Historia Del Derecho

Historia del Derecho
1TA: Abasolo/Polloto/Roibas
UNIDAD I- ELEMENTOS FORMATIVOS DEL DERECHO INDIANO. EL DERECHO CASTELLANO Y LA

CULTURA JURIDICA OCCIDENTAL. LOS APORTES INDIGENAS.
1. El proceso formativo del derecho castellano. De la romanizacin de la pennsula ibrica al

establecimiento de los visigodos. Los instrumentos normativos visigodos.
La Romanizacin es el transplante de la cultura romana a la pennsula ibrica. La misma no fue solo jurdica,
tambin fue social, cultural, poltica, administrativa, etc. Se dio en Europa, principalmente en las ciudades (hacia s
IaC haba 400 ciudades en la pennsula).
Haba ciudades de tipo Provincial y Romana. Las Provinciales eran las pobladas por aborgenes (celtas, beros) y se
regan por su propio derecho. Si no haban repelido la accin de Roma se los consideraba Libres (podan conservar
su autoridad), y si tenan el privilegio de no pagar impuestos eran Libres Inmunes. Dentro de las ciudades
provinciales tambin se encontraban las Estipendiarias, que son las que se haban enfrentado a Roma y haban
perdido, debiendo pagar impuestos y someterse al emperador romano y sus delegados, adems de abonar gastos
militares y prestar servicios personales.
Dentro de las Romanas, estaban las Colonias, ciudades nuevas formadas por personas provenientes de Italia, y los
Municipios, formados por poblacin autctona.
La aplicacin del derecho era personal, es decir, que se aplicaba la ley del lugar de donde eran ( aplicacin
territorial: ley del lugar donde estn).
Obtener la ciudadana romana era un privilegio; era un beneficio poder regirse por el Derecho Romano. El Ius
Civile estaba compuesto por derechos civiles, entre ellos el derecho al comercio ius commercii- y a casarse ius
connubii-, y derechos polticos, que incluan el derecho a ser elegido ius honorum- y a votar ius sufragi-.
El Ius Gentium es aquel que rega las relaciones entre romanos y aquellos que no lo eran.
Entre los habitantes de Lacio, se da el Ius Lati. Esta ciudadana restringida les daba la posibilidad de regirse por el
ius commercii, y tener una organizacin romana en la ciudad.
En el ao 73, el emperador Vespaciano otorga la latinidad (ius lati) a la gran mayora de ciudades hispnicas. En
212, el emperador Caracala le da la ciudadana a todos los habitantes libres del imperio. Esto implicaba, en teora,
un Derecho Romano unificado, pero en la prctica signific la provincializacin del Derecho Romano (cada
provincia tena un Derecho Romano distinto).
El Derecho Romano comenz a perder fuerza y fue dando lugar a el Derecho Romano Vulgar. Fue perdiendo nivel
tcnico, pureza y rigidez, y fue hacindose ms simple y flexible, entre otros motivos, por:
Migracin de poblacin de ciudades a zonas rurales (el ius civile haba nacido en las ciudades, por ello muta).
Contacto con derechos locales.
Cambio en la jurisprudencia (que antes estaba en manos de eruditos y ya no).
Centralizacin poltica (en la poca del Dominado, el emperador es el nico legislador y fuente del derecho).
Decadencia de la cultura.
Influencia del cristianismo (mientras eran perseguidos la influencia haba sido indirecta moralizaba y purificaba
las costumbres-, pero con la legalizacin del cristianismo, la influencia pasa a ser directa ej: institucin de la
persona por nacer, adopcin, entre otros-).
El periodo visigtico se da desde la cada de Roma a manos de los hrulos, en 476, hasta el 711, ao en que los
arbes invaden Espaa.
Los godos eran un pueblo germnico proveniente del sur de la pennsula escandinava que en s IaC se desplazaron
al centro de Europa. Era un pueblo nmade, cuya estructura bsica social era la cippe (equivalente a las gens
romana). Cada cippe tena un caudillo, que le era fiel al prncipe o rey.
En el s IIaC llegaron a la zona del tica (actual Grecia), luego firmaron un pacto con los romanos, instalndose en
la Dacia (actual Rumania), donde fueron hostilizados por los hunos. All los godos se dividen dos: Ostrogodos
(godos del este) y Visigodos (godos del oeste). Los ostrogodos se sometieron a los hunos, mientras que los
visigodos salieron a buscar nuevas tierras, emigrando a la Tracia (Balcanes).
En 378 los visigodos vencieron al emperador Valente (en la batalla de Adrianpolis.
En 410 saquearon Roma, con la cual comenzaron a celebrar tratados, el definitivo se firm en 418, por el cual los
romanos le otorgaban tierras a los visigodos en las Galias, a cambio de que se convirtieran en mercenarios
romanos.
Sofia Paula Guarracino 1

La capital del pueblo visigodo en las Galias fue Tolosa. All se quedaron hasta que los francos los derrotaron en la
Batalla de Vogladum (en la que muere el rey visidogo Alarico II).
En 572 comenz la invasin bizantina (amenaza bizantina al pueblo espaos).
En 582 el rey visigodo, Recaredo, se convirti al catolicismo (antes eran arrianos: una hereja que considera que
Jess no es Dios, ni cree en la Santsima Trinidad).
El Derecho Visigtico estaba formado por el Derecho Romano Vulgar, el Derecho Germnico y el Derecho
Cannico.
Isidoro de Sevilla (Director de la Iglesia y luego nombrado Santo) influenci mucho. Esto se plasm en dos de sus
obras: La Hispana (coleccin cannica del 600, que inclua cnones ecumnicos y epstolas pontificias) y Las
Etimologas (o los orgenes).
Caracteres del Derecho Visigtico:
Pasa del derecho consuetudinario al derecho legislativo: Hasta ese momento los godos no conocan la funcin
legislativa, pero luego crearon un Concejo que tena dos rganos: Senatus y Concilio de Toledo (concilios
toledanos).
El Concilio de Toledo fue el cuerpo legislativo ms importante de los visigodos. Convocados por el rey, trataban
temas eclesisticos y civiles. Hubo aproximadamente 15 de estos concilios, en los que se destac la figura de San
Isidoro de Sevilla y su hermano Leandro, que colaboraron para convertir a los reyes visigodos y su pueblo al
catolicismo.
Reyes visigodos sometidos a la ley.
Recopilacin de leyes: Imitando a los romanos, realizaron la recopilacin con el fin de evitar cambios bruscos y
facilitar el conocimiento de las leyes.
Textos legales visigticos y a quin se aplicaron (visigodos o romanos):
Cdigo de Eurico (475): Correspondiente a la poca del reino de Tolosa, recoge las prcticas del derecho del sur
de Francia. Estaba basado en el Derecho Romano Vulgar, el Derecho Cannico y las costumbres visigticas.
Aplicacin: visigodos.
Brevario de Alarico II Lex Romana Visigotorum (506): Se ubic en la poca del reino de Tolosa, antes de la
batalla contra los Francos. Se promulg con el objetivo de atraer a la poblacin romana para poder pelear contra los
Francos. Estaba compuesto por el Cdigo Teodosiano, por escritos de jurisconsultos, y por interpretacin de obras
de las Escuelas de esa regin.
Aplicacin: romanos.
Cdigo de Leovigildo (580): El texto de este cdigo desapareci, y se duda que haya existido. Probablemente
haya sido una revisin del Cdigo de Eurico. Tena una tendencia antirromana y nacionalista.
Aplicacin: visigodos.
Liber Iudiciorum o Fuero Juzgo (654): A partir de ese momento el reino se rigi por un solo derecho, logrndose
la unidad jurdica. Se cree que comenz en el imperio de Chindasvinto y termin con el de Recesvinto. Era una
compilacin de leyes de los monarcas visigodos, influenciada por el Cdigo de Justiniano, y ratific la derogacin
de leyes romanas.
Aplicacin: visigodos y romanos.
El derecho en la Espaa prerromana.

El derecho castellano es un antecedente fundamental del derecho indiano, el cual constituye el origen de nuestro
derecho actual argentino. El derecho castellano comienza a cobrar vida a partir del siglo VIII, con el despliegue de
los primeros esfuerzos tendientes a reconquistar a los musulmanes la extensa porcin de la pennsula ibrica
entonces bajo su dominio.
Antes del arribo de los romanos a la pennsula ibrica, esta ya haba sido poblada y recorrida por una variedad de
pueblos (celtas, iberos, griegos, fenicios, cartagineses) pero el legado jurdico de los pobladores ibricos anteriores
a la romanizacin no genero mayores consecuencias posteriores. La ignorancia de la escritura por parte de estos
antiguos habitantes de Espaa ha obscurecido la mera posibilidad de historiar las caractersticas de los
ordenamientos jurdicos de los pueblos ibricos primitivos. Hasta el siglo III a.C. los pueblos ibricos se
distinguieron por contar con un derecho de ndole personal que segua a la persona con independencia del territorio
en el esta se encontrase.

Los inicios de la presencia romana en la pennsula ibrica; su dimensin jurdica.
Como consecuencia de la derrota cartaginesa en la Segunda Guerra Punica, comenz a hacerse efectiva la presencia
romana en la pennsula. Vino a iniciarse el sometimiento de la Espaa primitiva a la autoridad de Roma, proceso
que concluir en el 19 a.C. con el completo sometimiento de la regin.
La ocupacin romana ejerci una influencia decisiva en la historia jurdica espaola. El control romano de la
pennsula tardamente dio lugar a la romanizacin del derecho aplicado en Hispana.
Factores de las diferencias en cuanto a la romanizacin jurdica alcanzada.
1. Al igual que el resto de los ordenamiento jurdicos antiguos, el romano tenia carcter personal,
segua a la persona que lo gozaba, dado que se lo conceba como un privilegio muy codiciado, en tanto que el
derecho de los ciudadanos, que eran los que gozaban del optimo iure, bajo el cual se comprenda tanto el derecho
privado a contraer justas nupcias y a ejercer el comercio, como el derecho poltico a elegir y a poder ser elegido
como magistrado, es decir bajo la forma del derecho de los latinos. El goce del derecho romano no se extendi a
la totalidad de los habitantes de la pennsula, se trato de una concesin extendida a unos pocos elegidos.
2. El trato jurdico otorgado por las autoridades romanas a los pueblos ibricos no fue uniforme y,
adems, tendi preferentemente a regular lo atinente a las estructuras polticas. Mientras hubo ciudades que
gozaban del carcter de inmunes, otras luego de haber sido derrotadas militarmente, se convirtieron en
estipendiarias (ciudades obligadas a mantener una guarnicin romana y a pagar un estipendio a Roma).
3. No todos los pueblos ibricos mostraron el mismo grado de permeabilidad ante el fenmeno de
la romanizacin. Sea que se tratase de pueblos ms o menos primitivos, relativamente incapaces de comprender los
principios mas avanzados del derecho romano.
Los alcances de la romanizacin jurdica de la pennsula ibrica durante el Imperio

El panorama normativo de la pennsula ibrica fue siendo objeto de cierta uniformidad. Dos hitos fundamentales 1)
La concesin de la latinidad a todos los hispanos, medida adoptada por voluntad del emperador Vespasiano de 74
d.c. 2) Ao 212, por motivos fiscales el emperador Caracalia decidi otorgar los derechos de la ciudadana a todos
los habitantes del Imperio.
Se produjo la paulatina desaparicin de la mayora de las instituciones jurdicas prerromanas. De los viejos
sistemas jurdicos solo sobrevivieron conceptos o instituciones aisladas.
Especiales caractersticas que tuvo el derecho romano que impulso la romanizacin jurdica de la pennsula:
Estamos hablando de una hispana integrada a un Imperio abierto ya a la vivificante experiencia cristiana, y en el
cual estaba cobrando creciente importancia la figura del emperador como legislador. La lex del emperador se
convirti en la fuente de derecho predominante, opacando el prestigio del antiguo y respetado ius diseado por los
juristas clsicos entre el ao 130 a.C. y el 230 d.c. Se produjo una creciente acumulacin de legislacin imperial, de
difcil manipulacin, lo cual derivo en la idea de ordenar y depurar todo este material. As a finales del siglo III y a
comienzos del IV, dos juristas del sector oriental del imperio compusieron dos colecciones privadas de
constituciones imperiales, las que, en homenaje a sus autores, se conocen bajo el nombre de Codex Gregorianus y
Codex Hermogenianus. En 439, Teodosio II no solo decidi condecerles a estas obras carcter oficial, sino que con
estos materiales y con documentos imperiales sobrantes en su podes hizo confeccionar un texto que se llamo
Cdigo Teodosiano.
Desde comienzos del siglo IV mientras que en Oriente, en donde el influjo del helenismo se perciba en las
escuelas jurdicas de Constantinopla y de Beirut el derecho romano segua siendo estudiado con espritu de
superacin, en Occidente se tenda a la simplificacin.
El derecho haba dejado de ser un objeto de estudio intenso y especializado, para quedar relegado al inters prctico
de meros copistas rutinarios. Los trabajos jurdicos perdieron en perfeccin, comparado con los de la poca
anterior lo ganaron en eficacia al divulgar en forma mas accesible los principios del derecho romano.
Se puede hablar de la aplicacin en Hispana de versiones locales de un derecho romano vulgar, aludiendo de esta
forma a un derecho desprovisto de calidad tcnica y caracterizado por un estilo literariamente desprolijo y ajeno a
la ordenacin del jurisconsulto cultivado, pero que se adapto a las exigencias cotidianas de los habitantes del
Imperio.

La disolucin del Imperio de Occidente y la presencia visigoda en Espaa
La presin de distintos pueblos termino con la disolucin del Imperio Romano de Occidente en el ao 476. Desde
el siglo IV ante la evidente imposibilidad de enfrentar a los numerosos pueblos brbaros que presionaban sobre las
fronteras imperiales, las autoridades optaron por obtener el favor y la alianza de estos peligrosos vecinos, merced al
recurso de suscribir con ellos un acuerdo o foedus. Una vez federados, los ayers invasores pasaban a defender las
fronteras imperiales, a cambio de lo cual los romanos les concedan la propiedad de vastas tierras mediante el
instituto de la hospitalidad.
Uno de los pueblos que se beneficio con esta poltica fue el de los visigodos, se instalaron en el sur de las Galias.
No se detuvieron all, desde mediados del siglo V comenzaron a ingresar en la pennsula Ibrica, durante los
reinado de Teodorico II (453-466) y de Eurico (466-484). A comienzos del siglo V, luego de ser derrotados por los
francos en Vouille(507) los visigodos ingresaron masivamente a Espaa. De all en ms el reino visigodo seria un
reino Ibrico. En 589 los visigodos abandonaron la hereja arriana y se convirtieron al catolicismo; y que para 629
los reyes godos lograron expulsar los ltimos baluartes bizantinos de la pennsula.
Los visigodos fueron los brbaros que mas se romanizaron. Fuero un pueblo germnico de costumbres itinerantes,
que careca de lengua escrita y desconoca muchas instituciones jurdicas fundamentales, su mxima autoridad era
el rey. Si bien el rey era la principal figura poltica y estaba dotado de capacidad para dictar derecho, no gobernaba
solo. Estaba acompaado por importantes magnates, quienes integraban el Aula Regia, y era controlado, en cierta
medida, por los principales dignatarios de la iglesia reunidos en concilios.
Caractersticas generales del derecho visigodo
La legislacin visigoda combinaba el derecho de la prctica con elementos germnicos. El visigodo no abrevaba en
un derecho romano puro sino en uno dotado de especial rusticidad. Hubo una distorsin del legado jurdico
romano, nacionalismo gtico. De este modo, por ejemplo si algunos reyes pudieron admitir el estudio del
derecho romano con carcter cientfico, no dudaron en prohibir su invocacin forense, para lo cual alegaron no solo
que sus disposicin estaban erizadas de dificultades sino que, lo que es mas importante, el derecho dictado por
los reyes visigodos eran autosuficientes, y que por ende no era necesario recurrir a ajenas disposiciones.
Hasta el reinado de Eurico los visigodos carecieron de leyes escritas, manejndose en sus asuntos jurdicos por
medio de costumbres. Eurico ordeno redactar en las Galias un cdigo al que se le adjudico su nombre. Varias
disposiciones del Cdigo de Eurico habran sido incorporadas posteriormente al Liber Judiciorum.
El cdigo de Eurico no gozo de la repercusin que si tuvo posteriormente el Breviario de Alarico, fue dictado en
506 con el objeto de evitar que los galorromanos catlicos sometidos a los visigodos arrianos se inclinasen a favor
de los francos que entonces amenazaban la integridad del reino, fue el resultado de combinar leges y iura del
derecho romano postclasico. Se afirma en el cuerpo del Breviario de Alarico.
El derecho visigo se consagro como un ordenamiento autosuficiente, ajeno al derecho romano. El breviario
alcanzo, una amplia difusin, sobre todo en el sur de Francia, donde su aplicacin subsisti hasta el siglo XIII.
Medio siglo despus Leovigildo habra encarado la sancin de un nuevo cdigo, conocido como el cdigo de
Leovigildo.
Con Recesvinto (653-672) se sanciono el ms importante instrumento jurdico creado por los visigodos: El Liber
Judiciorum.
El Liber Judiciorum, estaba caracterizado por su clara adhesin a la tradicin jurdica romana. Este libro de jueces,
es una recopilacin de leyes dictadas por los reyes visigodos, que se distribuye a lo largo de un ttulo preliminar y
de doce libros.
Adems de los cambios de legislacin de esta poca, debe rescatarse la figura de uno de los grandes estudiosos de
aquel momento, San Isidoro de Sevilla. Carente de una formacin jurdica forma, obispo de la sede hispalense a
partir del 600, le cupo presidir, el IV Concilio de Toledo. No fue un jurista y tampoco pretendi ser muy original,
su obra alcanz una gran repercusin.

El derecho cannico visigodo
En el reino visigodo, el episcopado lleg a ejercer una importante tutela y asesoramiento con respecto a las
autoridades civiles. Fue sobre todo merced al papel desempeado por los obispos reunidos en los concilios, que
sacerdotes y religiosos se ocuparon de educar a los funcionarios regios, y de fiscalizar su gestin, al tiempo que
tambin asumieron ciertas funciones legislativas. Los reyes hicieron todo lo posible por controlar las actividades
eclesisticas. Fueron ellos los que decidieron los nombramientos de los obispos y del metropolitano de Toledo, y
quienes convocaron la celebracin de los concilios.
En el III Concilio de Toledo (589) se trat la cuestin de la conversin de los visigodos al catolicismo.
Los Concilios no slo se ocupaban de la disciplina eclesistica, sino tambin de las normas necesarias para arribar
al bien comn de la sociedad secular.
1. La irrupcin musulmana y su impacto en el mbito jurdico. El derecho en los reinos cristianos: la dispersin
normativa y la formacin del derecho foral.
2. El derecho comn Europeo. El redescrubimiento del corpus iuris civiles. El nacimiento de las ciencias
jurdicas. Las universidades y los estudios jurdicos: Los mtodos. Los glosadores, los comentaristas y sus aportes a
la cultura jurdica. El derecho cannico clsico y su relacin con el derecho secular. Los Concilios. La formacin
del corpus iuris canonici. El aporte del derecho cannico medieval a la cultura jurdica europea.
El perodo bajo medieval comienza en el ao 1150 (fecha del fin del particularismo jurdico) y finaliza en 1474
(coronacin de Isabel la Catlica).
Este perodo se caracteriz con el nacimiento de la burguesa y despertar urbano (el repoblamiento se intensific).
Hubo pujas y tensin entre las clases sociales (rey y burguesa se aliaron contra los nobles).
Consecuencias: Se fortaleci el rey, se cre el estado moderno y se form el derecho especial o nuevo derecho.
Presupuestos:
Sacro Imperio Romano Germnico: Carlomagno fue coronado por Len III (rey de los francos y los longobardos).
Carlomagno consideraba que el imperio era uno, y era uno el derecho (y era el romano).
El Sacro Imperio tena elemento germnico y elemento romano, que vena dado por dos razones.
- Los germanos se consideraron herederos del Imperio Romano de Occidente.
- La coronacin la hizo el Papa (la Iglesia apoyaba al Imperio).
Derecho Romano en la Alta Edad Media: Con las invasiones brbaras, el Derecho Romano qued reducido a su
mnima expresin (fue escaso). En esa poca se estudiaban las Institutas pero no el Digesto (doctrina).
El Derecho Romano se estudi en escuelas de artes liberales diseminadas por Europa (catedralicias, monacales,
laicas), y tenan un doble mtodo: Trivium (Retrica Dialctica Gramtica) y Cuatrivium (Geometra
Aritmtica Astronoma Msica).
Descubrimiento del Digesto: Hasta su descubrimiento en el s XII por Irnecio, se conoca por Epitores (especie de
sumario). A partir de su descubrimiento se dieron la Escuela de Glosadores y la Escuela de Comentaristas.
Escuela de Glosadores: Los glosadores eran conocidos por venerar la letra de la ley (la consideraban regalo de
Dios).
Su mtodo era el mtodo del Trivium (filolgico y lgico) y consista en partir el texto, buscar las cuatro causas,
hacer relacin gnero-especie y aplicarlo al texto y al contenido. Los glosadores elaboraban brocardos y sumas.
Irnecio fue el primero en glosar las leyes justinianeas, por eso se lo conoce como la antorcha del derecho.
Glosa: Glosar es agarrar una palabra y tratar de sacar su significado. Un tipo se haca en el interlineado (se
buscaban sinnimos para entender trminos) y otro se haca al margen (hacan conexiones conceptuales).
Acurcio logr la Glossa Ordinaria o Magna Glossa, unificando las glosas anteriores.
El legado de los glosadores es que desde ellos existe un Derecho Romano Justinianeo comprensible y aplicable; la
enseanza del derecho se vincul con la prctica jurdica.

Escuela de Comentaristas (postglosadores, mos itlicos): Su mtodo (de la alta escolstica) consista en partir del
caso prctico y, para darle solucin, ir a la norma ( glosadores: parta del la ley y con ese estudio daban la
solucin).
Las fuentes para buscar soluciones eran Derecho Romano, estatutos municipales de ciudades italianas, derecho
consuetudinario, Derecho Cannico, Derecho Feudal.
El legado de los comentaristas es que crearon el Tratado (monografa sobre un tema de derecho).
Al pensamiento de la mayora se lo llamaba Comunis Opinio y, si la aceptacin era unnime, se llamaba
Comunisima.
Representantes: Ciro de Pistoya, su discpulo Bartolo de Sassoferrato, y su discpulo Baldo de Ubaldi.
Derecho Cannico: Fuentes: Canon (en sentido amplio: ley eclesistico, en sentido estricto: ley sancionada por
Concilio o Asamblea episcopal); Decreto (epstola); Costumbre; Nuevo Testamento (y tradicin basada en l);
Escritos de Padres de la Iglesia (Patrstica).
El fin ltimo del Derecho Cannico es la salvacin eterna: esta meta permita entender qu pretenda el legislador
cannico.
Compilaciones del Derecho Cannico: La Hispania (de Isidoro de Sevilla) y la Concordancia de cnones
discordantes o Decreto (de Juan Graciano, profesor de Teologa en Bologna 1140-1142).
Para crear el Decreto us el mtodo de los glosadores con la particularidad de que sobre cada cuestin propuso una
tesis que intent probar.
Consecuencias del Decreto: Se crea una ciencia jurdica cannica, se separa la Teologa del Derecho Cannico, y se
inicia el perodo cannico clsico.
El Decreto nunca se promulg oficialmente, sin embargo fue objeto de estudio de los canonistas. Fue tan
importante que se hizo una Glossa Ordinaria del Decreto.
Haba normas que no estaban en el Decreto (normas sueltas / extravagantes). En 1240 se hicieron las Decretales (de
Gregorio IX) con las nuevas normas. Luego el Libro VI y posteriormente el Libro VII (ambos aparte).
Cuerpo del Decreto Cannico: Decreto, Decretales, Libro VI y Libro VII.
Se destacaron: Andrs y Nicols Tudeschi.
Contribuciones del Derecho Cannico: Principios de buena fe y equidad, Doctrina del Contrato, Derechos Reales.
El Derecho Cannico tambin us el concepto si uno es el imperio, uno es el derecho. Mientras se mantuvo unida
la cristiandad, hubo un Derecho Cannico, pero con el cisma entr en crisis.
Derecho Comn = Derecho Romano Justinianeo + Derecho Cannico. Pero tambin tena otras fuentes (Derecho
Feudal, costumbres, estatutos de municipios de ciudades italianas). En caso de conflicto se prefera el Derecho
Cannico sobre el Romano (porque era ms reciente). El Derecho Cannico tambin se meti en temas civiles.
El Derecho Comn tuvo papel decisivo en Europa y era aplicado siempre que fuera posible.
Recepcin en Europa del Derecho Comn: Mientras en la Alta Edad Media se dio el particularismo jurdico, en la
Baja Edad Media las fuerzas buscaron la unin, en dos planos paralelos (Derecho Local y Derecho Territorial).
- Factores internos que generaron ese resultado:
Jurisprudencia general: La jurisprudencia de los reyes fue tomada por ordenamientos locales y comarcales, donde
cumplieron funcin integradora.
Formacin de ordenamientos comarcales: A medida que las ciudades (originadas de la Reconquista) crecan,
comenzaron a pegarse, y no tena sentido tener distintos fueros, por lo que se fueron fusionando (el mejor
subsista).
Adopcin de fueros-tipo: Comienza con Fernando III. Era el modelo que se aplicaba en otros pueblos (ej: Liber
Iudiciorum; Fuero Real, que se termino aplicando como ley territorial).
Legislacin territorial (o real): El que mejor la expres fue Alfonso X. Se inspir en el Derecho Comn.
- Factores externos:
Penetracin del Derecho Comn: El Derecho Cannico fue tomado casi en su totalidad, pero el Derecho Romano
no (se estudi peo no se emple como ley, persuada pero no obligaba).
A los reyes no les gustaba porque los limit. Ej: El rey Juan II estableci que no se poda citar a Juan Andrs y
Bartolo. En 1499 los reyes catlicos autorizaron la doctrina de contados juristas. Finalmente se termin
prohibiendo a todos.

El Derecho Comn en Castilla tuvo bastante resistencia por parte del pueblo (en 1272 se dio una rebelin). Los
nobles no queran aplicarlo porque perdan los fueros.
Los conflictos terminaron cuando en 1348 Alfonso XI promulg el ordenamiento de Alcal de Henares.
Alfonso X, el sabio, aspir al Sacro Imperio. Era vinculado a la sabidura pero no era tan hbil. Promulg los
siguientes textos:
Selenario: Obra doctrinal que tendi a formar conciencia jurdica (especialmente de los reyes).
Fuero Real: Fernando Martnez de Zamora fue su posible autor. La doctrina duda si se aplic o no como ley
general, s se sabe que lo adopt el tribunal del rey y varias ciudades la tomaron. De la labor jurisprudencial sobre
l se cre:
- Leyes de estilo: Sentencias que se dieron bajo Fuero Real.
- Espculo: Paralelo al Fuero Real. Se cree que se abandon para emprender el prximo.
- Partidas (1256-1265) de Alfonso X (se duda de si fue doctrina o ley). Algunos dicen que como Alfonso X quera
aspirar al Sacro Imperio, intent una compilacin importante, pero al perder qued como doctrina.
La opinin unnimemente sostiene que no tuvo fuerza de ley hasta el ordenamiento de Alcal de Henares.
Partidas no era el nombre del momento, sino Libro de las Leyes. Estaba dividido en siete libros, y tena carcter
integral y sistemtico.
Ordenamiento de Alcal de Henares (obra de 1348) de Alfonso XI. Fij el orden de prelacin de fuentes:
1) Ordenamiento de Alcal de Henares;
2) Fuero del Lugar;
3) Partidas.
El derecho comn europeo y la comprensin de la historia jurdica castellana

Derecho Europeo durante la Baja edad media, durante el perodo comprendido entre los aos 1150 a 1500.
A partir del siglo XIII, y merced tanto al crecimiento de la vida urbana y al auge del comercio como al paralelo
fortalecimiento de la autoridad regia, se produjeron en Catsilla importantes transformaciones, como que a partir de
entonces se revirti la antigua dispersin normativa altomedieval, irrumpiendo en su lugar una tendencia hacia la
unificacin jurdica del reino, y se produje la plena reinsercin cultural de la pennsula ibrica en el occidente
cristiano. Un elemento clave fue la recepcin del ius commune o derecho comn.
La irrupcin del derecho comn en Castilla no fue un fenmeno excepcional en el contexto europeo, sino algo que
nuestro reino comparti con muchos otros de la poca.
A partir del siglo XIII casi todas las autoridades de la Cristiandad, compartan anlogos criterios en materia
jurdica, sumado al hecho de que los mismos se identificaban con la cosmovisin cristiana, condujo a que el por
aquel entonces novedoso derecho comn, basado en el derecho romano justinianeo, resultara fcilmente exportable
al este del Rin, en zonas que nunca formaron parte del antiguo imperio romano.
Hasta el triunfo e la codificacin en el siglo IXI, la cultura jurdica europea sera inescindible de este ius commune.
El complejo proceso de recepcin del derecho comn no abarc del mismo modo y al mismo tiempo a toda Europa.
La recepcin tuvo con la irradiacin de la cultura occidental y de la autoridad de la Iglesia, a comienzos del siglo
XII el derecho comn se impuso primero en el centro y en el norte de Italia. Su repercusin en Aragn , Castilla y
Portugal se produjo en el siglo XIII.
La nocin misma de derecho comn no fue algo unvoco a lo largo de toda la Baja Edad Media. Entre los primeros
glosadores se entendi que el derecho civil romano era un derecho propio del Imperio, mientras que la expresin
derecho comn serva para identificar al viejo derecho de gentes que ya conocan los romanos. Empero,
posteriormente, entre los finales del siglo XII y los comienzos del XIII, esta postura comenz a modificarse. Ante
la existencia de una evidente pluralidad de derechos civiles europeos, los juristas empezaron a identificar al
derecho civil de ascendencia romanista con un derecho general o comn frente a la variedad de las normativas
locales y territoriales.

Caractersticas del derecho comn.
En lo que fue su formacin fue importante la presencia de elementos jurdicos romanos, interpretados con criterio
renovado, daran lugar al surgimiento del usus modernus panderectum. Un elemento clave fue la completa
recuperacin de la obra jurdica mandada a confeccionar en el siglo VI por el Emperador Justiniano, la cual se
compona por el Cdigo, el Digesto, las Novelas y las Instituciones. Mas tarde seria identificado por el nombre de
Corpus Iuris Civiles.
Este derecho comn apareci como un derecho culto, vinculado al accionar de un nuevo grupo social: el de los
juristas, quienes por aquellos das pasaron a desempear importantes funciones en la conduccin de la Iglesia
Catlica y en el asesoramiento de los cada vez mas poderosos reyes, quienes recurrieron a los juristas para integrar
instituciones como el Parlamento de Pars.
La ciencia de los juristas en el desarrollo y elaboracin del nuevo derecho se identific particularmente con la
interpretatio, el proceso intelectual de integracin, correcinm modificacin y eventual superacin del texto
romano originario.
El proceso de surgimiento y consolidacin del derecho comn no implico la automtica desaparicin de los
derechos particulares o iura propia.
El sistema del ius commune no resultaba incompatible con la existencia de una variedad de rdenes normativos que
o bien eran aplicados en ciertas localidades, territorios o renos, o bien era los que se tenan en cuenta en el mbito
de las distintas corporaciones y de los diferentes grupos sociales.
La supletoriedad del ius commune se entendi de modo tal que si un derecho estatutario regulaba cuestiones
previstas en el derecho comn, deban aplicarse al caso las ampliaciones y declaraciones previstas en ste ultimo;
mientras que si las normas contempladas en el ius proprium contradecan al derecho comn, las mismas slo
podan aplicarse con cacrter restringido.
No se dio en los reinos de Occidente una nica forma de recibir la cultura jurdica del ius commune.
Los Glosadores
Cabe vincular el surgimiento del derecho comn con la enseanza universitaria y con la tcnica analtica y
expositiva de los integrantes de la escuela de los glosadores.
Desde finales del siglo XI y hasta finales del XIII los glosadores se preocuparon primordialmente por estudiar el
sentido de las palabras y de las frases aisladamente consideradas recurriendo para ello a la anotacin o glosa del
derecho justineaneo. Con este mmtodohermeneutico sentaron las bases de lenguajes y de las categoras de anlisis
propias del derecho moderno, preocupados por comprender la supuesta racionalidad de los antiguos textos
romanos, los primeros glosadores carecieron de inquietudes practicas, mantenindose alejados de las concretas
experiencias forenses.
Lectores asiduos de las colecciones justineaneas completas buscaron afanosamente dar con aquellos principios
bsicos que segn ellos entendis han, subyacan en el derecho romano. Carentes de una cultura histrica y
gramatical, solo recurrieron al auxilio de la lgica y de sus mtodos, por entonces identificados con el trivium, que
comprenda la gramtica, la dialctica y la retrica. Cultivaron otros gneros de literatura jurdica, como las
disctintiones, que eran elaboradas clasificaciones; las summae en las que estudiaban la totalidad o una parte del
Corpus Iuris Civiles o los apparatus que constistian en la recopilacin de las distintas glosas referidas a un mismo
tema.
Las sucesivas generaciones de glosadores trabajaron construyendo sucesivas capas de interpretaciones, que
terminaron dando vida a una frondosa mediacin doctrinaria entre el usuario y el Copus Iuris.

Los comentaristas
Siglos XIV y XV, consideraron que la antigua normativa romana justinianea segua siendo derecho vigente, y que
las opininiones integradas al Corpus Iuris podian asumirse como reglas de aplicacin practica inmediata. Con ellos
la expresin jurdica se alejo de los constreimientos de la glosa, para convertirse en algo plenamente discursivo,
independizado de la referencia a una palabra o a una frase singular de los antiguos textos romanos. Si bien el
anlisis de los juristas continuo siendo de indole exegetico, asumio nuevas caractersticas, como que el genero
literario por excelencia fue el de los tratados, y que los documentos romanos comentados pasaron a ser estudiados
por partes que, denominadas leges o paragrapha, se identificabana en el texto indagado merced a la colocacion una
numeracin especial al margen.
Para ellos lo que prevalecia era la razon que subyacia en los preceptos romanos. Tambien ampliaron bastante el
numero de fuentes con las que operaban, aceptando trabajar con normas provenientes del derecho estatutario.
La communis opinio doctorum constituyo un mecanismo esencial de la cultura jurdica del ius commune, mediante
su empleo se orientaba hacia una cierta unidad de criterio, se aportaba un rasgo de certeza a un derecho que muchas
veces adolecia de lo contrario, de incerteza.
Durante la Baja Edad Media europea la reflexion jurdica quedo entregada a un circulo selecto y relativamente
reducido de profesionales, que entre si se reconocian como pares y que en consecuencia estaban dispuestos a
respetar la autoridad ajena.
Otra caracterstica de los comentaristas fue su preocupacin por responder con sus indagaciones intelectuales a las
exigencias practicas de una poca convulsionada por profundos cambios econmicos y sociales, cosa que,
progresivamente, los hizo alejarse del derecho romano en estado de pureza. Una de las mas importantes tareas
desempeadas por los comentaristas paso por integrar el derecho estatutario y los novedosos ordenamientos
mercantiles y corporativos bajomedievales al derecho comn, operacin que contribuyo a que los juristas se
consolidasen como la categora profesional que desde entonces, monopolizo en Occidente la resolucin de los
conflictos sociales merced a la aplicacin de una tcnica racional y hermtica o dicho de otro modo, ajena al
hombre comn.
El derecho canonico bajomedieval

A partir del siglo XII la Iglesia dio muestras de una extraordinaria vitalidad. Despus de muchos siglos se volvieron
a celebrar concilios de carcter ecumenico. Los sumos pontifices consolidarian notablemente su autoridad en el
seno de la Iglesia, comenzaron a dictar una ingente cantidad de decisiones de indole normativa, conocidas con el
nombre de decretales.
En 1140 un monje llamado Graciano compuso en Bolonia su concordia discordantum canonum, obra de carcter
privado que gozo de extraordinario predicamento y que tambien se conocio bajo el nombre de Decretum. Graciano
reunio en su obra un variopinto numero de canones provenientes de concilios ecumenicos y regionales, y de
decisiones papales. Esto sera la base del Copus Iuris Canonici.
Entre 1188 y 1226 aparecieron 5 nuevas compilaciones de decretales papales, a las cuales posteriormente se le
sumaron otras patrocinadas por la Santa Sede. Gregorio IX en 1234 promulgo el Liber Extra, regulaba la estructura
canonica judicial, el procedimiento a seguir en el fuero eclesiastico, la vida del clero, las disposiciones en el orden
matrimonial y los asuntos de naturaleza penal.
En 1298 Bonifacio VIII sancionaria el Liber Sextus.
Una vez sacionado el Decretum se afianzo rapidamente la solidez academica del derecho canonico, para 1160 su
cultivo integraba una disciplina academica homologa a la del consolidado derecho romano justinianeo. Los clerigos
mostraron mayor afan que los juristas seglares a la hora de explotar los textos civiles recien descubiertos para
justificar las nuevas ideas que los representantes de la iglesia proponian.
Los aportes de la normativa canonica fueron esenciales en la conformacion del derecho privado occidental en los
asuntos laicos afectados por la normativa canonica cabe mencionar 1) Aquellos que entonces se catalogaban como
de naturaleza espiritual ratione materiae, como el matrimonio. Las cosas tanto esta instiucion jurdica como los
institutos y las figuras especialmente vinculados a el, como el adulterio, la legitimacin de los hijos
extramatrimoniales, o la separacin de mesa y lecho, pasaron a convertirse en objeto de especial inters por parte
de una jurisdiccin y de una legislacin eclesisticas que atenuaron el formalismo del antiguo derecho matrimonial
germnico, e insistieron en equiparar jurdicamente a la esposa en cuanto a las relaciones personales matrimoniales
y al deber de fidelidad. 2) Aquellos en los que se integraban componentes mixtos, como el patronato, los beneficios
eclesisticos, los diezmos, los esponsales, las dotes, los testamentos. 3) Aquellos otros que interesaban a la Iglesia
ratione personae, los relativos a las personas miserables.

Las universidades y los estudios jurdicos
La estrella del derecho comn estuvo ntimamente vinculada a la de las universidades o estudios generales.
Universitas serva para identificar todo tipo de comunidad o de corporacin, incluyendo las de profesores y
alumnos. Eran instituciones que, dedicadas al cultivo de la educacin superiro, haban sido fundadas, o al menos
confirmadas, por una autoridad de carcter universal, como la del Papa o la del Emperador, quienes concedan a los
profesores y a los alumnos proteccin, ciertos privilegios como el goce de un fuero privativo o de alguna renta, y
les otorgaban a los ttulos expedidos una validez universal conocida como licencia ubique docena. Para el siglo
XIII estas universitas magistrorum et scholarium alcanzaron un alto grado de autonoma y de cohesin interna,
pudieron emitir documentos sellados con su sellos particular, constituirse en parte civil en juicio, dictar sus propios
estatutos y forzar a sus miembros a cumplirlos.
4. El derecho castellano en la Baja Edad Media (1150-1471). El proceso de unificacin normativa. EL fuero Juzgo
y el Fuero Rela. La recepcin del derecho comun en el derecho castellano. La obra legislativa de Alfonso el Sabio:
Las Siete Partidas. El ordenamiento de Alcala de Henares de 1348.
Evolucin de las instituciones politicas en la Baja Edad Media.
A partir de mediados del siglo XII se inicia en Castilla un proceso que concluir a fines de la dcimoquinta centuria
con la formidable transformacin de sus instituciones polticas. El cambio tuvo por eje el progresivo
fortalecimiento de la autoridad real. En este proceso los avances no estuvieron exentos de retrocesos y de fracasos,
por aquellos das menudearon las minoridades de los reyes y las guerras civiles.
Alfonso X, el Sabio, gobern Castilla entre 1252 y 1284, sus pretensiones centralizadoras en lo poltico y en lo
jurdico suscitaron la exitosa reaccin armada de sus sbditos.
Desde el siglo XII se fue fortaleciendo la solidaridad e identidad de los habitantes del reino entre s, lo que deriv
en la afirmacin de una personalidad poltica superadora de viejas nociones feudales. En 1230 con Fernando III la
unin de Castilla y de Len institucionaliz el surgimiento de la Corona de Castilla en tanto que pluralidad de reino
y de seorios caracterizada por contar con un mismo rey.
Mientras en Castilla se invocaban dichos de pensadores como foraneos, como un Marsilio de Papua (1280-1342)
segn los cuales la legitimidad de la autoridad poltica se originaba en una concesion de Dios a la comunidad, all
se fue afianzando la idea de una monarquia paccionada o pactada, con la cual la realeza se identifico con el
ejercicio de un oficio.
Frente al proyecto autocrtico de los reyes Castellanos, se opusieron, por parte de las Cosrte, unas Leyes
Fundamentales nacidas de la tradicin y de la historia. Al respecto, Coronas Gonzalez, seala como manifestacin
de estas leyes fundamentales a) El juramento prestado por los reyes al acceder al trono, en virtud del cual los
mismo se comprometan a respetar los fueros, privilegios, franquezas y libertades otorgadas por sus antecesores. B)
La aparicin del concepto de contrafuero, que en tanto transgresin regia a los fueros, usos y costumbres,
privilegios y franquezas de los subditos, obligaba a los reyes a reparar agravios inferidos y facultaba a sus vasallos
a dejar a un lado los mandatos regios, tal como lo consagraran las Cortes de Burgos de 1379 y las de Briviesca de
1387 bajo la frmula se obedece pero no se cumple c) La obligacin regia de convocar a Cortes para consultar al
reino en todos los fechos grande e arduos
Los reyes pretendieron reforzar paulatinamente su posicin institucional, con lo que contaron con la inapreciable
colaboracin de los letrados, formados en la cultura del ius commune. Si bien los poderes polticos siguieron
fundndose en el viejo orden social seorial y en la vigencia del privilegio jurdico, durante estas centurias la
monarqua castellana abandon una estructura de tipo vasalltico beneficial por otra de corte ms definidamente
burocrtico.
En este sentido, una de las novedades fue la aparicin de la audiencia, consagrada en las Corte de Toro de 1371
como un rgano colegiado, integrado al principio por letrados y prelados y luego solo por los primeros, encargado
de impartir justicia a nombre del rey. Impulsada por Juan I, para finales del siglo XV Castilla contaria con dos
audiencias, una en Valladolid y otra en Granada.

Lineamientos del derecho castellano bajomedieval
Se mantuvo una cierta heterogeneidad normativa. Frente al panorama de dispersin jurdica que caracterizo al
mundo castellano altomedieval, el periodo comprendido entre mediados del siglo XIII y finales del XV se
distinguio por el recorrido de un proceso inverso, por la unificacin normativa del reino. Cabe sealar que dicho
proceso que no resulto carente de altibajos, recibio el estimulo de varios factores, a saber: 1)La fijacin del viejo
derecho territorual merced a la redaccion de documentales y a su expansion por via de la reiterada imitacin de
ciertos textos modelitos. 2) La recepcin del derecho comun, tanto en el ambito de la legislacin como en el de la
cultura jurdica. 3) La paulatina consolidacin del derecho general del reino. 4) El influjo de realidades economicas
y sociales que reclamaban el dictado de ordenamiento jurdicos generales.
El derecho castellano de la poca sigui constituyendo un conglomerado normativos insiponible, se trataba de un
orden jurdico cuya contextura poco dependa del humor o de la voluntad de los poderes polticos. Durante la Baja
Edad Media, la corona y las Cortes lograron avances significativos en lo relativo a la creacin jurdica, las
instituciones centrales de la monarquia castellana de los siglos XIII a XV no solo gozaron de muy limitadas
capacidades normativas, sino que, adems, debieron admitir que la variedad de derechos personales y corporativos
existentes se articulasen de una manera ajena a sus preferencias.
A partir de mediadios del siglos XII se procuro la homogeneizacion jurdica del reino. Para lo cual abrevaron en el
viejo derecho gtico. Alfonso VII recurri al Liber Judiciorum para confeccionar el fuero de la ciudad de Toledo
que luego extendera su aplicacin a Cordoba, Se villa y Murcia. En el siglo XIII Fernando III decidi que el Liber
fuese oficialmente traducido al romance, tras lo cual concedi el goce de este cuerpo normativo, re-bautizado como
Fuero Juzgo.
Alfonso X su hijo, confecciono el Fuero Real, del Especulo y de las Siete Partidas.
Cabe indicar sobre la redaccin del Fuero Real, al igual que haba hecho su padre adopto el expediente de
denominar fuero a algo que resultaba esencialmente distinto a los antiguos documentos impulsores de las libertades
concejiles, decicio recurrir al Fuero Juzgo, a las Decretales de Gregorio IX y a las normas de algunos fueros
locales. A semejanza de Fernando III, Alfonso X tambien concedio el goce del Fuero Real a distintas ciudades
como una forma de contribuir asi a la homogeneidad jurdica del reino. No conformo, entre 1255 y 1260 hizo
sancionar el Especulo, que se destino a regular el procedimiento aplicable en los tribunales del
rey. Todo el esfuerzo culminaria con la sancin del Libro de las leyes, ms conocido como las Siete Partidas.
Las Siete Partidas combinaron elementos provenientes del Corpus Iuris Civiles; de las Decretales pontificias; de las
obras de glosadores, comentaristas y canonistas.
La primera partida se ocupaba de la organizacin de la Iglesia y del Derecho Canonico; La segunda se las
instituciones politicas y del fundamento del poder; La tercera de los procedimiento judiciales; La cuarta de los
matrimonios; La quinta de los contratos, de otras instituciones del derecho civil y de las relaciones
feudovasallasticas; La sexta del derecho sucesorio; La septima del derecho penal.
En las cortes de Zamora de 1274 el reino impuso al monarca la supremaca de los fueros locales en los
denominados pleitos foreros, y restringio la aplicacin de las Partidas a los denominados casos de corte,
aquellos que se consideraban particularmente graves, por la condicion de las personas comprometidas, por la
naturaleza de los bienes jurdicos tutelados.
Se consideraban Casos de Corte, el conocimiento de homicidio ocasionado sin riesgo para el matador, el del
fortalecimiento de mujer, el de incendio de viviendas, el de traicion al rey y el de falsificacin de moneda.
El retroceso sufrido por el derecho regio en 1274 se revirtio en 1348 con el dictado del Ordenamiento de las Cortes
de Alcala, impulsado por Alfonso XI, bisnieto del rey Sabio.
El dispositivo de Alcala se ocupaba entre otras, de cuestiones tales como las competencias judiciales, la recusacion
de los jueces, las excepciones previas, la prescripcion, el regimen de las pruebas, de las apelaciones y de los
embargos, la recision de la compraventa, etc.
El ordenamiento de Alcala vino a sgnificar el reconocimiento de la vigencia oficial de las Partidas.
El afianzamiento del derecho general sobre los dispositivos locales, se advierte una notable expansion de la
normativa dictada por la administracin central del reino. Comenzaron a cobrar importancia las numerosas
provisiones o mandatos de gobernacin dispuestos por los reyes y por sus subordinados, y las reales pragmaticas,
disposiciones que pese a integrarse con normas sancionadas por la mera voluntad de los monarcas, estos pretendian
que gozasen de la misma fuerza y predicamento normativo que las leyes dictadas en Cortes. Sin prisa pero sin
pausa se fue deteriorando el antiguo derecho de raigambre altomedieval.

Advertidos sobre la necesidad de poner algo de orden, en un panorama jurdica en el que se combinaban
confusamente abundantes leyes de Cortes, oragmaticas y provisiones reales, los procuradores en Cortes
comenzaron a solicitar a los reyes que designasen personas entendidas, para que stas recopilasen las normas
existentes por buenas y breves palabras. Seran las Cortes de Toledo de 1480 las que terminarian encomendando al
prestigioso jurista Alonso Diaz de Montalvo la recopilacin de todas las leyes del reino, encargo que derivaria en la
impresin de la Recopilacin Castellana de 1484, conocida como Ordenamiento de Montalvo, en homenaje a quien
fuera su autor, cuerpo normativo que pese a no haber sido sancionado oficialmente fue distribuido con amplitud en
un reino que ansiaba desde hacia tiempo la confeccion de una obra de estas caractersticas.
La recepcin del ius commune y la cultura jurdicas castellana
Dicho proceso respondi a la concurrencia de una multiplicidad de factores, la circulacin de copias manuscritas de
obras de glosadores y de comentaristas y el retorno a los reinos peninsulares de los numerosos espaoles que
haban ido a estudiar a las universidades italianas, como Bolonia, Pavia y Perusa.
En el Siglo XIII los monarcas castellanos se decidiran a patrocinar en su tierra el establecimiento de universidades
ms o menos fieles al rgimen de gobierno y al tipo de enseanza boloeses.
Lo que place al prncipe tiene fuerza de ley mientras que las instituciones del ius commune fueron bien recibidas
respecto de aquellas reas jurdicas poco o nada desarrolladas durante la alta edad media castellana, se produjo una
evidente resistencia popular cuando el derecho comn colisiono con concepciones locales dotadas de secular
arraigo. Los tribunales castellanos fueron abrindose cada vez ms a la cultura del ius commune.
Alfonso X se vio obligado en 1253 a ordenar a los jueces de Santiago de Compostela que no permitiesen la
alegacin en juicio de las leyes romanas ni de las Decretales.

UNIDAD II LAS INSTITUCIONES POLITICAS Y EL DERECHO EUROPEO DE LA TEMPRANA
EDAD MODERNA COMO TRASFONDO DEL DERECHO INDIANO
1. La monarqua castellana durante los siglos XVI y XVII. El gobierno de los Reyes Catlicos y de la dinasta
Habsburgo. Los rganos de gobierno de la monarqua: las cortes y los consejos.
Monarquia castellana
El imperio espaol es una unin de estados donde cada uno conserva su derecho y sus rganos de gobierno. As se
organizo en Reinos: Aragon, Castilla, Navarra, Granada, Toledo, etc.
Reyes catolicos: Isabel de Castilla se casa con Fernando de Aragon.
Los reinos eran independientes poltica, jurdica y administrativamente. Actuaban juntos en temas de diplomacia y
asuntos de guerra. Impulsaron la cristianizacion de la pennsula Ibrica, mediante la expulsion de los musulmanes.
La unidad del imperio bajo la bandera del cristianismo ayudo a la consolidacion del poder real. Esta union en
Espaa llevaria despues a la formacion del Imperio Carolingio (Carlos X).
Tuvieron tres hijos, Juan (Austria), Juana (se casa con Felipe el hermoso de Austria, cuando este muere enloquece)
y Catalina (que se casa con Enrique VIII de Inglaterra).
Carlos V
Es Carlos I de Espaa. Recibe de sus abuelos maternos los reinos de Castilla y Aragon. Es electo emperador del
imperio germnico. Era una monarquia hereditaria, parlamentaria y absoluta.
El fundamento del poder real

Habsburgo: tenan una concepcion tradicionalista clasica, la indirectamente teoria pactista. El origen del poder es
Dios y llega a traves del reino por la naturaleza social del hombre de vivir en sociedad con una autoridad. Hay un
pacto entre sus miembros para elegir la autoridad (rey). Este pacto es de obediencia y sumisin. Indirectamente
obtiene el poder
Borbonica: Dios le da el poder al rey directamente. Esto sobresalta la figura del rey. Esta dinastia es de origen
frances. Junto con los borbones entran las teorias del despotismo ilustrado (absolutismo monarquico). El rey no
podia ser limitado por ninguna institucion. Estaba por encima de todas las leyes del reino. Por eso crea las
Secretarias de Despacho, para limitar el poder de los Consejos y las Cortes.
Cortes
Organo que representa el reino frente al rey. Se reunian cuando el rey las convocaba para conocer la manifestacion
de la voluntad del pueblo. Se reunian por casos de trascendencia (guerra, impuestos, etc). Eran convocados los 3
brazos de la sociedad (clero, nobleza y pueblo), junto con funcionarios del palacio y el rey. Decaen cuando se
fortalece la autoridad del rey. Ya no se necesitaba la aceptacion de las cortes cuando nacen los pragmaticos. Esta
era una institucion o facultad que podia utilizar el rey para sancionar leyes sin intervencion de las cortes, en caso de
urgencia.
Consejos
En un principio eran miembros de la nobleza y el clero que asesoraban al rey (aconsejaban), como el Real Consejo
de Castilla. Luego se convierten en organos colegiados, conformados nicamente por letrados, cuya funcion era
gobernar y consultar. Los letrados van a ser la nueva burocracia con la que se rodeara el rey.
2. La cultura jurdica europea en la temprana edad moderna; los cambios en el siglo XVI. Las fuentes del
derecho y la prctica jurdica. La recepcin plena del derecho comn. La profesionalizacin, la
burocratizacin y el disciplinamiento social.
Cultura jurdica de la temprana Edad Moderna

Ius commune: no se identifica con espacios politicos, queda librado a la interpretacion de los juristas. Es
CASUISTA (creado para el caso concreto). Y tiene sus bases en la doctrina y la ley.
Critica:
1) Humanistas: comentaristas italianos. Decian que era poco comprensivo, demasiado amplio y dificil de ensear.
Lo importante es la razonabilidad de los textos. Buscan un derecho natural que se base en los principio de la
naturaleza humana.
Historicismo jurdico: nace en la escuela de Salamanca. Sus principales exponentes fueron, Francisco de Vitoria,
Francisco Suarez y Domingo de Soto.

2) Escolasticos: en Castilla. Los motivos por los que cae el Ius Commune fueron: el descubrimiento de America,
que supone la creacion de un nuevo derecho, y la ruptura de la cristiandad. Frente a esto los escolasticos proponen
un nuevo derecho.
Fuentes del derecho (ver cuadro)
3.El derecho castellano en la temprana edad moderna. La decadencia de los derechos locales y el predominio
del derech regio. Las Ordenanzas Reales de Castilla u Ordenanzas de Montalvo. Las Leyes de Toro. La
nueva recopilacin.
El Derecho Castellano fue creciendo de forma desordenada, y se gener la confusin de qu derecho aplicar. Para
ordenar se crearon las compilaciones de las normas vigentes.
1484 > Ordenacin de Montalvo: Los reyes catlicos le encomendaron a Alonso Daz de Montalvo una
recopilacin de las normas en uso. La ordenacin de Montalvo compilaba cuestiones pblicas y privadas; pero
present problemas por lo que no logr solucionar el problema.
1505 > Leyes de Toro: En 1502 las cortes reunidas en Toledo le encargan al jurista Juan Lpez de Palacios Rubio
la recopilacin. Las Leyes de Toro reiteran el orden de prelacin pero con la particularidad de que en ese momento
el territorio era la pennsula ibrica e Indias, por eso las Partidas llegaron a aplicarse ac.
1567 > Nueva Recopilacin de las leyes de los Reinos de Espaa: Se le encarg a Carvajal, Atienza y Lpez de
Alcocer. Fue de amplia difusin y se aplic en la pennsula e Indias.
1805 > Novsima Recopilacin: Se la mand a hacer Carlos III a Juan de la Reguera. Actualizaba la Nueva
Recopilacin, reiteraba la prelacin.
Tuvo muchos defectos (era inferior a la Nueva Recopilacin) pero lo interesante es que planteaba claramente el
suceso histrico entre s XIII y XIX.
Parte de la doctrina cree que no se lleg a aplicar ac.
Organizacin de Castilla
Rey + Consejos
Cortes: implica reunir, seleccionar y ordenar aquello que ya existio. haba un gran desorden normativo, por un lado
el Derecho Comun y por otro el Derecho Real.
En 1480 los Reyes Catolicos encargan a Montalvo, por pedido de las cortes de Toledo, un ordenamiento del
Derecho. Este se llama, Ordenamiento de Montalvo (subsiste hasta 1505).
Luego en 1489, la Reina Isabel pide que se realice una Recopilacion del Derecho Real que estaba en uso.
Ordenanzas reales de Castilla.
En 1505 se crean las Leyes de Toro. Este ordenamiento de leyes, es similar al de Alcala de Henares. Se recopila el
derecho real vigente y dejo sin efecto a la Recopilacion de 1489.
El orden del prelacion era el siguiente:
1) Leyes de Toro
2) Fueros que estan en uso
3) Las partidas
En 1567 las cortes continuaban una Recopilacion nica. Nueva Recopilacion de las leyes de Espaa, compuesta
por 3000 leyes, ordenadas en 212 titulos y 9 libros.

UNIDAD III- FORMACION Y CONSOLIDACION DEL REGIMEN INDIANO (SIGLOS XVI Y XVII)
1. El problema de los ttulos de la presencia castellana en Amrica. La condicin jurdica y

poltica de las indias. La situacin de la poblacin indgena.
La conquista de Amrica. Ttulos

Fue un problema entre Castilla y Portugal. La corona castellana, luego del descubrimiento de Amrica se apresuro
a solicitar al Papa Alejandro VI una interpretacin clara y definitiva del asunto planteado. Si bien en la primera
bula Inter caetera se le conceda y asignaba perpetuamente a los reyes de Castilla y Len y sus sucesores las tierras
descubiertas y a descubrir, los reyes Catlicos no quedaron conformes con esta Bula.
La donacin pontificia recomendaba la propagacin del cristianismo Procuris enviar a las dichas tierras firmes e
Islas hombres buenos, temerosos de Dios doctos, sabios y expertos, para que instruyan a los susodichos Naturales
y Moradores en la Fe Catlica, y les enseen buenas costumbres, poniendo en ello toda la diligencia que
convenga.
Castilla y Portugal firmaron el tratado de Tordesillas.
Entre los siglos XIV Y XV podemos distinguir 2 corrientes teolgicas: la cesarista, que postulaba la preeminencia
del poder civil sobre el religioso, y la teocratita, que consideraba al Papa como seor universal del mundo, como
autoridad suprema tanto en el orden temporal como en el espiritual.
En la Espaa del siglo XIV, la primera de esas tendencias no tuvo eco, pero si lo tuvo la segunda, en donde los
telogos y juristas se inspiraron, atribuyendo al Papa la autoridad necesaria para intervenir en los asuntos
temporales, estimaban que la donacin pontificia constitua el titulo mas hbil que posea Espaa para acreditar su
dominio sobre el Nuevo Mundo.
Algunos pensaban que el Papa solo tena la potestad espiritual y no poda intervenir en lo temporal, salvo que ello
fuera necesario para la obtencin de fines espirituales. Se basaba en una escrupulosa distincin entre dos rdenes
jurdicos: el natural y el sobrenatural.
Segn Vitoria, los verdaderos ttulos espaoles se asentaban en la sociabilidad universal de todos los hombres y
naciones. Deca que los espaoles tenan derechos a viajar a vivir en Indias sin daar a los naturales, pudiendo
comerciar libremente con ellos. Si los indios impidieran a los espaoles el ejercicio de estos derechos, era
admisible, luego del fracaso de las razones y consejos, llegar hasta la guerra. Se les reconoca a los espaoles el
derecho de predicar el Evangelio, pero si estos impedan la predica, castigaban o amenazaban a los ya convertidos,
podan los espaoles, procediendo con moderacin, llegar hasta declararles la guerra.
La condicin jurdica de las indias
Las Indias no eran colonias, sino provincias, reinos, dominios, seorios, republicas.
1. Las Indias se incorporaron a la Corona de Castilla no podan ser enajenadas.

2. Gozaban de autonoma que solo las hacan depender del rey, y tenan rganos de gobierno independientes
e iguales polticamente a los de Castilla.
3. Se haba establecido por disposicin real, que las leyes y orden de gobierno de Castilla e Indias, debern
ser lo mas semejantes y conformes que ser puedan.
4. La potestad legislativa estaba delegada en los rganos indianos.
5. Exista igualdad jurdica entre los indgenas y los espaoles europeos, consagrndose la legitimidad de los
matrimonios entre ellos.
6. Eran considerados en un plano de igualdad los espaoles europeos y los espaoles americanos o criollos, y
hasta se destaco una preferencia en la provisin de oficios y mercedes a los descendientes de los
colonizadores y tambin a los nacidos en Amrica.
7. No se menciona la palabra colonia, existiendo disposicin real en el sentido de reemplazar la palabra
conquista por las de pacificacin y poblacin.
8. Los vastos y dominios que Espaa posee en Indias no son propiamente Colonias o Factoras, como las de
otras naciones, sino una parte esencial e integrante de la monarqua espaola.

Una de las caractersticas de la colonizacin espaola fue el divorcio entre el derecho y lo hechos.
La estructura del Estado indiano reconoca una dependencia poltica de las Indias con respecto a
Castilla. Las Indias no intervenan en la proclamacin y reconocimiento del nuevo monarca y
tampoco cuando se suscitaban consultas dirigidas a determinar la poltica exterior del Imperio. El
consejo de las Indias no se encontraba en igualdad absoluta con el de Castilla, el nombramiento de
los miembros de aquel se efectuaba con el consentimiento de este, procedimiento que no se repeta
en el caso inverso.
El rgano superior del gobierno indiano resida en la pennsula y no en Amrica. La legislacin
castellana era suploterio en Indias y tenia mucha aplicacin en algunas materias. La legislacin
indiana no asuma la misma caracterstica con respecto al derecho castellano.
Tampoco se aplico la igualdad legalmente consagrada para los espaoles europeos y los criollos,
pues la preferencia hacia aquellos se evidencio, especialmente en el nombramiento de funcionarios.
La economa estaba regulada en funcin de los intereses peninsulares, sirviendo las Indias como
proveedora de materias primas.
Incorporacin de las Indias a la corona de Castilla.
La formal y definitiva incorporacin de las tierras del Nuevo Mundo recin quedo asentada cuando Carlos I, en
1518 ocupo el trono. Las nuevas tierras no eran ni propiedad particular del rey, ni dependencia del Estado espaol,
sino propiedad publica de la monarqua en calidad de bienes realengos.
Castilla era el reino aglutinante del imperio, fueron varios reinos peninsulares los que se unieron a el (Navarra,
Granada, etc), la incorporacin dejaba intacto el sistema jurdico vigente en cada uno de los reinos incorporados.
No poda aplicarse el mismo criterio para las Indias, fue necesario transplantar el derecho castellano y dictar
tambin normas especiales o particulares a los nuevos territorios.
Luego del descubrimiento de Amrica, el Papa le concedi a Castilla el dominio de las tierras descubiertas por
medio de bulas (las bulas Alejandrinas de Alejandro VI: las bulas Inter caetera y Dudum siquidem, y la bula menor
Eximiae devotionis).
La monarqua castellana incorpora los territorios a ttulo de bienes reales, es decir, bienes pblicos (no podan ser
cedidos o transferidos en feudo).
Las Indias no eran colonias, comenzaron siendo una simple extensin del territorio castellano a la que luego se le
dio una personalidad propia (autoridades y leyes diferentes a las peninsulares) a medida que se iban dando cuenta
de que no era un pequeo descubrimiento.
El reino de Indias, reino autnomo, y los reinos peninsulares tenan en comn a la persona del rey. Tenan cierta
limitacin porque las autoridades mayores estaban en la pennsula.
La Constitucin Espaola de 1812 estableca la igualdad jurdica entre provincias peninsulares e indianas.
El concepto de Colonialismo nace con los Borbones (s XVIII) que establecieron normas que tendieron a centralizar
el poder (no eran colonias jurdicamente pero en la prctica se parecan). Esto gener descontento en Indias y las
posteriores revoluciones.
En su momento se puso en duda el justificativo legal y moral de la ocupacin de los espaoles en Indias. Si el
dominio era justo o no.
20-25 aos despus de haber descubierto Amrica no existan mayores objeciones a este derecho espaol. Esto se
dio debido a que la autoridad del Papa era aceptada sin cuestionamientos. A medida que pasaron los aos, los
religiosos que venan comenzaron a cuestionarse si era justo o no (primero por la ocupacin y segundo por el
maltrato a los aborgenes). Defendiendo a los aborgenes estuvo el discurso del dominico Antonio de Montecinos
que tuvo un gran impacto en la corona: Carlos I/V en 1512 (con el jurista Juan Lpez de Palacios Rubio) hizo
redactar las Leyes de Burgos para proteger al indio de abusos de los conquistadores (igualmente no cesaron los
maltratos).
Los religiosos continuaron protestando (encabezados por Bartolom de las Casas), por lo tanto Castilla se cuestion
si tenan derecho o no de estar ah (aunque no pensaban en irse).
El argumento para justificar la dominacin fue la Bula. Los religiosos decan que el Papa no tena poder temporal
para poder otorgar estas tierras, por lo que consideraron a la bula una comisin o encargo para evangelizar a los
indios.
Juan Lpez de Palacios Rubio y Gins de Sepulveda contestaron que para poder lograr la exitosa propagacin
religiosa era necesaria, primero, la dominacin poltica.

La solucin lleg con la intervencin de Francisco de Vitoria (dominico, telogo de Salamanca) que en su obra Los
Reelectos (1540) deca que los derechos de Castilla sobre las Indias no se podan fundar en las bulas, pero
expresaba que existan otros ttulos que le daban mayor validez a la corona fundados en un derecho neutral y
universal. Estos ttulos fueron conocidos como Justos Ttulos.
Justos Ttulos:
1) Libertad de puertos y mares (viajar, permanecer y comerciar con las Indias). Los aborgenes deban respetarlo y
recibir pacficamente a los espaoles (o sera obligados por la fuerza).
2) Ius evangelizandi. Difundir el evangelio y procurar la conversin y salvacin de su alma. Si se niega se lo puede
obligar por la fuerza (pero no a que crean) o despojarlo de las tierras.
La posesin y dominio estaban supeditados a intereses superiores como la difusin de la fe.
3) Ius temperandi. Se basaba en razones de humanidad. Tena que ver con el rescate de aborgenes que haban sido
tomados como esclavos, por el amor al prjimo.
4) Res nullis. Si se encuentra un bien que no es de alguien puedo ocuparlo y que sea mo (pero para la ctedra no es
vlido porque las tierras estaban ocupadas).
Vitoria no rechazaba el dominio, sino que criticaba el modo, quera evitar los abusos. Nunca antes nadie se haba
preocupado por lo justo o injusto en la ocupacin de un territorio.
Cuando vino el protestantismo, el Papa perdi poder, dej de ser la autoridad que representaba al cristianismo en
Europa. Se da que Francia, Portugal e Inglaterra ocuparon territorios donde Espaa no tena dominio efectiv0
2. El gobierno metropolitano de las Indias: la Casa de Contratacin y el Consejo de Indias. Otros

organismos. La burocracia indiana. Los mecanismos de control.
Cuando mueren los reyes catlicos a comienzos del s XVI se extingui en Espaa la dinasta Trastamara. Los
sucesores fueron Carlos I y Felipe II (Austrias mayores), que continuaron la labor de los reyes catlicos. Luego los
Austrias menores con los que se inici el proceso de decadencia que se agudiz con los Borbones.
La forma de gobierno de los Austrias mayores fue descentralizada. El trato que reciba Amrica era como el de los
reinos peninsulares (era autnomo).
Organizacin indiana: Desdoblamiento institucional: haba organismos que estaban en la pennsula y organismos
en las Indias. Las instituciones ms importantes en la pennsula ibrica fueron el Consejo de Indias y la Casa de
Contratacin.
Consejo de indias: Aos posteriores al descubrimiento, los asuntos relacionados con el Nuevo Mundo eran
resueltos por el Consejo Real de Castilla. Cuando comenzaron a darse cuenta de la importancia de las indias, se
determin que dentro del Consejo se creara el Consejo de Indias o Concillium Indianum (1519). Como aumento la
tarea de este Consejo, se lo separ y se le dio autonoma e independencia: Real y Supremo Consejo de las Indias
(1524). Como el Consejo tena el sello del rey (vlido como firma) se consideraba que el rey gobernaba las Indias a
travs del mismo.
En lo poltico: dictaba la legislacin colonial (pragmticas, decretos, reales cdulas, etc); designaba funcionarios de
nombramiento real (virreyes, oidores, gobernadores); vigilaba la conducta de virreyes y dems funcionarios a
travs de visitadores y pesquisadores; trataba cuestiones que se le elevaban a su consideracin; ejerca control sobre
otros organismos (ej: Casa de Contratacin); ejerca el patronato.
En lo judicial: era Tribunal Supremo para todos los litigios que tuvieron que ver con las Indias (era la ltima
instancia, se llegaba con recurso extraordinario que se interpona en las audiencias); tena competencia en lo
relacionado a juicios de residencia; atribuciones de Hacienda y Guerra (intervena de forma indirecta, ya que parte
de los miembros del Consejo componan la Junta Real de Hacienda y la Junta Real de Guerra, que dependan de la
corona).
La sede del Consejo de Indias fue variando hasta que se fij la capital de Espaa en Madrid en 1609, y all su sede.
El Consejo estaba compuesto por el presidente, el fiscal y los consejeros (que fue aumentando de 5 a 12). Eran
nombrados inicialmente por el rey (eran letrados, clrigos, admitindose tambin nobles y militares). Eran cargos
vitalicios y para poder formar parte la costumbre es que fuera la culminacin de la vida poltica de una persona.
Actuaban en el Consejo, pero no con el carcter de miembro, los oficiales: canciller (tena a su cargo el sello real),
cronista (elaboraba la historia de indias) y tesorero.

En los s XVI y XVII fue el auge del Consejo de indias. En el s XVIII comienza su decadencia con el cambio
dinstico, ya que sus facultades polticas (navegacin, comercio, gobierno) pasaron a la Secretaria de Indias
(tendencia centralizadora) creada en 1714. Las atribuciones del Consejo quedaron limitadas a las judiciales y
legislativas.
Casa de Contratacin: Su justificativo es el monopolio comercial que exista entre la pennsula e Indias. Su origen
y su principal funcin era controlar el rgimen monoplico. Una de las medidas fue centralizar el comercio a travs
de un solo puerto: Sevilla (porque as era ms sencillo de controlar).
Ese control al principio se dio por la Casa del Ocano, pero a partir de 1503 pas a llamarse Casa de Contratacin
(nuevo nombre, nueva estructura, nueva jerarqua) por ej: despacho de expediciones, registro de pasajeros y
mercaderas que iban a Amrica.
Tena atribuciones judiciales: entenda en pleitos entre mercaderes / marineros originados en el intercambio
mercantil de las indias.
A partir de 1543 se crea el Tribunal del Consulado, desprendimiento de la Casa de Contratacin, que queda como
organismo de apelacin o segunda instancia.
Tambin se ocupaba de cuestiones geogrficas y cientficas (armar el mapa de navegacin).
Estaba compuesto por el contador, tesorero, factor (que no tena funcin especfica, sino que haca de todo) y ms
adelante se fueron adicionando ms: piloto mayor del reino (confeccionaba el mapa y la tabla de mareas, era un
puesto importante que fue ocupado por Amrico Vespucio, Juan Daz de Sols y Sebastin Gaboto), correo mayor,
cosmgrafo (especialista en la elaboracin de instrumentos nuticos).
Su valor fue muy importante, sobre todo en s XVI. En la medida que disminuy dej de ser necesario. En el s
XVIII con las reformas borbnicas, liberan el comercio y crearon otros organismos que absorbieron sus
atribuciones (ej: aduanas, consulados, etc.) y por eso en 1722 es trasladada a Cdiz y en 1790 deja de funcionar.
3. El gobierno local en las Indias. Los adelantados. Los virreinatos. La funcion de gobierno de las audiencias.
Las gobernaciones y sus distintos tipos. Los corregimientos y las alcaldas mayores. Los cabildos: su origen,
su organizacin, sus funciones y su importancia.
Organismos en Indias: Adelantados y Gobernadores.
Adelantados: La corona no tena medios y recursos para la conquista de Amrica, adems de los riesgos que la
misma conllevaba. Entonces, los adelantados financiaban la expedicin y las tareas fundacionales a cambio de
privilegios. Luego se cre una administracin estatal formada por funcionarios designados por autoridades
superiores (abarcaba desde los virreinatos hasta los cabildos).
El adelantazgo no era una institucin nueva, vena de la poca de la Reconquista, cuando caballeros de la nobleza
(adelantados) tomaban a su cargo la tarea de expulsar del territorio a los invasores anexndolos a cambio de
recompensas. Otro caso de adelantado fue Coln, pero a l la corona le dio los recursos.
La relacin jurdica entre adelantados y la corona era mediante Capitulaciones (contratos mediante los cuales la
corona a travs de la Casa de Contrataciones y el Consejo de indias- otorgaba en concesin una regin de las
indias a un particular que generalmente se haba destacado en sus servicios a la corona- que se converta en
Empresario de la expedicin). El Empresario realizaba la expedicin con su propia plata, corriendo riesgos. Reciba
la concesin, cumpla con obligaciones y reciba beneficios polticos y econmicos.
Se lo designaba Gobernador, Justicia Mayor de todos los territorios concedidos (era la mxima autoridad poltica,
administrativa, judicial y militar del territorio). Poda darle tierras desocupadas a otro, que las obtena con la
condicin de residir en ellas durante 4 o 5 aos (no de por vida).
Poda realizar encomiendas, nombrar funcionarios para desempear cargos inferiores.
Tena las siguientes obligaciones: Exploracin (relevamiento topogrfico de la regin), poblamiento (establecer
asentamientos, ciudades, fortalezas con su administracin) y por sobre todo, evangelizar (que vena dado por la
bula).
El adelantazgo fue un perodo de importante control de la corona, con el fin de evitar desmembraciones
territoriales, o que las regiones concedidas se convirtiesen en factoras comerciales o fbricas de esclavos.
La Iglesia (apoyada por el estado a travs del patronato) haca que no se desvirtuaran los fines principales de la
obra.
Carlos V dispuso la divisin del continente en 4 distritos (los dos ms australes corresponden con nuestro actual
territorio) y capitul a Pedro de Mendoza (para el territorio que va de Salta a sur de Buenos Aires) y a Simn de
Alcazaba (para el territorio patagnico); este ltimo nunca lleg a practicarse.
Pedro de Mendoza muere en 1537 luego de establecer sobre la costa del Ro de la Plata un campamento llamado
Nuestra Seora del Buen Ayre, que pronto se despobl, trasladndose a Asuncin.

En 1542 lleg el segundo adelantado: Alba Nez Cabeza de Vaca, que por su forma de gobierno autoritaria, fue
depuesto y enviado a Espaa.
En 1547 se capitul al adelantado Juan de Segovia, que muri antes de emprender el viaje.
En 1568 se capitul a Juan Ortz de Zrate, que recin lleg a Asuncin en 1575 y muri al ao siguiente.
Juan Torres de Vera y Aragn fue el ltimo adelantado, pero como su nombramiento desencaden un pleito
judicial, se nombr a un gobernador interino: Juan de Garay, que tena el plan de repoblar la zona del Ro de la
Plata, y fund el 11 de Junio de 1580 la ciudad de la Santsima Trinidad y puerto Santa Mara de los Buenos Aires
(cerca del campamento de Mendoza).
En 1587 Torres de Vera y Aragn pudo viajar a las Indias y asumir como adelantado, pero tuvo que volver a
Espaa al poco tiempo (porque segua el pleito judicial por su ttulo, y porque no logr afianzar su autoridad por
sobre los caudillos de Asuncin). Dentro de su gestin fund la ciudad de Corrientes.
Gobernadores: A esta altura, la corona consider inconveniente continuar con el adelantazgo (que fue retirando
paulatinamente). El territorio rioplatense pasa a formar parte del Virreinato del Per, por lo que su gobierno pasa a
ser ejercido por gobernadores dependientes de ese virreinato. Lo mismo ocurri con la regin de Tucumn en 1563
y con Cuyo en 1574. El gobernador tena poderes limitados (cosa que no ocurra con los adelantados).
La presencia del estado espaol se fue haciendo efectiva a travs de virreinatos:
- Nueva Espaa (1535): Con capital en Mxico (abarcaba Amrica del Norte a excepcin de lo perteneciente a
Francia e Inglaterra, ms Amria Central y Caribe).
- del Per (1543): Con capital en Lima (comprenda regiones sudamericanas salvo las portuguesas).
Estaban divididos en gobernaciones denominadas provincias mayores (si tenan audiencia) y provincias menores (si
no tenan).
El funcionario ms importante era el gobernador (mxima autoridad de la jurisdiccin), su nombramiento era
privativo de la corona y era de manera cogobernada (con el Consejo de Indias). El Consejo o rey poda aceptar la
sugerencia que le hiciera la audiencia.
El gobernador permaneca 5 aos (si vena de la pennsula) o 3 aos (si ya estaba en Amrica), aunque los plazos
siempre se alargaban hasta que llegara el sucesor.
En caso de muerte o ausencia transitoria, era reemplazado interinamente por el Teniente General de la gobernacin
(colaborador general del gobernador) o por el Teniente de ciudades subalternas y, a falta de ellos, por el Alcalde de
primer voto del Cabildo. El virrey poda nombrar a alguien provisorio pese a esta jerarqua.
Se nombraba gobernador a quien se hubiera destacado en servicios al estado (carrera en el gobierno, en guerra, en
justicia o en hacienda).
Sus atribuciones abarcaban tres de las cuatro funciones estatales: gobierno, justicia y guerra. Dentro de sus
funciones gubernativas estaban las de aplicar en su distrito las disposiciones de la corona y el virrey; entender en
asuntos de orden pblico, social, econmico, obras pblicas, etc; colaborar con autoridades eclesisticas para el
sostenimiento y difusin de la religin. Como funcin judicial, era el Justicia Mayor, por lo que resolva cuestiones
civiles y penales, a veces como primera instancia o como instancia de apelacin de la Justicia Capitular. Y como
funcin de guerra, era el Capitn General, comandante de todas alas fuerzas armadas de su territorio a excepcin de
las milicias comunales.
Su poder era limitado. Estaban controlados, limitados por las leyes y por sus superiores (audiencia, virrey, Consejo,
corona). Haba visitadores y pesquisadores que deban controlar y vigilar como se vena llevando a cabo el
gobierno.
Sus decisiones podan ser revocadas por la audiencia as como tambin estaban sujetos al juicio de residencia (que
tena como fin analizar el mandato al momento de terminarlo).
Debajo del gobernador estaba el Teniente General (que desempeaba funciones polticas, militares y judiciales,
dependiendo de la atribucin que el gobernador le asignaba), adems reemplazaba al gobernador en caso de
acefala. Tambin estaban los Tenientes de ciudades subalternas (aquellas que no eran capitales o cabeceras de la
gobernacin, pero tenan Cabildo) que dependan del gobernador, pero en la prctica, por la distancia y lentitud de
comunicacin, actuaba con autonoma,
Una vez finalizados los adelantazgos, el territorio qued dividido en dos gobernaciones: Ro de la Plata y Tucumn.
Ambas dependan del Virreinato del Per, mientras que las regin de Cuyo dependa de la Capitana General de
Chile (corregimiento y no gobernacin). En 1617 la gobernacin del Ro de la Plata fue subdividida en dos
provincias: Paraguay y Ro de la Plata (Buenos Aires, Santa Fe, Corrientes y Concordia).
A mediados del s XVIII se establecieron en la provincia tres gobernaciones subordinadas (Montevideo, Misiones,
Malvinas).

La gobernacin del Ro de la Plata fue teniendo preeminencia sobre las dems regiones, aspecto que se advirti
ms en cuestiones como guerras contra los portugueses o a la expulsin de jesuitas (no fue antojadiza la posterior
eleccin de Buenos Aires para capital del Virreinato del Ro de la Plata).
Cabildos:
Los Cabildos (ayuntamientos, consejos) fueron el ltimo organismo metropolitano. Originado en influencia
Castellana.
Los Cabildos eran un cuerpo colectivo que peridicamente reuna a pobladores considerados vecinos.
Ya se haba dejado de usar en Europa por el surgimiento o fortalecimiento de la autoridad monrquica. Por
consideraciones polticas y geogrficas similares a las de Espaa (de la Reconquista) se aplic el Cabildo en
Amrica.
El sistema de ocupacin y doblamiento espaol se aplicaba fundamentalmente en las ciudades (donde mejor se
plasmaban los objetivos: culturales, sociales, espirituales que tenan).
El Cabildo era una clula bsica de la organizacin gubernativa indiana que naca junto con la ciudad (para que un
territorio fuera considerado ciudad tena que tener Cabildo); por eso hay una nica fundacin de Buenos Aires.
Organizacin: Careca de normas / reglamentacin legal adecuada. Durante el s XVI se sancionaron normas
generales bsicas que fueron complementndose con la costumbre y otras normas locales.
Era autoridad municipal con poder limitado, ejerca la juridisccin sobre toda la ciudad (rea urbana y radio de 50
leguas a su alrededor).
Los primeros integrantes fueron designados por el fundador de la ciudad. Sus funciones duraban un ao, luego del
cual podan ser reelectos, siempre y cuando lograran unanimidad de votos.
Las designaciones deban ser confirmadas por autoridades superiores (gobernador, teniente); y se requera para
formar parte: ser vecinos (jefe de familia, propietario, domicilio en el lugar).
Los cargos eran gratuitos y su aceptacin era obligatoria bajo pena de multa y prisin.
Los cabildos estaban compuestos por: Miembros plenos o regidores, y oficios concejiles.
Regidores: Tenan derecho a voto y funciones administrativas y judiciales.
La funcin judicial estaba a cargo de los Alcaldes (al caadi: el juez) de primer voto y de segundo voto, que
entendan en juicios civiles, comerciales (hasta que se crea el consulado) y criminales en primera instancia, siendo
sus fallos apelables ante el gobernador o la audiencia.
Usualmente eran 6 o ms que tenan competencia en cuestiones referentes al gobierno administrativo de la ciudad
(enseanza, polica, obras pblicas, etc). Estas funciones las realizaban los regidores en conjunto, pero tambin
tenan funciones individuales (ej: alfrez real diriga la milicia comunal, luego ese rol fue asumido por un militar,
y el alfrez pas a llevar la bandera en actos-, fiel ejecutor controlaba los precios, si la poblacin estaba bien
abastecida-).
Oficios concejiles: No eran miembros plenos. Eran los alguaciles (encargados de ejecutar la decisin judicial),
sndico procurador, escribano, tesorero de propios y alcaldes de hermandad (tenan competencia judicial en zona
rural).
La presidencia del Cabildo estaba a cargo de la ms alta autoridad de la ciudad (gobernador o teniente) pero en la
prctica solo iba el da de la inauguracin o renovacin de cargos.
En el s XVII se empez a hacer subasta pblica de algunos cargos del Cabildo (se vendan) buscando aumentar la
recaudacin fiscal (se entregaban cargos al mejor postor). Los mismos se obtenan de forma perpetua.
Tuvo resultados negativos (pero la administracin de justicia nunca se vendi en subasta).
Funcin legislativa del Cabildo: Puede suspender la aplicacin (en su jurisdiccin) de disposiciones emanadas de
los altos organismos (se respeta pero no se cumple) y se le devuelve al organismo que la emita, si el rgano
volva a insistir, deba respetarlo.
Tipos de Cabildos: Podan tener Cabildo las ciudades, las villas y pueblos (el nmero de miembros y facultades era
ms reducido y en muchos casos estaba subordinado a la autoridad del Cabildo ms cercano. Ej: Lujn Buenos
Aires), y las reducciones (pueblos indgenas. Los funcionarios eran elegidos por los propios habitantes, sus
decisiones para ser vlidas deban contar con la aprobacin del corregidor).
Cabildos Ordinarios: Se reunan regularmente para tratar temas ordinarios (administracin municipal habitual).
Cabildos Extraordinarios o Abiertos: Se reunan ocasionalmente, en forma numerosa, para tratar temas especiales.
Para poder llamarlo era necesaria la autorizacin del virrey. Se convocaba para tener el apoyo del pueblo en sus
decisiones. El Cabildo decida cuando se haca la convocatoria y envidaba las invitaciones (por lo general, a los
principales vecinos) . Sus decisiones no eran obligatorias, solo se buscaba el apoyo de la gente (tipo referendum).
Cabildos Revolucionarios (nombrados as por la ctedra): Aquellos que toman decisiones contrarias al orden
vigente. Se caracterizaban porque exista una fuerte presin popular (elemento desconocido hasta el momento).

Hubo dos en nuestro pas: Agosto 1806 (reconquista de Buenos Aires y primera invasin inglesa) con el que se
obtuvo la cesanta del virrey Sobremonte; y Mayo 1810 (revolucin de Mayo) con el que se obtuvo la cesanta de
Cisneros y la conformacin de la Junta Provisional.
4. El gobierno espiritual de las Indias. La situacin juridica de la Iglesia indiana, su organizacin y gobierno.
El real patronato indiano: concepto, precedentes, origen y desarrollo. El regio vicariato. Los religiosos y la
administracin de la monarqua.
Organizacin, gobierno y situacin jurdica

En Espaa, ya desde los tiempos de la Reconquista contra los musulmanes, exista una estrecha relacin y
colaboracin entre la Iglesia y el Estado, que responda a la coincidencia de fines entre ambas instituciones. Esta
relacin de cooperacin mutua va a darse tambin en las Indias (y hasta con ms fuerza, teniendo en cuenta el
sentido misional con que Espaa emprendi su accin), y as es como la Iglesia va a tener un gran protagonismo en
el nuevo mundo, y no slo en la accin religiosa propiamente dicha (evangelizacin), sino tambin en distintos
aspectos de la vida social y en toda la obra cultural desarrollada por Espaa, en cuya base estaba el fundamento
religioso. Dicho de otra manera: esta colaboracin va a darse de distintas maneras. Por un lado, de un modo general
e indirecto, mediante su influencia en la moral, en las costumbres, y en los actos de los gobernantes; y de una
manera ms especfica y directa, en la accin religiosa propiamente dicha, y en la enseanza.
A la vez, esta presencia de la Iglesia va a concretarse a travs de las dos formas de accin de la organizacin
eclesistica: el clero secular (arzobispados, obispados y parroquias), y muy especialmente, por la actuacin del
clero regular, o sea las rdenes religiosas. Fueron stas, por su mayor experiencia en la labor misionera, las que se
ocuparon particularmente de la evangelizacin de los indgenas, a travs de la accin de dominicos, mercedarios,
franciscanos, agustinos y jesuitas.
Este proceso no fue fcil, ya que existan muchos obstculos: el idioma, el arraigo que tenan las prcticas
primitivas, y hasta los abusos que cometan los propios conquistadores espaoles. La tarea de los misioneros no se
limitaba a la enseanza de la doctrina religiosa, sino tambin a inculcar todas las dems formas de vida de la
cultura occidental. Por un lado se combati la idolatra, la magia y la hechicera, se prohibieron los sacrificios
humanos, las uniones incestuosas y otras costumbres primitivas, se control el consumo de alcohol y otros vicios, y
por otro lado, se enseaba a leer y escribir, el respeto a las autoridades, y las formas bsicas de vida de los
espaoles de la poca.
En el actual territorio argentino fueron los jesuitas los que mejor desarrollaron la relacin con los indios: supieron
primero ganarse la amistad (o al menos la confianza) de los aborgenes, y luego organizaron pequeas poblaciones,
en las que no slo se les enseaba la doctrina cristiana, tambin se les inculcaba el hbito del trabajo artesanal y
agrcola. Esta obra se interrumpi, y en gran medida se perdi, cuando la Compaa de Jess fue expulsada en
1767.
En los primeros tiempos, las rdenes religiosas tambin se haban ocupado de la asistencia espiritual a los
espaoles y sus descendientes criollos, pero a medida que fueron llegando a las Indias los sacerdotes del clero
secular, se les dio preferencia a stos para esa actividad parroquial ordinaria. En 1546 se crean las primeras
dicesis americanas, con sede en Santo Domingo, Mxico y Lima, todas dependientes del arzobispado de Sevilla.
Si bien nuestro actual territorio integr inicialmente la dicesis de Lima, al ao siguiente (1547) se cre el obispado
de Asuncin, que comprenda la gobernacion del Ro de la Plata. El resto sigui dependiendo de Lima, hasta que en
1570 se crea el obispado de Santiago del Estero, con jurisdiccin sobre las gobernaciones de Salta del Tucumn y
Crdoba del Tucumn (es decir, las regiones del norte y noroeste de nuestro actual territorio).
En 1620 se cre la dicesis de Buenos Aires, que pas a comprender las actuales provincias de Buenos Aires,
Santa Fe, Entre Ros, Corrientes, Misiones, la regin patagnica y la Banda Oriental.
Ya a fines del perodo hispano, en 1806, con la dicesis de Santiago del Estero se formaron dos nuevos obispados:
el de Salta y el de Crdoba, y de este ltimo pas a depender en 1807 la regin de Cuyo, que hasta ese momento
integraba la dicesis de Santiago de Chile.
En resumen, al terminar la poca colonial existan en nuestro actual territorio tres dicesis: Buenos Aires, Crdoba
y Salta, dependientes del arzobispado que tena sede en Charcas.
La ms alta autoridad eclesistica en las Indias era, entonces, el arzobispo, que tena jurisdiccin sobre los obispos
de las dicesis. stos eran quien ejercan el gobierno efectivo, con autoridad tanto sobre el clero secular como el
regular.

Los obispos tenan poderes de gobierno, magisterio y jurisdiccin. El gobierno se ejerce en primer trmino sobre
los prrocos y sacerdotes, y a travs de stos, sobre todos los fieles, mediante la administracin de los sacramentos
y la celebracin del culto. El magisterio se practica mediante la enseanza y la predicacin del evangelio, y la
jurisdiccin, a travs del llamado fuero o justicia eclesistica.
Los curas prrocos, a cargo de las parroquias, que cumplan las funciones delegadas por sus superiores en cuanto
al culto y los sacramentos, y respecto de esto ltimo llevaban los libros donde se registraban los bautismos,
matrimonios y defunciones, que servan para acreditar el estado civil de las personas.
La organizacin eclesistica se completaba con los llamados cabildos o captulos eclesisticos, que eran rganos
colegiados, integrados por los cannicospresididos por uno de ellos denominado den, y que colaboraban con el
obispo, dando su consentimiento para las decisiones ms importantes. Inclusive, en caso de ausencia del obispo o
vacancia del cargo, el cabildo eclesistico asuma temporariamente el gobierno de la dicesis, debiendo nombrar a
un vicario capitular para que se desempeara como obispo provisorio hasta la designacin de un nuevo titular.
La accin de la Iglesia en Indias no se limit a la evangelizacin, tambin cumpli una importante labor educativa
y cultural. La mayor parte de la enseanza estaba a su cargo, desde las escuelas elementales hasta las universidades.
De estas ltimas, la primera fue fundada por los dominicos en 1538, en Santo Domingo, y al finalizar el siglo
XVIII existan en Amrica (espaola) diecisis centros de altos estudios, prcticamente la misma cantidad que en
Europa. De ellas, dos estaban en el territorio que luego correspondera al virreinato del Ro de la Plata: la de
Crdoba, creada en 1614 y encomendada a los jesuitas, donde se estudiaba Filosofa y Teologa, y la de Charcas,
fundada en Chuquisaca en 1624, donde se estudiaba Derecho. Existi tambin por parte de los jesuitas la intencin
de establecer una universidad en Buenos Aires, y si bien no lleg a concretarse, confirma la intensa participacin de
la Iglesia en el campo de la educacin en todos los rincones de las Indias.
El Real Patronato Indiano: concepto, precedentes, origen y desarrollo. El regalismo

Los objetivos religiosos eran una parte importante de la accin de Espaa en Amrica; como esos objetivos eran en
gran medida los propios de la Iglesia, existi entre ellas instituciones (corona e iglesia), una colaboracin
permanente.
Para cumplir mejor con esos objetivos, los reyes de Castilla tuvieron el carcter de patronos, o protectores de la
Iglesia, lo que ejercieron a travs de la institucin conocida como el Patronato.
El origen de esta institucin se remonta al final de la Reconquista, cuando la Santa Sede otorga a los Reyes
Catlicos el patronato de la Iglesia de Granada. Producido el descubrimiento de Amrica, la segunda bula Inter
caetera del papa Alejandro VI encomienda a los reyes de Castilla la evangelizacin de los habitantes, lo que se
ratifica por la bula, Eximiae Devotionis, de 1501, que adems les encarga la fundacin de las iglesias indianas, y a
cambio percibiran a perpetuidad los diezmos correspondientes a estos territorios.
Con estos antecedentes, el papa Julio II expide en 1508 la bula Universalis Ecclesiae, que reconoce a los reyes de
Castilla el Patronato Universal de las iglesias de Indias (consistente en el derecho de presentacin, es decir, de
proponer a la Santa Sede a los candidatos para ocupar un cargo de obispo o arzobispo, para que el Papa les diera
luego la investidura cannica y el sacramento del Orden Sagrado). Finalmente, un breve de 1543 otorga a los reyes
el derecho de modificar las dicesis (crearlas, suprimirlas, dividirlas), ad referendum de la aprobacin de la Santa
Sede. A su vez, la ley dictada por el rey Felipe II el 1574, incorpor el Real Patronato en la legislacin indiana.
El derecho de presentacin no se limitaba a obispos y arzobispos, sino que alcanzaba a todos los cargos y oficios
eclesisticos, pero en esos casos de menor jerarqua, la propuesta no se haca a la Santa Sede, sino a las autoridades
religiosas indianas: los cargos en el cabildo eclesistico y en las parroquias y curatos se provean por presentacin
al arzobispo u obispo respectivo, quienes en todos los casos efectuaban la institucin cannica.
Todas estas atribuciones fueron una especie de reconocimiento a la corona por la ayuda a la Iglesia para la difusin
de la fe cristiana en las Indias, as como para el sostenimiento del culto y de los templos, hospitales, asilos y dems.
Eran todas tareas que para la Santa Sede hubiera sido imposible de realizar sin esa colaboracin.
Podemos entonces definir conceptualmente al Patronato Indiano diciendo que es el conjunto de facultades ejercidas
por la corona por concesin de la Santa Sede, respecto de la administracin y gobierno de la Iglesia en las Indias.
En cambio, la Iglesia se reservaba con exclusividad todo lo referente a los dogmas, a los sacramentos y al culto.

En virtud de este derecho de Patronato que les fue concedido, los reyes espaoles se consideraron una especie de
ministros o delegados del Papa para el gobierno de la Iglesia, y as a las facultades originales les fueron sumando
otras por su cuenta. As, era necesaria la autorizacin real para erigir iglesias, conventos, monasterios u hospitales;
los documentos expedidos por la Santa Sede necesitaban del pase o exequatur del rey para poder aplicarse en
Amrica; y ningn religioso poda viajar a las Indias sin el permiso real. A su vez, los obispos y arzobispos deban,
adems de jurar fidelidad a la Iglesia y al Papa, prestar otro juramento de obediencia al rey y sus derechos de
Patronato.
En cuanto a las rdenes religiosas, si bien estaban menos alcanzadas por los derechos de patronato que el clero
secular, se prevea que en los Captulos que celebraban, deban estar presentes los virreyes o gobernadores.
Como consecuencia de este conjunto de derechos eclesisticos que ejerca la corona, se fue creando una
dependencia cada vez mayor para la Iglesia respecto del Estado, y al mismo tiempo, una notoria separacin entre
la iglesia indiana y la Santa Sede. A partir del siglo XVIII, entre los cambios que traen a Espaa los Borbones, la
finalidad religiosa pierde importancia, y entonces la organizacin eclesistica pasa a ser manejada por las
autoridades polticas con otros fines, que tenan que ver con el fortalecimiento de la autoridad y la centralizacin
del Estado. Se produce una intervencin cada vez mayor en los asuntos religiosos, en lo que se conoce como
regalismo, que por un lado dio lugar a abusos como el extraamiento de los jesuitas, pero por otro lado signific
cambiar la base jurdica del patronato, ya que se lo termin por considerar como atributo propio de la corona, y no
una concesin pontificia.
La institucin funcion aceptablemente hasta la poca de la independencia, y a partir de entonces empiezan los
desacuerdos respecto de estos derechos que se atribuyeron como propios los gobiernos argentinos, lo que quedar
solucionado recin con el Concordato de 1966.

UNIDAD IV EL DERECHO Y LA CULTURA JURIDICA INDIANOS DURANTE LOS SIGLOS XVI Y
XVII
1. Elementos constitutivos del sistema juridico indiano. El transplante de la cultura del ius commune a las
Indias. Sus fuentes. Los instrumentos normativos de a experiencia indiana: la Recopilacin de Leyes de
Indias de 1680: antecedentes, contenido y metodologa.
Antecedentes:
Desde que se descubri Amrica hasta el descubrimiento del Imperio Azteca por Hernn Cortz en 1519, se crea
que Amrica era un conjunto de islas.
La conquista de Mxico (Nueva Espaa) determin el traslado del principal centro poltico a Mxico como tambin
la fundacin del primer virreinato. Una vez descubierto el Ocano Pacfico por Vasco Nez de Balboa (1513) y a
causa de su muerte, Francisco Pizarro emprendi aos despus la conquista del territorio de lo que era el Mar del
Sur, fundando la ciudad de los reyes en 1535 en Lima, y despus es creado el Virreinato del Per en 1543.
Juan Daz de Sols fue encargado de expediciones por Sudamrica y descubri el Ro de la Plata (Mar Dulce), y
Hernando de Magallanes en 1520 descubri el Estrecho de Todos los Santos.
Cuando Portugal tuvo noticias del descubrimiento de Amrica reclam, y en 1494, por el Tratado de Tordesillas, se
resolvi una lnea divisoria establecida por un meridiano que corra a 370 milla nuticas al oeste de Cabo Verde.
Brasil fue descubierto por Pedro lvarez Cabral en 1500. All primero se instal un sistema feudal descentralizado,
y ms tarde un sistema centralizado con intendentes. La penetracin en el interior de Brasil estuvo a cargo de los
Bandeirantes.
Derecho Espaol: Derecho Castellano: Por medio de las bulas de Alejandro VI se le dona a los reyes catlicos
los territorios de Indias, incorporando esas tierras por accesin. Al ser incorporada accesionalmente, se juzgaba a
las Indias como la misma cosa, no haba necesidad de promulgaciones especiales (el Derecho Castellano rega en
Indias).
Bartolo de Sassoferrato compara la situacin de Castilla e Indias con unas tierras unidas por un aluvin (analoga).
El orden de prelacin era:
1) Leyes de Toro (1505)
2) Leyes y pragmticas anteriores
3) Fuero Real
4) Partidas.
El Fuero Juzgo no fue aplicado al principio, sin embargo fue aplicado en las sentencias de tribunales. El Fuero Real
rigi como Derecho de la Corte, sin perjuicio que fue concedido especialmente a determinadas ciudades (se us
como Fuero Tipo).
Hasta 1614 todas las leyes dictadas por Castilla rigieron sin necesidad de trmite ulterior (ipso iure).
1) Leyes y prerrogativas posteriores a la Nueva Recopilacin
2) Nueva Recopilacin
3) Fuero Real
4) Partidas.
En 1614, Felipe III, para evitar colisiones con el Derecho Indiano, mand a que no se cumplan las cdulas,
provisiones y despachos del Derecho Castellano en tanto no fueran ratificadas por el Consejo de Indias (no todas
las normas serva para Indias, por lo que se necesitaba de revisin) con conformidad expresa, por el llamado Pase o
Exequatur.
El Derecho Castellano fue disminuyendo en la misma medida en que creci el Derecho Indiano.
Derecho Espaol: Derecho Indiano: El Derecho Indiano se dividi en peninsular o criollo (segn de donde
emanase). Se prest mayor atencin al peninsular, debido a su ms fcil consulta.
El Derecho Indiano peninsular regul cosas importantes para la sociedad indiana (gobierno temporal, espiritual,
relaciones con el indio, etc); en tanto el Derecho Indiano criollo contemplaba particularidades que el peninsular no
(polica, justicia, comercio, etc); y no siempre se subordin a la legislacin real.
Las fuentes legales criollas eran los autos del buen gobierno, los reglamentos, ordenanzas de virreyes y
gobernadores.
Una categora especial fueron ciertas disposiciones del derecho criollo (de origen) que se convirtieron en derecho
peninsular por su confirmacin real. Tambin, el transplante de fuentes de derecho indiano de un lugar a otro
dentro del territorio americano (ej: ordenanzas de audiencia de Mxico que sirvieron tambin para Charcas y
Quito).

Fuentes del Derecho Indiano: Las capitulaciones fueron fuentes del Derecho Indiano antes del descubrimiento de
Amrica (Coln era capitulado), pues la experiencia de las Islas Canarias sirvi para darle contenido a esta fuente
legal.
Otra fuente fueron las bulas de Alejandro VI (Inter Caetera y Dudum Siquidem).
La legislacin real inspirada en el Derecho Castellano y los principios del Derecho comn.
En 1499 se hizo el intento de buscar fuentes medievales, soluciones jurdicas diferentes que se adaptaran mejor al
Nuevo Mundo; pero como consecuencia del debate por los justos ttulos, se abandon los criterios medievales y la
bsqueda de doctrina de la segunda escolstica.
Esta bsqueda de soluciones jurdicas ms convenientes determin que el Derecho Natural, desde ese momento,
pase a ser fundamento del Derecho Indiano; hasta el s XVIII en el que se revisa el concepto y se establece un nuevo
fundamento conforme a las pautas culturales de la ilustracin.
Caracteres del Derecho Indiano:
Particularismo: Es la nota ms importante del Derecho Indiano. Contrast con la tendencia unificadora que
dominaba en el Derecho Peninsular de la Baja Edad Media. No haba una norma del Derecho Indiano que
solucionare los problemas de todos, cada lugar tena distintas normas.
El particularismo dio lugar a la legislacin de tanteo, legislacin ocasional que se aplicaba en territorios reducidos
para no errar, apelaba a la conciencia de la autoridad encargada de aplicarla y admita el recurso de splica como
correctivo de la ley (recurso que se poda interponer cuando la ley causaba un dao legtimo y uno no deseaba que
se aplicase). Solo exista en la medida que se pudiera acreditar su eficacia, y se repeta en otro lugar solo cuando se
considerase que haba una misma razn.
El particularismo trajo inseguridad jurdica. Las ordenanzas (pequeos cdigos dictados por la corona a partir de
las leyes nuevas) intentaron dar solucin a la multiplicidad e inseguridad jurdica legislativa.
La recopilacin de 1680 constituy un audaz intento generalizador. No lo logr porque no se hizo una aplicacin
indiscriminada sino que se respet siempre y cuando no fuera contraria a las leyes de cada derecho particular.
Publicismo: No fue premeditado sino accidental. Las normas en general fueron de derecho pblico y no privado.
Lo privado no cambiaba radicalmente a lo que pasaba en la pennsula, en cambio lo pblico si era muy distinto.
Importancia de la costumbre: Como la ley no solucionaba todo, la costumbre pas a ser una suerte de solucin al
vaco legal. Se aplicaban las costumbres secundum legem y praeter legem. La costumbre se usaba para interpretar
la ley, pero tambin para modificarla (en casos extremos).
Derecho cannico en Amrica: El Derecho Cannico era el derecho principal, con preferencia a otro derecho,
cuando el caso concerna al fuero de la conciencia y a la materia espiritual. La excepcin se daba cuando el rey
dictaba derecho cannico en ejercicio del patronato, y ste iba por encima del derecho cannico del pontfice.
El Derecho Cannico se aplic subsidiariamente en lagunas del derecho secular.
En la medida en que empez a haber legislacin regalista disminuy la capacidad de aplicar el Derecho Cannico.
El Derecho Cannico se divida en universal e indiano o especial. El Derecho Cannico universal era el contenido
en el Cuerpo de Derecho Cannico sumado a los principios del Concilio de Trento. Obligaba a todos los cristianos
y era aplicado por las autoridades eclesisticas y tribunales reales a laicos y clrigos.
El Derecho Cannico indiano fue el adaptado a Indias. Tambin por su origen poda ser pontificio o criollo.
El Derecho Cannico Indiano pontificio adquiri relevancia desde el momento en que el Papa Alejandro VI
promulg las bulas. A partir de 1493 se sucedieron una serie de disposiciones emanadas de la Santa Sede que
buscaban facilitar la tarea misionera en el Nuevo Mundo y tambin la organizacin de la Iglesia.
La lejana de la tierra oblig a contemplar normas especficas para el territorio indiano. Desde 1538 este derecho
quedo sujeto al requisito de pasar por el Consejo de Indias a fin de revisar el contenido y que sea mandado a
ejecutar si no encontraban en l nada contrario a las leyes, usos y costumbres vigentes.
El Derecho Cannico Indiano criollo tuvo como fuente principal a los cnones de concilios provinciales (los ms
importantes fueron los del Concilio Limense y Mexicano).
Otras fuentes fueron los snodos diocesanos, los autos de visitas que peridicamente deban hacer de sus dicesis
los obispos y que requeran la confirmacin del patrn.
Derecho de indgenas: Este derecho era un derecho de costumbres, legal pero no escrito. Influy en el Derecho
indgena todo lo que pas con los justos ttulos.
Se le ponan ciertas limitaciones dadas por el Derecho Natural y por la jurisdiccin del rey, es decir que se
respetaban las buenas costumbres y las buenas leyes indgenas.
Pero el soberano se reserv el derecho de hacerle aadidos pero no poda derogar nada.
La recopilacin de 1680 fij el criterio definitivo en este punto. El Derecho Indgena qued subordinado a la
religin cristiana, al Derecho Natural, a la jurisdiccin del rey y a las leyes de la recopilacin.

Por lo tanto, el nuevo criterio fue de subordinacin del Derecho Indgena al Indiano.
1) Derecho Indiano
2) Costumbres indgenas admitidas
3) Derecho castellano
(pero hay indicios de que las buenas costumbres de los indios prevalecieron sobre leyes indianas).
Otra fuente singular de indias fueron los Tratados (fuente mixta de Derecho Indiano y Castellano) en territorios
donde la corona ejerca el dominio nominal y no efectivo. Los tratados entre espaoles y aborgenes tuvieron su
auge en la medida en que se busc la conquista pacfica y no por la guerra.
Segn las ideas de Vitoria, las comunidades eran naciones (con respecto al Derecho de gentes) libres que tenan
derecho a preservar esa condicin. Mediante tratados los indgenas se constituyeron en vasallos del rey de Espaa,
aceptando el cristianismo.
Otras veces el tratado se limit a asegurar la convivencia pacfica, las relaciones comerciales y otras cuestiones.
2.La cultura juridica indiana. El casuismo. La doctrina de los autores; sus principales exponentes. Juan de
Solrzano y Pereira y su obra.
La Cultura Jurdica Indiana

Los castellanos reproducen el modelo de formacin de juristas que tenan en Europa. Crearon Universidades en las
cuales se estudia lo mismo que en Europa. Abogados nutren el plantel de funcionarios, tenia que recibirse y ejercer
4 aos de abogado y dar un examen. Por ende son muy caros y haba dos alternativas, pedir auxilio a un sacerdote o
recurrir a un papelista. El derecho propio, tener juristas locales de calidad da lugar al surgimiento de una doctrina
local. La poca de oro de la doctrina indiana se da a mediados del siglo 17.
El derecho indiano se basa en el ius commune. El derecho comn tiene un gran trabajo de juristas, as directa e
indirectamente lo tiene el derecho indiano. 1ro los glosadores castellanos como Gregorio Lopez. Luego se superan
las glosas y surge el mtodo de los tratados (explicacin sistemtica del derecho). El ms importante tratadista fue
Juan de Solrzano Pereira. Fue oidor de la Audiencia de Lima. El Consejo de Indias le encomienda la tarea
recopiladora, realiza la obra ms importante Poltica Indiana.
3.La administracin de justicia en las Indias. La justicia ordinaria y las justicias especiales (fueros
especiales). La justicia capitular y la justicia real. Las audiencias. La primera audiencia en el Rio de La
Plata. Los organismos metropolitanos. Cultura jurdica y administracin de justicia.
Justicia
Es una actividad que se desarrolla como reverso del Gobierno. Todo el que gobierna tiene potestades, no hay
divisin ni equilibrio de poderes. El principio fundante de la administracin en indias es la desigualdad de las
personas. Como consecuencia en lo jurisdiccional tena que haber tantos juzgados como personas haba.
El cabildo es la imagen ms inmediata que las personas tienen de la seguridad. Son regidores aquellos integrantes
del cabildo que votan, pero no administran justicia. El cabildo es un cuerpo colegiado (alcalde de 1er y 2do voto)
El juez es irresponsable no tiene que dar explicaciones, no existe nada parecido al jurado de enjuiciamiento de los
magistrados. Va a durar lo que dure la confianza del rey. En las sentencias estaba prohibido justificar el derecho.
Mecanismos judiciales de recusacin y excusacin. Si no hay acuerdo con la sentencia se puede apelar (consejo de
indias)
Virtud central dentro de la organizacin gubernamental. El orden estamental es dado por Dios y con orden es un
privilegio frente a otros. Su funcin consiste en el ejercicio de las atribuciones judiciales destinadas a dirigir las
cuestiones planteadas entre los particulares.
Se administra en nombre del rey. La fuente de la justicia en el orden pre-estatal es el Monarca. El magistrado tiene
la funcin de justicia delegada por el Monarca. En su dominio garantiza que se realice la justicia. Hay dos clases de
justicia:
1) Justicia Ordinaria: se divide en 3 instancias (a. Capitular: Alcaldes ordinarios del Cabildo y los juristas
mayores; b. Audiencias: la Audiencia y en casos especiales gobernadores o virrey (ej. Indgenas); c. Real: Consejo
de Indias o Casa de Contratacin (ej. Requera buena posicin econmica)
2) Fueros Especiales: en una sociedad estamental, cada uno reclama su derecho y privilegios. Para analizar que
fuero era competente, deban ver si alguna de las partes poda invocar un fuero. Si la causa no estaba incluida en
ninguno, aplicaba la Justicia Ordinaria. Principio Personal (persona goza de privilegios).
Los Fueros eran:

a) Eclesiastico: nulidad de matrimonio (sociedad religiosa). El Juez era el Obispo
b) Militar: comprendia a militares, tropas y algunos casos de familia. El juez era el Capitan General
c) Universitario: dentro del ambito universitario. El juez era el Rector
d) Comercial: conflictos entre comerciantes. El juez era el Consulado
e) Minero: no repercute.
Magistraturas
Jueces Reales: funcionarios gubernativos, militares y hacendisticas.
Virrey: ejercia vigilancia mayor sobre la administracin de Justicia. Era el presidente de la Audiencia.
Gobernador: en cuestiones de Derecho Publico intervenia.
Capitan General: competencia exclusiva en el fuero de la guerra.
Oficiales Reales: intervenian en asuntos del fuero de la Hacienda.
Jueces Eclesiasticos: intervenian en orden exclusivo del Fuero Religioso.
Audiencias:
Se encargaban de administrar justicia
Actuaban en nombre del Monarca y estaban integradas por un organismo colegiado.
Actuaban como tribunal de 2da Instancia para resolver pleitos.
En casos muy extremos se podia apelar al Rey
Concepcin de justicia en las Indias: Para los Borbones y los Habsburgos, el fin ms importante era la
evangelizacin, y lograr la justicia. A esos fines, se subordinaba todo. La justicia es una virtud moral. A la hora de
llevar a cabo su accin en Amrica, la corona no instaur un imperialismo econmico y territorial, sino que cre
reinos autnomos basados en estos criterios. Al principio, era una extensin del territorio peninsular, pero luego,
cuando se dieron cuenta de su tamao, etc. etc., se le dio un ordenamiento jurdico propio.
Se buscaba el buen gobierno y buena justicia, para concretar el bien comn, que era el fin y razn de ser del estado.
El bien comn es distinto al bienestar econmico, ya que este es un mero progreso econmico, mientras que el bien
comn es un propsito superior, que implica a la Iglesia y al estado, procurando el perfeccionamiento moral de la
sociedad, para llevarlos a la salvacin.
La justicia no estaba limitada a un rgano especfico de gobierno, sino que era un fin comn de todo el cuerpo
estatal. No haba una divisin de poderes. La administracin de la justicia estaba orientada por ideales distintos:
orden justo que regulara las relaciones sociales. La virtud moral de la justicia debe estar en todo el gobierno.
El rey, como encargado del Estado, tiene como principal obligacin y atribucin a la Justicia. Esa potestad era
derivada por delegacin a otros cuerpos del Estado, designados directa o indirectamente por l. Por eso, toda la
justicia se la ejerca en nombre del rey. Haba dos formas de justicia:
Justicia Distributiva > Para rganos administrativos.
Justicia Conmutativa > Para los rganos jurisdiccionales.
En el derecho indiano, haba 4 facultades o poderes: gobierno, guerra, hacienda y justicia. No haba divisin de
poderes. Fue normal que los mismos rganos que tenan atribuciones judiciales ejercieran simultneamente alguna
otra funcin, pero sin confundirlas. Generalmente, la jurisdiccin que tenan los rganos era sobre la misma materia
de la que se encargaba el rgano. Por ejemplo, la Casa de Contratacin, encargada del control del comercio entre
Espaa e Indias, tena jurisdiccin en pleitos generados en ese comercio.
JUSTICIA ORDINARIA: Estaba dividida en justicia capitular y justicia real:
Justicia Capitular: Jueces que integraban o eran nombrados por el cabildo. Era ejercido por:
Alcaldes ordinarios: Eran los jueces de primera instancia en cuestiones civiles y criminales, siempre y cuando no
correspondiere a un fuero especial. Eran jueces legos (no necesariamente eran abogados o conocedores del derecho,
sino que bastaba con que fuesen honrados y que tuviesen sentido comn), ergo, no eran juicios tcnicos. Tenan
jurisdiccin en zonas rurales y en la ciudad. Puede delegar facultades en los alcaldes de hermandad, alguaciles y
otros.
Alcaldes de Hermandad: Eran funcionarios capitulares de menor jerarqua que los alcaldes ordinarios. Entendan
en delitos de hermandad, en zonas rurales, con temas criminales menores. La jurisdiccin era acumulativa, y haba
un sistema de prevencin. Por lo tanto, una vez que el alcalde de hermandad entenda en un tema, el ordinario no
poda entender ms, no se poda meter ni reemplazarlo, aunque fuere de mayor jerarqua. Por eso, el alcalde
ordinario solo puede tomar esos casos antes de que entienda el otro juez. Al principio, hubo solo dos alcaldes de
hermandad, pero con el crecimiento de la zona rural, su nmero aument a 19 para 1810.

Funcionarios especiales:
Jueces de Indios: Creados por las ordenanzas de Alfaro en el sXVII, en el norte. Esos jueces funcionaban bien.
Era un alcalde indgena que entenda en cuestiones en que in indgena era parte. Funcion bien con los Jesuitas,
pero mal en el resto de las jurisdicciones, por lo que se elimin.
Alcalde de Aguas: Mantena y distribua la provisin de agua, entendiendo en pleitos relacionados con el agua.
Fiel Ejecutor: Tena jurisdiccin sobre faltas y contravenciones, como controlar los pesos y medidas de los
comerciantes. Era un cargo jurisdiccional y administrativo.
Alcaldes o comisarios de barrio: Tenan atribuciones policiales, y entenda en los juicios en donde se deba
mantener el orden pblico. Arrestaba a vagabundos y ebrios, cuidando la higiene y moral pblica el poder de
arresto era una facultad judicial, debiendo agarrarlo in fraganti y llevarlo al juez correspondiente.
Todas las sentencias podan ser apeladas a la Audiencia. Pero por las distancias, se impuso por costumbre que las
apelaciones fueran ante el gobernador del distrito o sus tenientes. Esta situacin fue legalmente aprobada en 1750
por el virrey del Per. Cuando se instal la Audiencia en Buenos Aires, se volvi a recurrir al viejo sistema,
apelando a la Audiencia.
Justicia Real:
Jueces Reales > Gobernadores > Justicia mayor de su territorio.
Entendan en pleitos civiles o penales siguiendo el sistema de prevencin, para los jueces particulares. Entendan
tambin en temas de proteccin de los indios y temas contenciosos administrativos. Al principio, lo hacan
personalmente, pero como no se los quera sobrecargar de deberes, los alcaldes de los cabildos se hicieron cargo de
los juicios en temas civiles y criminales por delegacin del gobernador, as como tambin delegaron en sus
tenientes las funciones judiciales. No obstante, siempre qued abierto el recurso ante el gobernador. O sea, poda
ser juez de primera instancia, pero generalmente era de segunda instancia.
Oficiales de Real Hacienda: Eran designados por el rey para ocuparse de los temas relacionados con el cobro de
impuestos, tasas y derechos fiscales. Se encargaban de la sustanciacin de pleitos y de ejecucin por deudas de
impuestos y deudas al fisco. Jerrquicamente, eran superiores a los virreyes y Audiencias en cuanto a la
administracin y cobro de impuestos. Pero sus fallos eran apelables ante la audiencia.
En 1605, para controlar su actuacin, se crea el Tribunal de Cuentas. Era uno en cada capital de virreinato. Con las
intendencias, se reemplaza por la Junta Suprema de Real Hacienda. Paralelamente a esto, los intendentes asumieron
las facultades judiciales de los Oficiales Reales. El sistema de gobernadores se cambi por uno de intendencias,
poniendo nfasis en los temas de hacienda.
Virrey: Era el representante ms importante del rey en Amrica. No se lo quera recargar con muchas atribuciones
judiciales, por lo que se le dio la presidencia de la audiencia, y supervisaba el funcionamiento general de la
administracin de la justicia para asegurarse que el orden jurdico de las Indias sea acorde a las bases de la corona.
Audiencias: Era el ms alto tribunal indiano, verdadero rgano de gobierno. Tribunal colegiado, compuesto por
oidores, fiscales y otros funcionarios menores.
Existan tres tipos de audiencias:
- Virreinales: Se daba en la capital del virreinato y estaba presidida por el virrey. Ej: Mxico, Lima, la Segunda de
Buenos Aires.
- Pretoriales: Se daba en la capital de las provincias mayores y estaba presidida por el gobernador. Ej: Santiago de
Chile, la Primera de Buenos Aires.
- Subordinadas: Se daba en las provincias menores y estaba presidida por uno de los oidores. Ej: Charcas.
Desempeaba funciones de tres tipos:
- Consultivas: Informaban al rey/virrey/gobernador acerca de problemas importantes del distrito.
- Gubernativas: Complementaban al virrey/gobernador para determinados asuntos. Tenan potestad jurisdiccional
ya que entendan en apelaciones de decisiones de virreyes/gobernadores dictando provisiones reales (solamente
revocables por el rey).
- Judiciales: Como competencia originaria actuaban en casos de Corte (pleitos en que funcionarios reales son
parte), en pleitos sobre encomienda de indios, en causas criminales ocurridas dentro de 5 leguas de su sede, en
casos de falsificacin de moneda, conflictos de jurisdiccin y competencia de funcionarios. Va apelacin
intervienen en causas civiles y criminales de fuero ordinario; no eran de su competencia los fueros especiales,
excepto el fuero de hacienda.

En nuestro territorio, primero tuvo jurisdiccin la Audiencia virreinal de Lima. En 1559 se estableci la Audiencia
subordinada de Charcas, con jurisdiccin sobre Tucumn y el Ro de la Plata. En 1661 se cre la Primera
Audiencia (pretorial) de Buenos Aires, que fue suprimida en 1672, por lo que se volvi a estar bajo la jurisdiccin
de la Audiencia de Charcas. Finalmente, en 1771 la Audiencia de Charcas elev una peticin al rey para la creacin
de una Audiencia en Buenos Aires, y as es como en 1785 se cre la Segunda Audiencia (virreinal) de Buenos
Aires.
Adems de las funciones generales mencionadas, haba distintos miembros que desempeaban facultades
especiaes:
- Juez de difuntos: Actuaba en casos en que un espaol vena a Amrica y muriese sin dejar una descendencia
conocida; sus bienes se remataban y lo producido iba a la Casa de Contratacin.
- Comisionados, o jueces de comisin: Aquellos a los cuales la Audiencia les encomendaba que reemplacen a
jueces inferiores en asuntos especiales.
- Pesquizadores: Investigaban irregularidades.
- Residenciadores, o jueces de residencia: Evaluaban el mandato del funcionario, juzgando su desempeo.
- Visitadores: Desempeaban una funcin similar a los residenciadores, pero en casos especiales y en cualquier
momento de la funcin.
Consejo de Indias: Intervena en casos muy extraordinarios, era muy dificil llegar a l.
Como facultades judiciales, ejerca el control de todos los tribunales ordinarios y era ltima instancia. Como
competencia directa, intervena en juicios de encomienda con altos importes, y tambin en causas de contrabando.
Tambin era el rgano de apelacin de la Casa de Contratacin.
Adems, tambin participaba en juicios de residencia de los funcionarios que haba designado.
JUSTICIA ESPECIAL (FUERO ESPECIAL)
Fuero Comercial. Consulado: Se cre en 1543 por Real Cdula como consecuencia del trfico de Indias con
Sevilla. Su funcin era resolver lo pleitos entre comerciantes (competencia que hasta ese momento tena la Casa de
Contratacin). Estaba conformado por un prior y dos cnsules, que se desempeaban un ao en su cargo y eran
elegidos por la Junta General de Comercio (agrupacin de comerciantes). Entendan en razn de la actividad del
comerciante. Si el pleito superaba un importe determinado, su sentencia poda ser apelada en Casa de Contratacin
(juez de las Casa de Contratacin y dos comerciantes designados por l).
El Consulado de Buenos Aires se cre en 1794.
Fuero Eclesistico: Entendan sobre todos los bautizados y clrigos, luego se termin convirtiendo en un fuero
personal. Entendan en razn de la materia.
El obispo diocesano intervena en juicios civiles o criminales, donde participaba un clrigo.
Los jueces eran los obispos y arzobispos, que delegaban sus funciones en el vicario o provisor, reservndose la
apelacin. Actuaban como tercera instancia frente al arzobispado metropolitano.
Lo que se buscaba es que todos los conflictos terminaran en Amrica, pero haba un caso especial, un recurso de
fuerza, que se interpona ante el Consejo de Indias, y era en los casos de arbitrariedad o injusticia notoria.
Respecto del matrimonio, los jueces elcesisticos tenan competencia en la forma de celebracin, as como tambin
en los derivados del instituto (nulidad, alimentos, etc). La actividad de este fuero se fue restringiendo, y en 1787,
por una Real Cdula, las cuestiones patrimoniales del matrimonio fueron excludas del fuero, pasando al fuero
civil.
Fuero Militar. Justicia de Guerra: Se encargaban de asuntos civiles o penales relacionados con las tropas
(soldados y oficiales). El magistrado era el Capitn General, cargo que tena el virrey o el gobernador.
Intervenan en primera y segunda instancia, quedando otra instancia frente a la Real Junta de Guerra de Indias.
Protomedicato: Este fuero surgi en Castilla en el sXV, y naci en Buenos Aires en 1780 (antes era competencia
del Cabildo). Controlaban lo referente al ejercicio de la medicina y actividades afines. Autorizaban en el ejercicio a
mdicos, investigadores, profesores de ciencias naturales; entendan en causas civiles y criminales en este oficio.
Sus sentencias no eran apelables hasta que en 1798 se admiti la apelacin ante la Audiencia o virrey.
Estaba conformado por mdicos o entendidos en la materia.
Fuero universitario: Intervena en asuntos civiles y penales de menor importancia entre alumnos y docentes. Sus
sentencias podan ser apeladas ante la Audiencia.
Cabe destacarse que la nica universidad de nuestro territorio era la Universidad de Crdoba.
Este sistema judicial, si bien present sus imperfecciones, permiti asegurar la paz.

UNIDAD V LAS INSTITUCIONES POLITICAS Y EL DERECHO EUROPEO DIECIOCHESCOS COMO
TRASFONDO DEL DERECHO INDIANO
1.El absolutismo europeo. El rgimen de polica. Sus manifestaciones en la pennsula Ibrica: el rgimen
borbnico. La modificacin en la estructura gubernativa metropolitana: las secretarias del despacho. El
disciplinamiento social. Reforma en la administracin
Absolutismo europeo
S XVIII se pelean a ver quien sucede a Carlos II despus de su muerte. Termina asumiendo Felipe V (principe
frances). Nieto de Luis XIV de Francia y Maria Teresa hermana de Felipe IV (dinasta de los Hasbsurgo). Cuando
llega Felipe, inicia una nueva dinasta, la de los Borbon. Ingresan tambien las Teorias Absolutistas Ilustradas. Esta
filosofia de la razon separa a la teologia de la razon humana. Se busca la descripcin y conocimiento del mundo
que permita dominarlo. Intenta mejorar la situacin del hombre, fomenta la ciencia y la educacin.
Los jesuitas son expulsados de America por ensear en las Universidades las teorias Tradicionalistas Clasicas. Se
desarrolla el Despotismo Ilustrado como alianza entre las Monarquias Absolutas y las ideas Ilustradas. En Francia
era el rey quien tenia la soberania. Dicha soberania provenia de Dios, que se la daba directamente al rey, no
provenia del pueblo que elegia al gobernante bajo el Pacto de Sumisin. Asi el rey debia tener el poder supremo,
nada debia limitar su poder.
La corona tiene el monopolio de la administracin de justicia. Asi es como tiene la centralizacin del poder en el
rey y del aparato burocratico que lo rodeaba. Busca un mejor funcionamiento, pero para esto necesitaba recursos.
Asi es como mejora la recaudacin de Hacienda y administrarla mejor. La gran recaudacin cae sobre America.
Felipe V
- intenta unificar el reino con 1 solo Derecho. Busca la castellanizacion del Derecho.
Objetivos
Organizacin de las tierras: crean nuevos virreinatos y capitanias generales. 1776 Virreinato del Rio de la Plata;
1739 Virreinato de Nueva Granada.
Crea Secretarias de Despacho: logra que el rey intervenga mas directamente sobre los asuntos de gobierno, sin
intervencin de los Consejos. Crea la via Reservada, cualquier magistrado puede comunicarse con el rey por medio
de las Secretarias.
Se crean 4 Secretarias: 1) De Estado, 2) De Guerra, 3) De Justicia y Gobierno Politico, y 4) De Marina e Indias,
que limita las facultades del Consejo de Indias que se reduce a legislar y evacuar consultas.
Regimen de las Intendencias 1782

Real Ordenanza de Intendencia, crea la figura de gobernador-intendente. Se crean 7 intendencias (Asuncin de
Paraguay, Cochabamba, La Paz, Charcas, Cordoba del Tucuman y Salta de Tucuman) y una super-intendencia,
Buenos Aires. Se da mas importancia a la funcion de Hacienda.
Libre comercio s. XVI y XVII sistema monopolico para la recaudacin, regulado por la Casa de Contratacin.
Para recaudar mas deciden abrir el comercio. En 1789, se hace el Reglamento de Libre Comercio. Buenos Aires se
ve beneficiada al tener puerto.
Carlos III
Mayor exponente del reformismo (Despotismo Ilustrado). El gobierno era Para el pueblo, pero sin el pueblo
Ideas principales del Despotismo Ilustrado:

Monarquia de derecho divino (proviene de Dios)
Centralismo (no mas cortes ni consejos)
Regalismo (el Real Patronato era considerado una facultad inherente al poder del rey).
Gran avance economico.

Se fomentan las artes utiles, la agricultura y la industria.
Militarizacion del poder civil
2. Cuestionamiento del ius commune. El derecho racionalista y la Ilustracin. La critica a la tradicin

juridica.
Cuestionamiento al ius commune

Surge en Europa un movimiento llamado Derecho Natural Racionalista, basado en ciertos elementos del
humanismo. Este derecho critica al ius commune diciendo que no se preocupa por encontrar una solucion justa al
caso concreto. Intentan crear un sistema juridico que sirve de base al sistema politico. Entienden que el derecho
natural no viene de Dios, sino que se rige por las leyes naturales y que el hombre puede conocerlo por su recta
razon humana.
Ilustracin s. XVIII (siglo de las Luces)

El hombre mediante el uso de la razon debe buscar el progreso. Asi se pretende volcar al ambito del derecho los
avances cientificos. Las ciencias exactas son tomadas como base. De la misma manera debe encontrarse el derecho,
sistematizado y ordenado de manera exacta. Asi se llega a la Codificacion.
3. Cultura jurdica castellana durante el siglo XVIII. La repercusin del pensamiento ilustrado en Espaa.
La enseanza universitaria. Las Academias. La Novsima Recopilacin.
Cultura juridica castellana s. XVIII

En la codificacion y en la aplicacin comienza a tenerse en cuenta una corriente que deriva del Racionalismo. Esta
es la del Utilitarismo (la justicia debe buscar lo util).
El fin de la sociedad es la felicidad de los pueblos, y por lo tanto el derecho debe buscar lo util para la mayoria. Se
identifica el Bien Comun con lo util. Las leyes debian ser pocas, claras y precisas para que todos pudieran
interpretarlas. Asi la ley comienza a ser tomada como la unica fuente de derecho valida. Busca disciplinarse a la
sociedad, homogeneizar el perfil del reino.
La enseanza en las Universidades

Despus de que los Jesuitas son expulsados de America. Estos que se encargaban de la enseanza en las
Universidades son suplantados por la nueva corriente Racionalista Ilustrada, que engrandece al hombre teniendo
como base la razon humana.
Novisima Recopilacin (1805).

Se da gran importancia a las normas destinadas a homogeneizar (poner en pie de igualdad) el perfil del reino,
disciplinar la sociedad y su administracin. Se busca Uniformidad entre el regimen juridico de Castilla y el de los
otros reinos. Sus contenidos rigen sin excepcion de estados y clases. Proclama la igualdad del derecho y el fin de
los privilegios. Quien regia debia velar por la salud publica (este regimen tutelar lo incorpora Carlos IV. Los
funcionarios deben cuidar lo relativo a las buenas costumbres. La policia intelectual intenta mantener un control
ideologico para que las ideas de la Revolucion de Francia no afecten Espaa Recoge 90000 leyes, encuadradas en
10 libros.

UNIDAD VI- EL DERECHO Y LA CULTURA JURIDICA INDIANOS DURANTE EL SIGLO XVIII
1.El reformismo borbonico y el gobierno de las Indias. La militarizacion de la monarquia. La Iglesia y el

regalismo. El nuevo papel asignado a los virreyes y la creacin del Virreinato del Rio de la Plata. El regimen
de las intendencias. La situacin de los cabildos.
Reformismo borbonico y gobierno de las Indias
El reformismo borbonico en Espaa tuvo incidencia en America.

Militarizacion del poder civil: la poblacin dependia de la vigilancia de reglamentos militares.
Secretaria de Indias: creada por Felipe V para la disminucin del poder del Consejo de Indias.
Carlos III divide la Secretaria de Indias en: 1) Justicia 2) Guerra 3) Navegacin 4) Hacienda
Intendencias: institucin que suplanta a los Gobernadores, creando una forma directa y efectiva de gobernar. El
intendente-gobernador tenia facultades en materia de Guerra y Justicia.
Creacin del cargo Regente: era el magistrado que presidia las audiencias (presidente de audiencias).
Virrey: debia ser militar porque eran epocas de conquista, de expedicin y de lucha por el territorio.
Fragmentacion de los virreinatos: V.del Rio de la Plata, V de Nueva Granada, V de Nueva Espaa, V de Peru, V de
Mexico.
Cabildos: debian someterse a las leyes del rey. En ningun cabildo de la zona del Rio de la Plata se concedio la
posesion de oficios con civiles sin que la eleccion hubiese sido confirmada por el virrey. Esto de que el virrey debia
tener conocimiento y autorizacin de las operaciones creo conflictos entre militares que integraban la estructura
civil.
Virreinato del Rio de la Plata

Espaa se disputo la autonomia sobre el territorio actual de Brasil. El enfrentamiento comienza en 1680, cuando los
portugueses invaden las misiones jesuitas y fundan la Colonia de Sacramento. Luego de esto, y del continuo
avance de los portugueses por el Rio de la Plata, y el Rio Uruguay, se crea el Virreinato del Rio de la Plata (1776).
Este virreinato que abarcaba el territorio argentino (que hasta entonces dependia del Virreinato del Peru), Bolivia,
Paraguay y Uruguay, busca defender los territorios que estaban bajo el dominio de la Corona de Castilla. Carlos III
es quien funda el Virreinato y nombra a Pedro de Cevallos como 1er Virrey. Cevallos reconquista el territorio de la
Colonia de Sacramento. Ocupa tambien los territorios portugueses de Rio Grande y Sta Catalina.
Espaa firma un Tratado con Portugal donde le devuelve las tierras que le correspondian, pero continua teniendo
posesion de la Colonia de Sacramento. A partir de alli el virreinato adquiere carcter definitivo.
Consecuencias:
Geografica: le quita poder a la capitania de Chile, que gobernaba Mendoza, San Juan y San Luis (Zona Cuyo).
Economica: aprovechan el puerto e instalan una Aduana. Carlos III autoriza el comercio entre Espaa y Bs As
(1778).
Politica: Se organiza polticamente el territorio (Cabildos y Real Audiencia). Crea 8 intendencias (cada una tenia
funciones propias).
Cultura: dentro del territorio quedaron 2 universidades (Charcas y Bs As).
3.La administracin de Justicia durante el siglo XVIII. El proceso de tecnificacin letrada. Los cambios en la
estructura de las audiencias: la ordenanza de regentes. La segunda audiencia de Buenos Aires. El desarrollo
de los fueros especiales. La justicia mercantil y la creacin del consulado de Buenos Aires.
Administracin de Justicia S XVIII

Cuando se crea el virreinato del Rio de la Plata se pide el traspaso de la audiencia de Charcas y Bs As por ser esta
la ciudad con mayor comercializacion y doblamiento. Se termino por crear una nueva audiencia en Bs As que se
conformaba por letrados (llamados Oradores), que se encargan de evacuar consultas y administrar justicia. Esta
nueva audiencia se componia por:
1) Virrey
2) 4 Oradores
3) Fiscal
4) Regente (quien gobernaba en el Cabildo de Bs As. Mandato por 1 ao).

La administracin de justicia paso a ser una funcion de los letrados, desplazandola de la funcion politica. Asi dentro
de la audiencia (que era el maximo tribunal en America). Comenzo una minima division de poderes.
La Justicia se dividio en Ordinaria y Administrativa (especialidad de fueros).
La enseanza del Derecho

Hasta el s. XVIII se enseaba el derecho romano y canonico sobre los textos legales. La enseanza era llevada a
cabo por los jesuitas, con su concepcin tradicionalista clasico. Esto fue reemplazado por la expansion de los
principios del racionalismo y del sistema General de Derecho. Se comenzo a ensear el Derecho Real Espaol. El
derecho Indiano no fue objetivo de mayor atencin.
UNIDAD VII LAS INSTITUCIONES POLITICAS DE LA ARGENTINA INDEPENDIENTE:

CONSTITUCIONALISMO Y ESTADO DE DERECHO
1.La crisis del rgimen indiano y la emancipacin poltica: los inicios del constitucionalismo. El
constitucionalismo argentino en la primera mitad del siglo XIX. Los primeros ensayos en materia de
organizacin poltica.
La idea de Constitucin vena de la antigedad, de la edad media.

El racionalismo jurdico indica que la constitucin es un texto nico, ordenado racionalmente en ttulos y
artculos, sancionado de una nica vez, por un poder especfico: Constituyente. Tiene caracter de norma suprema al
que las otras leyes deben adecuarse. Es el requisito esencial del estado ilustrado (el primer paso).
La ocupacin napolenica en Espaa da lugar a que Jos Bonaparte sea nombrado rey, pero los espaoles no lo
aceptan por lo que se desencadena la Guerra de la Independencia y el posterior Juntismo (junta de Sevilla), que
desaparece en 1810, por lo que en Buenos Aires se desarrolla un Cabildo Abierto que termina por crear una Junta
Provisional que reemplaza al virrey (Primera Junta).
1810 > Junta Provisional (por desconocimiento de que en Espaa estaba el Consejo de Regencia)
En el Acta de Designacin de la Junta se ven elementos de Constitucionalismo: queda excluida de ejercer poder
judicial (divisin de poderes), y era provisional porque deban concurrir a integrarla representantes de pueblos del
interior para decidir en conjunto forma la poltica ms conveniente (principio de voluntad general).
En la prctica se vio que estos propsitos se frustraron por las discrepancias y disidencias entre dirigentes
revolucionarios (cmo continuar). Era provisional porque supuestamente debera gobernar hasta que volviera
Fernando VII u otro rey, y adems porque deban sumarse pueblos del interior.
El argumento de Castelli fue contestado por el fiscal Villota, que deca que la decisin deba corresponder a todo el
virreinato y no solo a Buenos Aires. La solucin la tuvo Paso al decir que no poda esperar el tiempo de consulta a
todo el virreinato, por lo que deba armarse transitoriamente una Junta Provisional (hasta que se unieran los
representantes del interior).
Haba dos tendencias: Centralista: El gobierno deba estar exclusivamente en manos del gobierno central ejercido
por dirigentes de Buenos Aires. Encabezados por Mariano Moreno (de Buenos Aires) argumentaban que la Junta
no poda tener tantos integrantes, los del interior podan formar una especie de consejo que hiciera propuestas que
la Junta iba a ejecutar. Descentralizadora: Integrar miembros de otras provincias, pueblos del interior. Encabezados
por Saavedra (del Alto Per) protagonista de Mayo, con los patricios.
Se vota, y la mayora lo hace a favor de la postura de Saavedra. Moreno se va a Europa en una misin diplomtica
y muere en el viaje de ida.
A fines de 1810 llegaron los integrantes que se suman, formando:
1811 > Junta Superior de Gobierno o Junta Grande (con representantes del interior) 22 miembros
En el interior haba algunos focos de resistencia a la Revolucin: Alto Per, Banda Oriental. Paraguay estaba de
acuerdo con la Revolucin pero no aceptaba el gobierno de Buenos Aires.

Centralistas van a seguir presionando en contra de esta junta (Monteagudo, Vieytes). Cuentan con la ventaja de que
Saavedra y los saavedristas se haban trasladado en julio al ejrcito del Norte (Alto Per), por lo que logran la
disolucin de la Junta Grande en septiembre de 1811.
1811 > Triunvirato (atendiendo a ordenes de formar un gobierno menos numeroso) Chiclana Sarratea
Paso
Pero el ms importante fue su secretario: Bernardino Rivadavia, sus ideas marcaron al triunvirato.
Con la Junta Grande se haba conformado una junta de carcter legislativo > Junta Conservadora
El Triunvirato y la Junta Conservadora entran en conflicto por ver quien tena ms poder: la Junta Conservadora
intenta sancionar un reglamento que le da superioridad al legislativo. El Triunvirato la disuelve y concentra todo el
poder. En noviembre sanciona el Estatuto Provisional de 1811 (primer texto constitucional, en sentido material).
Las medidas centralizadoras del Triunvirato generan cada vez ms oposicin (ej: suprimiendo autoridades
provinciales por otras designadas por Buenos Aires; por la forma errtica con que se manejaban las conquistas
militares).
La oposicin estaba encabezada por esos militares. Por ello, el 8 de octubre de 1812 se llev adelante un
movimiento militar encabezado por San Martn, que provoc la disolucin del Triunvirato.
8/10/1812 > Segundo Triunvirato (no slo recambio de personas, sino tambin otra forma de gobierno, otros
fines)
El Triunvirato tiene lo que le reprochaba al anterior. Convoca al Congreso General Constituyente (Asamblea del
ao 13), con representantes de todos los pueblos del interior, con dos objetivos concretos y excluyentes: declarar la
Independencia y establecer la Constitucin.
Declarar la Independencia: La Asamblea toma medidas con esta intencin. Se declar soberana, deja de encabezar
textos oficiales con la invocacin del rey de Espaa, adopta smbolos nacionales (escudo, bandera), dispone la
acuacin de moneda, logra la independencia eclesistica (el clero no reconoce la autoridad extraterritorial de la
Iglesia > Independencia de Iglesia Espaola). Pero la independencia no se concreta por circunstancias externas:
- En la Banda Oriental, Francisco Javier de Elio (que encabezaba a los espaolistas) se hizo fuerte (era opositor de
Mayo). La ciudad fue sitiada por el ejrcito de los revolucionarios. Importante presencia de fuerzas portuguesas que
provenan de Brasil que fueron contenidas por milicias orientales (Artigas, Benavidez, Viera).
Acataban la Junta de Buenos Aires pero no se sometan totalmente.
- Era imposible avanzar a las provincias altoperuanas. Adems era posible la invasin real (de espaoles) por esa
regin, que se poda llegar a juntar con los espaolistas del litoral.
- En Europa se dio la derrota de Napolen y el retorno al trono de Fernando VII (1813/4). Ya no se poda sostener
el argumento de la falta de autoridad legtima. Espaa mandaba expediciones tratando de recuperar Indias.
Por todo esto no es prudente declarar la independencia en esos momentos.
Establecer la Constitucin: Falta la sancin por divergencias internas. La Asamblea avanza en este sentido
tratando proyectos constitucionales: del Triunvirato, de la Comisin Oficial de la Asamblea, y de la Sociedad
Patritica (Monteagudo), que eran de carcter republicano y centralista (con matices en lo ejecutivo y legislativo) y
el proyecto de los diputados orientales, de carcter republicano y federativo (que propona la confederacin,
descentralizacin).
Ningn proyecto alcanza mayor consenso por las divergencias de la Asamblea.
La Asamblea sanciona leyes que tienen sentido constitucional (modificaba aspectos bsicos en lo poltico y social).
En enero de 1814 una mayora centralista aprueba el reemplazo del Triunvirato por un rgano unipersonal.
Enero 1814 > Directorio (tomado de los franceses y no de Espaa) asesorado por Consejo de Estado
Se sancionan leyes inspiradas en Cortes de Cdiz, que tienen incidencias en el orden social: limitacin de
esclavitud (libertad de vientres), supresin de la servidumbre, eliminacin de mayorazgos (privilegio hereditario
del hijo mayor), supresin de ttulos de nobleza. Muchas de estas cosas igualmente no existan en el virreinato.
La Asamblea tiene desde el principio un desarrollo conflictivo por el predominio que los centralistas queran
imponer (encabezados por Carlos de Alvear y Monteagudo).
La primera oposicin eran los diputados de la Banda Oriental (los nicos autnticamente opositores). Los diputados
orientales presentan planteos contrarios a los centralistas. La Asamblea rechaz la legitimidad de estos
representantes (orientales) y ordena que se retiren de la Asamblea.
Artigas rompe con el gobierno de Buenos Aires, que a su vez apoya discretamente a los portugueses para que
avancen sobre la Banda y mantenga ocupado a Artigas.

En el interior hay cada vez ms desconfianza respecto del gobierno de Buenos Aires. El gobierno crea el
Directorio: Primer Directo Gervasio Posadas (to de Alvear). Posadas no puede controlar las divisiones y renuncia
en 1815.
La Asamblea nombra a Carlos de Alvear como nuevo director (resistido por los del interior y los militares). La
forma directorial de Alvear aumenta el malestar y se rumorea que quera entregar las Provincias Unidas a Inglaterra
(era as pero no tanto: Manuel Garca pacta con los ingleses el protectorado). Belgrano desbarata la operacin.
En abril de 1815 el malestar contra Alvear desembarca en el levantamiento militar (Sublevacin de Fontezuelas),
que provoca la cada de Alvear y la disolucin de la Asamblea. La Asamblea intenta nombrar una junta provisional
pero el Cabildo de Buenos Aires, presionado por Artigas, la disuelve y crea la Junta de Observancia .
Abril 1815 > Junta de Observacin (dirigentes aceptables para Artigas)
Esta junta dict el Estatuto Provisional de 1815 para reconquistar el Estado despus de la crisis de la Asamblea.
Este estatuto tena estructura constitucional (1) Derechos y garantas, 2) Organismos del Estado). Mantiene el
Directorio, y para poder legislativo convoca un nuevo Congreso General Constituyente (con los mismos objetivos
que el anterior) al que todos los pueblos deban mandar representante.
La sede del Congreso deba estar lejos de Buenos Aires, por ello desde marzo de 1816 se renen en Tucumn. Por
influencia de Artigas, los pueblos del litoral no envan representantes. S haba diputados del Alto Per (Chicha,
Mizque, Charcas) en su ltima intervencin en la historia argentina.
El 9 de julio de 1816 se declara la Independencia justificada en el derecho de insurreccin porque el rey se haba
convertido en tirano. Entonces se buscaba darle existencia formal al estado argentino y presencia a nivel
internacional, por lo que se hace cada vez ms necesaria la Constitucin Nacional, que se ve demorada por la falta
de acuerdo sobre un presupuesto bsico: la forma de gobierno.
Para la Asamblea del ao 13, todos los proyectos eran republicanos; pero tres aos despus predominaba la
tendencia monrquica.
1816 > Monarquismo (la principal causa era la restauracin monrquica en Europa tras la cada de Napolen y
adems porque era extraa la Repblica para nuestras tradiciones. Se dieron varios intentos monrquicos:
1809/11. Se haba querido coronar en el virreinato del Ro de la Plata a la princesa Carlota (hermana de Fernando
VII y esposa del rey de Portugal, que cuando Napolen ocup su pas, se haba venido a Brasil) y se tuvo la idea de
traer a Amrica a los reyes de Espaa. Fracas porque Inglaterra sabote el proyecto.
1815. Se dio el intento que estuvo ms cerca de concretarse. Belgrano fue enviado a Europa en misin
diplomtica y estuvo a punto de convencer a Francisco de Paula de Borbn (hermano de Fernando VII y Carlota).
La gestin estaba avanzada hasta que Napolen es vencido en Waterloo y fracasa la posibilidad.
Belgrano es citado para exponer como estaban las cosas en Europa, y expone su propia idea monrquica: poner de
rey a un descendiente de los Incas (era lo ms parecido a una monarqua legtima). Su idea fue rechazada.
1818. Gestin diplomtica en Europa le ofrece la candidatura al Prncipe de Orleans.
En 1817 el Congreso deja Tucumn y viene a Buenos Aires (las comunicaciones eran lentas y las decisiones de
gobierno se tornaban ineficaces, porque el Poder Ejecutivo estaba en Buenos Aires.
Adems los espaolistas del Alto Per amenazaban Tucumn. Adems, estando en Buenos Aires iban a poder
manejar ms fcil el Congreso con ideas antiespaolistas y promonrquicas.
La primera sancin del Congreso en Buenos Aires fue el Estatuto Provisorio de 1817, que repite lo del de 1815,
dndole ms facultades al director del Estado.
Comienza a preparar proyecto constitucional: la Constitucin fue aprobada en abril de 1819 (con estructura
ilustrada. La Constitucin estaba tcnicamente bien elaborada, pero tena el mismo defecto que todos los proyectos
de la poca: fallaba porque no se adaptaba a las particularidades de cada lugar. Pero el principal defecto es que no
se defina la forma de estado (monarqua o repblica).
Por las instituciones que crea, se pensaba que estaba pensado para la monarqua (al jefe de estado se lo llamaba su
majestad). El prembulo dice libremente que se pretenda acercarlo a principios generales y abstractos, y no a
atender caractersticas del lugar. Fue redactada por Dean Funes.
Sostena que como el pas estaba muy diversificado, por lo que haba que empezar por gobierno centralizado (en
contra de los pueblos del interior).
En relacin al poder ejecutivo continuaba el Director de Estado. En relacin al legislativo, aparece por primera vez
la idea bicameral (Diputados y Senadores). En el Senado, adems de las provincias, tenan cabida las instituciones
o entidades ms importantes del pas (militares, Iglesia, Universidades de Charcas y Crdoba) por eso se lo llamaba
Senado Corporativo. En relacin al poder judicial, apareci la Alta Corte de Justicia.

Todos estaba muy alejado de la realidad, la estructura era marcadamente centralista, los representantes estaban
seleccionados por el poder nacional.
La Constitucin deca que su validez estaba sujeta a la aprobacin de las provincias, pero como las mismas la
rechazaron, nunca lleg a tener validez real. El fracaso constitucional acenta la crisis Buenos Aires Interior.
El Director Juan Martn de Pueyrredn intervino con las invasiones inglesas. Apoya militar y polticamente a San
Martn (Campaa de Chile). Tiene una actitud crtica respecto de nuevas invasiones portuguesas a la Banda
Oriental (vuelve a repetir lo de la poca de Rivadavia y Alvear, de dejarlos para entretener a Artigas) que logran
anexarla al Imperio (como provincia Cisplatina).
Por oposicin al gobierno central (del interior y de Buenos Aires), Pueyrredn renuncia en 1819.
El Congreso General Constituyente nombra al Director General Jos Rondeau (contexto: pas en insurreccin).
Rondeau le pide ayuda a los dos ejrcitos que estaban peleando en la Guerra de la Independencia (Ejrcito del
Norte y Ejrcito de los Andes), estos batallones se sublevan contra esta orden (mandan una columna cada uno pero
en el camino se sublevan). La columna del norte al pasar por Crdoba, el General Bustos toma el poder provincial,
desconociendo la autoridad de Rondeau y declara la autonoma de Crdoba. La del Ejrcito de los Andes se
subleva en San Juan y favorece la declaracin de autonoma de tres provincias cuyanas (San Juan, San Luis y
Mendoza): recin en ese momento se puede hablar de provincias; los Cabildos se transforman en legislaturas. Lo
mismo pas en Tucumn.
Artigas dispone que milicias aliadas de Santa Fe y Entre Ros avancen sobre Buenos Aires para sacar al Directorio.
Desde Santa Fe (Estanislao Lpez) y desde Entre Ros (Francisco Ramrez) se enfrentan con el ejrcito de Rondeau
el 1 de febrero de 1820 en la Batalla de Cepeda, en la que es vencido. Rondeau renuncia y el Congreso se disuelve
dando lugar a un rgimen caracterizado por la falta de autoridades nacionales y basado en la autonoma de las
provincias.
1820 > Autonomas provinciales (no existen autoridades de carcter nacional)
El Estado est formado por conjuntos de provincias sin relacin de dependencia entre s, pero se reconocan como
integrantes de un mismo pas.
Los pueblos del interior queran un esquema de Federacin (misma raz de feudalismo. Fedus = pacto).
Los derechos locales se van a organizar de manera positiva empezando por la Constitucin local (propia de cada
provincia): la primera fue la de Santa Fe en 1819, y luego le siguieron varias; pero algunas provincias no las hacen
sino hasta despus de varios aos (Buenos Aires, Mendoza, La Rioja). Tenan un contenido racionalista ilustrado y
proteccin especial a la Iglesia Catlica.
La forma de vinculacin de las provincias en esa poca consista en los Pactos Interprovinciales (tratados de
vinculacin) llevados a cabo en un contexto de tendencia a la desintegracin. Estos pactos buscaban mantener
unin entre los pueblos del interior en momentos de anarqua.
Podan ser por diversos motivos pero siempre se dejaba claro que pertenecan a un mismo pas dejando en claro la
intensin de organizarse federativamente y de reunirse lo antes posible en un congreso que tomase esa decisin.
El Primer Pacto fue el Tratado de Pilar (en los das posteriores a la Batalla de Cepeda) entre Buenos Aires, Santa Fe
y Entre Ros, reestableciendo la paz entre ellas (le da, adems, existencia formal y real a esas tres provincias porque
hasta ese momento estaban bajo la intendencia de Buenos Aires).
Otros pactos fueron: el Pacto de Benegas (1820) entre Santa Fe y Buenos Aires; el Pacto de Vinar entre Santiago
del Estero y Tucumn; el Pacto de San Miguel de las Lagunas entre las provincias de Cuyo. En 1824 se firm el
Tratado del Cuadrilatero entre Buenos Aires, Santa Fe, Entre Ros y Corrientes, reconociendo entre otras cosas la
separacin de Corrientes de Santa Fe.
Son ms de 30 tratados que van conformando de manera definitiva las 14 provincias que van a estar un siglo.
En 1831 se firm el Pacto Federal, que signific la culminacin pactista: es el nico pacto que cuenta con la
adhesin de todas las provincias.
Anarqua del ao 20 (as lo llamaban ms que nada en Buenos Aires)
Las provincias se van organizando pero al no haber autoridad nacional, eso provoca enfrentamientos internos entre
distintos fueros. Buenos Aires se considera como el nico capaz de dirigir el pas (unitarios), cosa que los pueblos
del interior rechazaban, pero con distintos matices.
En el Litoral, Lpez y Ramrez desconocen la autoridad de Artigas (que vencido por los portugueses en
Tacuaremb, se exili). Luego se pelean entre s por ver quien tiene ms poder en el Litoral. Lpez se separa y
firma el Pacto de Benegas con Buenos Aires. Se enfrentan, y Ramrez muere, entonces Lpez queda como el nico
referente del Litoral.

En Buenos Aires es donde ms se siente la anarqua: luego de la cada del Directorio, en seis meses tuvo diez
gobernadores, y el da 20 de junio de 1820 (da en que mora Belgrano) tuvo tres gobernadores.
Los enfrentamientos entre caudillos del interior permiten que centralistas se recuperen y puedan elegir al
gobernador Martn Rodrguez en septiembre de 1820 (la Junta de Representantes tena mayora centralista).
Martn Rodrguez se ocupa personalmente de mantener seguras las fronteras de las provincias con los indios y le
deja la tarea de gobierno a un pariente suyo: Bernardino Rivadavia, que mediante sus reformas (inspiradas en el
racionalismo ilustrado) logr que la provincia recupere su potencia rectora, pero por el otro lado, con el prstamo
de Baring Brothers se endeud muchsimo. Adems dict normas en contra de la religin.
En ese perodo se suprimieron los cabildos y el sistema jurdico dependiente de ellos, se reform la educacin
(surge la UBA en 1821), y se produjo una reforma econmica: la ley de enfiteusis (instituto del derecho romano
que permite al estado alquilar baldos a particulares).
Se da una convocatoria a un nuevo Congreso General Constituyente. Buscaban que fuera en el interior, pero
Rivadavia, previendo que si se haca all el centralismo no iba a poder imponerse, presiona para que se haga en
Buenos Aires; como argumento les ofrece a las provincias hacerse cargo de todos los gastos, por ello aceptan que
se haga en Buenos Aires. Por eso en 1824 se reuni el Tercer Congreso General Constituyente en Buenos Aires.
La primera medida (con tono conciliador) se llev a cabo en enero de 1825: la Ley Fundamental, que fij
principios, medios y fines del Congreso Constituyente) adems formaliz la prctica que ya se vena dando desde
1820: el Encargo de las relaciones exteriores.
La ley fundamental fue favorable a las provincias, pues hasta tanto se dictase la Constitucin Nacional, las
provincias se seguiran rigiendo por sus propias autoridades e instituciones.
La actitud conciliadora del Congreso pronto cambia (cuando Rivadavia vuelve al pas procedente de Europa,
agrupando a todos los constituyentes centralistas: Agero, M.A. de Castro, etc., que actuaron como fuerza de
presin en el Congreso).
Paralelamente, se da la Guerra con el Brasil por el problema con la Banda Oriental. En 1825 se da la Expedicin de
los 33 orientales (caudillos orientales encabezados por Lavalleja, que consigue el apoyo econmico de los de
Buenos Aires y se traslada con 33 orientales del otro lado del ro). En la Banda Oriental se suman otros y se
produce la sublevacin frente a la ocupacin brasilea. Improvisan el Congreso de la Florida y declaran su
pertenencia a la Argentina. Designan un representante para el Congreso Constituyente de Buenos Aires, y a
Lavalleja como gobernador.
Brasil bloquea el puerto de Buenos Aires en diciembre de 1825, lo que implica la declaracin de guerra. El
gobierno de las Provincias Unidas ejercido por encargo por el gobernador de Buenos Aires, Las Heras, que acepta
el estado de guerra, dando lugar a la guerra con el Brasil, independizado desde hace dos aos de Portugal. Esta
circunstancia es aprovechada por el bando unitario.
El Congreso duplica sus miembros, argumentando mayor representatividad a los pueblos (por la guerra con el
Brasil que se avecinaba), y esto favorece al bando centralista unitario, ya que el nmero de representantes era en
funcin de los habitantes (y Buenos Aires tena mayor poblacin) y adems porque las provincias demoraban
mucho en hacer llegar sus representantes.
En los meses siguientes los unitarios sancionan leyes que consolidarn su predominio.
Ley de Presidencia: No conviene que el gobierno de Buenos Aires asuma el gobierno nacional y se crea el cargo
de presidente: Rivadavia, y designan al General Alvear como comandante en jefe.
Ley de capitalizacin de Ciudad de Buenos Aires como capital del Estado (no solo la capital, sino tambin la
franja de campo que iba desde Tigre a Ensenada, y hasta el Ro Reconquista).
El resto de la provincia de Buenos Aires queda nacionalizada (dependiendo en forma directa de la autoridad
nacional) Ley Fundamental (ordenaba respetar autoridades provinciales).
Se crea el Banco Nacional.
Se le da carcter nacional a la enfiteusis (el estado arrienda tierras pblicas) ya sancionada por Rivadavia para
Buenos Aires en 1821. Esto afianza el podero de unitarios (ms podero dado por las Aduanas) de camino a la
Constitucin Nacional.
En 1826 el Congreso sanciona el texto constitucional, parecido al de 1819 (perfeccionndola).
Consagran la forma republicana de gobierno, el gobierno central designa autoridades locales.
El Senado elimina la representacin corporativa de 1819.
La Constitucin Nacional para ser vlida deba ser aceptada por la mayora de las provincias (dos terceras partes),
pero las provincias la rechazaron unnimemente, por lo que tampoco tuvo valor legal.
Como represalia, los gobernadores provinciales niegan recursos al gobierno nacional para las guerras con el Brasil.

El gobierno nacional quera terminar con la guerra (se deca que Rivadavia quera usar el ejrcito para afianzarse en
el interior sin perjuicio de perder la Banda Oriental), adems la guerra pareca que iba a ser larga.
La guerra se estaba ganando, pero iba a ser larga, por lo que era previsible que Brasil ganara (tena ms hombres,
ms alimentos) y lo prudente era un Tratado de Paz.
Rivadavia manda al Ministro Manuel Garca Paz para arreglar el Tratado de Paz que se firm en marzo de 1827.
Este tratado pareca una rendicin, pues implicaba entregar la Banda Oriental, adems de pagar una importante
indemnizacin por daos de guerra.
Cuando se conoce el Tratado de Paz en Buenos Aires, se dan reacciones violentas y el Congreso se niega a
aprobarlo (para que un tratado se de es necesario que lo firme el poder ejecutivo, pero para que sea vlido debe ser
ratificado por el poder legislativo).
Rivadavia, despus de intentar responsabilizar a Garca, renuncia en junio de 1827.
El presidente interino fue Vicente Lpez y Planes (quien desde las invasiones inglesas hasta la dcada de 1850
permanece en el escenario poltico), que no puede hacer nada porque la guerra civil se extiende por todo el pas, y
renuncia en julio.
El Congreso reestablece la provincia de Buenos Aires, la legislatura nombra como gobernador al jefe del partido
federal (Manuel Dorrego), encargndole las relaciones exteriores.
Se le delegaron las facultades a Buenos Aires y las provincias se vuelven a vincular por pactos.
En 1827 las provincias se renen en Crdoba formando el Convenio Multilateral (que lo firman todas menos
Buenos Aires y Tucumn), a travs de el convocan un Congreso que se intenta reunir en Santa Fe en 1828, pero se
disuelve, sin pena ni gloria, por el estado de guerra civil.
La mayora de los gobernadores caudillos queran continuar la guerra (el tratado no haba sido firmado), pero a
Dorrego le result imposible por motivos econmicos y diplomticos (presin diplomtica de Inglaterra porque
queran comerciar y queran que la Banda Oriental fuera un pas independiente).
Dorrego firma el Tratado de Paz definitivo en agosto de 1828, aceptando el estado independiente de la Repblica
del Uruguay. Este tratado no es bien recibido en Buenos Aires, fundamentalmente por los jefes militares; esta
disconformidad es aprovechada por los unitarios, que conspiran contra Dorrego y recuperan el poder.
Con Lavalle en el poder reprimen a los federales, lo que provoca una reaccin similar en sentido contrario.
En Crdoba, otro grupo del ejrcito, encabezado por Jos Mara Paz vence al gobernador Bustos en la Batalla San
Roque (abril 1829), y como resultado Bustos se exilia en Santa Fe.
Paz toma su lugar y desata una represin contra federales y manda grupos armados a provincias cercanas que
desplazan a gobernadores federales poniendo a representantes del unitarismo.
1830 > Liga Unitaria (provincias del interior gobernadas por unitarios) Centro y oeste del pas
Esta Liga estaba vinculada por tratados, adems reconocen validez a la Constitucin Nacional de 1826
(formalidad), reconocen el mando del General Paz y le dan atribuciones polticas.
Las provincias del litoral son dominadas por los federales. Lavalle no logra afianzarse como gobernador, la
Asamblea de Santa Fe le niega las relaciones exteriores. Luego fue derrotado en Puente Mrquez por Estanislao
Lpez, y busc un acuerdo poltico con el nuevo jefe de los federales bonaerenses: Juan Manuel de Rosas.
Lavalle y Rosas eran amigos, la confianza de ellos facilit que se pusieran de acuerdo e hicieron el Pacto de
Cauelas en 1829 y la Convencin de Barracas.
Lavalle se retira y, despus de un breve gobierno interino de Viamonte en diciembre de 1829, la legislatura de
Buenos Aires designa a Rosas como gobernador (1829-1832).
El pas qued dividido en dos bloques antagnicos (la Liga Unitaria y los del litoral) lo que deriv en una guerra
civil muy fuerte, dejando de lado los intentos constitucionalistas.
Rosas, como gobernador, recibe las facultades extraordinarias para reordenar ( principios ilustrados de divisin de
poderes y representatividad, pero eran de necesidad prctica), que se venan otorgando desde Martn Rodrguez.
Durante su gobierno, los federales derrotan militarmente a los unitarios.
El 4 de enero de 1831 se firm el Pacto Federal, primero entre Buenos Aires, Santa Fe y Entre Ros, a los que se le
uni Corrientes, y luego las dems provincias (a medida que van instalando gobiernos federales).
El Pacto federal se convierte en la base jurdica del Estado (confederacin argentina) en ese momento. Fue tomado
como ley suprema.
Se crea un organismo coordinador: la Comisin Representativa de Provincias Federales (que no intervino mucho) y
deja todo en manos de un Congreso Federativo que nunca se realiz.

2.El constitucionalismo argentino en la segunda mitad del siglo XIX. La organizacin definitiva. La
constitucin del 1853. Sus fuentes y sus principios.
3.El constitucionalismo argentino a finales del siglo XIX. Las reformas de 1860, 1866 y 1898. La
consolidacin del estado argentino: solucion de la cuestion social.
En el primer gobierno de Rosas el Pacto Federal funcion como base jurdica. El sistema operativo consista en la
delegacin de facultades extraordinarias a los gobernadores, y el encargo de las relaciones exteriores a Rosas.
En 1832 termin su mandato, pero continu al mando de los federales, hasta que en 1835 volvi a ser elegido
gobernador. En este caso tambin se le otorgaron las facultades extraordinarias, pero a las funciones legislativas, se
le sumaron tambin las funciones judiciales, dando lugar a lo que se denomina Suma del Poder Pblico.
Rosas estuvo en el poder hasta 1852 (fue reelecto por la legislatura bonaerense), y en la segunda etapa, se da una
ampliacin del encargo; comenz como encargo de relaciones exteriores, pero se ampli anto que fue como un jefe
de estado: tena el mando supremo del ejrcito; el ejercicio del patronato nacional; se le dio la posibilidad de
interpretar y aplicar el Pacto Federal (si en alguna provincia no se cumpla, estaba facultado para intervenirla
militarmente; intervena y juzgaba los delitos contra el Estado en conflictos sobre los lmites provinciales, los ros
interiores. De esta forma se iba marcando el camino para una unidad jurdica nacional.
En esta poca no haba una Constitucin Nacional. Los federales consideraban que la misma no deba estar basada
en los principios iluministas sino historicistas, y adems tenan una idea simple de lo que poda ser una
Constitucin (ej: podan ser varios texos, que no estuviera totalmente escrita, etc.) y deba estar al final de un
proceso (luego de la organizacin de las provincias y de la unin de todas ellas); por eso tampoco hubo Congresos
Constituyentes.
Fue una poca signada por conflictos armados tanto externos como internos. En lo exterior se dio el Bloqueo
Francs (1838-1840) y el Bloqueo Anglofrancs (1845-1850); mientras que en lo interno, los opositores de Rosas
conspiraban contra el a travs de rebeliones provinciales, como por ejemplo: el Levantamiento de Corrientes, con
Len de Astrada.
En este contexto, Rosas le pidi a Urquiza (de Entre Rios) que reprimiera la sublevacin de los correntinos.
Por otro lado, Brasil buscaba neutralizar la poltica exterior expansiva de Rosas, pero en ese momento no estaba en
condiciones de enfrentar una guerra directa con l, por lo que busc ciertos polticos argentinos (federales no
rosistas) que lo apoyasen militarmente para enfrentarse a Rosas, y el candidato fue el gobernador de Entre Ros:
Urquiza (haba sido aliado de Rosas y buscaba un Congreso Constituyente).
El 1 de mayo de 1851 se dio el Pronunciamiento de Urquiza, decreto de Entre Ros que retira a Rosas la
representacin exterior de su provincia. Recuperada la soberana exterior, Entre Ros realiz un tratado con el
Brasil (comercial y militar) por lo que recibe el apoyo con armas y ejrcito, y avanz por sobre Buenos Aires.
El 3 de febrero de 1852 se llev a cabo la Batalla de Caseros. La mayora de los oficiales de Rosas se haban
pasado al bando de Urquiza (Rosas lo enfrent para evitar que los brasileos entrasen a Buenos Aires), Rosas fue
derrotado y se exili en Inglaterra. Como resultado, regresaron los unitarios pretendiendo recuperar el poder
poltico y sacar a Urquiza del poder. Urquiza respondi argumentando que era un conflicto entre federales y rompi
con los unitarios.
Urquiza se reuni en abril con los gobernadores de Corrientes, Santa Fe, Buenos Aires (Vicente Lpez y Planes,
designado por l) y Entre Ros, y firmaron el Protocolo de Palermo (originales firmantes del Pacto Federal)
estableciendo que se cumpla con la funcin de unidad y pacificacin interior del Pacto Federal y que corresponda
convocar un Congreso Constituyente para organizar el pas federativamente.
Para la convocatoria del Congreso fue necesario que todas las provincias se pusieran de acuerdo, y por ello
prescribieron el Acuerdo de San Nicols, tambin designaron a Urquiza como directo provisorio de la
confederacin y le encargaron el Poder Ejecutivo Nacional y las relaciones exteriores.
Los unitarios de Buenos Aires estaban en desacuerdo (queran que fuese en Buenos Aires, queran el voto
proporcional, quera que fuese necesaria la aprobacin de todas las provincias para sancionar la Constitucin, y no
fue aceptado). Pero adems se pagaron los gastos del Congreso en funcin de los ingresos aduaneros, lo que
perjudic a Buenos Aires. En junio la legislatura bonaerense rechaz el Acuerdo de San Nicols.
En septiembre un movimiento militar porteo provoc la cada del gobierno de Buenos Aires puesto por Urquiza y
declar la separacin de Buenos Aires del resto de la confederacin (secesin de Buenos Aires), quedando las trece
provincias de la confederacin de un lado, y del otro, la provincia de Buenos Aires en una situacin indefinida.
En noviembre las provincias de la confederacin se reunieron en Santa Fe para el Congreso Constituyente dando
lugar a la sancin de la Constitucin Nacional.

El Congreso Constituyente tuvo tanto fuentes nacionales como extranjeras. Dentro de las fuentes nacionales, las
fuentes formales fueron las constituciones de 1819 y 1826, los proyectos constitucionales, los estatutos de 1811,
1815 y 1817 y los pactos interprovinciales; mientras que las fuentes materiales o doctrinarias fueron las opiniones
de la Generacin del 30 caracterizadas por el eclecticismo, y las Bases de Alberdi que escribi para ese
Congreso. Dentro de las fuentes extranjeras se registraron la Constitucin de Estados Unidos, pues no haba
muchas repblicas federales en el muno, y la Constitucin de Estados Unidos reflejaba la estructura federal (sirvi
de base para la segunda parte de la Constitucin Nacional); la Declaracin de Derechos del Hombre y del
Ciudadano francesa (sirvi de base para la primera parte); la fallida Constitucin de Cdiz de 1812.
Esta Constitucin tuvo temas mal resueltos: la religin del Estado (en lugar de confecionalidad expresa se adopt
una frmula ms ambigua e indefinida: el gobierno federal sostiene el culto catlico, en lugar de profesa); la
capital del Estado (el gobierno establece su sede en Buenos Aires, pero Buenos Aires no formaba parte de la
confederacin debido a la secesin). Por esto ltimo, el Congreso sancion una ley declarando como capital
provisional a Paran (aunque en el texto de la ley no se haba cambiado) con la esperanza de que en un futuro fuese
Buenos Aires.
La Constitucin de 1853 estableca un rgimen republicano federal (el federalismo no era tan extremo sino
moderado). Estableca la posibilidad de intervencin de las provincias, la facultad del Congreso para dictar los
Cdigos nacionales, la estructura judicial nacional paralela a la existente en las provincias (justicia federal).
La divisin de poderes > sistema de freno y contrapeso (los poderes tienen facultades limitando el poder de los
otros).
En la Constitucin se estableci tambin el sistema de eleccin, de modo indirecto y restrictivo. El ciudadanos no
votaba candidatos sino electores que despus se reunan en el Congreso Electoral y elegan al presidente; adems el
voto no era obligatorio sino voluntario, y se requera una previa inscripcin.
La Constitucin Nacional se sancion el 1 de mayo de 1853, coincidiendo con el aniversario de Pronunciamiento
de Urquiza, y se promulg el 25 de mayo de ese ao, el aniversario de la Revolucin. El primer presidente
constitucional fue Urquiza, secundado por Salvador Mara del Carril (unitario). Asumieron el 12 de octubre de
1854.
Urquiza convoc a elecciones legislativas, dando lugar a las primeras Cmaras de Diputados y Senadores.
Todava exista el problema con Buenos Aires, sta mantena el dominio de los ros internos por dominar el Ro de
la Plata. Los representantes unitarios de Buenos Aires eran, entre otros, Mitre (moderado) y Alsina; y los
representantes unitarios del interior: Vlez Sarsfield y Sarmiento.
Urquiza tena un vnculo con los unitarios por la Batalla de Caseros, pero fue ejerciendo presiones armadas que
acrecentaron la tendencia separatista de Buenos Aires. En 1854 esta provincia promulg su primer constitucin
provincial, estableciendo que se extenda desde el arroyo del medio hasta la entrada de la cordillera en el mar.
En 1854 y 1855 entre la confederacin y Buenos Aires se firmaron Pactos de Convivencia para mantener una
vinculacin (usar la misma bandera, unirse en la lucha contra los indios, libre circulacin de productos entre ellas).
En 1856 la confederacin sancion la Ley de Derechos Diferenciales, ley econmica impositiva que quitaba
impuestos a los productos extranjeros que entrasen en la confederacin sin pasar por Buenos Aires, provocando el
rechazo de esta ltima, al ir en contra de los pactos firmados (esto asenta la tendencia separatista de Alsina).
En el interior tambin haba problemas, se dice que el gobernador de San Juan, Benavidez, fue asesinado por
instigacin del General Bustos.
El Congreso autoriza a Urquiza a usar las armas para reincorporar a Buenos Aires, y as es como en octubre de
1859 se enfrentaron en Cepeda Mitre (por Buenos Aires) y Urquiza. Mitre es derrotado por lo que la provincia tuvo
que aceptar la incorporacin a la confederacin.
En noviembre se firm entre ambas partes el Pacto de San Jos de Flores por el cual la provincia se incorpora a la
confederacin con el derecho de proponer reformas a la Constitucin de 1853. Buenos Aires rune su Convencin
Constituyente que elabora 25 enmiendas al texto y, para considerarlas, se convoc la Convencin Nacional
Reformadora en 1860 que las aprob en su totalidad. Las reformas propuestas por Buenos Aires apuntaban a
quitarle poder al gobierno nacional para fortalecer los gobiernos provinciales; adems se sac de la Constitucin el
tratamiento de la capital nacional.
Buenos Aires no haba recuperado el poder, por lo que contino provocando roces. Durante la presidencia de
Derqui (que buscaba apoyode Mitre y Urquiza), para la eleccin de diputados nacionales Buenos Aires quizo
aplicar una ley provincial que le permita elegir ms diputados, cuando en realidad deba aplicarse la ley nacional.
La confederacin intervino reemplazando la autoridad provincial por un delegado nacional, y la provincia
desobedeci esa intervencin, dando lugar al enfrentamiento militar de septiembre de 1861: la Batalla de Pavn.
Comenz ganando la confederacin pero Urquiza se retir y venci Buenos Aires. Cay el gobierno de Derqui

(renunciaron tanto l, como su vicepresidente Pedernera), Mitre fue nombrado encargado de las relaciones
exteriores, y el Congreso se disuelve.
Entre 1861 y 1862 Mitre fue gobernador de Buenos Aires y encargado del poder ejecutivo nacional, aspecto no
previsto en la Constitucin, por lo que debera ser considerado como un gobierno de facto. Los argumentos de la
Corte Suprema para justificar el gobierno nacional de Mitre fueron la revolucin triunfante (Batalla de Pavn) y el
hecho de que fuera consentida por los pueblos.
Perodo de Organizacin Nacional
En 1862 Mitre convoc a ellecciones y fue elegido presidente constitucional, dando inicio al perodo de
Organizacin Nacional (Mitre 1862-1868; Sarmiento 1868-1874; Avellaneda 1874-1880), perodo de continuidad
constitucional formal en el que se cumplieron formalmente con los mecanismos constitucionales pero al mismo
tiempo hubo incumplimiento de las previsiones constitucionales. Se nego el federalismo (por el triunfo de Buenos
Aires en Pavn y las elecciones de 1862 se impone el modelo poltico, social y econmico unitario). Se le dio
prioridad a la produccin agropecuaria, perjudicando a las provincias y dando lugar a las Rebeldas Provinciales
(1861-1863) contra el centralismo econmico. Aparecen los ltimos caudillos federales Pealoza, Varela (federales
que tenan como jefe a Urquiza, que gobernaba Entre Ros y tena un acuerdo con Buenos Aires por el cual no se
meta en asuntos nacionales). Las rebeldas fueron fuertemente reprimidas por el gobierno nacional, que tambin
us la figura de la intervencin en forma abusiva.
Este perodo de Organizacin Nacional estuvo signado por el fraude electoral (intimidaciones, presiones, etc.) para
asegurarse la continuidad en el poder.
Durante el gobierno de Mitre se dio la Reforma Constitucional de 1866. En la Constitucin de 1853 el Estado,
que necesitaba plata, fomento el tesoro con recursos entre los que estaban los cargos impositivos al comercio
exterior; en la reforma de 1860 se estableci que estos cargos dejaran de aplicarse en el plazo de 6 aos; y en 1866,
con el vencimiento del plazo a cuestas, ms la guerra con el Paraguay (necesitaban fondos) se hizo necesario
continuar con este derecho, por lo que en lugar de quitarlo, lo fijaron para siempre en la reforma.
Tambin se nombr a los juristas para la codificacin. Se estableci el funcionamiento efectivo de la Corte
Suprema.
Se sancion la Ley de Compromiso, por la cual, la ciudad de Buenos Aires, sin dejar de pertenecer a la provincia,
fue nombrada sede del gobierno nacional (provisoriamente). Esto dio lugar a la divisin del Partido Liberal de
Mitre. La faccin liderada por Mitre estaba de acuerdo con que la ciudad de Buenos Aires fuese la sede del
gobierno; la faccin liderada por Alsina estaba en contra de esta medida. El grupo de Alsina se separ formando el
Partido Autonomista.
Cada vez era menor la vigencia del partido federal (debido al aislamiento de Urquiza, que dej sin apoyo a los
ltimos caudillos del interior).
Durante el gobierno de Sarmiento se realiz el primer censo que revel que el 80% de la poblacin nacional era
analfabeta, por lo que desarroll una Reforma Educacional buscando principalmente la alfabetizacin (escuelas
primarias), legislar sobre universidades, la Escuela Militar de la Nacion, y la Escuela Naval, y de otros organismos
vinculados (ej: la Comisin de Bibliotecas Populares).
Estas reformas fueron desarrolladas entre Sarmiento y su ministro de instruccin pblica Nicols Avellaneda.
Avellaneda asumo y se fue en medio de sublevaciones/golpes de Estado. Al comienzo se dio una sublevacin
promovida por Mitre, candidato opositor de Avellaneda que no acept su triunfo. Luego, en 1880, se dio otra
sublevacin ecabezada por Carlos Tejedor, que no aceptaba la victoria del oficialista Roca.
Durante su gobierno se planific la ocupacin territorial definitiva del pas, destinada a terminar con los malones de
indios, ideada por el ministro de Guerra, Alsina. Alsina muere, y su sucesor fue Roca (su campaa lo perfil como
candidato sucesor).
Avellaneda rene el Partido Autonomista de Alsina con grupos dispersos del interior, formando el Partido
Autonomista Nacional, que llev a Roca a la presidencia.
Con Avellaneda culmina el perodo de Organizacin Nacional, y con Roca comienza el Constitucionalismo de
1880.
En este perodo no hay ideas de reformar la Constitucin sino de desarrollar el modelo constitucional establecido.
Se caracteriz, en lneas generales, por la integracin territorial (como condicin para el fuerte impulso econmico
y comercial); la inmigracin; el perfeccionamiento del fraude electoral; la penetracin laicista y anticlerical.
La ciudad de Buenos Aires se federaliza. En 1853 se haba establecido como capital en la Constitucin Nacional,
pero Buenos Aires estaba en secesin, por lo que se design a Paran como capital provisoria. En 1860 se establece

el mecanismo de eleccin en la reforma constitucional (ley especial del Congreso Nacional y luego la provincia a la
que pertenece debe aprobarla por ley provincial). En 1863 se sancion la Ley de Compromiso, que estableca a
Buenos Aires como sede del gobierno nacional y provincial (sin ser formalmente capital). En 1880 el gobierno de
Carlos Tejedor (en contra de la federalizacin de Buenos Aires) es vencido por Roca en las elecciones nacionales.
Carlos Tejedor llev adelante la Revolucin del 80, y el Congreso Nacional declar la intervencin de la provincia;
una ley declar a la ciudad de Buenos Aires Capital Federal de la nacin (la zona sur de la capital a la que luego se
le anexaron los barrios de Flores y de Belgrano). En 1884 La Plata es nombrada capital de la provincia.
Se dieron las campaas de civilizacin y ocupacin territorial de la Patagonia y el Chaco (estos territorios estaban
dentro del pas pero no pertenecan a ninguna jurisdiccin provincial, estaban despoblados, incomunicados y
expuestos a ataques indgenas).
La frontera haca sido desprotegida (por la federalizacin de Buenos Aires, los conflictos de las sublevaciones
provinciales y la guerra con el Paraguay) favoreciendo la penetracin de los indgenas (mapuches) en la Patagonia.
Con Sarmiento se iniciaron las primeras campaas, pero es con Avellaneda y sus ministros Alsina y luego Roca
que se da el plan de lucha contra el indio, con una planificacin ms sistemtica. Alsina lo intent con un mtodo
de cadena de fortines unidos por una fosa; pero cuando asumi Roca, estableci un plan ms ofensivo (cinco
columnas que avanzaban a lo largo del Ro Negro). Entre 1878 y 1879 se dio la campaa de integracin de
territorios del sur.
En 1884, ya con Roca como presidente y Benjamn Victorica como ministro, se dio la campaa de integracin del
Chaco. En ese mismo ao se organizaron poltica y jurdicamente esos territorios con la Ley 1532 de Territorios
Nacionales (el antiguo art 67 y actual art 75 de la Constitucin hablan de las facultades del Congreso Nacional, y
en ellas establece la facultad de dictar leyes para disponer el gobierno de los territorios nacionales fuera de
jurisdicciones provinciales) estableciendo la gobernaciones de dichos lugares (subordinados al gobierno nacional,
que design sus autoridades) hasta que se cumpliesen los objetivos de desarrollo poblacional e infraestructura para
convertirse en provincias; este desarrollo se dio en el s XX, y a mediados de ste surgieron las provincias en dichas
regiones.
La regin de Puna-Atacama no era una zona de conflicto con los indios sino que eran objeto de litigio entre
Argentina, Bolivia y Chile. En 1899 se resolvi que parte se qued Argentina y otra parte Chile. Con l se
conform el territorio nacional de los Andes con capital en San Antonio de los Cobres. En 1943 se reparte entre
Salta, Jujuy Catamarca.
Debido a la inmigracin (impulsada por Avellaneda) en pocos aos se triplic la poblacin argentina (6 millones
de inmigrantes).
La accin laicista afecta la prescripcin constitucional (el contenido general de la Constitucin reconoce al
catolicismo como importante fundamento de la Argentina).
Con la segunda presidencia de Roca se da la Reforma constitucional de 1898 (que no tuvo mayor importancia), con
la que se elimin el nmero fijo de ministros (antes el lmite era cinco ministros) y se cambi la base poblacional
para la eleccin de los diputados.
Se perfeccion el fraude, lo que provoc la formacin de una oposicin por fuera, que tena la libertad de sufragio
como su principal bandera. El protagonista era Alem, proveniente del Partido Autonomista, que en un principio
lleg a un acuerdo con Mitre, fundando la Unin Cvica, que promovi el golpe de Estado / Revolucin del 90 a
Juarez Celman. La Revolucin fracas, y la Unin Cvica se dividi en Unin Cvica Radical de Alem (oposicin
violenta) y Unin Cvica Nacional de Mitre (que se fue mimetizando con el gobierno).
Dentro del Partido Autonomista Nacional tambin se sostuvo la convenciencia de terminar con el fraude para que
el gobierno tuviera mayor legitimidad (encabezado Pueyrredn y desde de su muerte en 1806, por Roque Saenz
Pea).
En 1910, el presidente Roque Saenz Pea impuls la reforma electoral: Ley Roque Saenz Pea (marzo 1912), que
estableca el voto universal, libre, secreto y obligatorio. Pero tambin estableca la representacin de minoras
(representacin proporcional de los votos). Antes todos los cargos en disputa iban para el vencedor, luego de esta
reforma 2/3 eran para el vencedor y el 1/3 restante para el segundo.
La reforma se implement a nivel nacional en 1916, cuando Roque Saenz Pea ya haba muerto y la dirigencia
conservadora (autonomista) se haba disgregado, motivo por el cual triunf el candidato de la UCR, Hiplito
Irigoyen, sobrino de Alem. Con esto culmina la etapa de 1880 y comienza el Constitucionalismo Democrtico.

UNIDAD VIII EL DERECHO ARGENTINO DURANTE EL SIGLO XIX
1.La idea de la codificacion en Europa y su repercusin en America Latina. El Code Civil de Francia; el
debate sobre la codificacion en Alemania. La ciencia juridica europea en la mitad del siglo XIX.
En el siglo 19 hay dos novedades:

Constitucion Nacional
Codificacion: Es el gran aporte de transformacin del derecho en el s.19. Sustituye a la recopilacin.
Codificacin: Fenmeno constante de la evolucin jurdica que consiste en la reunin orgnica de todas la normas
vigentes en un pas en un cuerpo nico. Conveniencia de unificar el derecho de un pas en los casos en que sus
distintas regiones o provincias tengan leyes diferentes, como medio de asegurar la unidad nacional.
Sistematizacion de normas. Las partes estn integradas recprocamente, funcionando en conjunto. Todo lo que
necesito para entender el cdigo esta en el cdigo. Son autosuficientes y excluyentes, lo que esta fuera del mismo
no tiene valor. Ordenado en leyes y artculos, como ciencia exacta.
Implica una secularizacin. Separar el mundo del derecho de lo trascendente, solo es derecho lo que esta en la ley.
Se aparta del derecho natural.
Estatizacion. Es derecho lo que el Estado dice que es derecho (no es derecho ni la costumbre, ni la doctrina)
Nacionalizacion del derecho, depende de la jurisdiccin en la que se encuentra dentro de los limites territoriales.
Legislacion, el poder legislativo dicta las normas.
Contenido liberal
El juez solo es la boca de la ley, no podia apartarse de la norma (metodo exegetico).
Codigo frances 1804 creado durante el gobierno de Napolen. Fuente de codificaciones posteriores, que toman
esta idea del positivismo. Intentan contener todo el derecho en un Cdigo, en la norma.
Codificacion alemana 1900- Suceso jurdico por el rigor de su tcnica legislativa y el acierto de su mtodo. La
innovacin metodolgica consisti en la agrupacin de las materias en la parte general (proyectada por Freitas)
Savigny se opuso a la codificacin mientras que Thibaud la apoyo.
Constitucin espaola 1812

En un Estado Monrquico, codificar era lo mejor, ya que fortalece al rey quien dicta la ley.

2.El derecho patrio. Ideas y realidades. La subsistencia del derecho indiano despus de 1810. Las ideas
jurdicas despus de la revolucin. La persistencia del pensamiento tradicional: El racionalismo y el
iluminismo. El utilitarismo. El romanticismo y el historicismo jurdico. Influencia de estas corrientes en la
generacin1 de 1837
Los griegos distinguan Justicia Natural (principios) y Justicia humana (temas no previstos por la Justicia Natural).
Esto es continuado por los romanos, sobre todo por Cicern (uno de los principales juristas romanos) que adapta el
Derecho Natural a lo que llamaban Derecho de Gentes.
Con el cristianismo se profundiza la divisin, pero pone por sobre ella a la ley divina (ley divina ley natural ley
humana, San Agustn elabora la idea de estas diferentes leyes). Es continuado por los cristianos medievales (Santo
Toms) que mantienen la jerarquizacin. La autoridad del gobierno vena de Dios, fuente primera del poder, pero
no fuente directa, ya que de Dios el poder va a la comunidad, y de ella al gobernante. Este Pacto era casi siempre
tcito, y se mantena en tanto el gobernante ejerza su funcin por el bien comn (la comunidad tena derecho de
resistencia o insurreccin, por lo que si no cumplan, su poder poda ser revocado).
En el siglo de oro espaol (en lo cultural, s XVII) surge la Escuela de Salamanca, en la que se destacan Domingo
de Soto, Francisco de Vitoria y Francisco Surez. Ellos continan con el esquema anterior, sobre todo Surez, que
subray el rol de la comunidad como fuente del poder.
En el transcurso de ese siglo comienzan a modificarse los esquemas con la aparicin de pensadores protestantes
que originaron la Escuela Racionalista del Derecho Natural (los ms influyentes fueron el holands Grocio y los
alemanes Pufendorf y Wolf). Esta Escuela reconoce que el Derecho Natural sirve de base al Derecho Positivo, pero
no considera que viene de Dios sino de la recta razn del hombre (la ley natural y la ley humana quedan
desvinculadas de Dios).
Conserva el respeto por los pactos, incluyendo el pacto social que da legitimidad al gobierno, desconectado
tambin de cualquier origen divino.
Esta concepcin contractualista ser retomada por el iluminismo (Locke Hobbes Rousseau Montesquieu). El
contrato social es el origen del estado. Este pacto no tiene mucho que ver con el antiguo pacto comunidad-
gobernante, el pacto propuesto por Rousseau era entre los miembros de la comunidad (democracia, voto
mayoritario, voluntad popular por sobre todo).
Los Borbones franceses (Felipe V) llevan a Espaa las ideas iluministas, por lo que las ideas tradicionales
empiezan a ser desplazadas por las nuevas.
Esta doctrina mixta, hbrida (tradicional-conservadora) se va a ir trasladando a Amrica. Las ideas combinadas
(Dios como origen del pacto voluntad popular) van a ser usadas como argumentos para legitimar el proceso
revolucionario e independencia de Espaa.
Fundamento ideolgico de la revolucin: En 1760 Carlos IV, que no tena la capacidad reformista de Carlos III,
le entreg el poder a Manuel Godoy (del partido afrancesado). Napolen, en Francia, plante el bloqueo continental
para frenar a Inglaterra, al que se unieron todos menos Portugal (aliado ingls), por lo que se propuso conquistarlo.
Al pasar por Espaa, y ver su deterioro, se queda all. Mientras tanto, el prncipe Fernando (hijo de Carlos IV),
principal opositor de Godoy, gesta el Motn de Aranjuez (protesta contra Carlos IV), como resultado el rey abdica a
favor de Fernando, favoreciendo la intervencin de Napolen, quien se reuni con Carlos y Fernando en Bayona
(Francia) y los convence para que le den la corona a l, que se la entrega a su hermano Jos Bonaparte.
Esto da lugar a la resistencia del pueblo espaol (la nobleza no lo aceptaba). En las principales ciudades de Espaa
se formaron juntas de gobierno, conformadas por vecinos que gobernaban en nombre de Fernando VII; y con dos
miembros de cada junta local se conform la Junta Central de Sevilla, al sur de Espaa.
En todos los virreinatos de plante la situacin de qu hacer, estando vacante el poder (no aceptaban a Bonaparte).
El Virreinato del Ro de la Plata vena convulsionado con las invasiones inglesas (1806/1807): la presin criolla
haba logrado la destitucin del virrey Sobremonte, que fue reemplazado por Liniers. Ante las dudas generadas en
torno a su origen francs y la consecuente posibilidad de que entregara el virreinato a Napolen, Liniers es
reemplazado provisionalmente, mientras el rey de Espaa estuviera ausente.
Los habitantes del virreinato queran, imitando las juntas espaolas, realizar una junta a nivel local. El problema
radicaba en quin deba tener el poder: los espaolistas o los criollos.
El fundamento era mixto (tradicional racionalista). Si bien en Europa ya haban nacido las ideas racionalistas, en
Amrica todava haba ideas tradicionales provenientes de la escolstica (Escuela de Salamanca: Francisco Surez).
Esta sostena que la autoridad tena como origen a Dios; mientras que las ideas nuevas sostenan que la fuente de
soberana era el pueblo, eliminando gradualmente a Dios (la soberana no la adquiran de l, sino de su naturaleza).

Racionalistas: Castelli, Moreno, Monteagudo (extremistas), Belgrano, Paso (moderados) > Ideas polticas. Marco
Antonio de Castro, Antonio Senz > Ideas jurdicas.
Escolsticos: Castro Barros, Gorriti, Fray Cayetano Rodrguez, Dean Diego Zavaleta (Bs As).
Los racionalistas iluministas aspiraban a construir el pas rompiendo con la tradicin, si deberle nada al pasado.
En cambio los escolsticos tradicionalistas queran que el estado se fundara en las races y tradiciones.
El que mejor ejemplific la tendencia mixta fue Dean Gregorio Funes (Cba), que tena una formacin en
humanidades, Teologa y Derecho.
En enero de 1810 cae la Junta de Sevilla (es ocupada por franceses), pero una semana despus se confirma el
Concejo de Regencia, pero esta noticia no lleg a Buenos Aires. En mayo lleg nicamente la noticia de la cada de
la Junta de Sevilla, que precipit la crisis. Los criollos quieren apartar al virrey y formar una junta dominada por
ellos.
El 22 de mayo se convoc el Cabildo Abierto (reunin de vecinos ciudadanos- convocados en situaciones
extraordinarias) para decidir si se reemplazaba a Cisneros por una junta que gobernara en nombre de Fernando VII.
El discurso de contenido jurdico ms sustancioso fue el de Juan Jos Castelli, sobre la base de dos principios:
Pacto de obediencia (el nico vnculo que una a Amrica con Espaa era el rey. Amrica era considerada el Reino
de Indias, y no como colonias, por lo que estaba unido a otros reinos por la corona); y el principio de reversin o
retroversin de la soberana. Al faltar el rey, se produca la reversin del poder del rey a la fuente originaria: el
pueblo (que deba designar a un nuevo gobernante). El movimiento revolucionario se va a fundar en este aspecto.
Finalmente se decide conformar una junta local con mayora criolla. Algo parecido a los sucedido en Buenos Aires,
se dio en otros puntos, Mxico (1808), Alto Per (1809), Caracas (4/1810), Bogot (7/1810), Santiago de Chile
(9/1810), con resultados dispares (en algunos lugares se logr desplazar al virrey y en otros no).
Derrotado Napolen, Fernando VII volvi al poder, y quiso recuperar por la fuerza las Indias. Considerando que
Fernando se haba convertido en un tirano, se comenz a pensar en la independencia, justificada por el derecho de
resistencia a la opresin.
El principio racionalista, que fue el que predomin inicialmente, aplicado al Derecho, consista en construir un
derecho sobre bases racionales, que sea vlido universalmente (igual para todos los pases, inmutable). El girondino
Condorc deca que si la razn y la justicia eran iguales en todos lados, todos los lugares deban tener las mismas
leyes.
Los racionalistas sostenan que el contrato social se materializaba en una constitucin (que deba ser el primer paso
de toda organizacin poltica), buena en s misma y por s misma.
En esta dcada de predominio poltico racionalista se van a dar una sucesin de textos constitucionales (tanto
estatutos, reglamentos, como la Constitucin de 1819 y 1826, ambas fallidas).
Estas constituciones prevean mecanismos constitucionales, asambleas, divisin de poderes, igualdad social (cosas
que no eran normales en Amrica por aquella poca); significaba tratar de poner de modo intempestivo principios
totalmente ajenos, se trataba de innovaciones muy radicales, intencin que fue criticada por los tradicionalistas.
Haba permanentes avances y retrocesos de una y otra corriente ideolgica.
Ante el fracaso iluminista, se intentaron situaciones ms tradicionales: el Encargo de las Relaciones Exteriores (de
las dems provincias a Bs As) y las Facultades Extraordinarias (cada provincia se las otorgaba a su gobernador:
primero fueron de carcter legislativo, pero al sumar las funciones judiciales se lleg a la Suma del Poder Pblico).
Evolucin en el pensamiento: En estos aos va a tener mucha influencia ideolgica y jurdica una subcorriente
iluminista: el Utilitarismo.
Para el utilitarismo, el fundamento de la sociedad es la felicidad de los pueblos, y los medios para alcanzarla deben
buscar lo til (principios de utilidad y conveniencia).
Jeremy Bentham, figura inglesa del utilitarismo, sostena que la mayor felicidad para el mayor nmero de personas
est en la medida de los justo y de los injusto, y el principio de utilidad subordina todas las cosas a esto.
Se identifica felicidad con justicia, y lo justo con lo til. El fin del estado, y por ende del derecho, no es el bien
comn, sino la mayor felicidad para el mayor numero de personas.
El utilitarismo influye en varios dirigentes de la poca, entre ellos en Bernardino Rivadavia, que aplica este
principio ya como primer presidente.
Tambin influye sobre la enseanza del derecho, ya que consideraban que los principios de utilidad y conveniencia
son los que deben fundar las leyes. Sobresalen: Pedro Somellera (primer profesor de Derecho Civil de la UBA),
Marco Antonio de Castro (presidente de la Academia de Jurisprudencia) y Antonio Senz (rector fundador de la
UBA) que era religioso, por lo que ideologa fue mixta.
La principal fuente de derecho del iluminismo era la ley (realizada por legisladores, derivados de la soberana
popular), y no se le daba importancia a otras fuentes. Los racionalistas entendan a la justicia como cumplir con la

ley, por ello muchas veces fracasaban (y deban aplicarse remedios como el encargo y las facultades
extraordinarias); los clsicos vean a la justicia como la virtud total (que deba ser practicada por todos).
Hacia 1820, con la cada de Rivadavia, se da el auge de los federales, y comienza a surgir en el Ro de la Plata un
movimiento cultural que haba empezado antes en Europa: un movimiento contrarrevolucionario que gener como
efecto el desplazamiento momentneo de manifestaciones iluministas (que ms tarde reaparecieron con ms
fuerza): el Romanticismo (relacionado a sentimientos, afectos, en lugar de la razn), surgido en Alemania.
Mientras que iluministas consideraban que se deba romper con el pasado, las tradiciones de cada pas, y haba que
construir un sistema nuevo; el romanticismo retoma la idea de nacin, retomar lo que es propio de casa pas, su
pasado y su historia.
Se produce una exaltacin del elemento histrico, originando otra subcorriente: el Historicismo.
El historicismo poltico sostena que un sistema poltico pasa ser vlido debe responder a la historia de cada nacin.
Dentro del historicismo jurdico resalta la Escuela Histrica del Derecho, que nace en Alemania en el s XIX.
Es una reaccin contra el racionalismo jurdico que tena como fin la frmula jurdica universalmente vlida, y
como medios, la ley, el constitucionalismo, la codificacin.
El principal exponente de la Escuela Histrica fue Savigny (alemn), que consideraba al derecho como un producto
histrico (que se transforma a lo largo del tiempo). Con su obra, La vocacin de nuestro siglo, le contesta a Thibaut
que consideraba que haba que codificar para unificar el derecho alemn, diciendo que codificar el derecho era
encerrarlo, paralizar su desarrollo, y apartar al jurista de la verdadera fuente del derecho.
Savigny sostena que el derecho se crea por las costumbres y creencias populares (viven en el espritu del pueblo >
volksgeist) y no en la voluntad del legislador, que puede ser arbitraria.
El historicismo jurdico toma de la historia elementos para construir el derecho actual Historia del Derecho.
El romanticismo historicismo (1830-1850) influyen en el virreinato en un contexto favorable a partir de la cada
de Rivadavia. Los nuevos gobernantes caudillos federales- van a ir dejando de lado las ideas racionalistas (que se
haban mostrado como inaplicables) y se van a ir buscando soluciones relacionadas con la historia del pas.
Se abandona la idea codificadora y la idea de constitucionalismo a priori (idea iluminista), pues consideraban que la
constitucin deba ser el ltimo paso, y estar formada en funcin de tradiciones y experiencias.
En el perodo rosista alcanzaron mayor expresin las figuras del encargo y las facultades extraordinarias.
En la enseanza del Derecho se deja de lado la concepcin utilitarista (Somellera) y se vuelve a la tradicional
(Casagemas). Tambin destac Valentn Alsina de la ctedra de Derecho Natural y de Gentes.
Otra expresin de la poca fue la Generacin del 37 (jvenes universitarios que se reunan en el Saln Literario),
este grupo posea una base racionalista, iluminista, fuertemente influenciada por el romanticismo y el historicismo
jurdico. Sus mayores representantes: Alberdi, Marcos Sastre (dueo de librera que pone a disposicin el saln
literario) y Echeverra. Este grupo va a tratar de buscar soluciones para el gobierno, en funcin de las tradiciones
argentinas, en lugar de las tradiciones del exterior.
Para Alberdi, el derecho es un elemento de la vida social que se desarrolla en armona con otros elementos de la
misma (elemento histrico, religioso, etc).
Los miembros del Saln Literario se fueron distanciando del rosismo, por eso Rosas termina por cerrarlo y la
mayora de sus miembros se exilia para volver luego de la cada de Rosas. Al principio sus ideas no tuvieron
fuerza, pero luego de la batalla de Caseros van a dar sus frutos.
3.La codificacion en Argentina. El derecho civil. Dalmacio Velez Sarfield. El debate sobre la codificacion. La
codificacion penal. Otras codificaciones.

Derecho Nacional
Con la Constitucin de 1853 se puso en marcha el proceso de codificacin . En su art 67 in 11 se prev la
codificacin. En este sentido, la constitucin se aparte de Estados Unidos (el modelo norteamericano no tiene
cdigos nacionales): los cdigos de fondo son de carcter nacional, mientras que los cdigos de forma son de
carcter provincial.
Urquiza, presidente de la confederacin, trata de nombrar comisiones para elaborar cdigos, pero la falta de juristas
sumada a los conflictos de la poca hacen que estos intentos sean intiles.
En Buenos Aires se avanza ms en este sentido, Mitre encarga el Cdigo de Comercio al oriental Eduardo
Acevedo, con la colaboracin de Vlez Sarsfield.
En 1869 se sanciona el Cdigo de Comercio (de Buenos Aires), pero el proyecto de Cdigo Civil a Marcelino
Ugando con la colaboracin de Marcelo Gamboa no prosperan.
Despus de la Batalla de Pavn se da la reunificacin nacional. Mitre es nombrado presidente, impulsando la
codificacin nacional. Por medio de la ley 15 se le da valor nacional al Cdigo de Comercio de Buenos Aires.
Para los dems, la Repblica Argentina haba intentado sin xito sumarse al movimiento codificador que tomaba
impulso en algunas de las potencias mundiales. La codificacin conllevara grandes ventajas a una legislacin que
se caracterizaba por su dispersin, y por consiguiente, de difcil aplicacin. Este sistema dotara principalmente de
unidad y coherencia a la legislacin civil, y de esta forma facilitara su conocimiento y aplicacin. Tambin
existan razones de nacionalismo jurdico que influyeron en su impulso, ya que se consideraba necesario reafirmar
la independencia poltica, conseguida hace dcadas, mediante la independencia legislativa. La legislacin ms
influyente en el Derecho argentino era hasta ese momento la legislacin espaola sancionada hace siglos, ya que el
Derecho patrio era de escasa influencia en el Derecho privado. Por ltimo, la unificacin alcanzada podra haberse
visto daada si las provincias hubiesen mantenido en vigencia sus propias leyes, o hubiesen sancionado nuevas
para subsanar los errores de la legislacin espaola, de manera independiente, en lugar de hacerlo
mancomunadamente.
En junio de 1863 fue sancionada la Ley 36, iniciativa del diputado Jos Mara Cabral, que facultaba al Poder
Ejecutivo a nombrar comisiones encargadas de redactar los proyectos de los Cdigos Civil, Penal, de Minera y de
las ordenanzas del Ejrcito. Si bien esta ley facultaba la creacin de comisiones pluripersonales, el Presidente de la
Nacin Bartolom Mitre decidi encargarle la tarea a juristas individualmente: para el Cdigo Civil design a
Vlez Sarsfield (Ministro de Hacienda), para el Cdigo Penal nombr a Carlos Tejedor, y para el Cdigo de
Minera estableci a Domingo Oro.
Cdigo de Comercio: Es el cdigo que regula las bases del comercio. El Cdigo fue redactado por los juristas
Eduardo Acevedo, de nacionalidad uruguaya y el argentino Dalmacio Vlez Sarsfield en 1858, sancionado en 1859
y fue originalmente utilizado para legislar en el entonces Estado de Buenos Aires que estaba separado del resto de
las provincias reunidas en la Confederacin Argentina. Ante la falta de una legislacin nacional, algunas provincias
adoptaron el cdigo de Buenos Aires, mientras que otras se rigieron por el espaol de 1829.
Al unificarse la Argentina en 1862, el Cdigo fue ratificado por el Senado (Ley 15) y pas a regir en todo el pas.
Como al tiempo de ser redactado no haba en Argentina un Cdigo Civil, los autores incluyeron muchas
disposiciones de esta materia en el Cdigo de Comercio. Por eso cuando en 1871 comenz a regir el Cdigo Civil,
se hizo necesario adaptarlo a la nueva legislacin, lo que, despus de varios intentos, se concret en 1889 en base al
proyecto elaborado por la Comisin de Cdigos de la Cmara de Diputados {con vigencia a partir del 1 de mayo
de 1890).
El 5 de octubre de 1889 el Senado aprob una enmienda al Cdigo, que inclua la nueva Ley de Quiebras, las
ordenanzas de la Aduana, la ley sobre garantas o certificados del depsito y las leyes de patentes de invencin a
marcas. La nueva versin entr en vigencia el 1 de mayo de 1890.
Durante el siglo XX tuvo nuevas modificaciones, entre ellas las relativas al rgimen del cheque y la letra de
cambio, prenda con registro, regulacin de las sociedades comerciales y en materia de concursos y quiebras.
Cdigo Civil: Vlez Sarsfield redact el proyecto del Cdigo Civil sin colaboradores, sino con la ayuda de
algunos amanuenses que pasaban en limpio sus borradores. Estos amanuenses fueron Victorino de la Plaza, quien
luego sera Presidente de la Nacin, Eduardo Daz de Vivar y la hija de Vlez Sarsfield, Aurelia.
A medida que Vlez Sarsfield completaba su obra, la enviaba al Poder Ejecutivo. De esta forma se dispuso su
impresin y su distribucin entre los legisladores, magistrados, abogados "y personas competentes, a fin de que
estudindose desde ahora vyase formando a su respecto la opinin para cuando llegue la oportunidad de ser
sancionado". De esta forma, en 1865 termin y entreg el libro I, las dos primeras secciones del Libro II en 1866, la

tercera seccin de ese libro a principios de 1867, el libro III en 1868 y el libro IV en 1869. De esta forma complet
la tarea luego de cuatro aos y dos meses de trabajo.
Terminado el proyecto, el Presidente Domingo Faustino Sarmiento envi el 25 de agosto de 1869 una nota al
Congreso propiciando la ley que pusiera en vigencia el proyecto del Cdigo Civil. En el mensaje, Sarmiento
recomendaba que se le diera vigencia en forma inmediata.
La Cmara de Diputados aprob el proyecto el 22 de septiembre de 1869, luego de que fueran rechazadas
diferentes propuestas de aplazamiento y objeciones al tratamiento a libro cerrado. La Cmara determin como
fecha de vigencia el 1 de enero de 1871. El proyecto pas a la Cmara de Senadores, donde fue sancionada el 29 de
septiembre y luego promulgada por Sarmiento el 29 de septiembre de ese ao. El proyecto fue sancionado a libro
cerrado.
La sancin del Cdigo Civil supuso un gran avance respecto al rgimen legal anterior, que se caracterizaba por su
dispersin y falta de cohesin, y su consiguiente difcil conocimiento y aplicacin. Adems, supo fusionar los
avances de la doctrina con las costumbres locales y el Derecho vigente.
Fuentes del Cdigo Civil: Para la redaccin del Cdigo, Dalmacio Vlez Sarsfield se inspir en Cdigos
contemporneos o pasados, en leyes nacionales e internacionales y en buena parte de la doctrina reinante en la
poca. Las fuentes pueden clasificarse en el Derecho romano, la legislacin espaola y patria, el Derecho cannico,
el Cdigo de Napolen y sus comentaristas, la obra de Freitas y otras fuentes menores.
Cdigo Penal: Antes y despus de 1810, hasta la iniciacin de la codificacin del derecho penal con el Proyecto
Tejedor, la fuente exclusiva de la legislacin represiva vigente en el territorio del Ro de la Plata eran las leyes
penales espaolas anteriores al Cdigo Penal de 1822 (la nueva Recopilacin, las Leyes de Indias, Las Partidas, el
Fuero Juzgo, las Leyes de Toro y la Novsima Recopilacin, que reflejaban la recepcin del derecho romano y del
cannico).
A partir de 1810, junto a las leyes espaolas que subsistan como legislacin represiva comn, rigieron leyes
especiales, en su mayora con vigencia local en las distintas provincias.
El primer intento de codificacin penal general fue redactado por encargo del Poder Ejecutivo Nacional, por Carlos
Tejedor, profesor de la Universidad de Buenos Aires.
Fuentes del proyecto: En la Parte primera, Cdigo Penal de Baviera de 1813, de Paul Johann Anselm Von
Feuerbach, el aporte de la doctrina espaola a travs de Joaqun Francisco Pacheco, y de la doctrina francesa a
travs de Chauveau. En la Parte segunda, el cdigo peruano de 1862 y el espaol.
El Proyecto Tejedor, no fue sancionado como cdigo nacional, pero en virtud del art 108 de la Constitucin
Nacional, fue adoptado como cdigo penal por once provincias, con algunas modificaciones hechas en la de
Buenos Aires. Representa, a travs del cdigo de 1886, un importante precedente de muchas disposiciones del
cdigo vigente.
En el Proyecto de 1881, redactado por Sixto Villegas, Andrs Ugarriza y Juan A. Garca, encargados de examinar
el Proyecto Tejedor. Crdoba lo adopt como cdigo penal, con algunas modificaciones. Presentado este proyecto
a la Cmara de Diputados no fue aceptado, y el Congreso termin por sancionar sobre la base del Proyecto Tejedor,
el primer Cdigo Penal para la Nacin (Ley 1920 07-12-1886). Este Cdigo Penal entr a regir el 01 de febrero
de 1887.
No incluye la legislacin penal en su totalidad, sino que deja al margen, contenida en la Ley n 49, la legislacin
federal sobre crmenes y delitos contra la Nacin.
En 1891, 1906 y 1917 fueron elaborados una serie de proyectos de reforma. El Proyecto de 1917 (redactado por la
comisin de diputados sobre el proyecto de 1906) recibi sancin como Cdigo Penal, el 30 de septiembre de 1921.
Fue promulgado como Ley 11.179 el 29 de octubre del mismo ao y entr a regir a partir del 30 de abril de 1922.
El Cdigo incorpor al derecho positivo instituciones como: la libertad condicional y la condenacin condicional,
las medidas aplicables a los imputables, menores y reincidentes, as como los atenuantes y agravantes de la pena.
Cdigo de Minera: Luego de aos de vaco legal, la Constitucin Nacional de 1853, encomend al Congreso la
tarea de dictar el Cdigo de Minera. Hasta tanto se elaborase ese cuerpo legal, el organismo sancion ese mismo
ao, el Estatuto de Hacienda y Crdito de la Confederacin, cuyo titulo X estaba dedicado a la Minera. Esta
norma, creada por el diputado Mariano Fragueiro, no fue de aplicacin uniforme, muchas provincias la ignoraron.
En 1862, el Poder Ejecutivo, encomend a don Domingo Oro, la elaboracin de un proyecto de Cdigo Minero.
Oro era un destacado poltico, entendido en cuestiones de minera, ya que haba sido diputado de minas en San
Juan.

El jurista tard un ao en entregar su trabajo. Sin embargo, ste Cdigo nunca se sancion. La atribucin de la
propiedad minera a la Nacin, en perjuicio de las provincias en dnde se encontraban los yacimientos, haba sido la
causa decisiva de su postergacin.
Slo veinte aos despus de aquel intento, - el 1 de mayo de 1887- la legislatura convirti en ley el proyecto de
Cdigo Minero que haba pergeado el jurista cordobs Enrique Rodrguez.
Rodrguez tom como base de su obra, el proyecto que haba realizado Oro, pero entre otras cosas, modific el
artculo que otorgaba la propiedad de las minas a la Nacin. En adelante ese prrafo se leera la propiedad de las
minas ser de la Nacin o de las provincias, segn dnde estn ubicadas. Pese a ello, fue severamente criticado.
Dos aos despus de la sancin del Cdigo, se realiz un proyecto de reforma con el objeto de adaptarlo a las
necesidades de la minera a gran escala, pero ese intento no prosper.
Los primeros treinta aos que transcurrieron desde la puesta en vigencia del Cdigo no trajeron ninguna expansin
de las actividades mineras. La minera qued relegada a la explotacin de canteras y de algunas minas de cobre, oro
y sal, en pequea escala. Las viejas minas de cobre y oro de Famatina y Capillitas dejaron de producir.
Recin en los aos 90 se encararon las modificaciones que hoy en da nos rigen y que significaron una verdadera
transformacin para la industria minera. Despus de aos de quietud, se reemplaz el ltimo estatuto de promocin
minera por la ley 24.196, de Inversiones Mineras. Se introdujeron profundas reformas en el Cdigo de Minera para
borrar de sus normas el corte netamente colonial con el que haba sido creado.
En 1995 la ley 24498 de actualizacin minera intensific los cambios, eliminando las limitaciones de antao, en
cuanto al tamao de las concesiones de exploracin y explotacin. Se modificaron los sistemas para ubicar los
pedimentos mineros, se otorgaron beneficios impositivos para atraer inversores que estuvieran dispuestos a aportar
el capital de riesgo necesario para este tipo de emprendimientos.
Tambin se dictaron leyes de proteccin ambiental cuyo articulado se incorpor al Cdigo (ley 24.585) y se
promovi la exportacin y el comercio de minerales.
- En las reformas constitucionales de 1949 y 1957 se incorpor el Cdigo de Trabajo pero nunca se sancion. El
Derecho de Trabajo est estructurado en funcin de leyes laborales que no se agruparon en un Cdigo pese a los
proyectos.
Otros cdigos nacionales son el Cdigo Aeronutico, Cdigo de Justicia Militar (de poca vigencia por los recortes
que le hizo el gobierno) y el Cdigo Procesal de carcter nacional (justicia federal).
4.La organizacin judicial despus de 1810. Los nuevos principios en la materia. Realidades y proyectos. La
formacin de un poder del estado. De la justicia lega a la justicia letrada. La organizacin judicial despus
de 1853.
La evolucin del derecho positivo argentino consta de dos etapas:

Etapa de Derecho Patrio o Precodificado (1810-1853/1860)
Etapa de Derecho nacional o Codificado (1860-actualidad)
Puede hablarse de una tercera etapa: la Etapa de Descodificacin y recodificacin (no es una tercera etapa porque
no tuvo una consagracin).
Derecho Patrio
Se caracteriza por la subsistencia en general del Derecho Castellano Indiano, en lo que hace al derecho privado
(contratos, familia, comercial), as como tambin en el derecho penal y el procesal.
En el derecho pblico los cambios son ms fuertes, pero igual se mantuvieron el Cabildo y el Patronato.
Esto da lugar a confusiones, que el Estatuto Provisorio de 1817 lo aclara expresamente: Hasta que la Constitucin
Nacional determine lo concerniente, subsistiran los derechos del antiguo gobierno espaol que no estn en directa
oposicin a la independencia de las provincias. Esto fue reiterado por las constituciones de 1819 y 1826.
Tambin existe en esta poca la intencin de reformar el derecho y de fijarlo mediante una Codificacin.
En la poca de Rivadavia se elimina el Cabildo, cambia la relacin con la Iglesia, se da un impulso codificador.
Aparecen juristas (Manuel Antonio de Castro, Pedro Somellera) a los que el gobierno de Rivadavia la proyeccin
del Cdigo (que no lleg a mayores).
En 1824, Juan Gregorio de las Heras design, mediante un decreto, una comisin encargada de redactar el Cdigo
de Comercio y otra encargada de redactar el Cdigo Militar, pero ninguno de los dos proyectos fueron realizados.
En 1831, la Legislatura de Buenos Aires adopt el Cdigo de Comercio espaol redactado en 1829 y nombr una
comisin para que le realizara las reformas convenientes. En 1852, Justo Jos de Urquiza cre una comisin de 14
miembros para la redaccin de los Cdigos Civil, Penal, Comercial y de Procedimientos. Pero la revolucin del 11

de septiembre de ese ao, que culmin con la separacin de la Provincia de Buenos Aires de la Confederacin
Argentina, impidi que el proyecto fuera concretado.
La Constitucin Argentina de 1853, en el inciso 11 del artculo 67, facult al Congreso para dictar los Cdigos
Civil, Comercial, Penal y de Minera. A efectos de cumplir con el mandato constitucional, Facundo Zuvira
propici ante el Senado de la Confederacin una ley que facultaba al Poder Ejecutivo el nombramiento de una
comisin para esos fines. La ley fue sancionada y promulgada por Urquiza, pero por motivos financieros la
iniciativa fue postergada.
En el Estado de Buenos Aires, la iniciativa para la propulsin de un Cdigo Civil tuvo la misma suerte. El 17 de
octubre de 1857, se sancion una ley que autorizaba al Poder Ejecutivo a utilizar los fondos necesarios para la
redaccin de los Cdigos Civil, Criminal y de Procedimientos, pero la iniciativa se vio finalmente frustrada.1 Sin
embargo, el Cdigo de Comercio no corri la misma suerte. La redaccin de este cdigo haba sido encargada a
Dalmacio Vlez Srsfield y Eduardo Acevedo Maturana, quienes la enviaron a la Legislatura para su aprobacin.
Finalmente, el Cdigo de Comercio del Estado de Buenos Aires fue sancionado en 1859, siendo este mismo cdigo
el adoptado por la Nacin en 1862, y modificado en 1889.
Hasta la sancin del Cdigo, la legislacin argentina se basaba en la espaola previa a la Revolucin de Mayo, y en
la llamada Legislacin Patria.
La legislacin espaola vigente en el pas, era la Nueva Recopilacin de 1567, ya que la Novsima Recopilacin de
1805 no tuvo aplicacin antes de la revolucin. La Nueva Recopilacin contena leyes provenientes del Fuero Real,
el Ordenamiento de Alcal, el Ordenamiento de Montalvo y las Leyes de Toro. El orden de prelacin era el
siguiente: 1) Nueva Recopilacin, 2) Fuero Real, 3) Fuero Juzgo, 4) Fuero viejo de Castilla, 5) las Partidas. Sin
embargo, debido al prestigio, la extensin de las materias tratadas y al mayor conocimiento que tenan de ellas los
jueces y abogados, se aplicaban ordinariamente las Siete Partidas.
La Legislacin Patria se compona de las leyes sancionadas por los gobiernos nacionales y provinciales. Estas
leyes eran consideradas de menor importancia comparadas con la legislacin espaola y no la alteraron, conforme
al principio segn el cual la emancipacin poltica deja subsistente el Derecho privado anterior, hasta que el nuevo
Estado en ejercicio de su soberana disponga de otra manera.
Las principales leyes nacionales eran la de libertad de vientres y de los esclavos que entraren al territorio (1813), la
de supresin de mayorazgos (1813), la de enfiteusis (1826), y la de supresin del retracto gentilicio (1868), o
derecho del pariente ms prximo dentro del 4 grado para adquirir los bienes races de la familia vendidos a un
extrao.
Tambin existieron diversas leyes y decretos provinciales que modificaban diferentes instituciones, como la
emancipacin por habilitacin de edad (dictada por Buenos Aires en 1824, por Tucumn en 1860 y por Entre Ros
en 1866); la determinacin del domicilio en el lugar de la estancia principal (dictada por Buenos Aires en 1859);
sobre libros de nacimientos, matrimonios y defunciones a cargo de los curas prrocos (dictada por Buenos Aires en
1821, por Jujuy en 1836 y Santa Fe en 1862); sobre restricciones y lmites al dominio (dictada por Buenos Aires en
1865, por Jujuy en 1857, por Crdoba en 1868); y sobre arrendamientos de campos (dictada por Santa Fe en 1837).
UNIDAD IX EL DERECHO ARGENTINO CONTEMPORANEO

1. La transformacin del derecho constitucional. Reformas y proyectos. La constitucin de 1949.
Inestabilidad institucional y gobiernos de facto. La reforma de 1994.
Constitucionalismo democrtico: No existe ni en los gobernantes ni en la clase dirigente la idea de reformar la

constitucin. Esto cambia cuando Yrigoyen es reelecto en 1928. Conviccin de que hay fallas en la Constitucin
que son necesarias corregir. Yrigoyen hace uso y abuso de las Intervenciones provinciales, para sacar a los
gobiernos conservadores de las provincias. En la primera presidencia, hubo 20 intervenciones federales, con 14
provincias, de las cuales, solo 5 fueron aprobadas por el congreso como exige la constitucin.
Reforma universitaria de 1918: Gobierno tripartito en las universidades: sistema de cogobierno ente docentes,
graduados y alumnos en partes iguales. Se politizan las universidades, descendiendo el nivel acadmico e
investigacin.
Alvear: presidencia estable y prspera. Era el embajador de Arg. En Francia. Como no se poda estar en dos
perodos consecutivos, Yrigoyen lo respald. Dentro del radicalismo, se produce una divisin durante su
presidencia, entre aquellos que siguen fielmente a Yrigoyen, ya que la UCR naci buscando el derecho al voto sin
fraude, y cuando lleg al poder, no tena un programa ideolgico definido, por lo que deba seguir a un lder. Otros,
queran buscar un mayor dilogo con la oposicin, y se llamaban los antipersonalistas.
En 1928, Yrigoyen es reelecto, pero es bastante viejo, 80 aos, y sufra de una declinacin fsica e intelectual,
seguramente con problemas cognitivos. Era una figura cada vez ms inoperante.
Hubo mucho desorden internacional, debido a la crisis econmica por el Crack del 29. Argentina no fue tan
perjudicada, pero por la inoperancia del gobierno, que no tom ningn tipo de medidas contra la crisis, la situacin
se agrav. La nica medida que tomaron fue el cierre de la convertibilidad, pero lo nico que hizo fue agravar la
situacin. Haba una inoperancia del PE y PL, ya que todas las decisiones las tomaba Yrigoyen, que estaba
deteriorado, y no surgi ninguna figura para suplir esa falencia. El PE no haca nada, el PL tampoco, ya que en
1930, no sancion ninguna ley. Adems, no se cubran las vacantes del poder Judicial, ya que era por una
designacin del presidente con acuerdo del senado, ambos poderes que no funcionaban. A esto, se lo llam la
Parlisis constitucional. Haba una legalidad-constitucionalidad formal, pero en la prctica, los organismos e
instituciones del Estado no funcionaban. Tampoco se vea ninguna salida a este problema. Los partidos polticos
opositores, en vez de colaborar, se esmeraron en agravar la situacin, especialmente el sector conservador, ya que
no presentaban soluciones.
Por otro lado, en Europa, la ideas liberales ya haban sido dejadas de lado. Salieron a la luz ideas nacionalistas,
corporativistas, socialistas-comunistas, etc., contrarias a la democracia y a la constitucin. Haba una conviccin de
que se necesitaba una autoridad firme para poner orden. Todo desemboca en la revolucin del 6 de septiembre de
1930. Golpe de Estado encabezado por el ejrcito, pero con fuerte apoyo civil.
La CSJN, la misma que estaba antes del golpe, mediante la acordada del 10/9/1930, justific al gobierno de facto,
tomando las mismas razones que con el de Mitre: Revolucin triunfante, consentimiento del pueblo; y otras nuevas,
como la situacin de emergencia que se viva y que el gobierno tiene la fuerza suficiente para mantener la paz
social.
Se plantea seriamente la posibilidad de una reforma constitucional, y estaba muy afirmado en el grupo cercano al
presidente. Queran reformar la constitucin y el rgimen electoral, ya que favoreca la demagogia y la corrupcin.
Constitucin: eliminar el monopolio de los partidos polticos en la representacin popular en el Congreso Nacional.
Queran incluir a otras fuerzas sociales: sindicatos, asociaciones de agricultores, profesionales, entidades
acadmicas Mayor organicidad en el Congreso. Esto no llega a imponerse porque hay un grupo en el gobierno
que sigue a Justo, de origen Radical Antipersonalista como otros grupos que haban apoyado la revolucin, que no
apoyaban estas ideas. Queran volver cuanto antes a un rgimen constitucional, pero sin dejar que participe el
yrigoyenismo. Sostenan que el problema no eran las instituciones sino las personas. El gobierno pierde poder al
perder el apoyo popular, convocando a elecciones en 1931, proscribiendo al radicalismo yrigoyenista, ganando una
alianza de antipersonalistas y conservadores, llamada La Concordancia.
J. P. Justo- J. A. Roca (h) (1932-1938) y Ortz Ramn Castillo (1939-1943) > Constitucionalismo Social
Se abandona la idea reformadora en sentido corporativo, pero la idea reformadora en sentido general va a seguir
vigente, fundada en el contenido del Constitucionalismo Social.
La Constitucin Nacional de 1853 no le daba al estado un rol activo en las relaciones sociales y econmicas, sino
que se dedicaba a cordinar la relacin entre individuos.
En el sXX esto cambia, todo el contexto exterior (Primera Guerra Mundial, crack del 29, comunismo) le da fuerza a
una corriente que propone una mayor intervencin del estado.

Esto ya haba sido advertido por la iglesia 50 aos atrs con la encclica Rerum Novarum de Len XIII (DSI).
Con el presidente Justo esto toma ms fuerza, y toma medidas proteccionistas de la economa, como por ejemplo,
la creacin de Juntas Reguladoras (de leche, carne, vino, etc.) que se encargaban de regular la produccin y
distribucin de estos bienes. En este sentido tambin se cre el Banco Central.
En 1942 muere Justo, referente poltico de la poca, por lo que se va a generar un vaco poltico, que se vi
agravado por la muerte de Ortiz y de Marcelo T. de Alvear. Se intenta dar solucin por medio de Castillo que
sucede como presidente a Ortiz, pero la insistencia de Castillo con el fraude y su cada vez mayor- apoyo a los
Aliados en la Segunda Guerra Mundial, le hace perder apoyo del pueblo, y se debilita su poder, pues los militares
tambin dejan de apoyarlo por preferir la neutralidad en la guerra.
4/6/1943 > Golpe de Estado desplaza a Castillo (la CSJN justifica este mismo golpe con las causas siempre
argumentadas). El gobierno va a estar encabezado por el Gral. Ramirez, que luego es reemplazado por el Gral.
Farrell, pero el verdadero poder se hallaba en un grupo de coroneles llamado GOU (Grupo de Oficiales Unidos,
posiblemente), dentro del cual sobresale el Coronel Pern, que lleg a desempearse como ministro de Guerra,
Secretario de Trabajo y Vicepresidente en simultneo.
La acumulacin de poder en Pern hace que otros quieran desplazarlo, pero el respaldo popular debido a las
diversas leyes sociales que promueve (ej: vacaciones pagas) y el respaldo que obtiene el 17 de Octubre de 1945
hacen que se mantenga en el gobierno y se perfile como candidato a presidente para las prximas elecciones, con
un apoyo del gobierno ms o menos encubierto.
Pern triunfa en febrero de 1946. Su partido obtiene, no slo la presidencia, sino tambin la mayora en ambas
Cmaras del Congreso. Con esto a favor, el gobierno va a proyectar una reforma constitucional para darle una base
ms firme a toda la nueva orientacin basada en la intervencin social y econmica del estado (porque si el
gobierno sancionaba leyes intervencionistas y la Constitucin no planteaba eso, entonces haba una posibilidad de
que las leyes pudieran ser anuladas por inconstitucionales).
En 1948 se aprueba la ley de reforma y se convoca una Convencin Constituyente con mayora peronista. As, a
principios de 1949 se reforma la Constitucin (destacndose Ramella, Sampay y Palacio, miembros de la Escuela
Jurdica Catlica). En la primera parte de la Constitucin, y a continuacin de los derechos individuales se
introducen los derechos sociales (del trabajador, de familia, de la ancianidad, la funcin social de la propiedad, la
legitimidad de la intervencin del estado en los mercados econmicos. Pero otra novedad importante de esta
reforma es la autorizacin de reeleccin presidencial inmediata y consecutiva.
De esta forma Pern es reelecto en 1952 con ms del 60% de los votos (primer eleccin nacional con participacin
femenina) por lo que obtiene la mayora en las Cmaras nuevamente.
Pese a tener todo a favor, el peronismo en este segundo perodo tom un tono autoritario, sin dejar lugar a la
disidencia, limitando la participacin de otros partidos, centros universitarios, poder judicial.
En 1954 Pern ataca a la Iglesia a travs de medidas polticas y legislativas, entre ellas: se prohibe la enseanza
religiosa (que el peronismo mismo haba establecido), se le quita el subsidio a las escuelas catlicas, se pohiben las
reuniones religiosas pblicas, se sanciona el divorcio vincular, se expulsa al arzobispo de Buenos Aires, Mons.
Tato.
En 1955 se produce el Bombardeo a la Marina, con el objetivo de matar a Pern, pero no lo logran, por lo tanto, esa
misma noche Pern responde con el ataque a iglesias. La tensin aumenta y as es como Pern el 31 de Agosto
pronuncia en un recordado discurso: Contestaremos a la violencia con ms violencia, y por cada uno de los
nuestros caern cinco de los de ellos, discurso que equivale a la antesala de una guerra civil.
Por esto, en septiembre de 1955 se da un Golpe de Estado que provoca la cada de Pern.
La diferencia de este golpe con los anteriores es que por primera vez se cambi a los miembros del poder judicial.
Este gobierno lleva adelante una innovacin: dicta un Estatuto Revolucionario (que caracterizar a los gobiernos de
facto de ah en adelante).
En lo poltico, se trat de un perodo intenso y complejo. El presidente Lonardi llev a cabo una actitud
conciliadora con el peronismo, motivo por el cual fue reemplazado por el sector antiperonista (Aramburu
presidente Rojas vicepresidente). Ellos llevaron adelante una serie de medidas legales y polticas que procuraban
eliminar todo lo que tuviera que ver con el peronismo (ej: prohibicin de nombrar a Pern, demolicin de la
residencia presidencial, etc.).
La reforma constitucional de 1949 fue dejada sin efecto, mediante una proclama en abril de 1956 que la declar
nula, y restableci la vigencia del texto anterior. Como se consideraba grosero anular por decreto una constitucin

hecha legalmente, se busc el modo de hacerlo proljo, por lo que se convoc una Convencin Constituyente para
decidir eventuales reformas de la Constitucin.
En 1957 se volvi a reformar la Constitucin a partir de la Convencin de Santa Fe, que plasm en el art 14 bis los
derechos sociales del trabajador y los sindicatos (salario vital y mvil, condiciones de trabajo, participacin en las
ganancias). La intencin era condensar en un artculo lo ms importante y positivo de la reforma de 1949.
Tambin se incorpor el Cdigo Nacional el Cdigo de Trabajo (figuraba en la reforma de 1949 y se ratific).
Luego la Convencin qued sin qurum y dej de funcionar. Esto marca el fin del Constitucionalismo Social .
Se produce una nueva convocatoria a elecciones (el peronismo estaba proscripto). El partido principal era la UCR,
que estaba dividida en UCR del pueblo (distante del peronismo) cuyo representante era Balbn, y la UCR
intransigente (que busc un acuerdo electoral con el peronismo) cuyyo candidato fue Frondizi.
Frondizi asumi en 1958 llevando adelante un gobierno accidentado. Buscaba rehabilitar el peronismo por lo que
gener la reaccin de la faccin antiperonista, dando lugar a una crisis que culmin en 1962 con las elecciones. Se
present el peronismo bajo el nombre de Unin Popular, que gan, sobre todo en Buenos Aires.
Las presiones a Frondizi lo llevan a anular las elecciones y, adems, fue desplazado del gobierno, siendo
reemplazado por el presidente provisional del senado Jos Maria Guido. Guido complet el mandato de Frondizi
hasta 1963.
Con Guido se registr una constitucionalidad falsa, porque no se daban las condiciones para la sucesin de Frondizi
(las causas constitucionales de sucesin son la muerte, la renuncia y el juicio poltico, y a Frondizi lo haban
sacado).
En 1963 Guido llam a elecciones, en las que triunf la UCR del Pueblo, cuyo presidente fue Illia entre 1963 y
1966. Illia gan porque los peronistas votaron en blanco (no haban acordado con ningn partido), y llev a cabo un
gobierno dbil, sin la base de representatividad suficiente.
Durante su gobierno se desarroll el Concordato de 1966 (acuerdo con el Vaticano que puso fin al Patronato, e
implic la modificacin constitucional indirecta); pero cuando busc rehabilitar el peronismo, volvi a haber
reaccin antiperonista, y sto, sumado a la poca de conflictividad social (huelgas, tomas de fbricas, paros), llev
al Golpe de Estado de junio de 1966, que gener la caida de Illia.
El golpe de Estado se proyect entre 1966 y 1973. Tambin estableci un Estatuto Revolucionario por sobre la
Constitucin. El poder fue asumido por una Junta Militar integrada por los jefes de las tres fuerzas. Esta Junta era el
poder supremo y se encargaba de designar y remover al presidente (y all la Junta quedaba en suspenso).
Se disolvi el Congreso Nacional; se prohibi la actividad poltica; y se cambi la integracin del poder judicial.
Entre 1966 y 1970 la presidencia es desempleada por Ongana, y durante su gobierno se firm el Concordato con
el Vaticano. Hasta 1971 estuvo en el poder Levingston; y finalmente en ese ao y hasta 1973, la Junta asumi el
poder ejecutivo, de la mano del jefe del jercito, Lanusse.
Durante el gobierno de Lanusse se dio un cambio institucional fugaz pero importante: la enmienda constitucional
de 1972. Esta enmienda planteaba la vuelta a la normalidad constitucional pero buscaba que los gobiernos
constitucionales tuvieran una mayor estabilidad (rigi en el siguiente gobierno constitucional y lo condicion). La
enmienda introdujo, en el orden jurdico, varias figuras que se incorporaron definitivamente en 1994.
Estableca la unificacin de mandatos en 4 aos (esto aportaba estabilidad, porque durante 4 aos no habra
elecciones, y los polticos no pensaran en las campaas), la posibilidad de reeleccin presidencial y el sistema de
segunda vuelta para cuando un candidato no alcanzara la cantidad de votos necesaria.
En 1973 se convoc a elecciones, sta vez sin prohibicin para el peronismo, que aliado a partidos menores
conform el Partido Justicialista de liberacin cuyos candidatos fueron Hctor Cmpora y Vicente Solano Lima,
que asumieron en 1973, en una poca convulsionada.
El peronismo retorna al poder luego de 18 aos, con una gran fragilidad interna (Pern estaba viejo) y divisiones
extremas: por un lado, grupos de tendencia marxista, y por el otro, grupos opuestos totalmente al marxismo.
Desde haca 10 aos el marxismo se haba venido infiltrado en las organizaciones polticas, reivindicando el
terrorismo y buscando instalar una revolucin del tipo cubana.
Pern no aceptaba a los marxistas, pero igualmente los haba incorporado como forma de sumar fuerzas.
Dentro de los guerrilleros sobresalen los Montoneros (peronistas) y el Ejrcito Revolucionario del Pueblo
(marxistas). Los primeros queran un socialismo dentro del peronismo, mientras que el ERP era un aliado (no eran
peronistas).
Ya haban intervenido en el golpe de estado, asesinando a Aramburu, realizando secuestros, asesinatos. El gobierno
de Lanusse haba intentado reprimirlos legalmente (a travs de reformas al Cdigo Penal).

Con el gobierno de 1973 se da un gabinete muy curioso de ministros, que representaban la tendencia marxista y
antimarxista (el ministro de interior Righi, el ministro de educacin Taiana marxistas-, el ministro de bienestar
social Lpez Rega y el ministro de Trabajo Otero antimarxistas-).
En medio de un contexto de gobierno frgil, el 25 de mayo se declara la amnista (liberacin de presos polticos).
El 20 de junio de 1973 vuelve Pern de Espaa. Una multitud lo esperaba (se registr un enfrentamiento a balazos
entre sectores dentro del peronismo). Pern toma conciencia de la infiltracin dentro del gobierno de Cmpora, y lo
oblig a renunciar junto con su vicepresidente.
Interinamente asume Lastilli (yerno de Lpez Rega), quien llam a elecciones.
Pern se convence que es el nico candidato posible. Se distanci respecto de Montoneros, reinicindose los
atentados terroristas a sindicatos y empresarios.
Quince das antes de las elecciones hubo un ataque al Comando de Sanidad (en el que se destaca Anguita).
En las elecciones, Pern venci con un 63%, acompaada en la frmula por Mara Estela Martnez de Pern.
Montoneros asesin a Jos Ignacio Rucci (cercano a Pern), secretario de la CGT, en la operacin traviata. Por
esto, Pern oblig a renunciar a los pocos miembros de Montoneros que ocupaban bancas en el congreso (ej: Nilda
Garr).
En enero de 1974 el ERP toma la unidad militar de Azul, dejando un saldo importante de muertos. Es por eso que
el peronismo tom medidas legales contra ellos, dndole ms facultades a las fuerzas armadas para reprimirlos.
El 1 de mayo de 1974 Pern expuls a Montoneros de la Plaza de Mayo. A los dos meses muere, dejando en el
cargo a Isabelita. Se asenta la fragilidad de este gobierno que va dando poder a las fuerzas armadas para combatir
al terrorismo. Se da una ruptura del pacto social con los comerciantes, que reclamaban aumento salarial. Como
respuesta se dio el plan de reajuste econmico, Rodrigazo, que fue rechazado por los gremios mediante huelgas.
Diputados pidi juicio poltico a la presidenta, que fue rechazado por la mayora.
Los guerrilleros estaban enfrentados a la presidenta.
En marzo de 1976 se da un nuevo Golpe de Estado. Los golpes de estado en ese momento eran apoyados por los
otroas pases, en un contexto de enfrentamiento entre Estados Unidos y la Unin Sovitica. El golpe de estado no
era visto como una ruptura a la legalidad sino como una alternativa casi legal para los gobiernos legales agotados.
El gobierno de facto se da entre 1976 y 1983, ao en que se produce el regreso al gobierno constitucional, sin la
vigencia de la enmienda de 1972.
En las elecciones triunfa la UCR encabezada por Ral Alfonsn. Su mandato se prolong por 6 aos. Se caracteriz
por impulsar una reforma constitucional (que no lleg a concretarse por la inestabilidad poltica) que se realiz en
la siguiente presidencia (Menem, 1994).
Reforma Constitucional 1994:
La ltima enmienda constitucional se origin en el denominado Pacto de Olivos celebrado entre los dirigentes de
las dos fuerzas polticas mayoritarias nacionales y, al igual que ocurriera en 1949, tuvo como intencin no
declarada posibilitar la inmediata reeleccin del entonces presidente.
El Poder Constituyente se encuentra acotado en su labor, el Congreso estipula las clusulas que sern objeto de
reforma, y la Convencin es soberana en el sentido de poder decidir: a) reformar todas las normas propuestas; b)
enmendar slo algunas y no el resto; y c) no modificar ninguna de ellas.
En este caso, slo unas pocas resultaron convenientes mientras que otras no han sido materia de reglamentacin:
a) Declaraciones, derechos y garantas: Se consagr el derecho al sufragio, que debe ser universal, igual, secreto y
obligatorio (cabe destacarse que desde la entrada en vigencia Ley Saenz Pea el sufragio es universal, secreto y
obligatorio); se le dio rango constitucional a los partidos polticos, y a las instituciones del hbeas corpus y el
amparo; incorpor la proteccin del medio ambiente y los derechos de los consumidores y usuarios.
b) Senadores: Antes eran seleccionados de forma indirecta y se elegan dos representantes por provincia. La
reforma cambi este mecanism por la eleccin popular directa y aument el nmero de senadores a tres por distrito
(el tercero representante de la minora electoral). Adems, la duracin del mandato se acort de nueve a seis aos,
renovndose en tercios cada dos aos.
c) Procecimiento para la formacin de leyes: Se estableci un sistema menos engorroso y lento.
d) Sesiones: El perodo ordinario de sesiones que comenzaba el 1 de mayo y finalizaba el 30 de septiembre, pas a
ser de 1 de marzo a 30 de noviembre (amplindose de cinco a nueve meses).
d) Poder Ejecutivo: Tal como ocurriera en 1949 y 1972 la reforma elimin el sistema indirecto de eleccin
presidencial. Estableci la eleccin directa de presidente y vicepresidente, resultando proclamada la frmula que
logre ms del 45% de los votos vlidos, procalmacin que igualmente tiene lugar sino habindose alcanzado esa

mayora, una frmula hubiera obtenido ms del 40% y existiera una diferencia mayor a diez puntos con el segundo.
De no darse estos supuestos, debe realizarse una segunda vuelta con las dos frmulas ms votadas dentro de los
treinta das.
Se acort el perodo a cuatro aos y se facult a la reeleccin inmediata, pero por una sola vez.
Se elimin el requisito de ser catlico al presidente.
f) Decretos de necesidad y urgencia: La reforma facult al presidente a emitir decretos de necesidad y urgencia;
potestad mediante la cual el Ejecutivo usurpa durante cierto tiempo los dominios reservados al Poder Legislativo.
g) Jefe de gabinete de ministros: La introduccin de esta figura tuvo por finalidad atenuar el sistema
presidencialista.
h)Poder judicial: Se introdujo el rgimen europeo del Consejo de la magistratura a quien compete seleccionar
mediante concursos pblicos los postulantes a las magistraturas inferiores. El Consejo se conforma de
representantes de los rganos polticos, de jueces de todas las instancias y de abogados de la matrcula federal,
adels de otras personas del mbito acadmino y cientfico.
Sin estar facultada para ello y violentando la garanta de inamovilidad de los integrantes del Poder Ejecutivo, la
Convencin estableci que todo magistrado que alcance la edad de 75 aos requiere un nuevo nombramiento para
continuar en el cargo.
i) Otros: Se estableci la autonoma de la ciudad de Buenos Aires; mecanismos de democracia directa (referendum,
iniciativa popular); jerarqua constitucional a los tratados internacionales; y respondiendo a iniciativas
conservadoras, se declar la proteccin al nio desamparado desde el embarazo.
2.Critica y superacion del derecho liberal. Descodificacin y recodificacion. El caso del derecho civil: El
proyecto de 1936, el anteproyecto del 1954 y la reforma de 1968.
La codificacin era uno de los grandes pilares del racionalismo jurdico, y se fue dando a lo largo del siglo XIX,
siguiendo el modelo napolenico difundido por Europa y Amrica. Estos cdigos jurdicos del siglo XIX tenan
como finalidad, de acuerdo con su inspiracin racionalista e iluminista, no slo ordenar el derecho sino adems
abarcarlo todo (todo el derecho), regir para todos y durar para siempre, autosuficientes e inmutables. La idea central
era todo el derecho en el cdigo, nada fuera del cdigo.
Pero en el siglo XX aparecen situaciones, realidades, necesidades y problemas nuevos y mucho ms complejos: las
crisis econmicas, los problemas sociales, las nuevas tecnologas, etc., exigan soluciones jurdicas tambin nuevas,
no previstas en los cdigos, que entonces fueron perdiendo capacidad para responder a esas nuevas exigencias.
Para superar estas carencias de los cdigos del siglo XIX, las nuevas soluciones legales llegaron desde afuera de
ellos, por dos caminos: las llamadas leyes especiales y la jurisprudencia.
Las leyes especiales, son eso, leyes, es decir, normas sancionadas por el poder competente, con todas las
formalidades correspondientes, y que tienen por fin o bien actualizar alguna figura jurdica que ya no responde a las
necesidades del momento, o directamente crear una figura nueva, para regular una situacin tambin nueva,
producto de una innovacin tcnica, o de una nueva modalidad social, que antes no existan.
Pero lo importante es que estas leyes estn fuera del cdigo, no se incorporan al cdigo, ya no son derivaciones
congruentes y particulares de las bases codificadas, sino que son autnomas y exteriores a stas; en algunos casos
actualizan instituciones viejas, sacndolas del cdigo, y en otros casos crean directamente instituciones nuevas, que
ya nacen fuera del sistema del cdigo. As, por ejemplo, en el caso del derecho civil, existen leyes especiales sobre
temas de familia, o de propiedad horizontal.
Y esta misma funcin renovadora y a la vez innovadora tambin la fue cumpliendo la jurisprudencia, la labor de
los jueces, que con interpretaciones novedosas fue cubriendo los vacos legales, adecuando los textos viejos a los
problemas nuevos, creando soluciones jurdicas que implican crear nuevas figuras (como el abuso del derecho o la
indexacin), en una funcin que resultaba inconcebible para la doctrina racionalista codificadora, que le daba a los
jueces un papel mucho ms reducido.
Tanto en el Derecho Civil como en el Derecho Comercial este proceso se aprecia con claridad y en toda su
dimensin: Si bien el Cdigo Civil conserva intacta su estructura bsica original, se fueron suprimiendo, agregando
o modificando muchas partes del texto, para adaptar la legislacin civil a la evolucin social, jurdica y que en
todos los rdenes experiment la humanidad en los ltimos ciento cuarenta aos.
Y la mayora de estas reformas fueron hechas a travs de leyes especiales, agregadas al Cdigo Civil, pero que no
forman parte de su estructura orgnica. As, en materia familiar est la ley de matrimonio civil de 1888, su similar
de 1985 que estableci el divorcio vincular, la de filiacin (igualdad jurdica entre hijos matrimoniales y
extramatrimoniales), de patria potestad (compartida), de adopcin, etc. En temas de contratos vale la pena

mencionar la ley de derechos de autor, y las sucesivas leyes de alquileres urbanos; en derechos reales, las
principales leyes son las referidas a la propiedad horizontal y al llamado bien de familia ; con relacin a los
llamados derechos de la personalidad se puede citar la ley de 1948 referente a los derechos femeninos, y la de 1967
sobre el nombre de las personas, la que incorpora el derecho a la intimidad, y en los ltimos aos, la ley de
derechos del nio, la de trasplantes de rganos, etc.
A su vez, la jurisprudencia fue tambin haciendo aportes valiosos, que en muchos casos fueron luego recogidas por
las leyes, tanto comunes como especiales, como ocurri con temas como el abuso del derecho, la teora de la
imprevisin, la indexacin de los contratos, etc.
Este proceso centrpeto por el cual el cdigo civil ha perdido su carcter totalizador y unificador del derecho civil,
se verifica con mucha mayor intensidad en el Derecho Comercial, a tal punto que es muy poco lo que hoy subsiste
del cdigo de comercio como cuerpo sistemtico. A lo largo del siglo XX esta rama del derecho tuvo mltiples
transformaciones. Estas modificaciones se instrumentaron a travs de numerosas leyes especiales, que afectaron a
la mayora de las instituciones que originariamente contena el cdigo, que ha quedado casi totalmente vaciado de
su estructura original: as, se han reformado varias veces los regmenes legales de las sociedades comerciales, de
los concursos y quiebras, seguros, navegacin martima, y aparecieron figuras nuevas en los ttulos de crdito
(prendas, debentures, etc.), la navegacin area, y otras disposiciones sobre materias afines de derecho industrial o
financiero.
De acuerdo con esto, casi no tiene sentido hablar hoy de la existencia de un Cdigo de Comercio: lo que existe no
tiene coherencia, ni responde a un plan o mtodo, es una simple aglomeracin de normas pensadas, redactadas y
sancionadas por distintas personas en distintas pocas (ms parecidas a una recopilacin que a un cdigo).
Este proceso se encuentra con mayor crudeza en el derecho comercial pero se produce en general en casi todas las
ramas del derecho, y da lugar a lo que se define como la descodificacin del derecho, es decir, un derecho que
se desarrolla fuera del cdigo y con independencia del mismo y de su sistema, que han perdido ese anterior carcter
totalizador, centralizador y unificador.
Para tratar de revertir este efecto descodificador, se ha desarrollado un proceso opuesto, es decir de recodificacin,
es decir, de reformular totalmente los viejos cdigos, para modernizarlos e incorporar de manera coherente las
nuevas regulaciones.
En el Derecho Civil, el primer intento en este sentido fue el denominado Anteproyecto Bibiloni o proyecto de
1936: el Poder Ejecutivo design en 1926 una Comisin para preparar un proyecto de revisin general del cdigo
de Vlez. Uno de los miembros de la Comisin, el jurista Juan Antonio Bibiloni, se ocup de preparar un
anteproyecto, sobre el cual despus se trabajara. Si bien Bibiloni muri en 1932, su anteproyecto fue la base del
proyecto final, elaborado por la Comisin, integrada por los mejores juristas de la poca, como Hctor Lafaille,
Roberto Repetto, Raimundo Salvat, Enrique Martnez Paz y Gastn Tobal, entre otros. Este proyecto nunca fue
tratado, pese a sus mritos.
Otra tentativa importante se realiz entre 1950 y 1954 (es decir, durante el primero y segundo gobierno de Pern),
cuando el Ministerio de Justicia, a travs de su Instituto de Derecho Civil, dirigido por el Dr. Jorge LLambas,
elabor un nuevo proyecto general, conocido como Anteproyecto de 1954, que tampoco pas a mayores pese a
sus aportes.
En 1968, el gobierno de facto de entonces design una comisin presidida por el Ministro del Interior, el jurista
Guillermo Borda, que efectu una revisin de unos 200 artculos a lo largo de todo el cdigo (es decir, una reforma
global pero no total del Cdigo de Vlez, ya que los artculos afectados representan un 5% del texto original),
recogiendo las opiniones y criterios mayoritarios de la doctrina y la jurisprudencia. Esta reforma fue sancionada por
la ley 17.711, que incorpor a la legislacin civil temas como el principio de equidad, el vicio de la lesin, la teora
de la imprevisin, la limitacin del dominio, el dao moral, el abuso del derecho, el principio de buena fe para la
interpretacin de los contratos, etc.
Sin perjuicio de esta importante reforma, un sector de la doctrina sigui insistiendo en la idea de una recodificacin
total del derecho privado, que abarcara conjuntamente al derecho civil y al comercial, unificando los dos cdigos
en un solo cuerpo.
De acuerdo con este criterio, en los ltimos veinte aos se han efectuado varios proyectos en este sentido, es decir,
un cdigo unificado civil y comercial: en 1986 el Congreso design a una comisin de diputados y juristas, cuyo
proyecto fue sancionado por la Cmara de Diputados en 1987 y por el Senado en 1991, como ley 24.032, pero la
misma fue vetada por el Poder Ejecutivo (Dec. 2719/91), atendiendo las crticas que el texto haba recibido desde
distintos sectores acadmicos y judiciales. Pero simultneamente, design otra comisin de especialistas para

preparar un nuevo proyecto, que fue elevado en 1993 al Congreso, que tambin tena en anlisis otro elaborado por
una comisin designada por la Cmara de Diputados, pero ninguno fue sancionado.
Por ltimo, en 1995, el Poder Ejecutivo design otra comisin, que present su trabajo en 1998, unificando, en
2532 artculos, las materias civiles y comerciales que actualmente tratan ambos cdigos. Este proyecto tampoco fue
sancionado por el congreso, al menos hasta ahora, a pesar de sus indudables mritos.
A pesar de esta situacin actualmente indefinida, es indudable que esta tendencia, sostenida por la unanimidad de la
doctrina civil y comercial es la que ms tarde o ms temprano se impondr, con lo cual queda descartada la idea de
una descodificacin total, que alguna vez se afirm, es decir, que la codificacin del derecho ya est superada, que
la propia idea de codificar, de regulacin legal en cdigos est obsoleta. O sea, en lo que sera el camino inverso al
recorrido por el movimiento codificador en los ltimos dos siglos. La mayor parte de los especialistas se opone a
esta idea de descodificacin entendida como la extincin total del cdigo como medio de expresin legislativo, y en
su lugar afirma la recodificacin como una especie de sistema mixto.
Es innegable que la concepcin racionalista del siglo XVIII sobre los cdigos hoy ya resulta utpica y caduca, es
imposible que, en un mundo de cambios fuertes y permanentes, el derecho quede encerrado en un cdigo de
manera definitiva e inmutable. Pero si bien eso est claro, no significa que los cdigos deban desaparecer, que ya
no sirvan ms como forma de regular el derecho, sino que en todo caso deben tener una estructura ms flexible que
les permita renovarse constantemente, y as adecuarse ms fcilmente a los cambios. El cdigo puede subsistir,
como contenedor de los principios bsicos del derecho, en los que se fundan las leyes complementarias y la
jurisprudencia.
Esto es vlido al menos para el derecho civil y comercial, pero no tanto para otras ramas del derecho, como es el
caso del Derecho del Trabajo: en este campo la descodificacin es su estado original y permanente, ya que los
intentos codificadores siempre fracasaron, y hoy parece existir un cierto desinters por sancionar un Cdigo de
Trabajo y Seguridad Social, como si no hubiera conviccin acerca de la conveniencia y necesidad de codificar esta
rama del derecho, como si se creyera que est bien descodificada, estructurada en base a leyes autnomas (de
contrato de trabajo, de riesgos del trabajo, de asociaciones profesionales, y los distintos convenios colectivos).

Historia Del Derecho

Caricato da

Informazioni sul documento

Copyright

Formati disponibili

Condividi questo documento

Condividi o incorpora il documento

Opzioni di condivisione

Hai trovato utile questo documento?

Questo contenuto è inappropriato?

Copyright:

Formati disponibili

Historia Del Derecho

Caricato da

Copyright:

Formati disponibili

Historia del Derecho

UNIDAD I- ELEMENTOS FORMATIVOS DEL DERECHO INDIANO. EL DERECHO CASTELLANO Y LA

1. El proceso formativo del derecho castellano. De la romanizacin de la pennsula ibrica al

Sofia Paula Guarracino 1

El derecho en la Espaa prerromana.

Sofia Paula Guarracino 2

Los alcances de la romanizacin jurdica de la pennsula ibrica durante el Imperio

Sofia Paula Guarracino 3

Caractersticas generales del derecho visigodo

Sofia Paula Guarracino 4

Sofia Paula Guarracino 5

Sofia Paula Guarracino 6

El derecho comn europeo y la comprensin de la historia jurdica castellana

Sofia Paula Guarracino 7

Sofia Paula Guarracino 8

El derecho canonico bajomedieval

Sofia Paula Guarracino 9

Evolucin de las instituciones politicas en la Baja Edad Media.

Sofia Paula Guarracino 10

Sofia Paula Guarracino 11

La recepcin del ius commune y la cultura jurdicas castellana

Sofia Paula Guarracino 12

El fundamento del poder real

Cultura jurdica de la temprana Edad Moderna

Sofia Paula Guarracino 13

Fuentes del derecho (ver cuadro)

Sofia Paula Guarracino 14

1. El problema de los ttulos de la presencia castellana en Amrica. La condicin jurdica y

La conquista de Amrica. Ttulos

La condicin jurdica de las indias

1. Las Indias se incorporaron a la Corona de Castilla no podan ser enajenadas.

Sofia Paula Guarracino 15

Incorporacin de las Indias a la corona de Castilla.

Sofia Paula Guarracino 16

2. El gobierno metropolitano de las Indias: la Casa de Contratacin y el Consejo de Indias. Otros

Sofia Paula Guarracino 17

Sofia Paula Guarracino 18

Sofia Paula Guarracino 19

Sofia Paula Guarracino 20

Organizacin, gobierno y situacin jurdica

Sofia Paula Guarracino 21

El Real Patronato Indiano: concepto, precedentes, origen y desarrollo. El regalismo

Sofia Paula Guarracino 22

Sofia Paula Guarracino 23

Sofia Paula Guarracino 24

Sofia Paula Guarracino 25

La Cultura Jurdica Indiana

Sofia Paula Guarracino 26

Sofia Paula Guarracino 27

Sofia Paula Guarracino 28

Sofia Paula Guarracino 29

Regimen de las Intendencias 1782

Ideas principales del Despotismo Ilustrado:

Sofia Paula Guarracino 30

2. Cuestionamiento del ius commune. El derecho racionalista y la Ilustracin. La critica a la tradicin

Cuestionamiento al ius commune

Ilustracin s. XVIII (siglo de las Luces)

Cultura juridica castellana s. XVIII

La enseanza en las Universidades

Novisima Recopilacin (1805).

Sofia Paula Guarracino 31

1.El reformismo borbonico y el gobierno de las Indias. La militarizacion de la monarquia. La Iglesia y el

Reformismo borbonico y gobierno de las Indias

El reformismo borbonico en Espaa tuvo incidencia en America.