Extralimitaciones en el ejercicio del

mando
Derecho Militar

Consiste en el mal uso de los poderes

del servicio, gobierno, disciplina y, en general, de los derechos y
deberes que emanan del mando militar, excediendo, perturbando y
contraviniendo las reglas y facultades concedidas al mismo por
las ordenanzas militares y por la propia esencia del mando. Los arts. 77
y ss. de las Reales Ordenanzas para las Fuerzas Armadas contemplan
las funciones del militar en el ejercicio del mando. La ms exacta y
puntual observancia de esos preceptos constituye la base fundamental
del servicio.

El Cdigo Penal Militar regula las extralimitaciones del mando en

el Captulo IV del Ttulo VI del Libro II, que lleva por rbrica Delitos
contra los deberes del mando, siendo, pues, el mando militar
entendido como la capacidad para dirigir y decidir los asuntos
relativos al servicio- el bien jurdico protegido por este delito.

En los diversos tipos previstos en los artculos 138 a 142, la conducta

delictiva implica siempre un exceso en el ejercicio del mando, o un
uso indebido del mismo. Ha de entenderse que se excede en
sus facultades el militar que quiere emplearlas en un mbito para el que
no son valederas; el que, prevalindose del mando que posee se arroga
atribuciones que en rigor no se deducen de l. Igualmente usa
indebidamente de sus facultades, abusa de ellas, el militar que acta
empleando un poder que desde luego tiene, pero que al hacerlo, deja
de someterse a aquellas normas que dirigen el ejercicio de tal poder,
tanto hacindolo acompaar de determinadas circunstancias, como
condicionndolo a la persecucin de un determinado fin. As,
el artculo 138 castiga con la pena de tres meses y un da a dos aos
de prisin al militar que en el ejercicio de su mando se excediere
arbitrariamente de sus facultades o, prevalindose de
su empleo o destino, cometiere cualquier otro abuso grave.
El artculo 139 impone la pena de cuatro meses a cuatro aos
de prisin al militar que, en el ejercicio de sus funciones y sin causa
justificada, empleare u ordenare ejercer contra cualquier
persona violencias innecesarias para la ejecucin de un acto
de servicio que deba ejecutar, u ordenare, permitiere o hiciere
uso ilcito de las armas. El artculo 140 castiga con la pena de seis
meses a seis aos al militar que para fines ajenos al servicio, sacare
fuerza o unidad de establecimiento militar o la utilizare cuando se
hallare fuera del mismo. El artculo siguiente impone la pena de cuatro
meses a cuatro aos de prisin al militar que, en una pendencia o para
fines exclusivamente personales, llamare en su ayuda
a centinela, unidad o fuerza armada. Y finalmente, el artculo 142
castiga con tres meses y un da a dos aos de prisin al militar que
expusiere a la unidad, buque o aeronave a riesgos innecesarios para
el cumplimiento de su misin.

En qu consiste el delito de desobediencia? Diferenciacin entre desobediencia efectuada por

autoridad pblica y desobediencia efectuada por particular.

Durante estos meses no son pocas las referencias al delito de desobediencia que se realizan en
los medios de comunicacin. Ahora bien, en no demasiadas, se explicita los requisitos que deben
concurrir para que concurra dicho delito y las consecuencias legales que acarrea la comisin del
mismo, ni se hace hincapi en la diferenci a de la desobediencia efectuada por un ciudadano de
pie, el cual tiene un tratamiento distinto. Entonces, Que es el delito de desobediencia? Qu
penas tiene asociadas el delito de desobediencia? Tiene el mismo trato jurdico que
desobedezca un particular del que pudiera tener un alto dirigente?

No es el objetivo de ste articulo centrarnos en la actualidad poltica, ya que reitero, es poltica

y apenas jurdica, por lo que irrelevante a los efectos de ste artculo. Lo que se pretende aqu
es dilucidar cuando concurre realmente un delito de desobediencia y su trato en el Cdigo
Penal. Por tanto, no s har ni la ms mnima referencia a aspectos polticos actuales los cuales
considero, son ajenos a los principios que sustentan el derecho penal.

La tipificacin del delito de desobediencia la encontramos, para funcionarios y autoridades

pblicas en el artculo 410 del Cdigo Penal y la cometida por ciudadanos de a pie en el articulo
556 o 634 del mismo texto legal

Existe delito de desobediencia para un funcionario o autoridad pblica cuando ste, en el

ejercicio se su cargo, se negare abiertamente, y de manera intencionada, a dar cumplimiento
a las resoluciones judiciales, decisiones u rdenes de la autoridad superior, dictadas dentro del
mbito de su respectiva competencia y revestida de las formalidades legales. Por el contrario,
no existir ese delito si el mandato que se desobedece vulnera manifiesta, clara y de forma
terminante un precepto de ley o de cualquier disposicin general. Las sanciones penales que se
prevn para el caso de que se cometa este delito es de multa de 3 a 12 meses (la cuanta variar
en funcin de la capacidad econmica) y tambin la inhabilitacin para empleo o cargo pblico
por un plazo que puede ser de 6 meses a 2 aos.
Por el contrario, cuando la desobediencia es causada por un particular, la sancin resulta ms
grave, ya que puede acarrear una pena de seis meses a un ao para el caso de que se tratase de
una desobediencia grave. Si la desobediencia es de menor entidad y tiene la consideracin de
leve, slo en ese caso la sancin seria de multa de 10 a 60 das, cuya cuanta variar tambin en
funcin de la capacidad econmica. El matiz de la desobediencia, respecto a si es grave o leve,
es lo que hace que la infraccin sea un delito o una falta.

De todo lo expuesto pues puede llegarse a concluir que al particular le sale ms caro
desobedecer una resolucin judicial que al funcionario o autoridad pblico que desobedece en
el ejercicio de su cargo, algo quiz absurdo, por cuanto en ambos casos deberan proteger por
igual, el principio de autoridad y la proteccin de las funciones pblicas, por lo que debera
incluso existir mayor reproche el efectuado por funcionario pblico o autoridad por razn de su
cargo y no a la inversa como actualmente acontece.

Desobediencia

Derecho Militar

La necesidad y la suma importancia de la obediencia en la institucin militar se deducen de la

misma estructura y funcionamiento esencial de los ejrcitos. stos se fundan en el mando y la
jerarqua (arts. 10, 11, 12, 27, 28, 32, 33, 84 y 89 de las Reales Ordenanzas de las Fuerzas
Armadas), y por ello la desobediencia siempre ha figurado entre los delitos tpicamente
militares.

El Cdigo Penal Militar castiga la desobediencia en el artculo 102 que se incardina en la seccin
segunda del Captulo II -insubordinacin- del Ttulo V del Libro II. Cuenta el citado precepto como
antecedentes inmediatos con los artculos 327, 328 y 329 del Cdigo de Justicia Militar de 1945.

En el tipo penal se comprenden diversas especies que nacen de la combinacin de la ndole ms

o menos acusada del quebrantamiento, omisin o inobservancia del mandato recibido, con las
circunstancias y ocasin en que se ejecute el acto.

Comete el delito tanto el que se negare a obedecer como el que incumpliere las rdenes
legtimas de los superiores.
El primer elemento del delito de desobediencia es la orden del superior. Toda orden no es sino
una manifestacin de la voluntad del superior que exige del subordinado una accin, prestacin
o abstencin de forma imperativa, concreta y personal, sin perjuicio de que haya que matizar,
como dice QUEROL Y DURN, que la contingencia y destinopersonal de la orden no exige sin
embargo que el mandato se haya dado en la ocasin misma en que ha sido quebrantado, ni que
se destine de modo singular a la persona del inferior que ha resultado inobediente.

La orden ha de partir de un superior -concepto este ltimo que a efectos del Cdigo Penal militar,
nos viene dado por el artculo 12 del mismo-, y ha de ser legtima, de posible cumplimiento y de
debido acatamiento, extremos todos ellos para cuyo anlisis nos remitimos a la voz orden (art.19
Cdigo Penal Militar).

La desobediencia implica una actitud de rechazo al mandato recibido, rechazo que se manifiesta
en el efectivo incumplimiento de la orden, bien haciendo lo prohibido, bien dejando de hacer lo
ordenado. El mero retraso, an malicioso en el cumplimiento de lo mandado no necesariamente
ha de ser calificado como constitutivo de delito.

El Cdigo de Justicia Militar de 1945, siguiendo el precedente del artculo 266 del Cdigo de 1890
distingua la desobediencia (arts. 327 y 328) de la inobservancia o desobediencia impropia (art.
329), si bien la distincin, que tena reflejo en la diferente penalidad, era poco sostenible.

En el vigente Cdigo Penal Militar, aun cuando del tenor literal del artculo 102 pudiera
deducirse, se mantiene dicha distincin, lo cierto es que la misma, de existir, queda desdibujada
desde el momento que la pena que seala es comn para ambos supuestos.

Ciertamente desde un punto de vista puramente semntico, mientras desobedecer en sentido

propio es rehusar la sumisin a un mandato concreto de modo que si ste consista en la
exigencia de una accin que deba realizarse por el inferior no la efecta en forma alguna, y si
consista en que el inferior deba omitir un acto especfico, que lo lleve a cabo precisamente del
modo prohibido, la inobservancia, por el contrario, consiste en realizar los actos ordenados en
forma distinta a la sealada, sin amoldarse a las consignas marcadas, omitiendo requisitos o
especificaciones prevenidos expresamente.

Sujeto activo del delito ha de serlo en todo caso un militar, de lo que se deduce, como en tantos
otros tipos de este cdigo, que estamos ante un delito propio.

En cuanto a la culpabilidad, el trmino negarse a obedecer que usa el tipo al definir la especie
de desobediencia propia implica hayamos de afirmar la exigencia, en todo caso, de un dolo
genrico, de un nimo resistente a la sumisin. Por el contrario, la desobediencia impropia o
inobservancia podra admitir la forma culposa, pero tal eventualidad queda excluida por el
prrafo 2 del artculo 20 del propio Cdigo Penal Militar. De otra parte, preciso es tener en
cuenta que el Cdigo Penal militar en los artculos 132, 157.4 y 158 pena de modo particular
supuestos de inobservancia de rdenes recibidas por negligencia.

El delito de desobediencia es un delito formal y consecuentemente no admite formas

imperfectas de ejecucin.

En cuanto a la penalidad, vara segn las circunstancias en que se d el tipo: prisin de tres meses
y un da a dos aos en el supuesto general, prisin de seis meses a seis aos si es en acto de
servicio de armas y prisin de diez a veinticinco aos, si es en tiempo de guerra, frente a rebeldes
o sediciosos o en situacin de peligro para el buque o aeronave.

La disposicin adicional octava, punto primero, de la Ley Orgnica 13/91 de 20 de diciembre del
Servicio Militar, ha introducido en el citado artculo 102 un nuevo prrafo 3 que relega al anterior
prrafo 3 a ser el 4. Dicho nuevo prrafo introduce lo que podramos denominar desobediencia
permanente o negativa permanente al cumplimiento general de las obligaciones militares. No
se trata consecuentemente, como en los supuestos hasta aqu analizados de la falta de
acatamiento o sumisin a rdenes concretas, sino de un supuesto de insumisin general, de
una negativapermanente y generalizada respecto del cumplimiento de las obligaciones que
derivan de la permanencia del militar en los Ejrcitos. La penalidad especfica de este nuevo tipo
penal se extiende desde dos aos y cuatro meses, hasta los seis aos de prisin y la prdida de
empleo, penas que se agravan en los mismos trminos anteriormente citados para los dems
tipos de desobediencia que contempla el citado artculo 102 para los supuestos contemplados
en el prrafo 4.

Incurren en esta modalidad de los delitos de los funcionarios pblicos en el ejercicio de sus
cargos, los funcionariosjudiciales o administrativos que se negaren abiertamente a dar el debido
cumplimiento a sentencias, decisiones u rdenes de la autoridad superior, dictadas dentro de
los lmites de su respectiva competencia y revestidas de las formalidades legales. Las penas a
aplicar sern inhabilitacin especial y multa de 100.000 a 500.000 pesetas. Sin embargo, no
incurrirn en responsabilidad criminal los funcionarios pblicos por no dar cumplimiento a un
mandato que constituya una infraccin manifiesta, clara y terminante de un precepto de ley; la
misma desobediencia legtimase producir cuando un funcionario pblico, constituido en
autoridad, no d cumplimiento a un mandato en el que se infrinja manifiesta y terminantemente
cualquiera otra disposicin general. Por otra parte, el funcionario pblico que, habiendo
suspendido la ejecucin de las rdenes de sus superiores por cualquier motivo que no se
encuadre en la desobediencia legtima, las desobedeciere despus que dichos superiores
hubieren desaprobado la suspensin, incurrir en prisin menor e inhabilitacin especial.

Cdigo penal, artculos 369 y 370.

Hacer lo contrario a lo que ordenan las leyes a los superiores. Negativa a cumplir las rdenes de
la autoridad.

La actitud puede constituir delito de desobediencia que, a veces, se confunde con el de

resistencia a la autoridad.

Negativa o resistencia a obedecer. | Quebrantamiento de las leyes, reglamentos u ordenanzas.

| Incumplimiento de los deberes de las rdenes.