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Resumen Abstract
El artculo aborda los alcances del This article is about the extent of
tipo penal de entrega de antecedentes interpretation of the crime in delivering
falsos del art. 59 letra a) de la Ley de false information, as described in art. 59
Mercado de Valores, especficamente a) of Stock Market Law, specifically in
en lo que concierne al objeto de la connection with the object of falsehood.
falsedad. Se sostiene que slo la entrega It is stated that only the delivery of false
de antecedentes falsos relevantes para information relevant to the price of the
el precio de los valores satisface las stocks fulfills the typical requirements
exigencias tpicas, de modo que la for the legal description of the crime.
entrega de otro tipo de antecedentes, Therefore, the delivery of any other
aunque igualmente falsos, en kind of false information specially
particular de aqullos requeridos por required from the Superintendencia de
la Superintendencia de Valores en el Valores, excecuting its duty of inspection
ejercicio de su actividad de fiscalizacin, and control but unable to influence
pero sin potencial para incidir en el the price of the stocks, remains outside
precio de los valores, queda fuera del the field of application of the legal
mbito de aplicacin del tipo. Se sostiene description. Based on these premises, the
con ello que el art. 59 letra a) de la Author states that the art. 59 a) of Stock
Ley de Mercado de Valores constituye Market Law is a general description
una tipificacin general en el derecho in the- Chilean Law about the
chileno de las llamadas manipulaciones information-based manipulation of the
informativas de precios o de mercado. La prices, or the market. The thesis becomes
tesis se ve reforzada por la consideracin stronger, by taking into consideration
de las distorsiones valorativas que la the resulting valuation distortions
lectura contraria provocara en el sistema that the opposite interpretation could
de los delitos contra las facultades de provide to the criminal activity against
investigacin o fiscalizacin en el derecho the investigation and control faculties
chileno. existing in the Chilean Law.
Palabras claves Keywords
Delitos de la Ley de Mercado de Stock Market Crimes
Valores Informacin falsa al mercado False information to the Market
Manipulacin informativa Obstruccin Manipulation of Information
a la fiscalizacin. Obstruction to inspection and control.
I. El problema
El precepto es del siguiente tenor: Art. 59. Sufrirn las penas de presidio menor
2
Sin contar con que esta interpretacin tambin viene sugerida por la referencia
9
a la certificacin de hechos falsos en la misma letra a), pues slo tiene sentido que
certifiquen algo quienes ocupan una posicin o tienen una funcin que de algn
modo garantiza ante terceros la efectividad de un hecho. En la misma lnea Moreira,
Alejandro, Comentario, cit. (n. 3), p. 226 y Torres, Anglica, El delito de entrega
de informacin falsa al mercado como delito base o precedente de lavado de dinero, en
Revista Jurdica del Ministerio Pblico 64 (2015), p. 202.
10
As, correctamente, Garrido, Mario, Derecho penal (Santiago, Editorial Ju-
rdica de Chile, 2000) IV, p. 366. En general la literatura coincide en este punto,
aunque no necesariamente se extraiga la consecuencia de que se est frente a delitos
que, a menos que se hagan los matices del caso, difcilmente admiten la calificacin
de delitos comunes.
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Sobre esto Robles Planas, Ricardo, Garantes y cmplices (Barcelona, Atelier,
2007), p. 129 ss., y antes Robles Planas, Ricardo, La participacin en el delito: funda-
mento y lmites (Madrid Barcelona, Marcial Pons, 2003), pp. 240 s.; una distincin
alternativa puede verse en Gmez Martn, Vctor, Los delitos especiales (Madrid,
Edisofer, 2006), pp. 520 ss.
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El art. 61 reza as: Art. 61. Las personas que con el objeto de inducir a error en
el mercado difundieren noticias falsas o tendenciosas, aun cuando no persiguieren con ello
obtener ventajas o beneficios para s o terceros sufrirn las penas de presidio menor en sus
grados mnimo a medio. // La pena sealada en el inciso precedente se aumentar en un
grado, cuando la conducta descrita la realice el que en razn de su cargo, posicin, acti-
La necesaria relevancia para el precio de los valores de la informacin falsa 111
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El otro es el de las conductas relativas a la informacin privilegiada. Ambos
pilares dan lugar a lo que genricamente se conoce hoy como abuso de mercado.
Al respecto, el conciso pero interesante panorama que ofrecen Siems, Mathias Ne-
lemans, Matthijs, The Reform of the EU Market Abuse Law: Revolution or Evolution?,
en Maastricht Journal of European and Comparative Law 19 (2012), pp. 195 ss.
La necesaria relevancia para el precio de los valores de la informacin falsa 113
17
Sobre estas distinciones y subsecuentes clasificaciones, que admiten mltiples
variables y superposiciones (as, por ejemplo, se puede decir que toda accin implica
informacin), Allen, Franklin - Gale, Douglas, Stock-price Manipulation, en The
Review of Financial Studies 5 (1992) 3, pp. 505 ss.; en Chile Londoo, Fernando,
Ilcito de manipulacin burstil: fenmeno y lesividad. Aspectos de poltica sancionatoria,
en Poltica Criminal 15 (2013), p. 86 con nota al pie 54.
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Londoo, Fernando, Ilcito de manipulacin burstil, cit. (n. 17), p. 85, quien
considera en su anlisis tipos de f a l s e d a d i d e o l g i c a , afines en sede objetiva a
las modalidades de manipulacin informativa (nfasis en el original), entre los que
cuenta el art. 59 letras a) y f). Y agrega: las hiptesis de falsedad informativa de las
letras a) y f) del art. 59 de la LMV si bien insertas en cnones de figuras de mera
falsedad informativa, no necesariamente manipuladoras del mercado secundario y
primario, respectivamente pueden muy bien asociarse a esta categora [manipula-
cin informativa] (p. 105 con nota al pie 114). En contra, aparentemente, Garca,
Gonzalo, Equivalentes funcionales en los delitos econmicos, cit. (n. 15), pp. 194 s.
114 Revista de Derecho XLVIII (1er semestre de 2017) Hctor Hernndez Basualto
Seccin 9(a)(4) de la Securities Exchange Act de 1934 (SEA 1934). Sobre este
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Sobre razones para prescindir de resultado lesivo Londoo, Fernando, Apro-
ximacin histrico-comparada, cit. (n. 14), pp. 407 s.
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Tal es el caso, por ejemplo, del derecho alemn, donde segn el 39 II Nr. 3
de la Ley de comercio de ttulos-valores (Wertpapierhandelsgesetz WpHG) consti-
tuye infraccin administrativa la difusin dolosa o negligente de informacin falsa
en contra de lo dispuesto en el 12 de la ley en relacin con los Arts. 15 y 12.1 letras
c) o d) del citado Reglamento (EU) N 596/2014, en tanto que conforme al 38
I WpHG constituyen delito las mismas conductas cuando son realizadas con dolo
e inciden en el precio de bolsa o de mercado de ciertos instrumentos financieros y
similares especialmente sealados. Esta situacin es la que se encuentra vigente en
Alemania desde el 1 de julio 2016, fecha de la entrada en vigor de la Primera Ley de
actualizacin del mercado financiero (1. Finanzmarktnovellierungsgesetz - 1. FiMa-
NoG), a consecuencia de las nuevas normas de la Unin Europea. En esto, sin em-
bargo, la situacin es fundamentalmente idntica a la anterior. Una visin crtica de
esta exigencia, ya bajo la regulacin anterior a 2016, en Tiedemann, Klaus, Manual
de derecho penal econmico. Parte especial (varios traductores, Lima, Grijley, 2012),
9 n marg. 353.
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De hecho, en la literatura alemana nadie le niega el calificativo de manipu-
lacin de mercado a la infraccin administrativa que no requiere incidencia en el
precio de los valores. Vase, entre otros (si bien respecto de la regulacin anterior a
2016, que, sin embargo, como se ha dicho, en materia de manipulacin de mercado
es esencialmente la misma), Tiedemann, Klaus, Manual de derecho penal econmico,
cit. (n. 23), 9 n marg. 347 ss.; y Sorgenfrei, Ulrich en Park, Tido (editor),
Kapitalmarkt-Strafrecht. Handkommentar (Baden-Baden, Nomos, 2004), Brsende-
likte 20a, 38 I Nr. 4, 39 WpHG (p. 210 ss.) y Ordnungswidrigkeiten 39 I Nr.
1, 2 IV WpHG (p. 657).
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Vanse, por ejemplo, las justificadas objeciones que plantea Londoo, Fer-
nando, Aproximacin histrico-comparada, cit. (n. 14), pp. 423, 432 s. y 444 s. frente
a una eventual re-interpretacin de los tipos de falsedad de las letras a) y f) del art.
59 en clave de fraude.
La necesaria relevancia para el precio de los valores de la informacin falsa 117
26
Sobre las manipulaciones por transacciones, parece claro que tienen su domi-
cilio en el art. 52 y, en parte, en el art. 53, a los que remite el art. 59 letra e).
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En contra, aparentemente, Garca, Gonzalo, Equivalentes funcionales en los
delitos econmicos, cit. (n. 15), pp. 194 s. Se dice aparentemente porque, por una
parte, su visin de que las manipulaciones informativas se encuentran exclusivamen-
te en el art. 61 lleva al autor a situar otras hiptesis de entrega de informacin falsa,
en particular el art. 59 letra a), en una zona desconectada del subsistema organizado
(mbito organizado, unidad funcional) de formacin de precios y conectada con
otras unidades funcionales basadas en la confianza institucional, sin que, por otra
parte, se explicite cules seran stas. Podra tratarse de los sistemas de supervisin
del cumplimiento normativo (p. 182, con referencia a la Superintendencia), pero lo
cierto es que el punto no se resuelve explcitamente.
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Cuando se juzga una falta la pena es de presidio menor en su grado mnimo a
medio, lo mismo que rige para las causas civiles.
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La nica hiptesis prevista en el art. 207 CP que alcanza y eventualmente su-
pera en penalidad al art. 59 letra a) es la del delito funcionario que puede cometer ni
ms ni menos que el fiscal del Ministerio Pblico que incurra en la conducta.
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El texto original, introducido mediante la Ley N 19.705, de 20 de diciembre
de 2000, era del siguiente tenor: El que deliberadamente oculte o elimine los registros
contables o de custodia de un intermediario de valores. Fue reemplazado mediante la
Ley N 20.190, de 5 de junio de 2007.
31
Si bien el concepto de antecedentes no se identifica necesariamente con
documentacin u otro tipo de soporte informativo y puede aplicarse tambin a la
informacin en cuanto tal, en tanto que el verbo ocultar admite una lectura amplia
que puede abarcar la simple omisin de informar, es contextualmente evidente que la
letra j) del art. 60 se refiere a conductas que no recaen sobre la informacin en cuanto
tal, sino sobre los soportes que la contienen, no slo porque la ley menciona los an-
tecedentes de cualquier naturaleza exclusivamente para completar la enumeracin
de registros, documentos, soportes tecnolgicos, sin alterar su sentido, sino adems
porque cuatro de los cinco verbos que emplea simplemente no son aplicables a la
informacin en cuanto tal (no es posible eliminarla, destruirla, alterarla o modificarla
en cuanto tal) en tanto que la primera acepcin del quinto (ocultar) es de marcado
carcter material, por lo que resultara del todo desleal con la letra de la ley atribuirle
precisamente el alcance que transforma por completo el sentido general del tipo.
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Segn se desprende de la formulacin de cargos, lo nico que se le imputa
La necesaria relevancia para el precio de los valores de la informacin falsa 121
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As rezaban ambos preceptos: Artculo 57 (Declaraciones falsas a la Super-
intendencia). Las personan que rindan declaraciones falsas ante la Superintendencia,
incurrirn en las penas que establece el artculo 210 del cdigo Penal; Artculo 58
(Penalidad para la falsedad y fraude). Sufrirn las penas de presidio menor en su grado
medio a presidio mayor en su grado mnimo: (a) Los que maliciosamente proporcionaren
La necesaria relevancia para el precio de los valores de la informacin falsa 123
Una tercera sera que el tipo penal chileno del art. 59 letra a), aun entendido,
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pecialmente amplio y eficaz, que no teme prescindir del resultado (a diferencia del
tipo penal alemn) ni de exigencias subjetivas ms all del conocimiento de la (aqu
postulada) idoneidad para incidir en el precio de valores (a diferencia de las tipifi-
caciones suiza y espaola con su exigencia de nimo de lucro) ni de extravagantes
consideraciones patrimonialistas (a diferencia del derecho espaol, cuyo art. 284.2
CP exige enriquecimiento o perjuicio efectivo).
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Vase sobre estas ltimas, distinguiendo entre declaraciones falsas ante la ad-
ministracin (false statements), perjurio y declaraciones falsas ante los tribunales (per-
jury and false declarations) y obstruccin a la justicia (obstruction of justice) Podgor,
Ellen S. - Israel, Jerold H., White Collar Crime in a nutshell (4 edicin, St. Paul,
West, 2009), pp. 145 ss.; Strader, J. Kelly, Understanding White Collar Crime (3
edicin, New Providence San Francisco, LexisNexis, 2011), pp. 205 ss. Es llama-
tivo tambin que en las presentaciones de las facultades fiscalizadoras de la SEC y de
los mecanismos para ejercerlas coercitivamente no se haga ninguna referencia a los
delitos de manipulacin de mercado. Cfr. Loss - Seligman - Paredes, Fundamentals
of Securities Regulation, cit. (n. 19) II, pp. 1928 ss., especialmente pp. 1957 ss.
40
Como ya se vio, en el 39 II Nr. 3 WpHG (infraccin administrativa) y en
el 38 I WpHG (delito).
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Recogidas en la actualidad especialmente (pero no slo) en el 39 II Nr. 2
WpHG como infraccin administrativa (no hay delitos de entrega de informacin
falsa aparte de los casos de manipulacin informativa). Un panorama del muy com-
plicado sistema de infracciones administrativas informativas pero no constitutivas
de manipulacin puede verse en Sssmann, Rainer en Park, Tido (editor), Kapital-
markt-Strafrecht. Handkommentar (Baden-Baden, Nomos, 2004), Ordnungswidrig-
keiten 39 II Nr. 1b, 2a, 3, IV WpHG (p. 658 ss.), Ordnungswidrigkeiten 39 II
Nr. 1c, 2b, IV WpHG (p. 665 ss.), Ordnungswidrigkeiten 39 II Nr. 4, IV WpHG
(p. 671 s.) y Ordnungswidrigkeiten 39 II Nr. 1d, 2c, IV WpHG (p. 672 ss.).
La necesaria relevancia para el precio de los valores de la informacin falsa 127
42
Desde el 1 de enero de 2016. Hasta ese momento el precepto estaba conteni-
do, con una mnima diferencia formal, en el art. 40 a I letra a) de la Ley de Bolsas
(Brsengesetz - BEHG).
43
Un panorama sobre el derecho penal suizo en la materia puede verse en
Wohlers, Wolfgang, Finanz- und Kapitalmarktstrafrecht, en Ackermann, Jrg-Beat
- Heine, Gnter (editores), Wirtschaftsstrafrecht der Schweiz (Bern, Stmpfli, 2013),
14 n marg. 70 ss., 92 ss. La entrada en vigor de la FinfraG en 2016 slo tiene
consecuencias formales, no de fondo en lo que respecta a las materias que interesan
a este trabajo.
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As como la muy curiosa mezcla entre la lgica del abuso de informacin
privilegiada (que bsicamente est recogida en el art. 285 del mismo Cdigo) y la de
la manipulacin de mercado que representa el art. 284.3 CP, referido a los que (u)
tilizando informacin privilegiada, realizaren transacciones o dieren rdenes de ope-
racin susceptibles de proporcionar indicios engaosos sobre la oferta, la demanda o
el precio de valores o instrumentos financieros, o se aseguraren utilizando la misma
informacin, por s o en concierto con otros, una posicin dominante en el mercado
de dichos valores o instrumentos con la finalidad de fijar sus precios en niveles anor-
males o artificiales.
45
Como se puede ver, la relacin entre los arts. 282 bis y 284.2 del CP espaol
sera, en lo grueso, similar a la que se ha postulado aqu que existe entre los arts. 59
letra a) y 61 en el derecho chileno.
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Pone en duda la tipicidad del supuesto bajo el art. 294 CP, Martnez Ruiz,
Jess, La tutela jurdico-penal de las potestades administrativas de supervisin e inspec-
cin de los mercados financieros (Madrid Barcelona, Marcial Pons, 2001), pp. 345
ss.
47
Hasta donde se ve, la entrada en vigor del Reglamento (UE) N 596/2014 no
ha tenido todava consecuencias legislativas en el derecho espaol. En particular, no
tuvo incidencia en la profunda reforma al Cdigo punitivo de ese pas debida a la
LO 1/2015, de 30 de marzo. Sobre la necesidad de adaptacin legislativa en materia
penal, Gmez Bentez, Jos Manuel, Aspectos penales fundamentales de la reciente
Directiva y del Reglamento sobre abuso de mercado, en Anlisis GA &P (Junio 2014),
disponible en:
http://www.gomezacebo-pombo.com/media/k2/attachments/aspectos-penales-
fundamentales-de-la-reciente-directiva-y-del-reglamento-sobre-abuso-de-mercado.
pdf
La necesaria relevancia para el precio de los valores de la informacin falsa 129
48
Sobre las manipulaciones informativas en el derecho italiano, Amati, Enrico,
Abusi di mercato e sistema penale (Torino, Giappichelli, 2012), pp. 182 ss.
49
Pues no parece que los tipos en disputa protejan lo mismo como para poder
aceptar un concurso aparente de leyes.
50
Crtico sobre esto Silva Snchez, Jess Mara: Hacia el derecho penal del Esta-
do de la prevencin, en Silva Snchez, Jess Mara (director), Libertad econmica
o fraudes punibles? (Madrid Barcelona, Marcial Pons, 2003), pp. 307 ss.; vase
tambin Alessandri, Alberto, Parte generale, en Pedrazzi, Cesare et al, Manuale di
diritto penale dellimpresa (2 edicin, Bologna, Monduzzi, 2000), pp. 31 ss.
130 Revista de Derecho XLVIII (1er semestre de 2017) Hctor Hernndez Basualto
el derecho vigente en Chile esa funcin pueda ser atribuida al art. 59 a),
y tanto el contexto como, sobre todo, la penalidad prevista para este pre-
cepto conducen a la respuesta negativa. Como se ha dicho en el apartado
precedente: la proteccin penal de la fiscalizacin de la Superintendencia
en cuanto tal es un asunto que se regula en otro lugar.
V. Conclusin
Bibliografa
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dellimpresa (2 edicin, Bologna, Monduzzi, 2000)
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Derecho 1 (1974)
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