La prueba electrnica.

El aspecto ms importante de la informtica radica en que la informacin ha pasado

a convertirse en un valor econmico de primera magnitud. Desde siempre el hombre
ha buscado guardar informacin relevante para usarla despus.
Pero no podemos olvidar que, aunque tengamos resguarda nuestra informacin
personal con contraseas o cifrados y encriptados de seguridad, en computadoras
porttiles o de escritorio, nuestro Smartphone, tableta electrnica o cualquier
dispositivo con acceso a la red de internet, no est totalmente segura. Esto se debe
a que existen personas que desde un pc con acceso a internet puede robar esa
informacin.
Existe un consenso general entre los diversos estudiosos de la materia, en
considerar que el nacimiento de esta clase de criminalidad se encuentra
ntimamente asociada al desarrollo tecnolgico informtico. Las computadoras han
sido utilizadas para muchas clases de crmenes, incluyendo fraude, robo, espionaje,
sabotaje y hasta asesinato. Los primeros casos fueron reportados en 1958. Para el
profesor Manfred Mohrenschlager este fenmeno ha obligado al surgimiento de
medidas legislativo penales en los Estados Industriales donde hay conciencia de
que, en los ltimos aos, ha estado presente el fenmeno delictivo.
Pero como demostrar que una persona fue vctima de estos delitos o demostrar que
una persona es el probable responsable de estos delitos, pues con la prueba
electrnica, que se podra estar manejando con las nuevas modalidades del juicio
oral penal.
Dentro de este concepto de prueba electrnica, cabe distinguir dos modalidades
bsicas: en primer lugar, los datos o informaciones almacenados en un dispositivo
electrnico; y, por otra parte, los que son transmitidos por cualesquiera redes de
comunicacin abiertas o restringidas como Internet, telefona fija y mvil u otras
En la actualidad no existe una regulacin especfica de esta materia en la Ley de
Enjuiciamiento Criminal, sino que frecuentemente han de aplicarse las normas que
la misma contiene para materias anlogas, teniendo siempre como referencia la
doctrina que la jurisprudencia viene construyendo sobre la injerencia en los
derechos fundamentales en la investigacin de los delitos. Ello genera
determinadas incertidumbres en la actuacin del sistema penal, que estn
afectando a su propia eficacia.
La reforma constitucional que estableci la inviolabilidad de las comunicaciones
privadas data de 1996. Esta dio paso a la regulacin para la intervencin de
comunicaciones, en ese sentido la norma fundamental que establece cuando, como
y de qu manera se lleva a cabo una intervencin licita.
Asimismo, la obtencin de informacin que provenga de un dispositivo electrnico
debe de apegarse a la norma para que pueda aportarse correctamente como
prueba.
Esta necesidad deviene an ms relevante si se tienen en cuenta los rpidos
avances en las tecnologas de la informacin y de la comunicacin, que generan
nuevas necesidades (realidad criminolgica) y elementos (modernas tcnicas para
acreditar los elementos de la infraccin penal) en la investigacin de los delitos. La
normativa complementaria permitir que la actuacin del sistema penal pueda ir
adaptndose a las nuevas realidades, compatibilizando la flexibilidad con las
necesidades de la seguridad jurdica, teniendo en cuenta las recomendaciones y
otros documentos elaborados por entidades con reconocimiento cientfico, como por
ejemplo la ENFSI-European Network of Forensic Science Institutes..
Obtener la evidencia digital resulta un reto para la joven legislacin mexicana sobre
la materia. Cmo fijar la evidencia? Cmo realizar su manejo sin que se considere
que ha sido manipulada? Cmo evitar su alteracin? Ese es un trabajo esencial
tanto para la polica que ahora tienen facultades de investigacin como de los
peritos especialistas que deben ser llamados para realizar un correcto embalaje y
dictamen de la prueba.
Con carcter general, durante la prctica del registro u obtencin de la prueba
pueden ocuparse aquellos elementos o equipos informticos que sean necesarios
para la investigacin o para garantizar la pena de comiso o las responsabilidades
pecuniarias que puedan derivarse del delito. De esta manera, puede ser objeto de
aprehensin bien el propio dispositivo electrnico (y los instrumentos accesorios
como pantallas, teclados, ratones, cables y otros similares), o bien nicamente
datos o informaciones relevantes para el proceso.
Es comn que algunos especialistas (expertos en evidencia digital y/o electrnica)
ofrezcan su servicio particular para las empresas. Estos peritos llamados
informticos se encargan de una labor de rastreo de la evidencia. Sin embargo. Si
esta actividad de rastreo o recuperacin de informacin es realizada sin el
conocimiento de la autoridad, la prueba se est manipulando y con ello se rompe la
cadena de custodia, que es una directriz en materia electrnica.
Lo anterior seria equiparable al hecho que, ante un aparente homicidio, un sujeto
llamara a su propio mdico forense para que determine la causa nadie niega los
conocimientos del mdico, sin embargo, lo propio es llamar a la autoridad primero y
luego, en tal caso, aportar, si as lo permite la representacin social, al mdico
especialista.
La licitud de la prueba electrnica es el primer requisito que debe cubrirse y que
debe de observar el juzgador lo ilcito no genera ningn derecho esta mxima es
aplicable por entero. Por eso no solo basta con descubrir o generar la evidencia
digital. Hay que generarla conforme al marco legal preestablecido y conservar de
acuerdo con los lineamentos que sealan los expertos en el tema y cuyo contenido
se hace objetivo en la cadena de custodia.
Existen reglas claras sobre el momento procesal oportuno para ofrecer pruebas. La
prueba electrnica es aquella que goza de la posibilidad de ser incorporada en
cualquier momento procesal, por tratarse en esencia en prueba documental. Sin
embargo, es importante que, para efectos de valoracin, sean puestas en
conocimiento de autoridad lo ms pronto posible, para evitar su manipulacin o que
haya una ruptura de la cadena de custodia. Si se trata de una evidencia recogida
en el lugar de los hechos, esta se incorprea de inmediato y queda al resguardo de
la autoridad competente.
La prueba electrnica tiene en contra suya la presuncin de su manipulacin, po
tanto, no solo podr ofrecerse si se acreditan, en principio, su licitud y que en el
proceso de obtencin se ha respetado la cadena de custodia. Asimismo, para su
validacin, se debe tomar en cuenta la necesidad de utilizar pruebas alternas como
el examen de cmputo forense, la inspeccin, etctera.
Todo documento o evidencia digitales tienen, en contra suya, su naturaleza voltil y
modificable. La falsedad documental est tipificada como delito, pero ese no es el
caso toral de la prueba electrnica. Ms all del castigo que se merece quien altera
un documento, debemos establecer los riesgos de su manipulacin que se tiene
para aparecer autentica ante los ojos del juzgador. Estos son algunos rasgos
distintivos de la alteracin de la prueba documental electrnica:
Borrado o raspado: de impresiones documentales, fotografas digitales,
impresiones de cd-roms, discos duros, nmeros de series de ordenadores
por mencionar algunos.
Enmienda, sustitucin y retoque; al igual que en el anterior se pueden
sustituir etiquetas de seriacin del equipo de cmputo y retocar fotografas
digitales.
Lavado qumico: que tienen como objeto provocar la transformacin
qumica de un escrito para logar su eliminacin.
Intercalado y agregado: comprende el agregado de trazos, letras,
guarismos, palabras o conjunto de palabras a un texto ya terminado con
el fin de modificar su contenido y significado.
Testado; es la anulacin total o parcial de escritos, guarismo o impresos
confeccionando con tinta cualquier otro elemento similar, y se efecta
mediante la superposicin de trazos o signos grficos realizados con los
mismos o distintos implementos, de modo que impedir su lectura o
identificacin.
Este mbito en el que se mueve la falsedad es muy amplio: tcnicas,
desfiguraciones, imitaciones, etctera. Pero como existen estos mtodos tan
sofisticados para manipular las pruebas, tambin existen medios para la
corroboracin de la autenticidad de los documentos electrnicos: