Reforma Trabalhista restringe acesso à justiça

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No 213.047/2017-AsJConst/SAJ/PGR
EXCELENTSSIMA SENHORA MINISTRA PRESIDENTE

DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL.
[Ao direta de inconstitucionalidade. Lei

13.467/2017, dita Reforma Trabalhista. Assis-
tncia judiciria gratuita. Alteraes dos arts.
790-B, caput e 4o, 791-A, 4o, e 844, 2o, da
Consolidao das Leis do Trabalho. Violao do
acesso justia (art. 5o, caput, XXXV e LXXIV,
da Constituio da Repblica.]
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O Procurador-Geral da Repblica, com fundamento nos
artigos 102, inciso I, alneas a e p, 103, inc. VI, e 129, inc. IV, da
Constituio da Repblica, no art. 46, pargrafo nico, inc. I, da Lei
Complementar 75, de 20 de maio de 1993 (Lei Orgnica do Minis-
trio Pblico da Unio), e na Lei 9.868, de 10 de novembro de
1999, prope
ao direta de inconstitucionalidade,
com pedido de medida cautelar, contra o artigo 1o da Lei

13.467, de 13 de julho de 2017, que aprovou a denominada Re-
forma Trabalhista, nos pontos em que altera ou insere disposies
.
Procuradoria-Geral da Repblica Ao direta de inconstitucionalidade
nos arts. 790-B, caput e 4o; 791-A, 4o, e 844, 2o, do Decreto-lei
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5.452, de 1o de maio de 1943, o qual aprova a Consolidao das
Leis do Trabalho.
Esta petio se acompanha de cpia do ato impugnado (na

forma do art. 3o, pargrafo nico, da Lei 9.868/1999).
1 OBJETO DA AO
o seguinte o teor das normas impugnadas nesta ao:

LEI 13.467, DE 13 DE JULHO DE 2017
Altera a Consolidao das Leis do Trabalho
(CLT), aprovada pelo Decreto-Lei no 5.452, de 1o
de maio de 1943, e as Leis no 6.019, de 3 de
janeiro de 1974, 8.036, de 11 de maio de 1990, e
8.212, de 24 de julho de 1991, a fim de adequar a
legislao s novas relaes de trabalho.
Art. 1o A Consolidao das Leis do Trabalho (CLT),
aprovada pelo Decreto-Lei no 5.452, de 1o de maio de 1943,
passa a vigorar com as seguintes alteraes:
[...]
Art. 790-B. A responsabilidade pelo pagamento dos
honorrios periciais da parte sucumbente na pretenso
objeto da percia, ainda que beneficiria da justia
gratuita.
[...]
4o Somente no caso em que o beneficirio da justia
gratuita no tenha obtido em juzo crditos capazes de
suportar a despesa referida no caput, ainda que em outro
processo, a Unio responder pelo encargo. (NR)
...................................................................................................
Art. 791-A. Ao advogado, ainda que atue em causa
prpria, sero devidos honorrios de sucumbncia,
2
.
fixados entre o mnimo de 5% ([...]) e o mximo de 15%

([...]) sobre o valor que resultar da liquidao da
sentena, do proveito econmico obtido ou, no sendo
possvel mensur-lo, sobre o valor atualizado da causa.
[...]
4o Vencido o beneficirio da justia gratuita, desde que
no tenha obtido em juzo, ainda que em outro
processo, crditos capazes de suportar a despesa, as
obrigaes decorrentes de sua sucumbncia ficaro sob
condio suspensiva de exigibilidade e somente podero
ser executadas se, nos dois anos subsequentes ao
trnsito em julgado da deciso que as certificou, o
credor demonstrar que deixou de existir a situao de
insuficincia de recursos que justificou a concesso de

gratuidade, extinguindo-se, passado esse prazo, tais
obrigaes do beneficirio.
...................................................................................................
Art. 844. .................................................................................
2o Na hiptese de ausncia do reclamante, este ser
condenado ao pagamento das custas calculadas na
forma do art. 789 desta Consolidao, ainda que
beneficirio da justia gratuita, salvo se comprovar, no
prazo de quinze dias, que a ausncia ocorreu por
motivo legalmente justificvel.
Os dispositivos apontados apresentam inconstitucionalidade

material, por impor restries inconstitucionais garantia de gratui-
dade judiciria aos que comprovem insuficincia de recursos, na
Justia do Trabalho, em violao aos arts. 1o, incisos III e IV;1 3o,
1
Art. 1o A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel
dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado De-
mocrtico de Direito e tem como fundamentos: [...]
III a dignidade da pessoa humana;
IV os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa; [...].
3
.
incs. I e III;2 5o, caput, incs. XXXV e LXXIV e 2o;3 e 7o a 9o da
Constituio da Repblica.4
2
Art. 3o Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do
Brasil:
I construir uma sociedade livre, justa e solidria;
II garantir o desenvolvimento nacional;

III erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades soci-
ais e regionais.
3
Art. 5o Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,
garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviola-
bilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e proprieda-
de, nos termos seguintes: [...]
V assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da in-
denizao por dano material, moral ou imagem; [...]
X so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pes-
soas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decor-
rente de sua violao;[...]
XXXV a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou amea-
a a direito; [...]
LXXIV o Estado prestar assistncia jurdica integral e gratuita aos que
comprovarem insuficincia de recursos; [...].
2o Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros
decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados in-
ternacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte.
4
Art. 7o So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que
visem melhoria de sua condio social:
I relao de emprego protegida contra despedida arbitrria ou sem justa
causa, nos termos de lei complementar, que prever indenizao compensa-
tria, dentre outros direitos; [...].
Art. 8o livre a associao profissional ou sindical, observado o seguinte: [...]
III ao sindicato cabe a defesa dos direitos e interesses coletivos ou indivi-
duais da categoria, inclusive em questes judiciais ou administrativas; [...].
Art. 9o assegurado o direito de greve, competindo aos trabalhadores deci-
dir sobre a oportunidade de exerc-lo e sobre os interesses que devam por
4
.
2 FUNDAMENTAO
2.1 ASPECTOS INTRODUTRIOS
Para promover a denominada reforma trabalhista, com intensa

desregulamentao da proteo social do trabalho, a Lei
13.467/2017 inseriu 96 disposies na Consolidao das Leis do
Trabalho (CLT), a maior parte delas com reduo de direitos mate-
riais dos trabalhadores.5
Com propsito desregulamentador e declarado objetivo de re-

duzir o nmero de demandas perante a Justia do Trabalho, 6 a legis-
lao avanou sobre garantias processuais e viola direito fundamen-
tal dos trabalhadores pobres gratuidade judiciria, como pressu-
posto de acesso jurisdio trabalhista.
Assim o fez ao alterar os arts. 790-B, caput e 4o, e 791-A, 4o,
da Consolidao, e autorizar uso de crditos trabalhistas auferidos
em qualquer processo, pelo demandante beneficirio de justia gra-
meio dele defender.

5
A Lei 13.467/2017 facilita uso do trabalho autnomo (CLT, art. 442-B),
amplia a contratao terceirizada de mo de obra (art. 2 o), institui modalida-
des contratuais ultraflexveis, como o trabalho intermitente (CLT, art.
452-A), fomenta negociao coletiva com finalidade redutora de direitos de
fonte legal (CLT, arts. 611-A e 611-B), inclusive em matrias relativas a sa-
de e segurana do trabalhador (CLT, art. 611-A, XII), flexibiliza a composi-
o salarial (CLT, art. 457, 2o e 4o) e a jornada de trabalho (CLT, arts. 59,
5o e 6o, 59-A, 59-B, 611-A, I a III, e 611-B, pargrafo nico), dificulta a
equiparao salarial (CLT, art. 461, 1o e 5o), entre outras medidas reduto-
ras de garantias materiais dos trabalhadores.
6
Conforme justificativas dos pareceres ao projeto de lei 6.787, de 2016, da
Cmara dos Deputados (PLC), e do PL 38, de 2017, do Senado Federal. Re-
latrio da comisso especial destinada a proferir parecer ao PL 6.787/2016,
da Cmara dos Deputados, p. 69. Parecer do relator do PLC 38/2017, do
Senado Federal, Senador RICARDO FERRAO, p. 55.
5
.
tuita, para pagar honorrios periciais e advocatcios de sucumbn-
cia. Mesma inconstitucionalidade cometeu ao inserir no 2o do art.
844 da CLT previso de condenao do beneficirio de justia gra-
tuita a pagamento de custas, quando der causa a arquivamento do
processo por ausncia audincia inaugural, o que se agrava ante a
previso inserida no 3o, que condiciona o ajuizamento de nova de-
manda ao pagamento das custas devidas no processo anterior:
3o O pagamento das custas a que se refere o 2o condio

para a propositura de nova demanda.
Segundo J. J. GOMES CANOTILHO, o direito de acesso aos tri-

bunais j foi considerado como concretizao do princpio estrutu-
rante do estado de direito.7 Reconhecido no plano internacional
como direito humano, encontra previso nos artigos 8 e 10 da De-
clarao Universal dos Direitos do Homem (DUDH), de 10 de de-
zembro de 1948;8 no artigo 14 (item 1) do Pacto Internacional So-
bre Direitos Civis e Polticos (PISDCP), de 19 de dezembro de
1966,9 e no artigo 8 (item 1) da Conveno Americana sobre Direi-
tos Humanos (Pacto de So Jos da Costa Rica), de 22 de novem-
7
CANOTILHO, J. J. GOMES. Direito Constitucional e teoria da constituio. 7. ed.
Coimbra: Almedina, 2003, p. 491.
8
Artigo 8. Todo homem tem direito a receber, dos tribunais nacionais com-
petentes, remdio efetivo para os atos que violem os direitos fundamentais
que lhe sejam reconhecidos pela constituio ou pela lei.
Artigo 10. Todo o homem tem direito, em plena igualdade, a uma justa e
pblica audincia por parte de um tribunal independente e imparcial, para
decidir de seus direitos e deveres ou do fundamento de qualquer acusao
criminal contra si.
9
Artigo 14. 1. Todas as pessoas so iguais perante os tribunais e as cortes de
justia. Toda pessoa ter o direito de ser ouvida publicamente e com devi-
das garantias por um tribunal competente, independente e imparcial, estabe-
lecido por lei, na apurao de qualquer acusao de carter penal formulada
contra ela ou na determinao de seus direitos e obrigaes de carter civil.
[...]. Promulgada pelo Decreto 592, de 6 de julho de 1992.
6
.
bro de 1969, que enuncia de forma especfica o direito de acesso
jurisdio trabalhista:
Toda pessoa tem direito a ser ouvida, com as devidas

garantias e dentro de um prazo razovel, por um juiz ou
tribunal competente, independente e imparcial, estabelecido
anteriormente por lei, na apurao de qualquer acusao
penal formulada contra ela, ou para que se determinem seus
direitos ou obrigaes de natureza civil, trabalhista, fiscal ou
de qualquer outra natureza.10
A Constituio de 1988 consagra a garantia de amplo acesso

jurisdio no art. 5o, XXXV e LXXIV, que tratam dos direitos a

inafastabilidade da jurisdio e a assistncia judiciria integral aos
necessitados.11
Na contramo dos movimentos democrticos que consolida-
ram essas garantias de amplo e igualitrio acesso a justia, as normas
impugnadas inviabilizam ao trabalhador economicamente desfavore-
cido assumir os riscos naturais de demanda trabalhista e impe-lhe
pagamento de custas e despesas processuais de sucumbncia com
uso de crditos trabalhistas auferidos no processo, de natureza ali-
mentar, em prejuzo do sustento prprio e do de sua famlia.
Com isso, atentam contra o mais elementar mecanismo de am-
pliao das garantias jurisdicionais que, na clssica obra de MAURO
CAPPELLETTI e BRYANT GARTH, constituiu a primeira das trs on-
das renovatrias de acesso justia no sculo XX: a assistncia judi-
ciria integral e gratuita aos necessitados, em superao ao obstcu-
10
Promulgada pelo Decreto 678, de 6 de novembro de 1992.
11
Transcritos na nota 3.
7
.
lo econmico de acesso justia, especialmente para tutela de direi-
tos econmicos e sociais.12
Mais grave isso ocorrer na Justia do Trabalho, constitucio-
nalmente vocacionada ao atendimento de demandas da grande mas-
sa trabalhadora em busca de soluo de conflitos decorrentes da vi-
olao (no raro sistemtica) de seus direitos laborais.13
A legislao impugnada investe contra garantia fundamental
da populao trabalhadora socialmente mais vulnervel e alveja a
tutela judicial de seus direitos econmicos e sociais trabalhistas, que
integram o contedo mnimo existencial dos direitos fundamentais,

na medida de sua indispensabilidade ao provimento das condies
materiais mnimas de vida do trabalhador pobre.
Ao impor maior restrio gratuidade judiciria na Justia do
Trabalho, mesmo em comparao com a Justia Comum, e ao de-
sequilibrar a paridade de armas processuais entre os litigantes traba-
lhistas, as normas violam os princpios constitucionais da isonomia
(art. 5o, caput), da ampla defesa (art. 5o, LV), do devido processo le-
gal (art. 5o, LIV) e da inafastabilidade da jurisdio (art. 5o, XXXV).
Em face da intensidade dos obstculos econmicos impostos
aos direitos fundamentais dos demandantes pobres, as normas im-
pugnadas ainda incorrem em inconstitucionalidade por violao aos
12
CAPPELLETTI, Mauro; GARTH, Bryant. Acesso justia. Trad.: Ellen
Gracie Northfleet. Porto Alegre: Fabris, 1998.
13
Essa primeira onda se dispe a enfrentar o obstculo por meio da criao de
rgos estatais voltados a prestar aos pobres informao a respeito de seus
direitos e da eliminao ou reduo dos custos dos processos, inclusive
quanto a honorrios de advogado. SANTOS, Boaventura de Souza. Intro-
duo sociologia da administrao da justia. In: FARIA, Jos Eduardo
de Oliveira (org.). Direito e justia. So Paulo: tica, 1989, p. 45-46.
8
.
princpios da proporcionalidade e da proibio de excesso, configu-
rando desvio de finalidade legislativa.
2.2 RESTRIES INCONSTITUCIONAIS DE

ACESSO JUSTIA DO TRABALHO
2.2.1 Inconstitucionalidade de Honorrios Periciais e

Advocatcios contra Beneficirio de Justia Gratuita
Dispem os arts. 790-B, caput e 4o, e 791-A, 4o, da CLT, na

redao conferida pela nova legislao, ora impugnada (sem desta-
que no original):
Art. 790-B. A responsabilidade pelo pagamento dos

honorrios periciais da parte sucumbente na pretenso
objeto da percia, ainda que beneficiria da justia
gratuita.
[...]
4o Somente no caso em que o beneficirio da justia
gratuita no tenha obtido em juzo crditos capazes de
suportar a despesa referida no caput, ainda que em
outro processo, a Unio responder pelo encargo.
Art. 791-A. Ao advogado, ainda que atue em causa prpria,
sero devidos honorrios de sucumbncia, fixados entre o
mnimo de 5% ([...]) e o mximo de 15% ([...]) sobre o valor
que resultar da liquidao da sentena, do proveito
econmico obtido ou, no sendo possvel mensur-lo, sobre
o valor atualizado da causa.
[...]
4o Vencido o beneficirio da justia gratuita, desde que
no tenha obtido em juzo, ainda que em outro
processo, crditos capazes de suportar a despesa, as
obrigaes decorrentes de sua sucumbncia ficaro sob
9
.
condio suspensiva de exigibilidade e somente podero ser

executadas se, nos dois anos subsequentes ao trnsito em
julgado da deciso que as certificou, o credor demonstrar que
deixou de existir a situao de insuficincia de recursos que
justificou a concesso de gratuidade, extinguindo-se, passado
esse prazo, tais obrigaes do beneficirio.
A assistncia judiciria gratuita na Justia do Trabalho

disciplinada pelo art. 14, caput, da Lei 5.584, de 26 de junho de 1970,
em vigor, segundo o qual, no processo do trabalho, a assistncia
judiciria a que se refere a Lei n o 1.060, de 5 de fevereiro de 1950,
ser prestada pelo sindicato da categoria profissional a que perten-
cer o trabalhador.14

O benefcio da gratuidade judiciria15 encontra-se disciplina-
do pelo 3o do art. 790 da CLT. Antes da reforma, ele vigorava na
redao dada pela Lei 10.537, de 27 de agosto de 2002, que destina-
va o benefcio da gratuidade queles que (a) percebessem salrio
igual ou inferior ao dobro do mnimo legal, ou que (b) declarassem,
sob as penas da lei, no estar em condio de pagar as custas do
processo sem prejuzo do sustento prprio ou de sua famlia.16
14
Art 14. Na Justia do Trabalho, a assistncia judiciria a que se refere a Lei
no 1.060, de 5 de fevereiro de 1950, ser prestada pelo Sindicato da categoria
profissional a que pertencer o trabalhador.
15
Conforme FREDIE DIDIER JNIOR e RAFAEL OLIVEIRA, justia gratuita,
ou benefcio da gratuidade, ou ainda gratuidade judiciria, consiste na dis-
pensa da parte do adiantamento de todas as despesas, judiciais ou no, dire-
tamente vinculadas ao processo, bem assim na dispensa do pagamento dos
honorrios do advogado. Assistncia judiciria o patrocnio gratuito da
causa por advogado pblico ou particular. DIDIER, Fredie; OLIVEIRA,
Rafael. Benefcio da Justia Gratuita. Aspectos Processuais da Lei de Assistncia Judi-
ciria (Lei Federal no 1060/50). 2. ed. Salvador: JusPodivm, 2005, p. 6-7.
16
3o facultado aos juzes, rgos julgadores e presidentes dos tribunais
do trabalho de qualquer instncia conceder, a requerimento ou de ofcio, o
benefcio da justia gratuita, inclusive quanto a traslados e instrumentos,
queles que perceberem salrio igual ou inferior ao dobro do mnimo legal,
10
.
A Lei 13.467/2017 alterou esse 3o e substituiu o critrio con-
figurador de insuficincia de recursos. Facultou ao juzo conceder
gratuidade judiciria queles que perceberem salrio igual ou infe-
rior a 40% ([...]) do limite mximo dos benefcios do Regime Geral
de Previdncia Social (RGPS).17 O novo 4o do dispositivo, tam-
bm inserido pela reforma, assegura gratuidade parte que compro-
var insuficincia de recursos para pagar as custas do processo.18
A respeito da faculdade de que trata o 3o, em linha textual
idntica do enunciado revogado, GABRIEL SAAD, JOS EDUARDO
SAAD e ANA MARIA CASTELO BRANCO defendem tratar-se de de-

ver estatal fundado no art. 5o, LXXIV, da CR, sempre que configu-
rada carncia de recursos para atender s despesas processuais:
O teor do inciso LXXIV do art. 5 o da Lei Fundamental (o

Estado prestar assistncia jurdica integral e gratuita aos que
comprovarem insuficincia de recursos) no se trata de uma
faculdade do magistrado, mas um dever, se comprovada a
condio de necessitado do autor ou do ru.
, portanto, dever do Estado prestar tal assistncia a quem
provar no possuir recursos para suportar as despesas
processuais. A Lei 1.060/50 regula essa norma constitucional.
[...]
O legislador, no tocante ao benefcio da justia gratuita,
insiste no erro de considerar faculdade do juiz deferi-lo ou
ou declararem, sob as penas da lei, que no esto em condies de pagar as

custas do processo sem prejuzo do sustento prprio ou de sua famlia.
17
3o facultado aos juzes, rgos julgadores e presidentes dos tribunais
do trabalho de qualquer instncia conceder, a requerimento ou de ofcio, o
benefcio da justia gratuita, inclusive quanto a traslados e instrumentos,
queles que perceberem salrio igual ou inferior a 40% ([...]) do limite mxi-
mo dos benefcios do Regime Geral de Previdncia Social.
18
4o O benefcio da justia gratuita ser concedido parte que comprovar
insuficincia de recursos para o pagamento das custas do processo.
11
.
no. Entendemos que, provado ser a parte um necessitado,

deve o juiz outorgar-lhe o benefcio da justia gratuita.
semelhana do que estabeleceu a Constituio, no
precitado inciso LXXIV do art. 5o, com referncia ao dever
do Estado de prestar assistncia judiciria aos necessitados,
caberia lei ordinria dizer, s expressas, que o juiz
obrigado a conceder o benefcio da gratuidade a quem no
tiver recursos para atender s despesas processuais. 19
Em idntico sentido, tranquila jurisprudncia trabalhista ga-

rante gratuidade de custas e despesas processuais parte que com-
provar insuficincia de recursos, nos termos do art. 790, 3o, da
CLT, combinado com dispositivos da Lei 1.060/1950.20

Esses dispositivos da Lei 1.060/1950 foram em parte derroga-
dos e substitudos pelos arts. 98 a 102 da Lei 13.105, de 16 de mar-
o de 2015 (novo Cdigo de Processo Civil). O art. 98, caput, no
deixa dvida de que a gratuidade judiciria abrange custas, despesas
processuais e honorrios advocatcios.21
19
SAAD, Eduardo Gabriel; SAAD, Jos Eduardo Duarte; BRANCO, Ana
Maria Saad Castelo. Curso de Direito Processual do Trabalho. 5. ed. rev. atual. e
ampl. So Paulo: LTr, 2007, p. 1.304.
20
RECURSO DE REVISTA DO RECLAMANTE. BENEFCIO DA JUS-
TIAGRATUITA. 1 Para a concesso do benefcio da gratuidade da jus-
tia, que no se confunde com a habilitao para a condenao ao pagamen-
to de honorrios assistenciais ou advocatcios, suficiente que seja declara-
da a condio de pobreza, nos termos do 1o do artigo 4o da Lei no
1.060/50 (com a redao da Lei n o 7.510/86) e da OJ no 304 da SBDI-1 do
TST. E, nos termos da OJ n o 269 da SBDI-1, pode ser requerido a qualquer
tempo ou em qualquer grau de jurisdio. 2 No h exigncia de padro
formal para a declarao de pobreza, a qual se pode extrair das alegaes da
parte sobre sua condio econmica, que no lhe permita demandar sem
prejuzo do seu sustento ou de sua famlia, o que se constata no caso dos
autos, pela leitura das razes do recurso ordinrio do reclamante [...]. TST.
6a Turma. Recurso de revista 943001820095120021. Rel.: Min. KTIA
MAGALHES ARRUDA. Dirio eletrnico da Justia do Trabalho, 18 dez. 2015.
21
Art. 98. A pessoa natural ou jurdica, brasileira ou estrangeira, com insufici-
ncia de recursos para pagar as custas, as despesas processuais e os honor-
12
.
Acerca do direito a justia gratuita parte que comprovar insufi-
cincia de recursos e de sua abrangncia na Justia do Trabalho, a le-
gislao reformista no alterou substancialmente o cenrio normativo.
Inseriu mera substituio do patamar salarial para aferir o direito
gratuidade, antes fixado em mltiplos de salrios mnimos (dois salri-
os) e agora em percentual (40%) do teto de benefcios do RGPS.
Honorrios periciais no processo do trabalho j eram devidos
pela parte sucumbente na pretenso objeto de percia, salvo se be-
neficiria da justia gratuita, conforme texto anterior do art. 790-B,
caput, da CLT, inserido pela Lei 10.537/2002. A redao da legisla-

o impugnada passou a exigir pagamento de honorrios periciais
de sucumbncia tambm dos beneficirios de justia gratuita (caput).
Nesse aspecto reside inconstitucionalidade, que se espraia so-
bre o 4o do dispositivo, por atribuir ao beneficirio de justia gra-
tuita o pagamento de honorrios periciais de sucumbncia sempre
que obtiver crditos capazes de suportar a despesa referida no ca-
put, ainda que em outro processo. A norma desconsidera a condi-
o de insuficincia de recursos que justificou o benefcio.
O mesmo ocorre com o 4o do novo art. 791-A da CLT, inse-
rido pela lei impugnada, relativamente aos honorrios advocatcios
de sucumbncia. Por muito tempo a jurisprudncia trabalhista en-
tendeu-os indevidos, em face da capacidade postulatria das partes
(CLT, art. 791),22 salvo na hiptese de assistncia judiciria gratuita
prestada por sindicato da categoria profissional. Nesse caso, a juris-
prudncia reconhecia devidos honorrios em favor do sindicato,
rios advocatcios tem direito gratuidade da justia, na forma da lei.

22
Art. 791. Os empregados e os empregadores podero reclamar pessoal-
mente perante a Justia do Trabalho e acompanhar as suas reclamaes at
o final.
13
.
por fora do art. 16 da Lei 5.584/1970, 23 em percentual no superi-
or a 15%, por aplicao do art. 11, 1o, da Lei 1.060, de 5 de feve-
reiro de 1950.24 Firmou-se nesse sentido a smula 219 do Tribunal
Superior do Trabalho (Resoluo 14/1985 do TST).25
Influenciado pela Emenda Constitucional (EC) 45, de 30 de
dezembro de 2004, que ampliou a competncia da Justia do Traba-
lho para causas no estritamente trabalhistas, e pelo novo Cdigo
de Processo Civil (CPC), que passou a disciplinar a gratuidade judi-
ciria (arts. 98 a 102), recentemente o TST alterou a smula 219 e
passou a admitir pagamento de honorrios advocatcios de sucum-

bncia tambm na hiptese em que o sindicato atue como substitu-
to processual, em ao rescisria e em causas no derivadas de rela-
o de emprego (Resoluo 204/2016, do TST).26
23
Art 16. Os honorrios do advogado pagos pelo vencido revertero em fa-
vor do Sindicato assistente.
24
Art. 11 []
1o Os honorrios do advogado sero arbitrados pelo juiz at o mximo de
15% ([...]) sobre o lquido apurado na execuo da sentena. Revogado
pela Lei 13.105, de 16 de maro de 2015, o novo CPC.
25
Smula 219. Honorrios advocatcios. Hiptese de cabimento
Na Justia do Trabalho, a condenao em honorrios advocatcios, nunca
superiores a 15%, no decorre pura e simplesmente da sucumbncia, deven-
do a parte estar assistida por sindicato da categoria profissional e comprovar
a percepo de salrio inferior ao dobro do mnimo legal, ou encontrar-se
em situao econmica que no lhe permita demandar sem prejuzo do pr-
prio sustento ou da respectiva famlia.
26
Smula 219 do TST: HONORRIOS ADVOCATCIOS. CABIMENTO
(alterada a redao do item I e acrescidos os itens IV a VI em decorrncia
do CPC de 2015) Res. 204/2016, DEJT divulgado em 17, 18 e 21 mar.
2016. I Na Justia do Trabalho, a condenao ao pagamento de honorri-
os advocatcios no decorre pura e simplesmente da sucumbncia, devendo
a parte, concomitantemente: a) estar assistida por sindicato da categoria pro-
fissional; b) comprovar a percepo de salrio inferior ao dobro do salrio
mnimo ou encontrar-se em situao econmica que no lhe permita de-
mandar sem prejuzo do prprio sustento ou da respectiva famlia. (art. 14,
1o, da Lei no 5.584/1970). (ex-OJ no 305 da SBDI-I). II cabvel a con-
14
.
O novo art. 791-A da CLT ampliou a incidncia de honorrios
advocatcios de sucumbncia para todas as causas trabalhistas (ca-
put), at em sucumbncia recproca, em caso de procedncia parcial
( 3o).27
O 4o do dispositivo impugnado, nos moldes do 4o do art.
790-B (quanto aos honorrios periciais), considera devidos honor-
rios advocatcios de sucumbncia por beneficirio de justia gratui-
ta, sempre que tenha obtido em juzo, ainda que em outro proces-
so, crditos capazes de suportar a despesa. Tambm aqui a norma
ignora a condio de insuficincia de recursos que deu causa ao be-

nefcio.
Nessas disposies reside a coliso com o art. 5o, LXXIV, da
Constituio, ao impor a beneficirios de justia gratuita pagamento
de despesas processuais de sucumbncia, at com empenho de crdi-
tos auferidos no mesmo ou em outro processo trabalhista, sem que
esteja afastada a condio de pobreza que justificou o benefcio.
denao ao pagamento de honorrios advocatcios em ao rescisria no

processo trabalhista. III So devidos os honorrios advocatcios nas cau-
sas em que o ente sindical figure como substituto processual e nas lides que
no derivem da relao de emprego. IV Na ao rescisria e nas lides que
no derivem de relao de emprego, a responsabilidade pelo pagamento dos
honorrios advocatcios da sucumbncia submete-se disciplina do Cdigo
de Processo Civil (arts. 85, 86, 87 e 90). V Em caso de assistncia judiciria
sindical ou de substituio processual sindical, excetuados os processos em
que a Fazenda Pblica for parte, os honorrios advocatcios so devidos entre
o mnimo de dez e o mximo de vinte por cento sobre o valor da condena-
o, do proveito econmico obtido ou, no sendo possvel mensur-lo, sobre
o valor atualizado da causa (CPC de 2015, art. 85, 2o). VI Nas causas em
que a Fazenda Pblica for parte, aplicar-se-o os percentuais especficos de
honorrios advocatcios contemplados no Cdigo de Processo Civil.
27
Na hiptese de procedncia parcial, o juzo arbitrar honorrios de sucum-
bncia recproca, vedada a compensao entre os honorrios.
15
.
A noo de insuficincia de recursos, para os fins da norma de
direito fundamental, encontra-se tradicionalmente conformada, no
processo do trabalho, pelo art. 14, 1o, da Lei 5.584/1970, o qual
trata da assistncia judiciria gratuita. Segundo essa norma, assistn-
cia judiciria gratuita devida ao trabalhador cuja situao econ-
mica no lhe permite demandar, sem prejuzo do sustento prprio
ou da famlia, ainda que perceba salrio superior ao patamar indi-
cado, de dois salrios mnimos (sem destaque no original):
1o A assistncia devida a todo aqule que perceber salrio

igual ou inferior ao dbro do mnimo legal, ficando
assegurado igual benefcio ao trabalhador de maior salrio,

uma vez provado que sua situao econmica no lhe
permite demandar, sem prejuzo do sustento prprio ou
da famlia.28
Articulada com a nova redao do art. 790 da CLT, essa dispo-

sio garante direito a gratuidade judiciria na Justia do Traba-
lho quele que se enquadrar em patamar salarial de at 40% do teto
de benefcios da Previdncia Social (CLT, art. 790, 3o) e quele que,
mesmo percebendo salrio superior, demonstrar situao econmica
que no lhe permita demandar sem prejuzo prprio e da famlia (Lei
5.584/1970, art. 14, 1o). Definido encontra-se, portanto, o direito a
gratuidade judiciria na Justia do Trabalho.
As normas impugnadas confrontam e anulam essas condies
conformadoras da insuficincia de recursos, pois permitem empenho
28
A disposio inspira-se no enunciado do art. 4o da Lei 1.060/1950, derroga-
do pela Lei 13.105/2015: Art. 4o A parte gozar dos benefcios da assistn-
cia judiciria, mediante simples afirmao, na prpria petio inicial, de que
no est em condies de pagar as custas do processo e os honorrios de
advogado, sem prejuzo prprio ou de sua famlia. Sem destaque no
original.
16
.
de crditos trabalhistas para custear despesas processuais, sem condi-
cion-los a perda da condio de insuficincia econmica. Contra-
pondo as normas ordinrias delineadoras do direito fundamental
(CR, art. 5o, LXXIV), os dispositivos impugnados esvaziam seu con-
tedo e inviabilizam ao demandante pobre a assuno dos riscos da
demanda. Padecem, por isso, de inconstitucionalidade material.
Relativamente a honorrios periciais, dispe o novo art. 790-B,
4o, da CLT que a Unio somente responder pela despesa caso o
beneficirio de justia gratuita no tenha obtido em juzo crditos ca-
pazes de suportar a despesa, ainda que em outro processo.

Concesso de justia gratuita implica reconhecimento de que o
beneficirio no dispe de recursos para pagar custas e despesas
processuais sem prejuzo de seu sustento e de sua famlia, na li-
nha do art. 14, 1o, da Lei 5.584/1970. Essa premissa se ancora nas
garantias constitucionais de acesso jurisdio e do mnimo materi-
al necessrio proteo da dignidade humana (CR, arts. 1o, III, e 5o,
LXXIV). Por conseguinte, crditos trabalhistas auferidos por quem
ostente tal condio no se sujeitam a pagamento de custas e despe-
sas processuais, salvo se comprovada perda da condio.
Relativamente aos honorrios advocatcios de sucumbncia, o
novo art. 791-A da CLT, inserido pela legislao reformista, prev
suspenso de exigibilidade de seu pagamento, em favor do benefici-
rio de justia gratuita, pelo prazo de dois anos, sob condio de
cobrana se o credor demonstrar que deixou de existir a situao de
insuficincia de recursos que justificou a gratuidade.
Nessa suspenso de exigibilidade no reside inconstitucionali-
dade. Disposio idntica encontra-se no art. 98, 3o, do CPC de
2015, que disciplina a justia gratuita relativamente cobrana de
17
.
despesas processuais decorrentes da sucumbncia (sem destaque no
original):
3o Vencido o beneficirio, as obrigaes decorrentes de sua

sucumbncia ficaro sob condio suspensiva de exigibilidade
e somente podero ser executadas se, nos 5 ([...]) anos
subsequentes ao trnsito em julgado da deciso que as
certificou, o credor demonstrar que deixou de existir a
situao de insuficincia de recursos que justificou a
concesso de gratuidade, extinguindo-se, passado esse
prazo, tais obrigaes do beneficirio.
Na hiptese, a obrigao somente se torna exigvel se no pra-

zo da suspenso obrigacional o credor demonstrar perda da situa-
o de insuficincia de recursos, o que se alinha ao art. 5o, LXXIV,
da Constituio. Nesse sentido pronunciou-se o Supremo Tribunal
Federal no julgamento do recurso extraordinrio 249.003/RS. Re-
putou compatvel com o art. 5 o, LXXIV, da CR, o art. 12 da Lei
6.050/195029 e, por equivalncia, o art. 98, 3o, do CPC, que o der-
roga e substitui com idntica disposio.30
29
Art. 12. A parte beneficiada pela iseno do pagamento das custas ficar
obrigada a pag-las, desde que possa faz-lo, sem prejuzo do sustento pr-
prio ou da famlia, se dentro de cinco anos, a contar da sentena final, o as-
sistido no puder satisfazer tal pagamento, a obrigao ficar prescrita.
30
EMBARGOS DECLARATRIOS E AGRAVO REGIMENTAL EM
RECURSO EXTRAORDINRIO. EFEITOS INFRINGENTES. CON-
VERSO DO EMBARGOS DECLARATRIOS EM AGRAVOS IN-
TERNOS. JULGAMENTO CONJUNTO. RECEPO DO ART. 12 DA
LEI 1.060/50. ASSISTNCIA JUDICIRIA GRATUITA. RECUPERA-
O DA CAPACIDADE CONTRIBUTIVA.
1. De acordo com a jurisprudncia do STF, as custas dos servios forenses
se dividem em taxa judiciria e custas em sentido estrito. Precedentes.
2. O art. 12 da Lei 1.060/50 foi recepcionada quanto s custas processuais
em sentido estrito, porquanto se mostra razovel interpretar que em relao
s custas no submetidas ao regime tributrio, a isentar o jurisdicionado
beneficirio da justia gratuita, o que ocorre o estabelecimento, por fora
de lei, de uma condio suspensiva de exigibilidade.
18
.
O problema aqui reside em que o art. 791-A, 4o, da CLT
condiciona a prpria suspenso de exigibilidade dos honorrios ad-
vocatcios de sucumbncia a inexistncia de crdito trabalhista ca-
paz de suportar a despesa. Contraditoriamente mais restritiva con-
cesso de gratuidade judiciria do que a norma processual civil,
dispe a norma reformista que a obrigao de custear honorrios
advocatcios de sucumbncia ficar sob condio suspensiva de exi-
gibilidade, desde que [o beneficirio de justia gratuita] no tenha
obtido em juzo, ainda que em outro processo, crditos capazes de
suportar a despesa.

A norma desconsidera a condio econmica que determinou
concesso da justia gratuita e subtrai do beneficirio, para pagar
despesas processuais, recursos econmicos indispensveis sua
subsistncia e de sua famlia, em violao garantia fundamental
de gratuidade judiciria (CR, art. 5o, LXXIV).
3. Em relao taxa judiciria, firma-se convico no sentido da recepo

material e formal do artigo 12 da Lei 1.060/50, porquanto o Poder Legislati-
vo em sua relativa liberdade de conformao normativa apenas explicitou
uma correlao fundamental entre as imunidades e o princpio da capacida-
de contributiva no Sistema Tributrio brasileiro, visto que a finalidade da
tributao justamente a realizao da igualdade.
4. Agravos regimentais providos, para fins de consignar a recepo do artigo
12 da Lei 1.060/50 e determinar aos juzos de liquidao e de execuo que
observem o benefcio da assistncia judiciria gratuita deferidos no curso da
fase cognitiva. STF. Plenrio. RE 249.003/RS. Rel.: Min. EDSON FACHIN.
DJe, 9 maio 2016.
19
.
2.2.2 Inconstitucionalidade do Pagamento
de Custas Processuais por Beneficirio de Justia Gratuita
Idntica violao garantia de gratuidade judiciria aos que

comprovarem insuficincia de recursos desfere o art. 844, 2o, da
CLT, inserido pela Lei 13.467/2017 (sem destaque no original):
Art. 844. O no-comparecimento do reclamante audincia

importa o arquivamento da reclamao, e o no-
comparecimento do reclamado importa revelia, alm de
confisso quanto matria de fato.
[...]

2o Na hiptese de ausncia do reclamante, este ser
condenado ao pagamento das custas calculadas na forma do
art. 789 desta Consolidao, ainda que beneficirio da
justia gratuita, salvo se comprovar, no prazo de quinze
dias, que a ausncia ocorreu por motivo legalmente
justificvel.
Imposio de pagamento de custas por reclamante benefici-

rio de justia gratuita em razo de arquivamento decorrente de au-
sncia audincia inicial ( 2o), at como condio a propositura de
nova demanda ( 3o)31, ignora a condio de insuficincia de recur-
sos que justificou o benefcio, nico pressuposto constitucional
configurao do direito, segundo o art. 5o, LXXIV, da Constituio.
Alm de violar a norma de direito fundamental, a disposio
afronta tratados de direitos humanos firmados pelo Brasil, acima re-
feridas, que garantem pleno acesso a justia artigo 14 (item 1) do
PISDCP e artigo 8 (item 1) do Pacto de So Jos da Costa Rica.
Tais disposies, que gozam de reconhecido status de supralegalida-
31
3o O pagamento das custas a que se refere o 2o condio para a pro-
positura de nova demanda.
20
.
de (CR, art. 5o, 2o),32 so frontalmente contrariadas pela legislao
ordinria.
Conforme justificativa do relatrio do projeto de lei
6.787/2016, da Cmara dos Deputados, que deu origem norma
impugnada, o art. 844, 2o, teria por finalidade desestimular a li-
tigncia descompromissada.33 A condenao em custas, at como
condio para ajuizar nova demanda trabalhista, assumiria aspecto
de sano processual de natureza punitiva ao comportamento negli-
gente do demandante.
Como sano a medida no se legitima, porm, seja por ausn-

cia de taxatividade da conduta como passvel de sano processual,
seja pela intensidade da punio, a ponto de aniquilar a garantia
constitucional da assistncia judiciria gratuita aos necessitados de
recursos (art. 5o, LXXIV), consequncia incompatvel com o princ-
pio da proporcionalidade.
Sem tipificao legal da conduta (ausncia injustificada a audi-
ncia) como passvel de sano processual, o propsito punitivo da
norma assume carter de desvio de finalidade legislativa. O art.
793-B da CLT, inserido pela Lei 13.467/2017,34 contempla taxativa-
32
STF. Plenrio. RE 466.343/SP. Rel.: Min. CEZAR PELUSO. DJe, 5 jun. 2009.
33
A regra geral do caput do art. 844 mantida, ou seja, arquivamento, no caso
de no comparecimento do reclamante, e revelia e confisso, caso o recla-
mado no comparea. Todavia, para desestimular a litigncia descom-
promissada, a ausncia do reclamante no elidir o pagamento das custas
processuais, se no for comprovado motivo legalmente justificado para essa
ausncia. E mais, nova reclamao somente poder ser ajuizada mediante a
comprovao de pagamento das custas da ao anterior. Relatrio da co-
misso especial destinada a proferir parecer ao PLC 6.787, de 2016, p. 74.
Sem destaque no original.
34
Art. 793-B. Considera-se litigante de m-f aquele que:
I deduzir pretenso ou defesa contra texto expresso de lei ou fato incon-
troverso;
21
.
mente as condutas processuais consideradas como litigncia de m
f, e o art. 793-C, tambm inserido pela legislao reformista, iden-
tifica as sanes aplicveis parte que atue de forma desleal, teme-
rria e descompromissada, como pagamento de multa, alm de in-
denizao, honorrios advocatcios e despesas efetuadas pela parte
contrria.35
Especificamente quanto ausncia do demandante audincia
inaugural, o 732 da CLT j institui impedimento temporrio do di-
reito de demandar perante a Justia do Trabalho, por perodo de
seis meses, quele que, por duas vezes seguidas, der causa a arquiva-

mento de demanda.36
Possvel carter punitivo da medida em nada altera a carncia
de recursos que determinou o direito de acesso gratuito jurisdio.
Exigncia de pagamento de custas como condio para aforar nova
demanda trabalhista por trabalhador carecedor de recursos (CLT,
art. 844, 3o) constituir obstculo definitivo a novo acesso desse
II alterar a verdade dos fatos;
III usar do processo para conseguir objetivo ilegal;
IV opuser resistncia injustificada ao andamento do processo;
V proceder de modo temerrio em qualquer incidente ou ato do processo;
VI provocar incidente manifestamente infundado;
VII interpuser recurso com intuito manifestamente protelatrio.
35
Art. 793-C. De ofcio ou a requerimento, o juzo condenar o litigante de
m-f a pagar multa, que dever ser superior a 1% ([...]) e inferior a 10%
([...]) do valor corrigido da causa, a indenizar a parte contrria pelos preju-
zos que esta sofreu e a arcar com os honorrios advocatcios e com todas as
despesas que efetuou.
36
Art. 732. Na mesma pena do artigo anterior incorrer o reclamante que,
por 2 ([...]) vezes seguidas, der causa ao arquivamento de que trata o art.
844. Dispunha o anterior art. 731 da CLT: Art. 731. Aquele que, tendo
apresentado ao distribuidor reclamao verbal, no se apresentar, no prazo
estabelecido no pargrafo nico do art. 786, Junta ou Juzo para faz-lo to-
mar por termo, incorrer na pena de perda, pelo prazo de 6 ([...]) meses, do
direito de reclamar perante a Justia do Trabalho.
22
.
cidado Justia do Trabalho. Sem dispor de recursos para pagar as
custas do processo anterior, ficaria impossibilitado de novo acesso
jurisdio trabalhista.
A medida sancionatria assume consequncia desproporcional-
mente gravosa garantia de inafastabilidade da jurisdio, inscrita no
art. 5o, XXXV, da Carta Magna, com repercusso restritiva tambm
sobre o princpio da isonomia (art. 5o, caput): ausncia de demandante
pobre audincia ensejaria consequncia muito mais gravosa do que
aos demais trabalhadores que, podendo pagar as custas do processo
anterior, teriam novamente franqueado acesso jurisdio trabalhis-

ta, sujeitando-se apenas sano temporria prevista no art. 732 da
CLT, na hiptese de dois arquivamentos seguidos. A norma, portan-
to, onera mais gravosa e odiosamente os cidados mais vulnerveis,
que recebem proteo especial da Constituio.
O novo 2o (especialmente quando combinado com o 3o)
do art. 844 da CLT padece de vcio de proporcionalidade e de iso-
nomia, por impor restrio desmedida a direitos fundamentais, a
pretexto de obter finalidade passvel de alcance por vias processuais
menos restritivas. As normas violam o direito a jurisdio em sua
essncia, como instrumento de tutela de direitos econmicos bsi-
cos do ser humano trabalhador, indispensveis sua sobrevivncia
e da famlia, inclusive como pressuposto para exerccio das liber-
dades civis e polticas.
Direito a jurisdio , nesse sentido, a mais importante garan-
tia de eficcia dos direitos fundamentais. Sem garantia de acesso
jurisdio trabalhista, os direitos fundamentais sociais, despidos de
efetividade, reduzem-se a miragens e frustram o projeto constituci-
onal democrtico de sociedade justa e solidria (arts. 1 o, IV, e 3o, I).
23
.
Merece transcrio, a esse respeito, o que observa CRMEN LCIA
ANTUNES ROCHA (sem destaque no original):
O direito jurisdio a primeira das garantias

constitucionais dos direitos fundamentais, como
anteriormente frisado. Jurisdio direito-garantia sem o qual
nenhum dos direitos, reconhecidos e declarados ou
constitudos pela Lei Magna ou outro documento legal, tem
exerccio assegurado e leso ou ameaa desfeita eficazmente.
Primeiramente, o direito jurisdio a garantia fundamental
das liberdades constitucionais. Sem o controle jurisdicional,
todos os agravos s liberdades permanecem no limbo
poltico e jurdico das impunidades. Todas as
manifestaes da liberdade, todas as formas de seu

exerccio asseguradas de nada valem sem o respectivo
controle jurisdicional. A liberdade sem a garantia do pleno
exerccio do direito jurisdio falaciosa, no beneficia o
indivduo, pois no passa de iluso de direito, o que sempre
gera o acomodamento estril e a desesperana na resistncia
justa e necessria. No por acaso que os regimes
polticos antidemocrticos iniciam suas artes e manhas
polticas pela subtrao ou pelo tolhimento do direito
jurisdio. que sem este direito plenamente assegurado e
exercitvel o espao para as estripulias dos ditadores mais
vasto e o descontrole de seus comportamentos confere-lhes a
segurana de que eles se vem necessitados de continuar no
poder. O direito jurisdio, ao garantir todo os direitos,
especialmente aqueles considerados fundamentais,
confere segurana jurdica mais eficaz ao indivduo e ao
cidado, gerando, paralelamente, a permanente preocupao
dos eventuais titulares dos cargos pblicos com a sociedade e
com os limites legais a que se encontram sujeitos.37
Por isso a gratuidade judiciria assume carter de extrema re-

levncia social na Justia do Trabalho. Trata-se de meio indispens-
37
ROCHA, Crmen Lcia Antunes. O direito constitucional jurisdio. In:
TEIXEIRA, Slvio Figueiredo (coord.). As garantias do cidado na justia. So
Paulo: Saraiva, 1993. p. 42-43.
24
.
vel ao trabalhador pobre para buscar tutela de direitos vinculados
contraprestao pelo trabalho (CR, arts. 7o a 9o e 114), bem econ-
mico elevado a instrumento constitucional de afirmao da dignida-
de dos trabalhadores (CR, arts. 1o, III e VI, 170 e 193) e que, por
isso, no raro, assume carter de mnimo existencial.
2.2.3 Gratuidade Judiciria ao Trabalhador Pobre

como Garantia Inerente ao Mnimo Existencial
Ao pleitear na Justia do Trabalho cumprimento de direitos

trabalhistas inadimplidos, os trabalhadores carecedores de recursos,
com baixo padro salarial, buscam satisfazer prestaes materiais
indispensveis sua sobrevivncia e da famlia. O art. 790, 3o, da
CLT, e o art. 14, 1o, da Lei 5.584/1970, oferecem elementos sufi-
cientes a identificar o destinatrio do direito a gratuidade judiciria
na Justia do Trabalho.
Condio indispensvel existncia humana digna, saudvel e
autnoma, o trabalho constitui direito fundamental social (CR, arts.
1o, IV, 5o, XIII, e 6o), e seus rendimentos, para o trabalhador pobre
destinatrio de gratuidade judiciria, integram a noo de mnimo
existencial, porque essenciais ao sustento material bsico.38
Esse sustento, na noo constitucional do salrio mnimo (CR,
art. 7o, IV), compreende amplo rol de prestaes essenciais digni-
38
Como exemplos dos direitos fundamentais sociais mais bsicos do ser hu-
mano, que integram o mnimo existencial, CRISTINA QUEIROZ cita trabalho,
sade e educao, que devem ser tomados como direitos subjetivos na par-
cela eminentemente necessria para respeito dignidade humana: Direitos
fundamentais sociais: questes interpretativas e limites de justiciabilidade.
In: SILVA, Virglio Afonso da (org.). Interpretao constitucional. So Paulo:
Malheiros, 2005. p. 173 e 214.
25
.
dade dos trabalhadores. Estatui a norma que o salrio deve ser ca-
paz de atender a suas necessidades vitais bsicas e s de sua famlia
com moradia, alimentao, educao, sade, lazer, vesturio, higie-
ne, transporte e previdncia social.
Para MARIA ELISA VILLAS-BAS, ainda que no haja consenso
acerca da noo de mnimo existencial, alguns elementos so inafas-
tveis do conceito, como vida, sade, identidade, alimentao re-
gular, vesturio bsico, moradia, nvel basal de educao, direitos
trabalhistas essenciais no escravizao, bem como o acesso jus-
tia apto a garantir isso.39 Densa doutrina dos direitos fundamen-

tais reconhece o mnimo existencial como pressuposto para exerc-
cio (real) da liberdade, tanto na esfera privada quanto em pblico.
Acolhem esse fundamento, com matizes especficos, JOHN
RAWLS,40 FRIEDRICH HAYEK,41 AMARTYA SEN,42 ROBERT ALEXY43
39
VILLAS-BAS, Maria Elisa. A atuao da jurisprudncia ptria na materia-
lizao de um mnimo existencial. In: Revista do Programa de Ps-graduao em
Direito da Universidade Federal da Bahia, Salvador, n. 15, p. 70, jul./dez. 2007.
40
RAWLS, John. Uma teoria da justia. Trad. Almiro Pisetta e Lenita M. R. Es-
teves. So Paulo: Martins Fontes, 1997; RAWLS, John. O liberalismo poltico.
2. ed. Trad. Dinah de Abreu Azevedo. So Paulo: tica, 2000; RAWLS,
John. Justia e democracia. So Paulo: Martins Fontes, 2000.
41
HAYEK, Friedrich August von. Direito, legislao e liberdade: uma nova for-
mulao dos princpios liberais de justia e economia poltica. So Paulo: Vi-
so, 1985. v. 2 A miragem da justia social. p. 82-128.
42
SEN, Amartya. Desenvolvimento como liberdade. Trad. Laura Teixeira Motta.
Rev. Ricardo Doninelli Mendes. So Paulo: Companhia das Letras, 2000.
43
ALEXY, Robert. Teoria dos direitos fundamentais. Trad. Virglio Afonso da Sil-
va. So Paulo: Malheiros, 2008.
26
.
e CARLOS SANTIAGO NINO.44 No Brasil, citam-se exemplificativa-
mente RICARDO LOBO TORRES45 e FERNANDO FACURY SCAFF.46
Crditos trabalhistas auferidos em demandas trabalhistas pro-
postas por trabalhadores pobres assumem, pois, inegvel carter de
mnimo existencial, como ncleo irredutvel do princpio da dig-
nidade humana (CR, art. 1o, III). Teleologicamente, essas verbas tra-
balhistas, marcadas pelo carter alimentar, no diferem das presta-
es estatais de direitos sociais voltadas garantia de condies ma-
teriais mnimas de vida populao pobre, a que o STF confere na-
tureza de mnimo existencial.

slida a jurisprudncia da Corte em reconhecer inconstituci-
onalidade por omisso de comportamento estatal que frustre a con-
cretizao de direitos fundamentais de segunda gerao, identifica-
dos com as liberdades positivas, inclusive com superao da reserva
do financeiramente possvel, quando constatado arbtrio estatal ani-
quilador do direito ao mnimo existencial. Decises nesse sentido
amparam pedidos de realizao dos direitos sociais fundamentais
sade (arguio de descumprimento de preceito fundamental
45/DF, rel. Min. CELSO DE MELLO; RE com agravo [ARE]
727.864/PR, rel. Min. CELSO DE MELLO; RE 642.536/AP, rel.
Min. LUIZ FUX; RE 745.745/MG, rel. Min. CELSO DE MELLO), ao
44
NINO, Carlos Santiago. tica y derechos humanos: un ensayo de fundamenta-
cin. 2. ed. ampl. e rev. Buenos Aires: Astrea, 2007. NINO, Carlos Santiago.
La constitucin de la democracia deliberativa. Barcelona: Gedisa, 1997. NINO,
Carlos Santiago. Autonoma y necesidades bsicas. Doxa Cuadernos de Filoso-
fa del Derecho, 7, 1990. Disponvel em < http://bit.ly/2vpBsV3 > ou
< http://doxa.ua.es/article/view/1990-n7-autonomia-y-necesidades-basi-
cas >; acesso em 23 ago. 2017.
45
TORRES, Ricardo Lobos. O direito ao mnimo existencial. Rio de Janeiro: Re-
novar, 2009.
46
SCAFF, Fernando Facury. Reserva do possvel, mnimo existencial e direi-
tos humanos. In: Interesse pblico, Porto Alegre, ano 7, n. 32, jul./ago. 2005.
27
.
atendimento de gestantes em maternidades estaduais (ARE
581.352/AM, rel. Min. CELSO DE MELLO), instalao de rede de
esgoto (ARE 949.214/RJ, rel. Min. EDSON FACHIN), implantao
de servio de educao bsica (RE 878.400/RS, rel. Min. LUIZ FUX;
ARE 761.127/AP, rel. Min. ROBERTO BARROSO) e de segurana
pblica (ARE 723.578/RN, rel. Min. ROSA WEBER), de atendimen-
to infantil em creche e em pr-escola (RE 410.715/SP, rel. Min.
CELSO DE MELLO; agravo regimental no ARE 639.337/SP, rel.
Min. CELSO DE MELLO; ARE 698.258/SP, rel. Min. TEORI
ZAVASCKI), entre outros.

Julgado paradigmtico a respeito da garantia do mnimo exis-
tencial encontra-se no RE 567.985/MT, rel. Min. MARCO
AURLIO, redator para acrdo o Min. GILMAR MENDES, em que o
STF reputou inconstitucional o critrio de renda mensal per capita
inferior a 1/4 do salrio mnimo, fixado pelo art. 20, 3o, da Lei
8.742, de 7 de dezembro de 1993 (Lei Orgnica da Assistncia Soci-
al), para concesso do benefcio assistencial de um salrio mnimo
mensal, previsto art. 203, V, da Constituio, s pessoas com defici-
ncia e aos idosos que comprovem no possuir meios de prover
prpria manuteno ou de t-la provida por sua famlia.47
A Corte constatou o fenmeno de inconstitucionalizao da
norma, especialmente decorrente de sucessivas elevaes legislati-
vas dos patamares econmicos utilizados como critrios de conces-
so de outros benefcios assistenciais, o que teria tornado o critrio
47
Art. 203. A assistncia social ser prestada a quem dela necessitar, indepen-
dentemente de contribuio seguridade social, e tem por objetivos: [...]
V a garantia de um salrio mnimo de benefcio mensal pessoa portadora
de deficincia e ao idoso que comprovem no possuir meios de prover
prpria manuteno ou de t-la provida por sua famlia, conforme dispuser
a lei.
28
.
concessivo do benefcio constitucional violador da isonomia (CR,
art. 5o, caput) e da dignidade humana (CR, art. 1 o, III). Valeu-se de
slida argumentao do Min. MARCO AURLIO, ancorada em varia-
da composio doutrinria acerca do reconhecimento de um direi-
to subjetivo de natureza pblica esfera de proteo material
bsica, que constitui condio essencial construo da individua-
lidade e autodeterminao no tocante participao poltica. Ex-
plorando a trplice dimenso do princpio de proteo da dignidade
humana (como valor intrnseco, como autonomia e como valor co-
munitrio), o voto conduz a consenso sobre a necessidade de prote-
o do mnimo existencial:

[...] O contedo do princpio da dignidade humana matria
que suscita controvrsias doutrinrias e at mesmo
jurisprudenciais refiro-me, no particular, ao voto do
Ministro DIAS TOFOLLI proferido no Recurso Extraordinrio
no 363.889, no qual Sua Excelncia consignou: se para tudo
h de fazer emprego desse princpio, em ltima anlise, ele
para nada servir Afirma-se, ento, que o princpio
permitiria a defesa de qualquer posio jurdica quando a lide
refletir os denominados desacordos morais razoveis,
caracterizados pela contraposio de ptica igualmente
plausvel por meio de argumentos de ndole pblica. A
ubiquidade do uso da dignidade na argumentao jurdica,
embora seja crtica legtima, merece exceo no caso em
apreo. Explico.
Em recente estudo, LUS ROBERTO BARROSO (Aqui, l e em
todo lugar: a dignidade humana no direito contemporneo e no discurso
transnacional, texto indito em lngua portuguesa) destaca que
o substrato do conceito de dignidade humana pode ser
decomposto em trs elementos, a saber: (i) valor intrnseco,
(ii) autonomia e (iii) valor comunitrio.
Como valor intrnseco, a dignidade requer o
reconhecimento de que cada indivduo um fim em si
mesmo, nos termos do amplamente divulgado imperativo
29
.
categrico kantiano: age de modo a utilizar a humanidade,

seja em relao tua prpria pessoa ou qualquer outra,
sempre e todo o tempo como um fim, e nunca meramente
como um meio. Impede-se, de um lado, a funcionalizao
do indivduo e, de outro, afirma-se o valor de cada ser
humano independentemente de suas escolhas, situao
pessoal ou origem. Ensina o citado autor:
por ter o valor intrnseco de cada pessoa como
contedo essencial que a dignidade humana , em
primeiro lugar, u valor objetivo que no depende de
qualquer evento ou experincia e que, portanto, no
pode ser concedido ou perdido, mesmo diante do
comportamento mais reprovvel (p. 3).
[...]

Como autonomia, a dignidade protege o conjunto de
decises e atitudes que concernem especificamente vida de
um indivduo. O Supremo, ao emprestar interpretao
conforme Constituio aos dispositivos do Cdigo Civil que
dispem sobre as unies estveis, para neles incluir as unies
homoafetivas, protegeu, segundo penso, exatamente essa
concepo de dignidade. No julgamento da Arguio de
Descumprimento de Preceito Fundamental no 132, relator
Ministro AYRES BRITTO, fiz ver:
O Estado existe para auxiliar os indivduos na realizao
dos respectivos projetos pessoais de vida, que traduzem
o livre e pleno desenvolvimento da personalidade. [...] A
dignidade da vida requer a possibilidade de
concretizao de metas e projetos. Da se falar em dano
existencial quando o Estado manieta o cidado nesse
aspecto.
Ora, para que uma pessoa seja capaz de mobilizar a prpria
razo em busca da construo de um ideal de vida boa que,
no final das contas, nos motiva a existir , fundamental que
lhe sejam fornecidas condies materiais mnimas. Nesse
aspecto, a previso do artigo 203, inciso V, da Carta Federal
tambm opera em suporte dessa concepo de vida digna.
O autor LUS ROBERTO BARROSO entende a dignidade
ainda como um valor comunitrio. Atuaria o instituto no
30
.
apenas como proteo da esfera individual, mas como

limitador do exerccio de direitos individuais, resguardando-o
coletivamente. Tais aspectos esto ancorados, em alguma
medida, nas compreenses morais coletivas e nas prticas
arraigadas no meio social.
Nesse ltimo ponto, est includa a ideia maior de
solidariedade social, alada condio de princpio pela
Constituio.
[...]
No direito ptrio, vale referir construo de MARIA CELINA
BODIN DE MORAES:
A expressa referncia solidariedade, feita pelo
legislador constituinte, estabelece em nosso
ordenamento um princpio jurdico inovador, a ser

levado em conta no s no momento da elaborao da
legislao ordinria e na execuo de polticas pblicas,
mas tambm nos momentos de interpretao e
aplicao do Direito, por seus operadores e demais
destinatrios, isto , por todos os membros da
sociedade. (O conceito de dignidade humana:
substrato axiolgico e contedo normativo. In:
Constituio, direitos fundamentais e direitos privados, 2003, p.
138).
Mostra-se possvel discordar, em tese, do arranjo
sistemtico antes revelado, mas no se pode negar a
relao entre a dignidade e (i) a proteo jurdica do
indivduo simplesmente por ostentar a condio
humana e (ii) o reconhecimento de uma esfera de
proteo material do ser humano, como condio
essencial construo da individualidade e
autodeterminao no tocante participao poltica.
Com base nessa viso, conclui-se que existe certo grupo
de prestaes essenciais bsicas que se deve fornecer ao
ser humano para simplesmente ter capacidade de
sobreviver e que o acesso a tais bens constitui direito
subjetivo de natureza pblica. A isso a doutrina vem
denominando mnimo existencial.
31
.
Ora, a eliminao dessa forma aguda de pobreza

pr-condio da construo de uma sociedade
verdadeiramente democrtica, da estabilidade poltica, enfim,
do desenvolvimento do pas como um todo. Sem condies
materiais, no pode haver um cidado pleno, apto a participar
nos debates pblicos, a produzir argumentos e crticas. Se h
algum consenso no mbito da filosofia moral, a respeito da
existncia do dever do Estado de entregar um conjunto de
prestaes bsicas necessrias sobrevivncia do indivduo,
reconhecida tanto pelos defensores do liberalismo, entre os
quais se destaca JOHN RAWLS (Liberalismo poltico, 1999, p.
32-33), como por aqueles que extraem os direitos
fundamentais da teoria do discurso, caso de JRGEN
HABERMAS (Direito e democracia entre facticidade e validade, v. I,
2006, p. 159-160). Mesmo os que defendem a integrao

maior entre o Direito e a comunidade, conferindo a esta
papel preponderante na definio dos limites dos direitos
fundamentais, no escapam a essa compreenso. A propsito,
afirma o filsofo do Direito MICHAEL WALZER:
Nenhuma comunidade pode permitir que seus membros
morram de fome quando h alimentos disponveis para
eles; nenhum governo pode permanecer passivo numa
ocasio dessas se alega ser governo da comunidade, por
ela e para ela (Esferas de justia uma defesa do pluralismo e da
igualdade, 2003, p. 105).
A viso est igualmente no direito brasileiro, do qual cito as
obras de ANA PAULA DE BARCELLOS (A eficcia jurdica dos
princpios constitucionais o princpio da dignidade da pessoa humana,
2008), INGO WOLFGANG SARLET (Dignidade da pessoa humana
e direitos fundamentais, 2010), RICARDO LOBO TORRES (O direito
ao mnimo existencial, 2009) e MARIA CELINA BODIN DE
MORAES (O conceito de dignidade humana: substrato
axiolgico e contedo normativo. In: Constituio, direitos
fundamentais e direitos privados, 2003, p. 105-147). Com
diferentes pressupostos, todos concordam com a
necessidade de proteo do mnimo existencial. Sobre o
tema, ensina ANA PAULA DE BARCELLOS:
Ao lado do campo meramente poltico, uma frao do
princpio da dignidade da pessoa humana, seu contedo
32
.
mais essencial, est contida naquela esfera do consenso

mnimo assegurada pela Constituio e transformada
em matria jurdica. precisamente aqui que reside a
eficcia jurdica positiva ou simtrica e o carter de regra
do princpio constitucional. [...] No possvel
ponderar um princpio, especialmente o da
dignidade da pessoa humana, de forma irrestrita,
ao ponto de no sobrar coisa alguma que lhe
confira substncia: tambm a ponderao tem
limites. (A eficcia jurdica dos princpios
constitucionais o princpio da dignidade da pessoa
humana, 2008, p. 282).
[...]
Mesmo que tais elementos no convenam, o constituinte

instituiu o dever do Estado de prover assistncia aos
desamparados. Com base no artigo 6o da Carta,
compele[m]-se os poderes pblicos a realizar polticas
pblicas para remediar, ainda que minimamente, a situao de
misria daqueles que infelizmente acabaram relegados a essa
condio [...].48
Elementos argumentativos dessa natureza, presentes na juris-

prudncia do STF e fundados na proteo da dignidade humana,
conduzem inafastvel concluso de que o direito a assistncia ju-
diciria gratuita (CR, art. 5o, LXXIV), prerrogativa bsica essencial
viabilizao de direitos fundamentais, constitui veculo de garantia
do mnimo existencial e assume esse carter extremo de direito irre-
dutvel.49
48
STF. RE 567.985/MT. Rel. Min. MARCO AURLIO. DJe 194, 2 out. 2013.
Sem destaque no original.
49
Posio defendida por TIAGO FENSTERSEIFER, relativamente ao carter es-
sencial da assistncia judiciria gratuita prestada pela defensoria pblica, em
cumprimento ao direito fundamental previsto no art. 5 o, LXXIV, da Consti-
tuio:[...] para alm dos direitos propriamente materiais que integram o
seu contedo, conforme destacados anteriormente, o acesso justia ou
mesmo o direito fundamental assistncia jurdica titularizado pelas pessoas
necessitadas, por sua vez, configura-se como elemento instrumental do di-
33
.
No julgamento da ADI 2.903-7/PB, relator o Min. CELSO DE
MELLO, em que se discutiu concorrncia legislativa entre a Unio e
os estados para legislar sobre organizao da defensoria pblica, o
STF atribuiu assistncia judiciria gratuita aos necessitados (CR,
art. 5o, LXXXIV) carter essencial, como direito a ter direitos:
[...] DEFENSORIA PBLICA RELEVNCIA INSTI-

TUIO PERMANENTE ESSENCIAL FUNO JU-
RISDICIONAL DO ESTADO O DEFENSOR PBLI-
CO COMO AGENTE DE CONCRETIZAO DO
ACESSO DOS NECESSITADOS ORDEM JURDICA.
[...]

De nada valero os direitos e de nenhum significado
revestir-se-o as liberdades, se os fundamentos em que eles se
apiam alm de desrespeitados pelo Poder Pblico ou
transgredidos por particulares tambm deixarem de contar
com o suporte e o apoio de um aparato institucional, como
reito ao mnimo existencial. Isso porque, em linhas gerais, o contedo dos
demais direitos que compem o mnimo existencial resultaria completamen-
te esvaziado sem a possibilidade de as situaes concretas de violaes ou
ameaa de violaes a tais direitos serem levadas ao conhecimento do Poder
Judicirio. No mbito de um Estado de Direito, conforme refere ANA
PAULA DE BARCELLOS, no basta a consagrao normativa: preciso exis-
tir uma autoridade que seja capaz de impor coativamente a obedincia aos
comandos jurdicos, de tal sorte que dizer que o acesso justia um dos
componentes do ncleo da dignidade humana significa dizer que todas as
pessoas devem ter acesso a tal autoridade: o Judicirio. Seguindo o mesmo
raciocnio, BITENCOURT NETO pontua que o acesso justia parte rele-
vante do direito ao mnimo para uma existncia digna. Tal direito de deman-
dar judicialmente o Estado nascer quando, por algum motivo falta de ali-
mento, moradia, ensino bsico, algum problema de sade, entre outros a
dignidade da existncia esteja em risco de no merecer o respeito a ela devi-
do. Nesse ponto reside a importncia crucial de o direito fundamental as-
sistncia jurdica integrar o contedo, mesmo que com uma natureza instru-
mental, do direito ao mnimo existencial. FENSTERSEIFER, Tiago. As-
sistncia jurdica aos necessitados integra direito ao mnimo existencial. Con-
sultor jurdico. Disponvel em: < http://bit.ly/2pe8vtt > ou < http://www.-
conjur.com.br/2017-abr-25/tribuna-defensoria-assistencia-juridica-inte-
gra-direito-minimo-existencial >. Acesso em: 23 ago. 2017.
34
.
aquele proporcionado pela Defensoria Pblica, cuja funo

precpua, por efeito de sua prpria vocao constitucional
(CF, art. 134), consiste em dar efetividade e expresso
concreta, inclusive mediante acesso do lesado jurisdio do
Estado, a esses mesmos direitos, quando titularizados por
pessoas necessitadas, que so as reais destinatrias tanto da
norma inscrita no art. 5o, inciso LXXIV, quanto do preceito
consubstanciado no art. 134, ambos da Constituio da
Repblica.
DIREITO A TER DIREITOS: UMA PRERROGATI-
VA BSICA, QUE SE QUALIFICA COMO FATOR
DE VIABILIZAO DOS DEMAIS DIREITOS E LI-
BERDADES DIREITO ESSENCIAL QUE ASSISTE
A QUALQUER PESSOA, ESPECIALMENTE QUE-

LAS QUE NADA TM E DE QUE TUDO NECESSI-
TAM. PRERROGATIVA FUNDAMENTAL QUE PE
EM EVIDNCIA CUIDANDO-SE DE PESSOAS NE-
CESSITADAS (CF, ART 5o, LXXIV) A SIGNIFICATIVA
IMPORTNCIA JURDICO-INSTITUCIONAL E POL-
TICO-SOCIAL DA DEFENSORIA PBLICA [...].50
Em recursos que cuidam de Compelir o poder pblico im-

plantao e criao da defensoria pblica, o STF reputa grave e in-
tolervel a omisso estatal em implantar e disponibilizar s pessoas
carentes de recursos o servio de assistncia judiciria gratuita (CR,
50
STF. Plenrio. ADI 2.903/PB. Rel.: Min. CELSO DE MELLO. DJe, 19 set.
2008. Sem destaque no original.
35
.
art. 5o, LXXIV), conforme impe o art. 134 da Constituio,51 por
frustrar injustamente a proteo do mnimo existencial.
Nos embargos de declarao no agravo de instrumento
598.212/PR, relator o Min. CELSO DE MELLO, que cuida da im-
plantao de defensoria pblica na Comarca de Apucarana (PR), o
STF afastou a objeo da reserva do financeiramente possvel, com
base em parmetros mnimos de restrio a direitos fundamentais,
como os fundados na proteo do mnimo existencial. Vejam-se ex-
certos da ementa e do corpo do julgado:
[Ementa:] AGRAVO DE INSTRUMENTO EMBARGOS

DE DECLARAO RECEBIDOS COMO RECURSO DE
AGRAVO DEFENSORIA PBLICA IMPLANTAO
OMISSO ESTATAL QUE COMPROMETE E FRUSTRA
DIREITOS FUNDAMENTAIS DE PESSOAS NECESSITA-
DAS SITUAO CONSTITUCIONALMENTE INTOLE-
RVEL O RECONHECIMENTO, EM FAVOR DE PO-
PULAES CARENTES E DESASSISTIDAS, POSTAS
MARGEM DO SISTEMA JURDICO, DO DIREITO A
TER DIREITOS COMO PRESSUPOSTO DE ACESSO
AOS DEMAIS DIREITOS, LIBERDADES E GARANTI-
AS INTERVENO JURISDICIONAL CONCRETIZA-
DORA DE PROGRAMA CONSTITUCIONAL DESTINA-
DO A VIABILIZAR O ACESSO DOS NECESSITADOS
51
Art. 134. A Defensoria Pblica instituio permanente, essencial funo
jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe, como expresso e instrumento do
regime democrtico, fundamentalmente, a orientao jurdica, a promoo
dos direitos humanos e a defesa, em todos os graus, judicial e extrajudicial,
dos direitos individuais e coletivos, de forma integral e gratuita, aos necessi-
tados, na forma do inciso LXXIV do art. 5o desta Constituio Federal.
1o Lei complementar organizar a Defensoria Pblica da Unio e do Dis-
trito Federal e dos Territrios e prescrever normas gerais para sua organi-
zao nos Estados, em cargos de carreira, providos, na classe inicial, medi-
ante concurso pblico de provas e ttulos, assegurada a seus integrantes a
garantia da inamovibilidade e vedado o exerccio da advocacia fora das atri-
buies institucionais [...].
36
.
ORIENTAO JURDICA INTEGRAL E ASSISTNCIA

JUDICIRIA GRATUITAS (CF, ART. 5o, INCISO LXXIV, E
ART. 134) [...]
[...]
Assiste a toda e qualquer pessoa especialmente quelas
que nada tm e que de tudo necessitam uma prerrogativa
bsica essencial viabilizao dos demais direitos e liberdades
fundamentais, consistente no reconhecimento de que toda
pessoa tem direito a ter direitos, o que pe em evidncia a
significativa importncia jurdico-institucional e poltico-social
da Defensoria Pblica.
O descumprimento, pelo Poder Pblico, do dever que lhe
impe o art. 134 da Constituio da Repblica traduz grave
omisso que frustra, injustamente, o direito dos necessitados

plena orientao jurdica e integral assistncia judiciria e
que culmina, em razo desse inconstitucional
inadimplemento, por transformar os direitos e as liberdades
fundamentais em proclamaes inteis, convertendo-os em
expectativas vs.
que de nada valero os direitos e de nenhum significado
revestir-se-o as liberdades, se os fundamentos em que eles se
apoiam alm de desrespeitados pelo Poder Pblico ou
transgredidos por particulares tambm deixarem de contar
com o suporte e o apoio de um aparato institucional, como
aquele proporcionado pela Defensoria Pblica, cuja funo
precpua, por efeito de sua prpria vocao constitucional
(CF, art. 134), consiste em dar efetividade e expresso
concreta, inclusive mediante acesso do lesado jurisdio do
Estado, a esses mesmos direitos, quando titularizados por
pessoas necessitadas, que so as reais destinatrias tanto da
norma inscrita no art. 5o, inciso LXXIV, quanto do preceito
consubstanciado no art. 134, ambos da Constituio da
Repblica.
[...]
A funo constitucional da Defensoria Pblica e a
essencialidade dessa Instituio da Repblica: a transgresso
da ordem constitucional porque consumada mediante
inrcia (violao negativa) derivada da inexecuo de
37
.
programa constitucional destinado a viabilizar o acesso dos

necessitados orientao jurdica integral e assistncia
judiciria gratuitas (CF , art. 5o, LXXIV, e art. 134) autoriza
o controle jurisdicional de legitimidade da omisso do Estado
e permite aos juzes e Tribunais que determinem a
implementao, pelo Estado, de polticas pblicas previstas
na prpria Constituio da Repblica, sem que isso configure
ofensa ao postulado da diviso funcional do Poder.
Precedentes: RTJ 162/877-879 RTJ 164/158-161 RTJ
174/687 RTJ 183/818-819 RTJ 185/794-796, v.g..
Doutrina.
[...]
Nada mais nocivo, perigoso e ilegtimo do que elaborar uma
Constituio sem a vontade de faz-la cumprir integralmente

ou, ento, de apenas execut-la com o propsito subalterno
de torn-la aplicvel somente nos pontos que se mostrarem
convenientes aos desgnios dos governantes, em detrimento
dos interesses maiores dos cidados.
[...]
No se mostrar lcito, contudo, ao Poder Pblico criar
obstculo artificial que revele a partir de indevida
manipulao de sua atividade financeira e/ou poltico-
administrativa o arbitrrio, ilegtimo e censurvel propsito
de fraudar, de frustrar e de inviabilizar o estabelecimento e a
preservao, em favor da pessoa e dos cidados, de condies
materiais mnimas de existncia e de gozo de direitos
fundamentais (ADPF 45/DF, Rel. Min. CELSO DE MELLO,
Informativo/STF no 345/2004), a significar, portanto, que se
revela legtima a possibilidade de controle jurisdicional da
invocao estatal da clusula da reserva do possvel,
considerada, para tanto, a teoria das restries das
restries, segundo a qual consoante observa LUS
FERNANDO SGARBOSSA (Crtica Teoria dos Custos dos
Direitos, vol. 1/273-274, item n. 2, 2010, Fabris Editor) as
limitaes a direitos fundamentais, como o de que ora se
cuida, sujeitam-se, em seu processo hermenutico, a uma
exegese necessariamente restritiva, sob pena de ofensa
determinados parmetros de ndole constitucional,
como, p. ex., aqueles fundados na proibio de
38
.
retrocesso social, na proteo ao mnimo existencial

(que deriva do princpio da dignidade da pessoa
humana), na vedao da proteo insuficiente e, tambm, na
proibio de excesso [...].52
Na deciso do AgR/RE 763.667/CE, o Tribunal justifica a

imposio judicial de criao da Defensoria Pblica na Comarca de
Groaras (CE), com esteio no dever estatal de atribuir s pessoas
economicamente desprivilegiadas a condio essencial de titulares
do direito de serem reconhecidos como pessoas investidas de dig-
nidade e merecedoras do respeito social, sob pena de violao de
um dos objetivos fundamentais da Repblica, de construir uma so-

ciedade justa, fraterna e solidria (CR, art. 3o, I), como mostra o se-
guinte excerto do julgado:
[...] preciso reconhecer, desse modo, que assiste, a toda e

qualquer pessoa especialmente quando se tratar daquelas
que nada tm e que de tudo necessitam , uma prerrogativa
bsica que se qualifica como fator de viabilizao dos demais
direitos e liberdades.
Torna-se imperioso proclamar, por isso mesmo, que toda
pessoa tem direito a ter direitos, assistindo-lhe, nesse
contexto, a prerrogativa de ver tais direitos efetivamente
implementados em seu benefcio, o que pe em evidncia
cuidando-se de pessoas necessitadas (CF, art. 5o, LXXIV) a
significativa importncia jurdico-institucional e poltico-social
da Defensoria Pblica.
que, sem se reconhecer a realidade de que a Constituio
impe, ao Estado, o dever de atribuir aos desprivilegiados
verdadeiros marginais do sistema jurdico nacional a
condio essencial de titulares do direito de serem
reconhecidos como pessoas investidas de dignidade e
merecedoras do respeito social, no se tornar possvel
52
STF. 2a Turma. Embargos de declarao no agravo de instrumento
598.212/PR. Rel.: Min. CELSO DE MELLO. DJe 77, 23 abr. 2014. Sem o des-
taque do texto no original.
39
.
construir a igualdade, nem realizar a edificao de uma

sociedade justa, fraterna e solidria, frustrando-se, assim, um
dos objetivos fundamentais da Repblica (CF, art. 3o, I). [...]53
Idntico entendimento houve nas decises proferidas nos

agravos 835.956/MA;54 739.151/PI55 e 764.969/RS.56
Por sua relevncia social, a matria relativa a provimento de
cargos de defensor pblico em localidades desamparadas teve re-
percusso geral reconhecida no RE 887.671/CE, relator o Min.
MARCO AURLIO, caso-lder do tema 847 do repertrio de reper-
cusso geral do STF, pendente de julgamento. 57 Em parecer nesse
processo, a Procuradoria-Geral da Repblica defende a constitucio-

nalidade da imposio judicial de implantao de defensoria pblica
nos locais onde no estiver, para dar concretude garantia de aces-
so a justia. No apenas como meio de acesso ao Judicirio, mas
tambm como forma de buscar pacificao da sociedade com
paridade de armas, para extirpar a desproporo de condies
materiais entre litigantes. Conforme ali se exps, sem adequada
assistncia integral aos necessitados, desrespeitam-se os princpios
da isonomia (CR, art. 5o, caput), da ampla defesa (CR, art. 5o, LV),
do devido processo legal (inc. LIV) e da inafastabilidade da jurisdi-
53
STF. 2a Turma. RE 763.667/CE. Rel.: Min. CELSO DE MELLO. DJe 246, 12
dez. 2013.
54
STF. 1a T. Ag 835.956/MA. Rel.: Min. DIAS TOFFOLI. DJe 125, 28 jun.
2013.
55
STF. 1a T. Agravo regimental no Ag 739.151/PI. Rel.: Min. ROSA WEBER.
DJe 112, 11 jun. 2014.
56
STF. 2a T. Ag 764.969/RS. Rel.: Min. CELSO DE MELLO. DJe 250, 17 dez.
2013.
57
Tema 847 de repercusso geral, pendente de julgamento: Definio dos li-
mites atuao do Poder Judicirio quanto ao preenchimento de cargo de
defensor pblico em localidades desamparadas.
40
.
o (inc. XXXV), com risco evidente de leso ao direito material
pleiteado ou a ser postulado.
Na Justia do Trabalho, essas razes se potencializam. No
dispe o trabalhador pobre de assistncia judiciria gratuita regular-
mente prestada pela Defensoria Pblica (DP). No obstante a pre-
viso do art. 14 da Lei Complementar 80, de 12 de janeiro de 1994
(que organiza a DP da Unio, do Distrito Federal e dos territrios),
de que sua atuao se dar em todos os ramos do Judicirio da Uni-
o, inclusive na Justia do Trabalho,58 o rgo no direciona ordina-
riamente suas atividades a demandas trabalhistas, por no consi-

der-las prioritrias em suas atribuies,59 salvo em caso de trabalho
escravo.60
Acesso justia implica tambm acesso a informao e orien-
tao jurdica e a todos os meios alternativos de composio de
conflitos, como imperativo de cidadania.61
58
Art.14. A Defensoria Pblica da Unio atuar nos Estados, no Distrito Fe-
deral e nos Territrios, junto s Justias Federal, do Trabalho, Eleitoral, Mi-
litar, Tribunais Superiores e instncias administrativas da Unio.
1o A Defensoria Pblica da Unio dever firmar convnios com as Defen-
sorias Pblicas dos Estados e do Distrito Federal, para que estas, em seu
nome, atuem junto aos rgos de primeiro e segundo graus de jurisdio re-
feridos no caput, no desempenho das funes que lhe so cometidas por esta
Lei Complementar.
2o No havendo na unidade federada Defensoria Pblica constituda nos
moldes desta Lei Complementar, autorizado o convnio com a entidade
pblica que desempenhar essa funo, at que seja criado o rgo prprio.
59
Portaria DPGU 1, de 8 de janeiro de 2007. Disponvel em
< http://bit.ly/2g5VGkq > ou < http://www.dpu.def.br/images/stories/In-
foleg/portal_portarias/2007/2007portaria01.pdf >; acesso em 23 ago. 2017.
60
Portaria DPGU 501, de 1o de outubro de 2015, art. 3o, V. Disponvel em
< http://bit.ly/2vZrLQs > ou < http://www.dpu.def.br/legislacao/porta-
rias/28151-05-10-2015-portaria-n-501-de-01-de-outubro-de-2015-bei >;
acesso em 23 ago. 2017.
41
.
Na Justia do Trabalho, dada a ausncia de servio regular de
assistncia jurdica oferecida pelo estado, ao demandante pobre
sempre restou socorrer-se da assistncia gratuita legalmente atribu-
da a sindicatos, onde houver, segundo o art. 14 da Lei 5.584/1970,
ou recorrer a advogado particular, mediante pagamento de honor-
rios contratuais. Dessa forma, a garantia do art. 5o, LXXIV, da
Constituio, na Justia do Trabalho, restringe-se prestao estatal
da gratuidade de custas e despesas processuais.
As normas impugnadas acentuam esse quadro de restrio
garantia constitucional, ao exigir dos demandantes pobres paga-

mento de verbas honorrias sucumbenciais, com uso de crditos
auferidos em qualquer processo.
Sem assistncia judiciria pblica, o trabalhador beneficirio de
justia gratuita sujeita-se a pagamento de honorrios contratuais ao
prprio advogado (onde no houver assistncia judiciria sindical),
calculados sobre as verbas trabalhistas deferidas, alm de honorri-
os advocatcios e periciais de sucumbncia, incidentes sobre pedi-
dos improcedentes (CLT, arts. 790-A e 791-A). Ao final dessa con-
ta, ser compelido a abrir mo de verbas laborais essenciais ao sus-
tento prprio e ao de sua famlia, em franca violao ao mnimo
existencial.
No procede argumentar ser facultativo contratar advogado
para demandar perante a Justia do Trabalho, em face do jus postu-
landi das partes, previsto no art. 791 da CLT.62 Alm das dificulda-
61
LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Curso de Direito Processual do Trabalho. 11.
ed. So Paulo: LTr, 2013, p. 150.
62
Art. 791. Os empregados e os empregadores podero reclamar pessoal-
mente perante a Justia do Trabalho e acompanhar as suas reclamaes at
o final.
42
.
des impostas por ausncia de conhecimento, pelo demandante, das
normas materiais e das tcnicas processuais trabalhistas, essa capaci-
dade postulatria das partes se limita s varas do trabalho e aos tri-
bunais regionais do trabalho, mas no alcana recursos de compe-
tncia do Tribunal Superior do Trabalho, aes rescisria e cautelar
e mandado de segurana, conforme reconhece a smula 425 do
TST.63 Isso torna invivel pleno patrocnio de demanda trabalhista
sem advogado, o que apreendido pela reforma trabalhista, ao ins-
tituir honorrios advocatcios sucumbenciais (CLT, art. 791-A).
Por sua vez, a atividade pericial assume notada relevncia soci-

al em demandas trabalhistas, porque voltada a apurar fatos relativos
sade e segurana do trabalhador, obrigatria para caracterizar in-
salubridade e periculosidade (art. 195 da CLT)64 e indispensvel em
aes decorrentes de acidente ou doena laborais.
Em demanda promovida por beneficirio de justia gratuita, a
atividade pericial assume carter de essencialidade, especialmente
quando apure doena ou acidente de trabalho fatal ou que limite ou
incapacite o laborista para atividade profissional, o que confere
63
Smula 425. JUS POSTULANDI NA JUSTIA DO TRABALHO. AL-
CANCE. Res. 165/2010, DEJT divulgado em 30.04.2010 e 03 e 04.05.2010.
O jus postulandi das partes, estabelecido no art. 791 da CLT, limita-se s Va-
ras do Trabalho e aos Tribunais Regionais do Trabalho, no alcanando a
ao rescisria, a ao cautelar, o mandado de segurana e os recursos de
competncia do Tribunal Superior do Trabalho.
64
Art. 195. A caracterizao e a classificao da insalubridade e da periculosi-
dade, segundo as normas do Ministrio do Trabalho, far-se-o atravs de
percia a cargo de Mdico do Trabalho ou Engenheiro do Trabalho, regis-
trados no Ministrio do Trabalho. [...]
2o Argida em juzo insalubridade ou periculosidade, seja por empregado,
seja por Sindicato em favor de grupo de associado, o juiz designar perito
habilitado na forma deste artigo, e, onde no houver, requisitar percia ao
rgo competente do Ministrio do Trabalho.
43
.
verba indenizatria indispensabilidade subsistncia do trabalhador
vitimado e de sua famlia.
Inserindo-se esses direitos trabalhistas na esfera de proteo
material bsica, a gratuidade judiciria constitucionalmente destina-
da ao trabalhador pobre (art. 5o, LXXIV) assume carter de direito
subjetivo de natureza pblica, que se manifesta como direito de
enfrentar os riscos naturais da demanda, com vistas satisfao
de verbas alimentares, em condies de paridade de armas com
o empregador, detentor do poder econmico. Sem essa garantia m-
nima, alm de violao ao mnimo existencial, tambm profunda a

violao ao princpio da isonomia (CR, art. 5o, caput).
2.2.4 Violao ao Princpio da Isonomia
As normas impugnadas violam o princpio constitucional da

isonomia, tanto no plano institucional, ao criar restries maiores
gratuidade judiciria na Justia do Trabalho do que na Comum,
quanto no plano das garantias processuais, ao submeter o trabalha-
dor carecedor de recursos a condio de profunda inferioridade de
armas processuais, em face do empregador, para assumir os riscos
da demanda trabalhista.
Conforme exposto, os arts. 790-B, caput e 4o, e 791-A, 4o,
da CLT, impem ao beneficirio de justia gratuita na Justia do
Trabalho pagamento de honorrios periciais e advocatcios de su-
cumbncia sempre que auferir crditos em qualquer processo. O
art. 98, 3o, do CPC de 2015, em idntica situao, mantm sob
condio suspensiva a exigibilidade dos honorrios, somente pass-
veis de execuo se, nos cinco anos subsequentes ao trnsito em
44
.
julgado da deciso, o credor demonstrar que deixou de existir a si-
tuao de insuficincia de recursos que justificou a concesso de
gratuidade.
Quanto s custas processuais, o novo 2o, especialmente
quando combinado com o art. 844, 3o, da CLT, inserido pela re-
forma, impe ao beneficirio de justia gratuita na Justia do Traba-
lho o pagamento de custas, em caso de arquivamento do processo
decorrente de sua falta audincia, at como condio para ajuizar
nova demanda. J o art. 90 do CPC de 2015, ao tratar da extino
do processo sem julgamento de mrito, inclusive por desistncia,

atribui ao demandante desistente responsabilidade pelo pagamento
de custas e despesas processuais (caput), proporcionalmente parce-
la objeto da desistncia ( 1o), mas no imputa essa responsabilidade
ao beneficirio de justia gratuita nem condiciona novo acesso
justia a pagamento das custas do processo anterior.65 Tal conse-
quncia tambm no se extrai dos arts. 98 a 102 do CPC, que tra-
tam da gratuidade judiciria na Justia Comum.
Tais distines implicam paradoxo inconcebvel luz da or-
dem constitucional. Enquanto cidados carecedores de recursos en-
contram na Justia Comum amplo acesso para defesa de seus direi-
tos fundamentais, especialmente os direitos prestacionais inerentes
ao mnimo existencial (verbas alimentares, benefcios previdenciri-
os e assistenciais, medicamentos, servios bsicos de sade e assis-
tncia social etc.), o trabalhador sem recursos compelido a utilizar
65
Art. 90. Proferida sentena com fundamento em desistncia, em renncia
ou em reconhecimento do pedido, as despesas e os honorrios sero pagos
pela parte que desistiu, renunciou ou reconheceu.
1o Sendo parcial a desistncia, a renncia ou o reconhecimento, a respon-
sabilidade pelas despesas e pelos honorrios ser proporcional parcela re-
conhecida, qual se renunciou ou da qual se desistiu [...].
45
.
verbas alimentares, indispensveis a seu sustento, auferidas em pro-
cesso trabalhista, para pagar custas e despesas processuais.
A ruptura isonmica mais se acentua quando comparado esse
novo cenrio trabalhista com o dos juizados especiais cveis (JECs)
e criminais, disciplinados pela Lei 9.099, de 26 de setembro de
1995. Criados para julgamento e a execuo de causas cveis de
menor complexidade e infraes penais de menor potencial ofensi-
vo, mediante os procedimentos oral e sumarissimo, nos termos
do art. 98, I, da Constituio,66 eles constituem instrumento consti-
tucional de ampliao do acesso justia, por meio de simplificao

processual e acelerao de procedimentos. Atuando sob os princpi-
os de oralidade, simplicidade, informalidade, celeridade e economia
processual (Lei 9.099/1995, art. 2o),67 os juizados especiais muito se
aproximam do esprito vocacional da Justia do Trabalho e por isso
nela buscam inspirao.
Constitucionalmente destinada tutela simplificada e clere de
direitos laborais, a Justia do Trabalho assume finalidade social es-
pecfica e distinta dos fins da Justia Comum.68 Por isso, a especiali-
66
Art. 98. A Unio, no Distrito Federal e nos Territrios, e os Estados criaro:
I juizados especiais, providos por juzes togados, ou togados e leigos,
competentes para a conciliao, o julgamento e a execuo de causas cveis
de menor complexidade e infraes penais de menor potencial ofensivo,
mediante os procedimentos oral e sumarissimo, permitidos, nas hipteses
previstas em lei, a transao e o julgamento de recursos por turmas de juzes
de primeiro grau [...].
67
Art. 2o O processo orientar-se- pelos critrios da oralidade, simplicidade,
informalidade, economia processual e celeridade, buscando, sempre que
possvel, a conciliao ou a transao.
68
Segundo HUMBERTO THEODORO JNIOR, o primeiro e mais importante e
mais importante princpio que informa o processo trabalhista, distinguin-
do-o do processo civil comum, o da finalidade social, de cuja observncia
decorre uma quebra do princpio da isonomia entre as partes, pelo menos
em relao sistemtica tradicional do direito formal. THEODORO J-
46
.
zao judiciria constitucional (arts. 111 a 117) e as especificidades
do processo do trabalho, orientado por princpios similares aos dos
juizados especiais, como os de conciliao (CLT, art. 764)69, oralida-
de (CLT, art. 840, 2o)70, imediatidade (CLT, art. 820)71, concentra-
o de atos em audincia (CLT, art. 849) 72, busca da verdade real
(CTL, art. 765)73 e irrecorribilidade imediata de decises interlocu-
trias (CLT, art. 893, 1o).74
NIOR, Humberto. Os princpios do Direito Processual Civil e o Processo

do Trabalho. In: BARROS, Alice Monteiro de (coord.). Compndio de Direito
Processual do Trabalho: obra em homenagem a Celso Agrcola Barbi. 2. ed. So
Paulo: LTr, 2001, p. 62.
69
Art. 764. Os dissdios individuais ou coletivos submetidos apreciao da
Justia do Trabalho sero sempre sujeitos conciliao.
1o Para os efeitos deste artigo, os juzes e Tribunais do Trabalho emprega-
ro sempre os seus bons ofcios e persuaso no sentido de uma soluo
conciliatria dos conflitos.
2o No havendo acordo, o juzo conciliatrio converter-se- obrigatoria-
mente em arbitral, proferindo deciso na forma prescrita neste Ttulo.
3o lcito s partes celebrar acordo que ponha termo ao processo, ainda
mesmo depois de encerrado o juzo conciliatrio.
70
2o Se verbal, a reclamao ser reduzida a termo, em duas vias datadas e
assinadas pelo escrivo ou secretrio, observado, no que couber, o disposto
no 1o deste artigo (redao conforme Lei 13.467/2017).
71
Art. 820. As partes e testemunhas sero inquiridas pelo juiz ou presidente,
podendo ser reinquiridas, por seu intermdio, a requerimento dos vogais,
das partes, seus representantes ou advogados.
72
Art. 849. A audincia de julgamento ser contnua; mas, se no for poss-
vel, por motivo de fora maior, conclu-la no mesmo dia, o juiz ou presi-
dente marcar a sua continuao para a primeira desimpedida, independen-
temente de nova notificao.
73
Art. 765. Os Juzos e Tribunais do Trabalho tero ampla liberdade na dire-
o do processo e velaro pelo andamento rpido das causas, podendo de-
terminar qualquer diligncia necessria ao esclarecimento delas.
74
1o Os incidentes do processo so resolvidos pelo prprio Juzo ou Tribu-
nal, admitindo-se a apreciao do merecimento das decises interlocutrias
somente em recursos da deciso definitiva.
47
.
A simplicidade do acesso Justia do Trabalho encontra-se
presente ainda no jus postulandi concedido s partes (CLT, art. 791) 75
e no pagamento de custas ao final da demanda, aps trnsito em
julgado da deciso (CLT, art. 789, 1o).76
Nos Juizados Especiais vigora regime idntico de jus postulandi
das partes em causas com valor at 20 salrios mnimos (Lei
9.099/1995, art. 9o)77. Diferentemente da Justia do Trabalho, nos
juizados a norma ordinria concede gratuidade judiciria em primei-
ro grau de jurisdio e somente admite condenao em custas e ho-
norrios de sucumbncia em grau recursal (Lei 9.099/1995, art.

54)78, salvo em caso de litigncia de m f (art. 55)79.
Segundo o estudo Justia em Nmeros 2016, produzido pelo
Conselho Nacional de Justia, no ano de 2015 os juizados especiais
estaduais e federais somaram 6.360.854 novos casos, e a Justia do
75
No obstante as limitaes expostas no item anterior, objeto da smula 425
do TST.
76
1o As custas sero pagas pelo vencido, aps o trnsito em julgado da de-
ciso. No caso de recurso, as custas sero pagas e comprovado o recolhi-
mento dentro do prazo recursal.
77
Art. 9o Nas causas de valor at vinte salrios mnimos, as partes compare-
cero pessoalmente, podendo ser assistidas por advogado; nas de valor su-
perior, a assistncia obrigatria [...].
78
Art. 54. O acesso ao Juizado Especial independer, em primeiro grau de
jurisdio, do pagamento de custas, taxas ou despesas.
Pargrafo nico. O preparo do recurso, na forma do 1o do art. 42 desta
Lei, compreender todas as despesas processuais, inclusive aquelas dispen-
sadas em primeiro grau de jurisdio, ressalvada a hiptese de assistncia ju-
diciria gratuita.
79
Art. 55. A sentena de primeiro grau no condenar o vencido em custas e
honorrios de advogado, ressalvados os casos de litigncia de m-f. Em se-
gundo grau, o recorrente, vencido, pagar as custas e honorrios de advoga-
do, que sero fixados entre dez por cento e vinte por cento do valor de con-
denao ou, no havendo condenao, do valor corrigido da causa.
48
.
Trabalho recebeu 3.401.510 novas demandas.80 Os juizados especi-
ais recebem quase o dobro de novas demandas anualmente, com di-
reito a gratuidade judiciria em primeiro grau, inclusive em benef-
cio de pessoas jurdicas de pequeno porte que aufiram receita bruta
de at R$ 4,8 milhes,81 enquanto na Justia do Trabalho as normas
impugnadas impem pagamento de custas e despesas processuais a
trabalhadores pobres, beneficirios de justia gratuita, nas hipteses
descritas.
Observe-se o abismo que as normas impugnadas impem ao
tratamento da gratuidade judiciria entre rgos do Judicirio com

estreita identidade institucional, criando discrmen de acesso que
no encontra justificativa constitucional, sob o ponto de vista da
80
Em 2015, os juizados especiais federais tiveram 1.656.303 novos casos; os
juizados especiais estaduais tiveram 4.704.551 novos casos. Conselho Naci-
onal de Justia. Justia em nmeros 2016: ano-base 2015. Braslia: CNJ, 2016.
Ver item 3.3.3 (Recorribilidade interna e externa), figura 3.8 Diagrama da
recorribilidade e demanda processual no Poder Judicirio. Disponvel em
< http://bit.ly/2ebGHj5 > ou < http://www.cnj.jus.br/files/conteudo/ar-
quivo/2016/10/b8f46be3dbbff344931a933579915488.pdf >. Acesso em:
23 ago. 2017.
81
Lei 9.099/1995: Art. 8o [...]
1o Somente sero admitidas a propor ao perante o Juizado Especial: [...]
II as pessoas enquadradas como microempreendedores individuais, mi-
croempresas e empresas de pequeno porte na forma da Lei Complementar
no 123, de 14 de dezembro de 2006.
Lei Complementar 123, de 14 de dezembro de 2016 (Estatuto Nacional da
Microempresa e da Empresa de Pequeno Porte): Art. 3o Para os efeitos
desta Lei Complementar, consideram-se microempresas ou empresas de pe-
queno porte, a sociedade empresria, a sociedade simples, a empresa indivi-
dual de responsabilidade limitada e o empresrio a que se refere o art. 966
da Lei no 10.406, de 10 de janeiro de 2002 (Cdigo Civil), devidamente re-
gistrados no Registro de Empresas Mercantis ou no Registro Civil de Pesso-
as Jurdicas, conforme o caso, desde que: [...]
II no caso de empresa de pequeno porte, aufira, em cada ano-calen-
drio, receita bruta superior a R$ 360.000,00 ([...]) e igual ou inferior a
R$ 4.800.000,00 ([...]).
49
.
natureza dos direitos passveis de tutela. Impe-se obstculo econ-
mico muito superior tutela de direitos sociais trabalhistas, compa-
rativamente de direitos sociais na Justia Comum, especialmente
nos JECs, a exemplo dos benefcios previdencirios e assistenciais.
De forma similar ao processo do trabalho, nos juizados espe-
ciais a ausncia do autor audincia inicial (como s demais) impli-
ca extino do processo, e cabe ao demandante pagar custas, salvo
comprovada fora maior (Lei 9.099/1995, art. 51) 82. Mesmo a, po-
rm, no impe a lei pagamento de custas a beneficirio de justia
gratuita nem condiciona ajuizamento de nova demanda a quitao

de custas do processo anterior, como o art. 844, 2o e 3o, da CLT.
Essa discriminao viola o equilbrio constitucional de tra-
tamento entre diferentes meios jurisdicionais de tutela de direitos
fundamentais com idntica natureza social. Para demandantes po-
bres, as normas impugnadas impem tutela jurisdicional de direi-
tos sociais fundamentais trabalhistas (CR, arts. 7 o a 9o) condies
muito mais restritivas do que as exigidas pela legislao ordinria
para tutela dos demais direitos sociais fundamentais previstos no
art. 6o da Constituio (sade, alimentao, moradia, transporte, la-
zer, segurana, previdncia social, proteo maternidade e infn-
cia e assistncia aos desamparados), passveis de defesa na Justia
Comum. Todos esses direitos versam indistintamente sobre presta-
es materiais bsicas inerentes ao mnimo existencial.
82
Art. 51. Extingue-se o processo, alm dos casos previstos em lei:
I quando o autor deixar de comparecer a qualquer das audincias do pro-
cesso; [...].
2o No caso do inciso I deste artigo, quando comprovar que a ausncia de-
corre de fora maior, a parte poder ser isentada, pelo Juiz, do pagamento
das custas.
50
.
inegvel, pois, a violao da isonomia tutelar entre os direi-
tos fundamentais do art. 6o da Constituio.
Tambm no plano das garantias processuais, as normas impug-
nadas submetem o trabalhador carecedor de recursos a condio de
profunda inferioridade de armas processuais, em face do emprega-
dor, com violao ao princpio isonmico (CR, art. 5o, caput), ao de-
vido processo legal (art. 5o, LIV) e ampla defesa (art. 5o, LV).
H quem identifique no processo do trabalho mecanismos de
compensao de foras entre as partes empregado e emprega-
dor , em face da reconhecida desigualdade econmica, das diferen-

tes capacidades para produo de provas e da ausncia de garantia
de estabilidade no emprego, que torna vulnervel o empregado de-
mandante em sua situao de subordinao jurdica. Advoga
MANOEL ANTNIO TEIXEIRA FILHO a existncia de um princpio
de correo de desigualdade, no processo do trabalho, que impli-
ca uso, pelo legislador, de mecanismos facilitadores da atuao pro-
cessual do empregado.83 Para WAGNER GIGLIO, trata-se de um
princpio de proteo processual, identificado em mecanismos
processuais de proteo ao trabalhador, para promoo de isono-
mia, tendo em vista que justo tratar desigualmente os desiguais,
na mesma proporo em que se desigualem. Dentre tais mecanis-
mos, cita o autor a assistncia judiciria gratuita destinada aos traba-
lhadores pobres.84
A gratuidade judiciria na Justia do Trabalho exerce relevante
papel equalizador de foras processuais, a fim de viabilizar ao traba-
lhador carecedor de recursos enfrentamento dos riscos naturais da
83
TEIXEIRA FILHO, Manoel Antnio. Curso de Direito Processual do Trabalho:
Processo de Conhecimento. V. I. So Paulo: LTr, 2009, p. 93-97.
84
GIGLIO, Wagner. Direito Processual do Trabalho. So Paulo: Saraiva, 2000, p. 67.
51
.
demanda, especialmente em relao s despesas processuais mais
relevantes, como honorrios periciais e tambm agora os honorri-
os advocatcios de sucumbncia.
As normas impugnadas destituem o trabalhador com baixo
padro salarial desse mecanismo de paridade de armas com o em-
pregador e incutem-lhe temor de perda de verbas salariais para pa-
gar essas despesas em caso de sucumbncia, o que enseja restrio
de acesso jurisdio trabalhista e prestigia o descumprimento de
direitos laborais, especialmente os relacionados sade e segurana
do trabalho, cuja apurao judicial depende de percia.

Acesso justia, segundo CAPPELLETTI e GARTH, pressupe
efetividade do processo, ideia cuja substncia se traduz em igualda-
de de armas, como garantia de que o resultado final da demanda de-
penda somente do mrito dos direitos discutidos e no de foras ex-
ternas dos litigantes.85 Sem essa paridade, no campo dos direitos so-
ciais trabalhistas o resultado da demanda no traduzir livre manifes-
tao do direito de ao (CR, art. 5 o, XXXV), mas ser marcado por
intimidao econmica ao trabalhador desprovido de recursos.
So inconstitucionais os arts. 790-B, 4o, 791-A, 4o, e 844,
2o, tambm por violao ao princpio da isonomia.
2.2.5 Acesso Jurisdio Trabalhista

como Garantia Institucional
GILMAR MENDES identifica a garantia de acesso justia (CR,

art. 5o, XXXV e LXXIV) como tpico caso de direito fundamental
cuja realizao depende tanto de providncias estatais de criao e
85
C APPELLETTI & G ARTH, Acesso justia, obra citada na nota 12, p. 10.
52
.
conformao de rgos judicirios (direito organizao), como de
medidas normativas processuais destinadas a ordenar a fruio do
direito (direito a procedimento).86
Reconhecidos os direitos organizao e a procedimento
como elemento essencial a realizar a garantia fundamental, leciona
INGO SARLET que esse direito implica a possibilidade de exigir do
estado e, de modo especial, do legislador, emisso de atos legislati-
vos destinados a criar rgos e a estabelecer procedimentos que vi-
sam a garantir fruio de garantias individuais fundamentais.87
No plano da garantia de acesso jurisdio, isso corresponde

a poder exigir do legislador instituio de rgos judicirios aptos a
tutelar direitos fundamentais e edio de normas processuais ade-
quadas garantia de acesso pleno, igualitrio e efetivo a essa tutela,
com superao de barreiras, inclusive econmicas.
Nas discusses sobre acesso efetivo justia, CAPPELLETTI e
GARTH identificam como obstculo histrico a essa efetividade a
desigualdade econmica entre os litigantes, a ponto de se tornar
vantagem estratgica das pessoas e organizaes que possuam re-
cursos para assumir os riscos econmicos da demanda, em relao
aos adversos destitudos de meios. Como observam, a capacidade
econmica, em mos de uma nica das partes, pode ser uma arma
poderosa, como elemento externo capaz de influenciar a efetivida-
de do direito.88
86
MENDES, Gilmar Ferreira. Direitos fundamentais e controle de constitucionalidade.
Estudos de Direito Constitucional. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 2012, p.
474-475.
87
SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais: uma teoria geral
dos direitos fundamentais na perspectiva constitucional. 10. ed. Porto Ale-
gre: Livraria do Advogado, 2010, p. 196-197.
53
.
Por isso exatamente, segundo os estudiosos, o primeiro movi-
mento nos pases ocidentais democrticos (citam Alemanha, Ingla-
terra, Estados Unidos, Frana, Pases Baixos, ustria e Austrlia,
entre outros) para ampliao do acesso a justia, concentrou-se, a
partir de 1965, em proporcionar progressivamente servios jurdi-
cos gratuitos para os pobres. 89 Esses movimentos constituram, se-
gundo eles, esforos voltados a criar sociedades mais justas e iguali-
trias, provendo direitos substantivos aos mais fracos economica-
mente, inclusive os trabalhadores:
O esforo de criar sociedades mais justas e igualitrias

centrou as atenes sobre as pessoas comuns aqueles que se
encontravam tradicionalmente isolados e impotentes ao
enfrentar organizaes fortes e burocracias governamentais.
Nossas sociedades modernas, como assinalamos, avanaram,
nos ltimos anos, no sentido de prover mais direitos
substantivos aos relativamente fracos em particular, aos
consumidores contra os comerciantes, ao pblico contra os
poluidores, aos locatrios contra os locadores, aos
empregados contra os empregadores (e os sindicatos) e aos
cidados contra os governos.90
Possui esse esprito a garantia do art. 5o, LXXIV, da CR (assis-

tncia judiciria integral e gratuita aos necessitados), voltada a superar
obstculo econmico ao exerccio da ao, at como instrumento de
paridade de armas, primado do devido processo legal (art. 5o, LIV).
88
Dizem os autores: Pessoas ou organizaes que possuem recursos finan-
ceiros considerveis a serem utilizados tm vantagens bvias ao propor ou
defender demandas. Em primeiro lugar, elas podem pagar para litigar. Po-
dem, alm disso, suportar as delongas do litgio. Cada uma dessas capacida-
des, em mos de uma nica das partes, pode ser uma arma poderosa; a ame-
aa de litgio torna-se tanto plausvel quanto efetiva. CAPPELLETTI &
GARTH, Acesso justia, obra citada na nota 12, p. 21.
89
C APPELLETTI & G ARTH, Acesso justia, obra citada na nota 12, p. 31-49.
90
C APPELLETTI & G ARTH, Acesso justia, obra citada na nota 12, p. 91.
54
.
Acesso justia tambm se amolda noo de direito funda-
mental como norma de garantia institucional, que demanda do
estado o dever constitucional de legislar para conformar os institu-
tos jurdicos necessrios tutela judicial efetiva de direitos funda-
mentais, particularmente dos direitos sociais bsicos. Destaca-se,
para o trabalhador pobre, a garantia institucional de acesso gratui-
to Justia do Trabalho para defesa de direitos laborais de cunho
mnimo existencial.
Substrato terico germinal desse enforque do direito funda-
mental como garantia institucional encontra-se na vasta experincia

constitucional alem, crucial para desenvolvimento do constitucio-
nalismo contemporneo. A primeira formulao, na pioneira obra
de CARL SCHMITT sobre a teoria da constituio, expe que a regu-
lao constitucional, para proteo especial a certas instituies, tem
a finalidade de tornar impossvel suprimir a garantia pela via legisla-
tiva ordinria. Aps indicar exemplos de garantias institucionais na
Constituio de Weimar, complementa:
Uma lei que suprimisse, por princpio, a burocracia

profissional seria to inconstitucional como uma lei que
suprimisse a administrao municipal autnoma, a famlia ou
o direito de testar. Existem, pois, garantias institucionais com
direitos subjetivos e sem eles; a proteo jurdica e a
possibilidade de fazer valer pretenses tambm est
conformada de modo muito diversificado; mas essncia da
garantia institucional no corresponde nem um direito
subjetivo nem a manuteno de uma via jurdica. A garantia
constitucional da liberdade da cincia e de seu ensino (art.
142, Constituio alem), chamada por R. SMEND
(Staatsrechtslehrertagung 1927 AR. XIII, pg. 107) como
direito fundamental da universidade alem consiste numa
garantia institucional. No um direito fundamental em
sentido autntico, mas significa uma proteo constitucional
55
.
contra a supresso legislativa, como caracterstico da

garantia institucional.91
A preocupao de CARL SCHMITT concentrava-se na necessi-
dade de traar clara distino entre os elementos subjetivo e objeti-
vo da norma constitucional e delimitar campo de proteo indepen-
dente da esfera individual, subjetiva, de proteo dos direitos funda-
mentais. A formulao seria resgatada no constitucionalismo do
ps-guerra em outra perspectiva, que envolve o complexo mecanis-
mo de tutela dos direitos fundamentais na sociedade contempor-
nea. Conforme PAULO BONAVIDES, separao estrita entre garanti-
as institucionais e direitos fundamentais no mais se justifica no

contexto de constitucionalismo democrtico, voltado defesa dos
direitos fundamentais. O papel relevante das garantias institucionais
passa a ser o de propiciar tipo especial de proteo aos direitos fun-
damentais, em situaes de potencial violao:
A garantia institucional no pode deixar de ser a proteo que

a Constituio confere a algumas instituies, cuja
importncia reconhece fundamental para a sociedade, bem
como a certos direitos fundamentais providos de um
componente institucional que os caracteriza.92
BONAVIDES segue a linha de J. J. GOMES CANOTILHO, que

alerta, desde as primeiras edies de sua obra sobre Direito Consti-
tucional, acerca da estreita relao das garantias institucionais com a
proteo dos direitos fundamentais:
91
SCHMITT, Carl. Teora de la constitucin. Trad. Francisco Ayala. Madrid: Ali-
anza, 1996, p. 175-177.
92
BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. So Paulo: Malheiros,
1993, p. 451. Destaques no original.
56
.
As normas que se destinam a proteger instituies (pblicas

ou privadas) so designadas, pela doutrina, por normas de
garantias institucionais.
Andam, muitas vezes, associadas s normas de direitos
fundamentais, visando proteger formas de vida e de
organizao social indispensveis prpria proteo de
direitos dos cidados.
[...]
As garantias institucionais, constitucionalmente protegidas,
visam no tanto firmar, manter ou conservar certas
instituies naturais mas impedir a sua submisso
completa discricionariedade dos rgos estaduais, proteger a
instituio e defender o cidado contra ingerncias
desproporcionadas ou coativas.

[...]
Ao estudarmos o problema das restries aos direitos
fundamentais ver-se- melhor esta questo. Aqui apenas se
volta a acentuar que as garantias institucionais contribuem,
em primeiro lugar, para a efectividade tima dos direitos
fundamentais (garantias institucionais como meio) e, s
depois, se deve transitar para a fixao e estabilizao de
entes institucionais.93,94
Aplicado ao tema desta ao, surge desse enfoque a garantia

institucional de uma Justia do Trabalho (CR, arts. 111 a 117) hgi-
da, adequadamente dimensionada e amplamente acessvel a todos
aos que dela caream, especialmente os trabalhadores pobres, para
dar cobro funo constitucional de solver conflitos trabalhistas e
atuar como veculo de tutela de seus direitos fundamentais sociais
(CR, arts. 7o a 9o).
93
SARLET, Ingo Wolfgang. Direitos fundamentais em espcie. In: ;
MARINONI, Luiz Guilherme; MITIDIERO, Daniel. Curso de Direito Consti-
tucional. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 2015, p. 623.
94
CANOTILHO, J. J. GOMES. Direito Constitucional e teoria da constituio. 2. ed.
Coimbra: Almedina, 1998, p. 1.044-1.045.
57
.
Apontando para a Constituio de 1988, que conferiu centrali-
dade aos direitos sociais como direitos fundamentais, alados a
elementos essenciais ao estado democrtico de direito, INGO
SARLET chama a ateno dos poderes pblicos, inclusive do legisla-
dor ordinrio, para as garantias institucionais de proteo desses
direitos:
Finalmente, a perspectiva objetiva permite a tutela das

garantias institucionais, ou seja, a proteo de determinadas
instituies de direito pblico e institutos de direito privado
(sem desconsiderar aqui que o pblico e o privado se
conectam e no constituem esferas isoladas) que, por sua
relevncia, necessitam ser protegidos contra a ao

erosiva do legislador.95
[...]
Voltando-nos ao texto da Constituio Federal (1988),
facilmente perceptvel que o art. 6 o, onde esto sediados os
direitos sociais bsicos (sem prejuzo dos direitos especficos
dos trabalhadores e outros direitos sociais), insere-se num
contexto mais amplo no plano constitucional. Com efeito, o
Prembulo j evidencia o forte compromisso com a justia
social, comprometimento este reforado pelos princpios
fundamentais elencados no Ttulo I da CF, dentre os quais se
destaca a dignidade da pessoa humana (art. 1 o, III), positivada
como fundamento do prprio Estado Democrtico de
Direito.
Tal princpio, para alm de outros aspectos dignos de nota,
atua como verdadeiro fio condutor relativamente aos diversos
direitos fundamentais, reforando a existncia de uma
recproca complementaridade entre os direitos civis e
polticos (por muitos, designados de direitos individuais
ou direitos de liberdade) e os direitos sociais, na medida
em que os direitos fundamentais (ainda que no todos e no
da mesma forma) expressam parcelas do contedo e
dimenses do princpio da dignidade humana. Alm disso, a
95
SARLET, Direitos fundamentais em espcie, ob. cit. na nota 93, p. 624. Sem desta-
que no original.
58
.
busca da justia social, portanto, o compromisso com a

realizao dos direitos sociais, guarda sintonia com os
objetivos fundamentais da Repblica elencados no art. 3 o da
CF, que estabelece como norte, dentre outros, a construo
de uma sociedade livre, justa e solidria, assim como a
erradicao da pobreza e da marginalizao, alm da reduo
das desigualdades sociais. O mesmo iderio consta do art.
170, que explicita a valorizao do trabalho humano e a livre
iniciativa como fundamentos da ordem econmica,
vinculando esta ltima garantia de uma existncia digna para
todos, conformada aos ditames da justia social, de tal sorte
que se pode afirmar que a dignidade da pessoa humana
tambm o fundamento e o fim da ordem econmica na
Constituio

[...]
Outro tpico que diz respeito ao regime jurdico dos direitos
sociais na condio de direitos fundamentais o de sua
proteo contra o poder de reforma constitucional e
contra intervenes restritivas por parte dos rgos
estatais.96
Essas ponderaes auxiliam a revelar a inconstitucionalidade

das as normas impugnadas, ao institurem obstculo econmico ao
acesso de demandantes pobres Justia do Trabalho, pois violam
garantias institucionais inerentes tutela de direitos sociais traba-
lhistas e dimenso objetiva da proteo de direitos fundamentais.
2.2.6 Violao da Proporcionalidade e da Proibio

de Excesso, Vcio de Finalidade e Abuso Legislativo
Justificativa no relatrio da comisso especial destinada a pro-

ferir parecer ao projeto de lei 6.787, de 2016, da Cmara dos Depu-
96
SARLET, Direitos fundamentais em espcie, ob. cit. na nota 93, p. 615 e 622. Sem
destaque no original.
59
.
tados (PLC), que deu origem ao art. 790-B, 4o, aponta que a impu-
tao de pagamento de honorrios periciais sucumbenciais ao bene-
ficirio de justia gratuita teria por objetivo restringir os pedidos
de percia sem fundamentao, pois, ao contribuir para a diminui-
o no nmero de aes trabalhistas, a medida representar uma re-
duo nas despesas do Poder Judicirio.97
De forma semelhante, segundo o mesmo relatrio, o art. 791-
A, que tambm imputa pagamento de honorrios advocatcios de
sucumbncia a beneficirio de justia gratuita, teria por objetivo
inibir o ajuizamento de demandas trabalhistas baseadas em direitos

ou fatos inexistentes e de obter imediata reduo de custos vincu-
lados Justia do Trabalho.98 Quanto ao 2o (combinado com o
3o) do art. 844, as medidas foram justificadas na finalidade de ini-
97
O fato que, hoje, a Unio custeia, a ttulo de honorrios periciais, valores
entre dez a vinte milhes de reais por ano, para cada um dos vinte e quatro
Tribunais Regionais do Trabalho, somente em relao a demandas julgadas
improcedentes, ou seja, demandas em que se pleiteou o que no era de-
vido. Na medida em que a parte tenha conhecimento de que ter que arcar
com os custos da percia, de se esperar que a utilizao sem critrio desse
instituto diminua sensivelmente. Cabe ressaltar que o objetivo dessa alte-
rao o de restringir os pedidos de percia sem fundamentao, uma
vez que, quando o pedido formulado acolhido, a parte sucumbente que
arca com a despesa, normalmente, o empregador. Assim, a modificao su-
gerida no desamparar o trabalhador cuja reclamao esteja fundamentada.
Alm de contribuir para a diminuio no nmero de aes trabalhis-
tas, a medida representar uma reduo nas despesas do Poder Judi-
cirio, que no mais ter que arcar com os honorrios periciais. Rela-
trio da comisso especial destinada a proferir parecer ao PL 6.787/2016,
da Cmara dos Deputados, p. 68-69.
98
Pretende-se com as alteraes sugeridas inibir a propositura de demandas
baseadas em direitos ou fatos inexistentes. Da reduo do abuso do direito
de litigar advir a garantia de maior celeridade nos casos em que efetivamen-
te a interveno do Judicirio se faz necessria, alm da imediata reduo de
custos vinculados Justia do Trabalho. Relatrio da comisso especial
destinada a proferir parecer ao PLC 6.787/2016, p. 69.
60
.
bir a demanda descompromissada, evitando o descaso, que gera
nus para o Estado.99
Tais fundamentos padecem de irremedivel dficit de legitimi-
dade constitucional, porque, a pretexto de perseguir resultado eco-
nmico passvel de alcance por meios alternativos, as medidas legais
restringem radicalmente direito fundamental dos cidados pobres,
de acesso gratuito Justia do Trabalho em defesa de direitos labo-
rais (CR, art. 5o, LXXIV), alcanando resultado muito mais amplo e
socialmente indesejado, consistente na intimidao e restrio do
pleno exerccio da demanda trabalhista, pelo trabalhador care-

cedor de recursos, em proveito exclusivo aos interesses do poder
econmico. Essas consequncias implicam violao ao princpio da
proporcionalidade, que informa a noo de estado de direito.
Como visto, firme a jurisprudncia do STF em afastar a re-
serva do financeiramente possvel quando necessrio a coibir viola-
o aniquiladora do direito ao mnimo existencial, 100 como ocorre
no caso, fundamento suficiente para objetar, em face da Constitui-
o, as justificativas econmicas a que se apegou o legislador refor-
99
O tratamento dado ao tema pela CLT incentiva o descaso da parte recla-
mante com o processo, sabedora de que poder ajuizar a ao mesmo se ar-
quivada em mais duas oportunidades. Esse descaso, contudo, gera nus
para o Estado, que movimenta a estrutura do Judicirio para a realizao
dos atos prprios do processo, gera custos para a outra parte que compare-
ce audincia na data marcada, e caracteriza um claro tratamento no iso-
nmico entre as partes [...]. Todavia, para desestimular a litigncia descom-
promissada, a ausncia do reclamante no elidir o pagamento das custas
processuais, se no for comprovado motivo legalmente justificado para essa
ausncia. E mais, nova reclamao somente poder ser ajuizada mediante a
comprovao de pagamento das custas da ao anterior. Idem, p. 74.
100
Exemplos de decises nesse sentido, em proteo ao direito social sade:
ADPF 45/DF, rel. Min. CELSO DE MELLO; ARE 727.864/PR, rel. Min.
CELSO DE MELLO; RE 642.536/AP, rel. Min. LUIZ FUX; RE 745.745/MG,
rel. Min. CELSO DE MELLO.
61
.
mista para editar as normas impugnadas. Ainda assim, estas afron-
tam a relao minimamente exigvel de adequao e razoabilidade
entre meios e fins e revelam carter inadequado, desnecessrio e
discriminatrio das medidas que veiculam, contrrios a bens e valo-
res tutelados pela ordem constitucional.
As medidas so inadequadas, pois no se prestam a inibir cus-
tos judicirios com demandas trabalhistas infundadas. Para esse fim,
dispe o sistema processual de meios de sano litigncia de m
f, caracterizada por pretenso ou defesa judicial contra texto ex-
presso de lei ou fato incontroverso (CLT, art. 793-B, I) e pela alte-

rao em juzo da verdade dos fatos (art. 793-B, II).101
Em vez de inibir demanda infundada, a cobrana de custas e
despesas processuais ao beneficirio de justia gratuita enseja inti-
midao econmica ao demandante pobre, por temor de bloqueio
de crditos alimentares essenciais subsistncia, auferidos no pro-
cesso, para pagar honorrios periciais e advocatcios de sucumbn-
cia (arts. 790-B e 791-A da CLT).
So desnecessrias, no sentido estrito do princpio da propor-
cionalidade, ante a existncia de meios menos gravosos a direitos
fundamentais e igualmente eficazes para obter o resultado econmi-
co pretendido, como a incorporao dos custos da gratuidade judi-
ciria no valor da taxa judiciria. Segundo o STF, embora essa taxa
deva sujeitar-se a limite viabilizador do acesso justia, seu valor
deve ser proporcional ao custo da atividade do Estado a que est
vinculada.102
101
Inseridos pela Lei 13.467/2017.
102
STF. Plenrio. MC/ADI 1.772/MG. Rel.: Min. CARLOS VELLOSO. DJe, 8
set. 2000.
62
.
Constitucionalmente invivel a transferncia desse custo ao
cidado carecedor de recursos, em prejuzo de seu sustento e de sua
famlia e em afronta garantia fundamental de gratuidade judiciria
que, por si, justifica soluo de custeio amparada na solidariedade
tributria (CR, art. 145, 1o).
As normas impugnadas veiculam forte carter discriminatrio,
aos sacrificar mais intensamente os trabalhadores pobres, violando
o princpio de solidariedade social que se infere do art. 3o, I e
III, da Constituio, como objetivo fundamental da Repblica.103
Revela-se carter abusivo dessa legislao, em confronto com a

proibio de excesso, segundo a qual no pode o estado legislar
abusivamente para lograr resultados que esvaziem o contedo de di-
reitos fundamentais. Reconheceu-o o STF ao julgar a ADI 1.407/DF,
de cuja ementa se extrai orientao adequada a este debate:
[...] O Estado no pode legislar abusivamente. A

atividade legislativa est necessariamente sujeita
rgida observncia de diretriz fundamental, que,
encontrando suporte terico no princpio da
proporcionalidade, veda os excessos normativos e as
prescries irrazoveis do Poder Pblico. O princpio da
proporcionalidade que extrai a sua justificao dogmtica de
diversas clausulas constitucionais, notadamente daquela que
veicula a garantia do substantive due process of law acha-se
vocacionado a inibir e a neutralizar os abusos do Poder
Pblico no exerccio de suas funes, qualificando-se como
parmetro de aferio da prpria constitucionalidade material
dos atos estatais. A norma estatal, que no veicula qualquer
contedo de irrazoabilidade, presta obsquio ao postulado da
103
Art. 3o Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do
Brasil:
I construir uma sociedade livre, justa e solidria; [...]
III erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades soci-
ais e regionais.
63
.
proporcionalidade, ajustando-se clusula que consagra, em

sua dimenso material, o princpio do substantive due process of
law (CF, art. 5o, LIV). Essa clusula tutelar, ao inibir os efeitos
prejudiciais decorrentes do abuso de poder legislativo,
enfatiza a noo de que a prerrogativa de legislar outorgada
ao Estado constitui atribuio jurdica essencialmente
limitada, ainda que o momento de abstrao instaurao
normativa possa repousar em juzo meramente poltico ou
discricionrio do legislador [...].104
O postulado hermenutico da proporcionalidade como crit-

rio de aferio de constitucionalidade de normas legais foi adotado
pelo STF em diversos julgados, como estes: RE 418.376/MS, rel.

Min. MARCO AURLIO; AgR/RE 364.304/RJ, rel. Min. GILMAR
MENDES; habeas corpus 84.862/RS, rel. Min. CARLOS VELLOSO; ADI
2.868/PI, rel. Min. AYRES BRITTO; RE 346.084/PR, rel. Min.
ILMAR GALVO; RE 413.782/SC, rel. Min. MARCO AURLIO.
A gravidade das violaes a direitos fundamentais, com restri-
o ao mnimo existencial e afronta proporcionalidade, alm do
efeito intimidador demanda trabalhista, alinhado a interesses pura-
mente econmicos, torna questionvel a lisura da finalidade legisla-
tiva das normas impugnadas, pretensamente voltadas a reduzir cus-
tos de excessiva judicializao trabalhista brasileira.
Informao que embasou o parecer do relator do PLC 38, de
2017, Senador RICARDO FERRAO, aponta que o pas respons-
vel por 98% das aes trabalhistas do planeta, tendo apenas 3% da
populao mundial. Todos os anos, diz o relatrio, produzimos
mais aes judiciais na rea do que a soma de outros pases.105
104
STF. Plenrio. MC/ADI 1.407/DF. Rel.: Min. CELSO DE MELLO. DJe, 7
mar. 1996. Sem destaque no original.
105
Parecer do relator do PL 38/2017, do Senado Federal, Senador RICARDO
FERRAO, p. 55.
64
.
Anlise apurada da informao revela sua debilidade de funda-
mento, seja por ausncia de fonte cientfica e de suporte emprico,
seja por mera improbabilidade matemtica de que no restante do
planeta apenas 81 mil aes trabalhistas sejam ajuizadas anualmen-
te, em relao aos cerca de 4 milhes de demandas laborais promo-
vidas a cada ano no Brasil. Somente nos Estados Unidos, prov-
vel que aproximadamente 1,7 milho de aes laborais sejam pro-
postas anualmente, o que demonstra a fragilidade dos elementos em
que se embasou a justificativa do PL.106
Apenas no Reino Unido, em 2015, foram propostas 81 mil

novas demandas trabalhistas, aps reduo mdia de 67% do n-
106
Analisando a judicializao trabalhista nos Estados Unidos, por ausncia de
fonte segura de dados, CSSIO CASAGRANDE prope a seguinte projeo:
A Justia Federal norte-americana de primeira instncia recebeu em 2016 o
total de 291.851 aes civis, dentre as quais as aes relativas a disputas pa-
tro-empregado. Destas aes civis, 32.480 so aes que no Brasil conside-
raramos trabalhistas, pois decorrem de questes sobre discriminao no
trabalho (envolvendo a Civil Rights Act e [o] Americans with Disabilities Act) e
de direitos relativos a reconhecimento de vnculo de emprego, diferenas sa-
lariais e horas extras (Federal Labor Standards Act FLSA) e planos de previ-
dncia privada decorrentes do contrato de trabalho (Employment Retirement
Income Security Act ERISA). Ou seja, 11,18% das aes civis na Justia
Federal dos EUA so aes de natureza trabalhista. Mas, repita-se, este
um universo de apenas 2%, porque as mesmas aes trabalhistas so ajui-
zadas tambm na Justia dos Estados, em razo da competncia concorren-
te nesta matria. Bem, a Justia Federal cobre todos os Estados Unidos, de
modo que, embora receba apenas uma parcela nfima dos processos, ela re-
presenta uma amostragem perfeita da litigncia nacional em matria traba-
lhista. Assim, projetando-se este percentual de 11,18% sobre os quinze mi-
lhes de aes civis nas justias estaduais, h razovel segurana para esti-
mar que os processos trabalhistas na Justia dos Estados devem girar em
torno de 1,7 milho ao ano. CASAGRANDE, Cssio. Brasil, campeo de
aes trabalhistas: como se constri uma falcia. Jota. Disponvel em
< http://bit.ly/2tYSObv > ou < https://jota.info/artigos/brasil-campeao-
de-acoes-trabalhistas-25062017 >. Acesso em: 23 ago. 2017.
65
.
mero de novas aes, comparativamente a 2014.107 Essa reduo
drstica se deu por causa da norma The Employment Tribunals and the
Employment Appeal Tribunal Fees Order, de 2013, que passou a prever
cobrana de taxas para demandas trabalhistas. Estima-se que a re-
duo abrupta de novas demandas trabalhistas se tenha dado pelo
alto risco econmico da sucumbncia. O nmero de trabalhadores
ingleses envolvidos em disputas trabalhistas em 2015 (81.000) foi o
menor desde 1891, queda drstica em relao aos 733.000 proces-
sos trabalhistas ajuizados em 2014.108
Em deciso de 27 de julho de 2017, a Suprema Corte do Rei-

no Unido, julgando o caso R versus Lord Chancellor, declarou ilega-
lidade da norma, por violao da garantia de acesso a justia, tanto
sob a tica da legislao domstica, quanto da legislao comunit-
ria da Unio Europeia. Afirmou que o direito de acesso a justia
inerente s regras do direito, e necessrio assegurar que as regras es-
tabelecidas pelo Parlamento sejam aplicadas e cumpridas. A corte
identifica como um dos objetivos da legislao dissuadir demandas
infundadas (finalidade coincidente com a justificativa da legislao
brasileira). Porm, aponta que o fato de as custas serem reembols-
veis em caso de xito no afasta a violao do acesso a justia, por-
que esse direito no pode ficar restrito aos que possuam habilidade
de trazer a juzo pretenses vitoriosas.
107
Labour disputes: labour disputes annual estimates. Disponvel em:
< http://bit.ly/1F62CUR > ou < http://www.personneltoday.com/hr/em
ployment-tribunal-claim-statistics-remain-subdued/ >. Acesso em: 23 ago.
2017.
108
Labour disputes in the UK: 2015 Analysis of UK labour disputes in 2015, inclu-
ding working days lost, stoppages and workers involved. Disponvel em:
< http://bit.ly/2v6sl0d > ou < https://www.ons.gov.uk/employmentandla-
bourmarket/peopleinwork/workplacedisputesandworkingconditions/datasets/
labourdisputeslabourdisputesannualestimates >. Acesso em: 23 ago. 2017.
66
.
Constatou que as aes trabalhistas ajuizadas aps cobrana
das taxas judicirias tiveram incidncia ainda maior de insucesso,
quando comparadas com as do perodo anterior. Disso extraiu que
a taxao do servio judicirio no foi eficaz para desestimular de-
mandas infundadas, mas apenas reduziu o acesso dos cidados ju-
risdio trabalhista, por temor de perda econmica. 109 Concluiu que
a mera taxao violou de forma intensa o acesso a justia das pesso-
as com menores rendimentos, para as quais o pagamento das taxas
implica sacrifcio s despesas normais e necessrias a manter padro
de vida aceitvel.110

109
57. Um objetivo secundrio da criao de custas foi impedir o ajuizamento
de demandas inconsistentes. O Relatrio de Reviso analisou os resultados
de demandas individuais que haviam sido propostas aps as custas serem
criadas e comparou-as com o resultado de casos durante os trs trimestres
anteriores criao das custas. Os resultados mostram que a proporo de
demandas bem-sucedidas tem sido consistentemente menor desde que as
custas foram criadas, enquanto a proporo de demandas malsucedidas tem
sido consistentemente maior. As estatsticas do tribunal, que registram os
nmeros de todas as aes, mostram a mesma tendncia. O Lorde Chance-
ler reconhece que no h base para concluir que apenas demandas mais
consistentes estejam sendo propostas. No original: 57. A secondary ob-
jective of the introduction of fees was to deter the bringing of unmeritori-
ous claims. The Review Report analysed the outcomes of single claims
which had been presented after fees were introduced, and compared them
with the outcome of cases during the three quarters preceding the introduc-
tion of fees. The results show that the proportion of successful claims has
been consistently lower since fees were introduced, while the proportion of
unsuccessful claims has been consistently higher. The tribunal statistics,
which record the figures for all claims, show the same trend. The Lord
Chancellor accepts that there is no basis for concluding that only stronger
cases are being litigated. The United Kingdom Supreme Court [2017]
UKSC 51, On appeal from: [2015] EWCA Civ 935, 26 July 2017. Dispon-
vel em < http://bit.ly/2nHjY5M > ou < https://www.supremecourt.uk/ca
ses/uksc-2015-0233.html >; acesso em 23 ago. 2017.
110
93. Em segundo lugar, como explicado, o prprio Relatrio de Reviso es-
timou que cerca de 10% dos demandantes, cujos pedidos foram comunica-
dos Acas [sigla de Advisory, Conciliation and Arbitration Service (Servio de
Assessoria, Conciliao e Arbitragem)], mas no resultaram em acordo ou
67
.
Esse comparativo demonstra o quanto as normas impugnadas
ensejam sacrifcio desmedido ao direito de acesso a justia, quando
impem ao trabalhador pobre brasileiro temor econmico de pos-
tulao legtima Justia do Trabalho, notadamente ante o contexto
de pobreza neste pas, aliada a baixa remunerao do trabalho e
extrema desigualdade social, especialmente nas regies economica-
mente mais desfavorecidas dos pas.
em demanda perante uma vara trabalhista [em ingls, ET = Employment Tri-

bunal], afirmaram que no iniciaram processo porque no podiam pagar as
custas. O Relatrio de Reviso sugere que eles podem apenas ter querido di-

zer que pagar as custas significaria reduzir outras reas de gastos no essen-
ciais a fim de economizar o dinheiro. No bvio o motivo por que a expli-
cao dada pelos demandantes no deveria ser aceita. Mas mesmo se a su-
gesto do Relatrio de Reviso estiver correta, no uma resposta comple-
ta. A questo de se as custas restringem o acesso a justia deve ser decidida
de acordo com o impacto provvel das custas no comportamento no mun-
do real. Custas devem, portanto, ser suportveis no apenas em sentido te-
rico, mas no sentido de que possam ser razoavelmente suportadas. Se os la-
res de baixa a mdia rendas somente puderem suportar as custas sacrifican-
do gastos ordinrios e razoveis exigidos para manter o que seria geralmente
considerado como um padro aceitvel de vida, as custas no podem ser
consideradas como suportveis. No original: 93. Secondly, as explained
earlier, the Review Report itself estimated that around 10% of the claimants,
whose claims were notified to Acas but did not result either in a settlement
or in a claim before an ET, said that they did not bring proceedings because
they could not afford the fees. The Review Report suggests that they may
merely have meant that affording the fees meant reducing other areas of
non-essential spending in order to save the money. It is not obvious why
the explanation given by the claimants should not be accepted. But even if
the suggestion in the Review Report is correct, it is not a complete answer.
The question whether fees effectively prevent access to justice must be de-
cided according to the likely impact of the fees on behaviour in the real
world. Fees must therefore be affordable not in a theoretical sense, but in
the sense that they can reasonably be afforded. Where households on low to
middle incomes can only afford fees by sacrificing the ordinary and reason-
able expenditure required to maintain what would generally be regarded as
an acceptable standard of living, the fees cannot be regarded as affordable.
Vide referncia do julgamento na nota anterior.
68
.
UADI LAMMGO BULOS vislumbra desvio de finalidade legis-
lativa quando o legislador, por maledicncia ou inaptido, se excede
na liberdade de configurao normativa para promover fins discre-
pantes daqueles albergados por norma constitucional:
Pode ocorrer de os legisladores editarem leis que exorbitem

as finalidades constitucionais. Praticam o mister legiferante de
modo inapropriado, sem qualquer senso de lgica ou
razoabilidade. Cometem exageros pela maledicncia ou pela
inaptido de exercerem mandato para o qual foram eleitos.
Da elaborarem normas com escopos totalmente contrrios
quilo que foi demarcado pelo constituinte originrio. Quer
dizer, extrapolam a imaginao criadora, perfeitamente

admissvel quando exercida luz dos padres supremos da
norma de hierarquia mxima: a constituio. E nem se fale
que os legisladores tm discricionariedade. O exagero da
liberdade de configurao normativa deve ser repudiado.111
A abusividade legislativa, com violao da proporcionalidade,

tambm justifica declarao de inconstitucionalidade dos dispositi-
vos impugnados.
3 PEDIDO CAUTELAR
Sobejam os requisitos para concesso de medida cautelar. Sinal

de bom direito (fumus boni juris) est suficientemente caracterizado
pelos argumentos deduzidos, notadamente considerando a intensa
violao ao direito fundamental de acesso jurisdio trabalhista,
dada a restrio gratuidade judiciria, em prejuzo da populao
trabalhadora carecedora de recursos para demandar sem prejuzo de
seu sustento.
111
BULLOS, Uadi Lammgo. Curso de Direito Constitucional. 6. ed. So Paulo:
Saraiva, 2011, p. 145.
69
.
Parece evidente o perigo na demora processual (periculum in
mora). A legislao impugnada (Lei 13.467/2017), publicada no Di-
rio Oficial da Unio de 14 de julho de 2017, entrar em vigor no pra-
zo de 120 dias da publicao (art. 6o), ou seja, em 11 de novembro
de 2017. Se, antes disso, no tiver sua eficcia suspensa preventiva-
mente, produzir grave e irreversvel prejuzo populao pobre ca-
recedora de acesso jurisdio trabalhista e a submeter a condio
de fragilidade para enfrentar os riscos da demanda, em defesa de
seus direitos laborais.
Sem medida cautelar, os prejuzos sero ainda maiores para

trabalhadores pobres que necessitem demandar direitos trabalhistas
sujeitos a percia tcnica, geralmente referentes a descumprimento
de medidas de higiene, sade e segurana do trabalho, em face do
alto custo da atividade pericial.
necessrio, portanto, que a disciplina inconstitucional im-
posta pelas normas impugnadas seja o mais rapidamente possvel
suspensa em sua eficcia e, ao final, invalidada por deciso definiti-
va do Supremo Tribunal Federal.
Por conseguinte, alm de sinal de bom direito, h premncia
em que essa Corte conceda medida cautelar para esse efeito.
70
.
4 PEDIDOS E REQUERIMENTOS
Requer que, nos termos do art. 10, 3, da Lei 9.868/1999,
esse Supremo Tribunal conceda, com a brevidade possvel, em deci-
so monocrtica e sem intimao dos interessados, a ser oportuna-
mente submetida a referendo do Plenrio, medida cautelar para
suspender a eficcia das seguintes normas, inseridas pela Lei
13.467/2017:
a) da expresso ainda que beneficiria da justia gratuita,
inserida no caput, e do 4o do art. 790-B da CLT;

b) da expresso desde que no tenha obtido em juzo, ain-
da que em outro processo, crditos capazes de suportar a despesa,
no 4o do art. 791-A da CLT;
c) da expresso ainda que beneficirio da justia gratuita,
no 2o do art. 844 da CLT.
Requer que se colham informaes da Presidncia da Repbli-
ca e do Congresso Nacional e que se oua a Advocacia-Geral da
Unio, nos termos do art. 103, 3, da Constituio da Repblica.
Superadas essas fases, requer prazo para manifestao da Procura-
doria-Geral da Repblica.
Requer que, ao final, seja julgado procedente o pedido, para
declarar inconstitucionalidade das seguintes normas, todas introdu-
zidas pela Lei 13.467, de 13 de julho de 2017:
a) da expresso ainda que beneficiria da justia gratuita,
do caput, e do 4o do art. 790-B da CLT;
71
.
b) da expresso desde que no tenha obtido em juzo, ain-
da que em outro processo, crditos capazes de suportar a despesa,
do 4o do art. 791-A da CLT;
c) da expresso ainda que beneficirio da justia gratuita,
do 2o do art. 844 da CLT.
Braslia (DF), 24 de agosto de 2017.
Rodrigo Janot Monteiro de Barros

Procurador-Geral da Repblica
RJMB/HSA/WCS-PI.PGR/WS/208/2017
72

Reforma Trabalhista restringe acesso à justiça

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Documento assinado via Token digitalmente por RODRIGO JANOT MONTEIRO DE BARROS, em 25/08/2017 16:25.

Para verificar a assinatura acesse

EXCELENTSSIMA SENHORA MINISTRA PRESIDENTE

[Ao direta de inconstitucionalidade. Lei

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com pedido de medida cautelar, contra o artigo 1o da Lei

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Esta petio se acompanha de cpia do ato impugnado (na

o seguinte o teor das normas impugnadas nesta ao:

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fixados entre o mnimo de 5% ([...]) e o mximo de 15%

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Os dispositivos apontados apresentam inconstitucionalidade

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incs. I e III;2 5o, caput, incs. XXXV e LXXIV e 2o;3 e 7o a 9o da

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Para promover a denominada reforma trabalhista, com intensa

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meio dele defender.

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tuita, para pagar honorrios periciais e advocatcios de sucumbn-

3o O pagamento das custas a que se refere o 2o condio

Segundo J. J. GOMES CANOTILHO, o direito de acesso aos tri-

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bro de 1969, que enuncia de forma especfica o direito de acesso

Toda pessoa tem direito a ser ouvida, com as devidas

A Constituio de 1988 consagra a garantia de amplo acesso

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lo econmico de acesso justia, especialmente para tutela de direi-

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princpios da proporcionalidade e da proibio de excesso, configu-

2.2 RESTRIES INCONSTITUCIONAIS DE

2.2.1 Inconstitucionalidade de Honorrios Periciais e

Dispem os arts. 790-B, caput e 4o, e 791-A, 4o, da CLT, na

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Art. 790-B. A responsabilidade pelo pagamento dos

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condio suspensiva de exigibilidade e somente podero ser

A assistncia judiciria gratuita na Justia do Trabalho

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A Lei 13.467/2017 alterou esse 3o e substituiu o critrio con-

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O teor do inciso LXXIV do art. 5 o da Lei Fundamental (o

ou declararem, sob as penas da lei, que no esto em condies de pagar as

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no. Entendemos que, provado ser a parte um necessitado,

Em idntico sentido, tranquila jurisprudncia trabalhista ga-

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Acerca do direito a justia gratuita parte que comprovar insufi-

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rios advocatcios tem direito gratuidade da justia, na forma da lei.

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por fora do art. 16 da Lei 5.584/1970, 23 em percentual no superi-

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