
de quien debe partir el requerimiento. Debe tratarse sin duda de la autoridad
competente. Ahora cul es la autoridad competente?, aqu la doctrina tiene
distintas opiniones:
-Alguna doctrina reconoce que la facultad la tiene la autoridad administrativa de
la que depende el funcionario o quien lo fue, ciertos organismos administrativos
encargados de examinar la conducta de los funcionarios (como la Fiscala
de Investigaciones Administrativas)o los cuerpos legislativos en funcin de
investigadores de la actividad de los funcionarios.17
Pero para muchos la facultad solo la poseen los jueces competentes para
investigar el delito, lo cual plantea muy serias dudas, reconocer esa facultad
judicial nos llevara a consagrar la admisibilidad de un proceso previo al hecho
justificable (implicara violar los artculos 18 y 19 de la Constitucin Nacional).
16
Cfr. Mir puig, Adiciones ... , Tomo II, cit.,p. 734; FarrTrepat, La tentativa ... , cit., p. 444
17
Cfr. Eser, " 22", en Schonke / Schroder, StGBK, cit., p. 354; Bruns, "Die Strafbarkeit ... ", cit., p. 161;
Haft, Strafrecht. Allgemeiner Teil, cit., p. 224
DERECHO MUNICIPAL 10
Julio Chiappini18 est de acuerdo con esta ltima opinin, para l, atento a
la grave laguna nomolgica, estima que solo el juez que puede investigar el delito
es hbil para el requerimiento valido, sea por denuncia, sea obrando
oficiosamente, teniendo en cuenta que el delito es de accin pblica. Ante el
requerimiento formal nace el deber de la justificacin. La disposicin castiga
precisamente el incumplimiento, consumndose el delito cuando vencen los
plazos discernidos para el descargo o la defensa.
E. Prueba:
F.Autor:
Puede ser nicamente la persona que ocupe o que haya ocupado un cargo como
funcionario o empleado. La persona interpuesta es un participe amenazado con
pena sensiblemente menor.19
18
Vid Farr Trepat, La tentativa ... , cit., p. 445-
19
Cfr. Mir puig, Adiciones ... , Tomo JI, cit., p. 734; Farr Trepat,Latentativa ... , cit., pp. 444 Y 445
20
Vid Farr Trepat, La tentativa ... , cit., p. 445.
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La conducta del tercero que resulta punible es la de haberse prestado a la
disimulacin del enriquecimiento de aquel, tratase de una actividad que aunque
relacionada con la del autor, es delictivamente autnoma lo que se ve claramente
en la eleccin de una pena distinta por parte de la segunda norma.21
G. Culpabilidad:
7. Conclusin
En suma, podemos considerar a la corrupcin como una enfermedad que socava
la legitimidad de las instituciones publicas, atenta contra la sociedad, el orden
moral y la justicia as como contra el desarrollo integral de los pueblos. Al
combatir la corrupcin se fortalecen las instituciones democrticas, se evitan
distorsiones en la economa vicios en la gestin pblica y el deterioro de la moral
social. Nuestro pas no es ajeno a tal problema, en busca del remedio para dicha
enfermedad es que ha regulado en el cdigo penal figuras que tipifican y
sancionan conductas corruptas, tal como el enriquecimiento ilcito, que es objeto
de estudio del presente trabajo, que fue introducido con gran acierto; aunque el
texto de dichos artculos no sea del todo claro, motivo por el cual es objeto de
crticas por parte de la doctrina, como est desarrollado a lo largo del trabajo; sin
embargo esta regulacin significa un paso importante en la lucha contra la
corrupcin y ms an si tenemos en cuenta la adhesin por nuestro pas a la
Convencin Interamericana contra la Corrupcin. No obstante esto parece no ser
suficiente, es importante entonces que nuestro pas no solo regule estas
conductas corruptas sino que adems es fundamental que inicie los procesos y
sancione cuando corresponda, solo de esta manera se hara efectiva la llamada
lucha contra la corrupcin. Para esto hay que generar conciencia entre
la poblacin sobre la gravedad de este problema, hay que fortalecer la
participacin de la sociedad civil en la prevencin y lucha contra la corrupcin.
Un manejo ms honesto, eficiente, pblico, honorable y adecuado de los fondos
pblicos puede significar una mejor atencin de algunas de las funciones
21
Cfr. Silva Snchez, El nuevo Cdigo pena!. . , cit., p. 124.
22
Vanse las exposiciones de Farr Trepat, La tentativa ..., cit., pp. 345 Y ss.; Sola Reche, La llamada
'tentativa inidnea~ .. , Cit., pp. 17 Y ss.; Moreno-Torres Herrera, Tentativa del delito ... , cit., pp. 303 Y
ss.; Alccer Guirao, La tentativa inidnea ... , cit., pp. 82 Y ss.
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sociales que el Estado a veces cumple mal y tambin le libera fondos
paraatender sus deberes en materia de seguridad y justicia.23
1.- Que desde el punto de vista administrativo la esperanza de una suma extra,
otorgada por los interesados en el rpido despacho de un expediente, impulsa al
empleado pblico a trabajar con ahnco, diligencia y prontitud simplificando
trmites, minimizando las regulaciones e incluso dedicndole horas
extraordinarias al trabajo
2.- Que las partidas de dinero envueltas en el soborno son una especie de
sobresueldo a favor de servidores del Estado injustamente pagados.
4.- Que desde ese punto de vista de la libre empresa el acto corrupto constituye
un ahorro que le aporta capital a inversionistas potenciales.24
23
Los autores que defienden concepciones subjetivas de la tentativa inidnea han acuado un concepto
de inidoneidadex ante. Para ello parten de una fundamentacin dualista
24
As lo reconocen Farr Trepat, La tentativa ... , cit., p. 433; Romero, "La problemtica de los autores
inidneos ... ", cit., p. 234.
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pone en peligro la seguridad ciudadana y atenta contra la salud de la nacin y
naturalmente afecta a la propia seguridad nacional.25
Son muy escasos los funcionarios que ejercen un cargo pblico y al trmino del
mismo no sean ya millonarios, creando de esta forma un negativo precedente
para las futuras generaciones, y socavando la moral de todo un pueblo que
flaquea en la consistencia necesaria para mantener la lucha contra la corrupcin.
Por varias razones de tipo cultural e histrico, entonces las sociedades difieren
en sus tradiciones, costumbres, normas de conducta.
Estas diferencias, a su vez, pueden dar cuentas de los diferentes grados y tipos
de corrupcin que se encuentran a travs de los pases.
25
Cfr. Sola Reche, La llamada "tentativa ... , cit., p. 187.
26
Cfr. Portilla Contreras, "La participacin ... ", cit., p. 463.
27
Cfr. Huerta Tocildo, Principales novedades ... , cit., pp. 31 Y 32.
DERECHO MUNICIPAL 14
donde el rgano ha generado particulares formas de adaptacin al cuerpo
social.28
La nica institucin comparable con las democracias del primer mundo son las
elecciones. El resto de las instituciones democrticas como los tribunales, la
separacin de poderes, los pesos y contrapesos, el electorado ilustrado,
la libertad de expresin e informacin, la existencia de informacin alternativa, el
sometimiento pleno del poder militar sobre el civil, la igualdad real de
oportunidades, la igualdad ante la ley, etc. estn ausentes o sumamente
deterioradas.
El Per es quiz uno de los pases que mejor ilustra, durante la dcada de los
noventa, el indicado movimiento sucesivo de apertura y clausura en el mbito
jurisdiccional, de esperanza de cambio y realidad retardataria en el terreno de
las estructuras judiciales. La perversin y frustracin del proceso de reforma
judicial desarrollado bajo el rgimen fujimorista precisamente evidencia, de
manera harto dramtica, dicho movimiento pendular: la reforma, que pudo al
inicio haber despertado entusiasmo y adhesiones, no fue en esencia otra cosa,
como a la postre se hizo patente, que un instrumento de sometimiento de la
magistratura a los designios de una camarilla corrupta y vida de perpetuarse,
por va autoritaria y fraudulenta, en el poder del Estado.
28
Vid. Vives Antn, op. lt. cit., p. 98.
29
Vid. Vives Antn, op. loe. cit.
DERECHO MUNICIPAL 15
formas bajo las que se present en los aos noventa, son tales que an siguen
llenando a la ciudadana de estupor e indignacin.
As, mientras no se reserv una esfera ntima como derecho de las personas,
sustrada a la injerencia del Estado, mientras no se afirm el valor de lo individual
en contraste con el comunitarismo de las primeras formas
de organizacin poltica, mientras no surgi un aparato estatal distinto de
la persona del soberano y sujeto a determinadas restricciones y lmites no poda
hablarse con propiedad de corrupcin. Como afirma Johnston, un autcrata
absoluto no puede ser corrupto en el sentido moderno del concepto, hasta que
se imponga ciertas limitaciones a su poder.
Como quiera que fuere, situado plenamente en nuestro tiempo se constata que,
a pesar de la gran atencin que en los ltimos aos concita la corrupcin y de
las numerosas nociones y perspectivas presentadas, su conceptuacin sigue
30
Vid Hernndez Plasencia, La autora mediata ... , cit., pp. 310 Y 3II.
31
Cfr. Bolea Bardn, Autora mediata ... , cit., pp. 437 Y 438.
32
Cfr. Daz y Garca Conlledo, La autora ... , cit., pp. 619 Y 620.
DERECHO MUNICIPAL 16
siendo problemtica, mostrndose como fenmeno proteico y clandestino, de
difcil aprehensin intelectual. Y es que, como ha sealado PHILP, nadie ha
logrado dar con una "definicin concisa" y universalmente satisfactoria, no
obstante que la bsqueda de definiciones ha sido desde hace mucho tiempo un
rasgo de los debates conceptuales y polticos sobre la corrupcin.33
6. La Corrupcin Pblica
La Corrupcin se identifica con el abuso de una determinada posicin de poder
del que deriva la consecucin de una ventaja patrimonial. Est en ocasiones
surge como consecuencia de la propia utilizacin ilcita del cargo.
Frecuentemente, sin embargo, el comportamiento corrupto se asocia al de quien,
como corruptor, pretende obtener una determinada utilidad que solo quien
ostenta aquella posicin puede proporcionarle, lo que intenta conseguir de la
entrega de una cantidad de dinero
33
Cfr. J. Cerezo Mir, Derecho penal. Parte General-Lecciones, 2 3 ed., Madrid, 2000, p. 193-
34
Cfr. P. Garca Cavero, La responsabilidad penal del administrador de hecho de la empresa:
Criterios de imputacin, Barcelona, 1999, p. 172, nota 54.
DERECHO MUNICIPAL 17
internacionales de la OCDE de 1997, el Artculo 3 del Convenio relativo a la
lucha contra los actos de corrupcin en los que estn implicados funcionarios de
las Comunidades Europeas o de los Estados miembros de la Unin europea
tambin de 1997, o el todava poco atendido Artculo 3 de la Accin Comn de
la Unin de 22 de diciembre de 1998 sobre la Corrupcin en el sector privado.35
En el Cdigo Penal espaol que, con otra terminologa, hasta la fecha slo ha
contemplado La incriminacin del delito de cohecho en el ejercicio de un cargo
pblico, el Artculo 43 y, en un contexto particular, el nuevo Artculo 445 bis;
aborda de forma especfica el tratamiento de la conducta del particular que
corrompe, intenta corromper o atiende la solicitud de corrupcin del funcionario
pblico. Los anlisis de este precepto siempre han subrayado la necesidad de
vincular su interpretacin con la que propone para la figura de cohecho pasivo.
Sin embargo, su consideracin tpica autnoma abre el debate sobre una
sustantividad de la que, de mantenerse, habran de derivarse diferentes
consecuencias que incrementaran el mbito de actuacin penal hasta lmites
quizs en exceso lejanos respecto de los que permiten perfectamente garantizar
los intereses que ha de tener en cuenta el legislador cuando se enfrenta a la
corrupcin en este campo.36
Tngase en cuenta que en la discusin que sin duda va a tener que plantearse
doctrinalmente sobre el modo de incorporar a nuestro Derecho penal las
propuestas internacionales en el mbito de la corrupcin en el sector privado en
relacin a delitos de administracin desleal, alteracin de precios relativos al
mercado y los consumidores o societarios, la misma ha de tener presente, en
primer lugar, el debate sobre la necesidad o no de prever especficamente alguna
figura que abarque un mbito de tutela diferente del que ya se pueda entender
comprendido en base a la teora de la participacin por la actual regulacin de
dichos delitos y, en segundo lugar, si, siendo necesaria la previsin, ello va a
implicar una mera reordenacin punitiva de carcter agravatorio o bien la
proteccin de un nuevo bien jurdico y, en consecuencia, la obligacin de acudir
a un concurso de delitos para abarcar el desvalor total de un hecho a cuyo
contenido de injusto se ha respondido hasta ahora la aplicacin exclusiva de
alguno de aquellos delitos.37
35
Vid Valeije lvarez, El tratamiento ... , cit., pp. IOr y r02.
36
Vid Valeije lvarez, op. cit., pp. II2 Y IIJ.
37
Cfr. Valeije lvarez, op. cit., p. II2.
DERECHO MUNICIPAL 18
Este debate apenas se plantea, al menos hoy, en el mbito de nuestro vigente
delito de cohecho activo, bsicamente por la consolidacin de su consideracin
particularizada ya desde hace tiempo en un precepto diferente del que describe
el cohecho pasivo. Sin embargo, el planteamiento ha de ser similar. Lo que en
este trabajo pretende abordarse no es tanto la conveniencia o no de su
consideracin autnoma; que pueda ser acertada por criterios preventivos para
resaltar la incriminacin de la conducta del corruptor o dogmticos para abarcar
conductas que no pueden subsumirse en el campo de la induccin o de la
participacin intentada o asignar penas ms graves a las que s tienen acogida
en l; cuanto la cuestin de lo que significa esa tipificacin autnoma y, en tal
sentido, la concrecin de cul es el objeto de tutela del cohecho activo, cul su
naturaleza jurdica y, lo que aqu ms interesa, cul el contenido de su injusto,
vinculado o no al de una conducta de participacin en un hecho ajeno, que habr
que concretar. Todo ello como consideraciones previas al objetivo final de estas
reflexiones fijado en el anlisis de las relaciones concursales del cohecho activo
con los preceptos de posible aplicacin, alternativa o conjunta, cuando la
conducta pretendida del funcionario, en caso de que sea delictiva, se lleva a
cabo.
38
Vid. Valeije lvarez, El tratamiento ... , cit., pp. 120 Y 12I.
DERECHO MUNICIPAL 19
punto de vista de lesividad material la perspectiva que atiende a la posicin de
quien ostenta el poder decisorio ms que a la de quien trata de compensar
econmicamente la utilidad pretendida.39
Seala Nieto Garca que la corrupcin pblica empieza cuando el poder que
ha sido entregado por el Estado a una persona a ttulo de administrador pblico;
o sea, para gestionarlo de acuerdo con los intereses generales; no se utiliza
correctamente al desviarse su ejercicio, defraudando la confianza de su
mandantes, para obtener un enriquecimiento personal. Y SABN dir que
estamos ante la utilizacin de potestades pblicas en inters privado, cuando
ste difiere del general a que toda actuacin pblica se debe por mandato
constitucional. De nuevo en ambas definiciones se atiende no a la utilizacin de
dinero con corruptores, sino a la del poder con fines lucrativos, y en ello no dejar
de insistirse. Adems, tambin en ellas se destaca la importancia de que dejar
de insistirse. Adems, tambin en ellas se destaca la importancia de que el
abuso de poder conlleve la realizacin de una actuacin ilcita. De ah que una
cuestin a la que no ha de prestarse mayor atencin es la que hace referencia a
lo que el propio Nieto Garca41 denomina cultura del regalo, que nada debe
tener de malo en s, entendido como gesto de deferencia y agradecimiento, en
39
Cfr. Valeije lvarez, El tratamiento ... , cit., p. 12I.
40
Cfr. Caferra, Il sistema ... , cit., p. 30.
41
Cfr. Caferra, op. loe. cit.
DERECHO MUNICIPAL 20
reconocimiento a desvelos y cuidados no comprendidos, por ejemplo y como l
mismo seala, en los honorarios de un mdico.
42
Cfr. M. Caciagli, Clientelismo, corrupcin y criminalidad organizada, Madrid, 1996, p. 73- Asimismo de
inters sobre ello, L. Barca, "La patologa degli anni ottanta", en L. Barca / S. Trento (a cura di), L' economa
de la corruzione, Bari, 1994, pp. 63 Y ss.
DERECHO MUNICIPAL 21
Conclusin
DERECHO MUNICIPAL 22
INDICE
1. INTRODUCCION. Error!
Bookmark not defined.
2. LA CORRUPCION ...Error!
Bookmark not defined.
1. CONSECUENCIAS NEGATIVAS13
2CONSECUENCIAS POSITIVAS 13
22. LA CONCLUSION.22
DERECHO MUNICIPAL 23
DERECHO MUNICIPAL 24