O Direito de Empresa no Novo Código Civil – Alguns destaques*

Atividade Empresarial - Articulação para a circulação dos fatores de produção

capital, mão-de-obra, insumo e tecnologia.

Conceito de Empresário - Pelo artigo 966 do novo Código Civil, considera-se

empresário quem exerce profissionalmente atividade econômica organizada
para a produção ou a circulação de bens ou de serviços. Atributos
fundamentais do conceito de empresário:
- Profissionalismo
- Atividade organizada
- Produção de bens ou serviços
- Circulação de bens ou serviços

Atividades econômicas não empresariais (Civis) - Não se considera

empresário quem exerce profissão intelectual, de natureza científica, literária
ou artística, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o
exercício da profissão constituir elemento de empresa.Constitui Elemento de
Empresa o exercício profissional voltado para a produção ou circulação de
bens e/ou serviços. Neste caso a atividade intelectual se enquadra como sendo
de natureza econômica, ficando caracterizada como atividade empresarial.

Empresário Individual e Administradores de Sociedades - Em sentido

amplo, o conceito de empresário deve abranger tanto o empresário titular de
empresa individual quanto os administradores de sociedades, ficando agora as
sociedades classificadas ou divididas em sociedade empresária (antiga
sociedade comercial) e sociedade simples (antiga sociedade civil).

Capacidade jurídica para ser empresário – (Art. 972) Podem exercer a

atividade de empresário os que estiverem em pleno gozo da capacidade civil e
não forem legalmente impedidos. Como norma geral, qualquer pessoa maior
de 18 anos, pode ser empresário, na condição de titular de firma individual ou
sócio (administrador) de sociedade. Os maiores de 16 anos, legitimamente
emancipados, também adquirem capacidade civil para o exercício de atividade
empresarial.

Sociedade entre cônjuges - Pelo artigo 977, faculta-se aos cônjuges contratar
sociedade, entre si ou com terceiros, desde que não tenham casado no regime
da comunhão universal de bens, ou no da separação obrigatória.

Sociedade - Pelo artigo 981 do Novo Código Civil, celebram contrato de

sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens
ou serviços, para o exercício de atividade econômica e a partilha, entre si, dos
resultados.

Sociedade Empresária - É aquela que visa lucro, mediante o exercício de

*
José Carlos Fortes. Resumo da Palestra “O Direito de Empresa no Novo Código Civil”.
http://www.classecontabil.com.br/servlet_juizo.php?id=50. Acesso em: 21/12/2004.
atividade econômica organizada exercida por empresário, sujeita ao Registro
Público de Empresas Mercantis, objetivando a produção ou circulação de bens
ou serviços. Tipos de sociedades empresárias:
1. Sociedade em nome coletivo
2. Sociedade em comandita simples
3. Sociedade em comandita por ações
4. Sociedade limitada
5. Sociedade por ações

Sociedade Simples - É aquela que não exerce atividade econômica, técnica e

organizada, mesmo que venha a adotar juridicamente quaisquer das formas
das sociedades empresárias. Pelo artigo 983 do Novo Código Civil, a
sociedade simples pode constituir-se de conformidade com um dos tipos
adotados para as sociedades empresárias, e, não o fazendo, subordina-se às
normas que lhe são próprias. Como exceção ao tipo a ser adotado na
constituição de uma sociedade simples, o parágrafo único do artigo 982
determina que, independentemente de seu objeto, considera-se empresária a
sociedade por ações; e, simples, a cooperativa.

Existência da Pessoa Jurídica - A sociedade somente adquire personalidade

jurídica com a inscrição, no registro próprio e na forma da lei, dos seus atos
constitutivos. Determina o artigo 1.150 que o empresário e a sociedade
empresária vinculam-se ao Registro Público de Empresas Mercantis a cargo
das Juntas Comerciais, e a sociedade simples ao Registro Civil das Pessoas
Jurídicas, o qual deverá obedecer às normas fixadas para aquele registro, se a
sociedade simples adotar um dos tipos de sociedade empresária.

Sociedade não Personificada: Sociedade em Comum - É um tipo de

sociedade não personificada, constituída de fato por sócios, oralmente ou por
escrito. Não é Pessoa Jurídica. Pode ser provada a existência da sociedade
em comum por contrato escrito, embora ainda não registrado na Junta
Comercial ou no Registro Civil das Pessoas Jurídicas. Para a sociedade em
comum que não tem contrato escrito, pode-se provar por outros meios de prova
admitidos em direito.

Vinculação dos bens da sociedade - Os bens sociais respondem pelos atos

de gestão praticados por qualquer dos sócios, salvo pacto expresso limitativo
de poderes, que somente terá eficácia contra o terceiro que o conheça ou deva
conhecer.

Responsabilidade Solidária por débitos ou obrigações sociais - Todos os

sócios respondem solidária e ilimitadamente pelas obrigações sociais, excluído
do benefício de ordem, previsto no art. 1.024, aquele que contratou pela
sociedade. Benefício de ordem: (Art. 1.024. Os bens particulares dos sócios
não podem ser executados por dívidas da sociedade, senão depois de
executados os bens sociais).

Sociedade em Conta de Participação - Sócio Ostensivo e Sócio Participante -

A sociedade em conta de participação não é pessoa jurídica, não tem
autonomia patrimonial, nem nome empresarial (firma ou razão social) e a
atividade constitutiva do objeto social é exercida unicamente pelo sócio
ostensivo, em seu nome individual e sob sua própria e exclusiva
responsabilidade, participando os demais dos resultados correspondentes. O
sócio participante (oculto) só tem obrigações perante ao sócio ostensivo, nos
termos do contrato social. Tendo entretanto, o direito de fiscalizar a gestão dos
negócios sociais.

Constituição da Sociedade em Conta de Participação - A constituição da

sociedade em conta de participação independe de qualquer formalidade e não
existindo contrato social escrito, pode ser provada a sua existência por todos
os meios de direito, como por exemplo, prova testemunhal, documental ou
pericial. O contrato social em uma SCP produz efeitos jurídicos somente entre
os sócios, pois não é pessoa jurídica, mesmo que eventualmente venha a ser
inscrita em qualquer órgão de registro.

A contribuição dos sócios “Capital Social” - A contribuição do sócio

participante constitui, com a do sócio ostensivo, patrimônio especial, objeto da
conta de participação relativa aos negócios sociais. A especialização
patrimonial somente produz efeitos em relação aos sócios, não sendo
patrimônio da sociedade, pois esta não tem personalidade jurídica.

Aplicação subsidiária da legislação da Sociedade Simples - Aplica-se à

sociedade em conta de participação, subsidiariamente e no que com ela for
compatível, o disposto para a sociedade simples

Sociedade Simples - A sociedade simples deve ser constituída mediante

contrato escrito, particular ou público, que deverá conter obrigatoriamente as
cláusulas citadas nos incisos I a VIII do artigo 997, podendo conter outras
cláusulas estipuladas pelas partes. Cláusulas obrigatórias no contrato social:

I - nome, nacionalidade, estado civil, profissão e residência dos sócios, se

pessoas naturais, e a firma ou a denominação, nacionalidade e sede dos
sócios, se jurídicas;II - denominação, objeto, sede e prazo da sociedade;

III - capital da sociedade, expresso em moeda corrente, podendo compreender

qualquer espécie de bens, suscetíveis de avaliação pecuniária;

IV - a quota de cada sócio no capital social, e o modo de realizá-la;

V - as prestações a que se obriga o sócio, cuja contribuição consista em

serviços;

VI - as pessoas naturais incumbidas da administração da sociedade, e seus

poderes e atribuições;

VII - a participação de cada sócio nos lucros e nas perdas;

VIII - se os sócios respondem, ou não, subsidiariamente, pelas obrigações

sociais.

Importante: É ineficaz em relação a terceiros qualquer pacto separado,

contrário ao disposto no instrumento do contrato.

Registro do contrato social e a existência da pessoa jurídica - Para a

sociedade adquirir efetivamente personalidade jurídica, deverá no prazo
máximo de 30 dias, proceder a inscrição do contrato social no Registro Civil
das Pessoas Jurídicas do local de sua sede.

Cessão de quota social e responsabilidade solidária passiva - A cessão

total ou parcial de quota, sem a correspondente modificação do contrato social
com o consentimento dos demais sócios, não terá eficácia quanto a estes e à
sociedade. Até dois anos depois de averbada a modificação do contrato,
responde o cedente solidariamente com o cessionário, perante a sociedade e
terceiros, pelas obrigações que tinha como sócio.

Contribuição para a formação do patrimônio social - Os sócios são

obrigados, na forma e prazo previstos, às contribuições estabelecidas no
contrato social, e aquele que deixar cumprir, nos trinta dias seguintes ao da
notificação pela sociedade, responderá perante a sociedade pelo dano
correspondente.
Contra o sócio inadimplente, poderá a maioria dos demais sócios preferir, à
indenização, a exclusão do sócio remisso, ou reduzir-lhe a quota ao montante
já realizado.

Contribuição com serviços para o fundo social - O sócio, cuja contribuição

consista em serviços, não pode, salvo convenção em contrário, empregar-se
em atividade estranha à sociedade, sob pena de ser privado de seus lucros e
dela excluído.

Administração - Administração da sociedade simples (Art. 1.010 a 1.021) - As

deliberações são tomadas por maioria dos votos, contados conforme o valor
das quotas de capital de cada sócio. Em caso de empate, prevalece a decisão
do maior número de sócios (voto per caput), e ainda permanecendo empate,
competirá ao juiz decidir.

Contribuição com serviços para o fundo social - Na sociedade simples é

admitido o "sócio de serviço" e sendo sua contribuição societária feita em
serviços, não pode, salvo convenção em contrário, empregar-se em atividade
estranha à sociedade, sob pena de ser privado de seus lucros e dela excluído.

Administração da sociedade simples (Art. 1.010 a 1.021) - As deliberações

são tomadas por maioria dos votos, contados conforme o valor das quotas de
capital de cada sócio.
- Formação da maioria absoluta
- Empate e desempate nas decisões
- Responsabilidade por negócios contrários à sociedade
- Proibidos de participar da administração da sociedade
- Previsão de administração em conjunto e a possibilidade da validade do ato
isolado.
- O administrador pode ser sócio ou não sócio.

Prestação de contas anualmente – Inventário, Balanço Patrimonial e

Balanço de Resultado Econômico - Responsabilidade - Responsabilidade
dos sócios pelas dívidas da sociedade e o benefício de ordem. -
Responsabilidades do novo sócio (responsabilidade ilimitada) ante obrigações
sociais passivas e do sócio que se retira ( até 2 anos subseqüentes -
responsabilidade solidária do cedente e do cessionário). - Credor particular de
sócio – possibilidade de recair a execução sobre a parte do lucro que couber
ao sócio devedor ou sobre sua participação na sociedade (liquidação da cota
do devedor).

Exclusão de sócio - A exclusão de sócio pode ocorrer em uma das seguintes

situações:
- Falta de integralização de cota de capital.
- Falta grave no cumprimento de obrigações ou incapacidade superveniente (a
requerimento da maioria, em juízo).
- Declaração de falência de sócio.
- Liquidação da quota do sócio devedor.

Sociedade em Nome Coletivo - Sociedade tipicamente de pessoas físicas,

empresárias ou não, para a prática de atividade econômica, comercial ou civil,
na qual perante terceiros, os sócios respondem solidária e
ilimitadamente.Neste tipo societário, para a formação do nome empresarial só
é admitida a firma social, que deverá conter o nome dos sócios ou de alguns
deles com poderes de gerência, seguido da expressão “& Companhai” ou
”&Cia.”. Somente sócios podem administrar a sociedade.Nas omissões
aplicam-se as normas da Sociedade Simples.

Sociedade em Comandita Simples - Neste tipo societário, também

tipicamente de pessoas, existem dois tipos de sócios: os comanditados
(somente pessoas físicas que representam, administram e respondem de
forma ilimitada pelas obrigações da sociedade) e os comanditários ( pessoas
físicas ou jurídicas, que não administram e nem representam a sociedade,
tendo sua responsabilidade limitada ao valor de sua quota no capital social).A
sociedade em comandita simples pode ser empresária (dedicada a exploração
de atividade típica de empresário ) ou não empresária ( que explora trabalho de
natureza civil, a exemplo de atividade científica, literária ou artística ). Nas
omissões aplicam-se as normas da Sociedade em Nome
Coletivo ( por consequência – Sociedade Simples).

Sociedade Limitada - Tipo societário mais utilizado no Brasil, sobretudo pelas

pequenas e médias empresas. A sociedade limitada é uma sociedade
contratual na qual a responsabilidade de cada sócio é restrita ao valor de suas
quotas, mas todos respondem solidariamente pela integralização do capital
social. Nas missões das normas específicas, a sociedade limitada rege-se
pelas normas aplicadas à sociedade simples. O contrato social poderá prever a
regência supletiva pelas normas da sociedade anônima (excluindo assim a
sociedade simples). Aplicação simultânea ( normas da sociedade simples e da
sociedade anônima) nos casos em que o contrato não fizer referência ou
mesmo eleita a sociedade simples como aplicação subsidiária e mesmo assim
havendo uma situação em que não há enquadramento, o juiz por analogia
poderá aplicar a lei das sociedades anônimas. Cláusulas obrigatórias no
contrato social (no que couber art. 997):

I - nome, nacionalidade, estado civil, profissão e residência dos sócios, se

pessoas naturais, e a firma ou a denominação, nacionalidade e sede dos
sócios, se jurídicas;

II - denominação, objeto, sede e prazo da sociedade;

III - capital da sociedade, expresso em moeda corrente, podendo compreender

qualquer espécie de bens, suscetíveis de avaliação pecuniária;

IV - a quota de cada sócio no capital social, e o modo de realizá-la;

V - as prestações a que se obriga o sócio, cuja contribuição consista em

serviços;

VI - as pessoas naturais incumbidas da administração da sociedade, e seus

poderes e atribuições;

VII - a participação de cada sócio nos lucros e nas perdas;

VIII - se os sócios respondem, ou não, subsidiariamente, pelas obrigações

sociais.

Importante: É ineficaz em relação a terceiros qualquer pacto separado,

contrário ao disposto no instrumento do contrato.

Nome empresarial na sociedade limitada - Firma social (Manoel Barbosa &

Cia. Ltda.) - Denominação social (Sorveteria Gelo Branco Ltda.)

Quotas de Capital - As quotas podem ser integralizadas em dinheiro ou em

bens. Sendo integralizado em bens, os sócios respondem (perante sócio ou
terceiro) durante o prazo de cinco anos por eventuais problemas ou
questionamentos decorrentes da avaliação de tais bens. Na sociedade limitada
não é permitida a contribuição de sócio com prestação de serviços. Terá que
ser em dinheiro ou em bens.

Distribuição de lucros fictícios ou qualquer retirada em prejuízo do capital

social - Os sócios são obrigados a repor os valores retirados que impliques em
redução do capital. Isto visa resguardar os direitos de terceiros que contrataram
com a sociedade com base no capital.

Responsabilidade - Os sócios respondem pela integralização de suas quotas

de capital e estando o capital social totalmente integralizado, o patrimônio
pessoal dos sócios não responde por dívidas da sociedade. Havendo parte do
capital social não integralizado os sócios respondem solidariamente pela
quantia que falta para a completa integralização, cabendo ação de regresso
contra o sócio que efetivamente não integralizou sua parte. Assim, em dívidas
da sociedade os credores só podem executar os bens dos sócios até o limite
que falta para a integralização do capital social da empresa. Se a sociedade
falir e estando o capital social totalmente integralizado, o prejuízo é dos
credores, pois o patrimônio pessoal dos sócios não pode ser executado. Nas
operações asseguradas por fiança ou aval os bens dos fiadores ou avalistas
serão executados.Fiança é a obrigação acessória assumida por terceira
pessoa, que se responsabiliza, total ou parcialmente, pelo cumprimento da
obrigação do devedor, caso este não a cumpra ou não possa cumpri-la. Aval é
a garantia pessoal, plena e solidária, que se dá de qualquer obrigado ou
coobrigado em título cambial. Hipóteses em que os sócios respondem de forma
subsidiária e ilimitada com seu patrimônio pessoal:

a) Deliberações contrárias à lei ou ao contrato social.

Art. 1.080. As deliberações infringentes do contrato ou da lei tornam ilimitada a
responsabilidade dos que expressamente as aprovaram.

b) Sociedade constituída somente por marido e mulher contrariando o art.997

do CC/2002. Art. 977. Faculta-se aos cônjuges contratar sociedade, entre si ou
com terceiros, desde que não tenham casado no regime da comunhão
universal de bens, ou no da separação obrigatória.

c) Débitos trabalhistas em que o poder judiciário busca a proteção do

hipossuficiente nas relações trabalhistas.

d) Fraude contra credores quando se utilizada da autonomia patrimonial da

sociedade.
Art. 50. Em caso de abuso da personalidade jurídica, caracterizado pelo desvio
de finalidade, ou pela confusão patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento
da parte, ou do Ministério Público quando lhe couber intervir no processo, que
os efeitos de certas e determinadas relações de obrigações sejam estendidos
aos bens particulares dos administradores ou sócios da pessoa jurídica.

e) Lei 8.620 de 05/01/1993.Art. 13. O titular da firma individual e os sócios das

empresas por cotas de responsabilidade limitada respondem solidariamente,
com seus bens pessoais, pelos débitos junto à Seguridade Social.Parágrafo
único. Os acionistas controladores, os administradores, os gerentes e os
diretores respondem solidariamente e subsidiariamente, com seus bens
pessoais, quanto ao inadimplemento das obrigações para com a Seguridade
Social, por dolo ou culpa.

Administração - Sócios ou não sócios – previsão em contrato - A sociedade

pode ser administrada por uma ou mais pessoas designadas no contrato social
ou em ato separado.

Aprovação de administradores não sócios - Necessita da aprovação

unânime dos sócios se o capital não estiver integralizado. Estando
integralizado o capital, precisa da aprovação dos sócios que represente no
mínimo dois terços do capital social.

Destituição de administradores - Salvo disposição em contrato, o sócio

nomeado administrador no contrato só pode ser destituído com aprovação dos
sócios que representem no mínimo dois terços do capital social

Conselho Fiscal - Órgão composto por três ou mais membros e respectivos

suplentes, sejam eles sócios ou não, residentes no País, eleitos na assembléia
anual, que visa apreciar as contas dos administradores e deliberar sobre o
balanço patrimonial e de resultado econômico. Os membros do conselho fiscal
são remunerados. Impedimento para participação (parágrafo primeiro, art.
1.066). Escolha de membro do conselho fiscal por sócio minoritário dissidente
desde que represente pelo menos um quinto da capital social, podem os sócios
dissidentes, escolher em separado, um dos membros do conselho fiscal e seu
respectivo suplente.

Responsabilidade dos conselheiros - Os membros do conselho fiscal

respondem solidariamente perante a sociedade e terceiros prejudicados, por
culpa no desempenho de suas funções.

Assistência de contabilista - O conselho fiscal poderá contratar contabilista

legalmente habilitado para auxiliá-lo no exame de documentos, livros e
demonstrativos contábeis.

Deliberações - Dependem da deliberação dos sócios, além de outras matérias

indicadas na lei ou no contrato:
I - a aprovação das contas da administração;
II - a designação dos administradores, quando feita em ato separado;
III - a destituição dos administradores;
IV - o modo de sua remuneração, quando não estabelecido no contrato;
V - a modificação do contrato social;
VI - a incorporação, a fusão e a dissolução da sociedade, ou a cessação do
estado de liquidação;
VII - a nomeação e destituição dos liquidantes e o julgamento das suas contas;
VIII - o pedido de concordata.

Procedimento para a tomada das deliberações - As deliberações dos sócios

serão tomadas por maioria dos votos, contados conforme o valor das quotas de
cada um, em assembléia convocada pelos administradores. A deliberação em
assembléia será obrigatória se o número de sócios for superior a dez. As
deliberações dos sócios serão tomadas por maioria dos votos, contados
conforme o valor das quotas de cada um, em assembléia convocada pelos
administradores. A deliberação em assembléia será obrigatória se o número de
sócios for superior a dez. A assembléia poderá ser convocada por sócios ou
conselho fiscal (art. 1.073)

Quorum para as deliberações dos sócios (participação no capital social):

- Unanimidade para designação de administrador não sócio quando o capital
social não estiver totalmente integralizado e dois terços após a integralização.
- Dois terços para destituição de sócio-gerente, nomeado no contrato
- Três quartos para a modificação do contrato social, a incorporação, a fusão e
a dissolução da sociedade, ou a cessação do estado de liquidação;
- Mais da metade do capital social a designação dos administradores, quando
feita em ato separado, remuneração e destituição dos administradores, o
pedido de concordata.
- Maioria dos votos dos presentes para outros casos previstos na lei ou no
contrato social, se não houver no contrato maioria mais elevada.

Exclusão Sócio - minoritário - A maioria dos sócios, representativa de mais

da metade do capital social entendendo que um ou mais sócios estão
colocando em risco a empresa, pela prática de atos graves, poderá excluí-los,
mediante alteração do contrato social, feita em reunião ou assembléia,
convocada para esse fim, dando ciência dela, em tempo hábil para que possam
comparecer e exercer o seu direito de defesa.

Sociedade Anônima - Constituição e Administração das S/A - A sociedade

anônima rege-se por lei especial, aplicando-se-lhe nos casos omissos, as
disposições do Código Civil.

Sociedade em Comandita por Ações - Constituição e Administração - A

sociedade em comandita por ações rege-se pelas normas relativas à sociedade
anônima, observando as modificações inseridas no Código Civil.

Cooperativa - Sociedade Cooperativa - É uma associação sob forma de

sociedade, com número aberto de memebros, que tem por objetivo estimular a
poupança, a aquisição de bens e a economia de seus sócios, mediante
atividade econômica comum. Rege-se pelos artigos 1.093 a 1.096 e legislação
especial (Lei n. 5.764/71, com alterações da Lei n. 7.231/84)

Estabelecimento - Definição - Considera-se estabelecimento todo complexo

de bens organizado, para exercício da empresa, por empresário, ou por
sociedade empresária. Alienação do estabelecimento empresarial.

Prepostos - Gerente - Preposto é aquele que dirige negócio empresarial por

incumbência de outrem, que é o preponente (empresário ou sociedade).

Substituição de preposto não autorizado pelo preponente - O preposto não

pode, sem autorização escrita, fazer-se substituir no desempenho da
preposição, sob pena de responder pessoalmente pelos atos do substituto e
pelas obrigações por ele contraídas.

Preposto Gerente - Considera-se gerente o preposto permanente no exercício

da empresa, na sede desta, ou em sucursal, filial ou agência.

Contabilista - Preposto Contabilista - Profissional legalmente habilitado

responsável pela contabilidade das organizações

Efeito da escrituração feita por preposto - Os assentos lançados nos livros

ou fichas do preponente, por qualquer dos prepostos encarregados de sua
escrituração, produzem, salvo se houver procedido de má-fé, os mesmos
efeitos como se o fossem por aquele. No exercício de suas funções, os
prepostos são pessoalmente responsáveis, perante os preponentes, pelos atos
culposos; e, perante terceiros, solidariamente com o preponente, pelos atos
dolosos.

Escrituração Contábil - Obrigações comuns a todos os empresários e

sociedades empresárias. O empresário e a sociedade empresária são
obrigados a seguir um sistema de contabilidade, mecanizado ou não, com base
na escrituração uniforme de seus livros, em correspondência com a
documentação respectiva, e a levantar anualmente o balanço patrimonial e o
de resultado econômico.

Dispensa da contabilidade – pequeno empresário - A lei assegurará

tratamento favorecido, diferenciado e simplificado ao empresário rural e ao
pequeno empresário, quanto à inscrição e aos efeitos daí decorrentes.

Balanço Patrimonial - O balanço patrimonial deverá exprimir, com fidelidade e

clareza, a situação real da empresa e, atendidas as peculiaridades desta, bem
como as disposições das leis especiais, indicará, distintamente, o ativo e o
passivo.

Balanço de Resultado Econômico - O balanço de resultado econômico, ou

demonstração da conta de lucros e perdas, acompanhará o balanço patrimonial
e dele constarão crédito e débito, na forma da lei especial.