Sei sulla pagina 1di 35

Como sabemos la micro y pequea empresa (en adelante la MYPE) juega

un papel preeminente en el desarrollo social y econmico de nuestro pas,


al ser la mayor fuente generadora de empleo y un importante agente
dinamizador del mercado. Ahora bien, en un escenario donde la dificultad
de acceso al empleo formal y la precariedad del mismo son problemas
serios y de larga data que requieren soluciones sui gneris y duraderas,
resulta necesario revisar, a la luz del marco constitucional, cul es el rol del
Estado en materia de promocin de la MYPE.

Sobre el particular, el artculo 58 de la Constitucin Poltica del Per seala


que nuestro rgimen econmico se ejerce dentro de una economa social de
mercado, que como subraya el Tribunal Constitucional, en la sentencia
recada en el Expediente N 00034-2004-PI/TC (FJ 19), es representativa
de los valores constitucionales de la libertad y la justicia y, por ende, es
compatible con los fundamentos que inspiran a un Estado Social y
Democrtico de Derecho. En sta imperan los principios de libertad y
promocin de la igualdad material dentro de un orden democrtico
garantizado por el Estado.

Bajo este entendimiento, constatada la inferioridad real en la que se


encuentra la MYPE y en aras de corregir tal desigualdad y, de este modo,
alcanzar la igualdad material o de hecho, se establece un Rgimen Laboral
Especial para la MYPE. As pues, la naturaleza de las cosas amerita este
trato diferenciado, en sintona con lo dispuesto en el artculo 59 de la
Carta Magna, que establece que el Estado tiene el deber de promocin de
las pequeas empresas, y en el marco de lo que en la doctrina
constitucional se conoce como accin positiva affirmative action, que se
encuentra recogido, a su vez, en el artculo 103 de la Constitucin.

En efecto, la legislacin laboral es uno de los instrumentos de promocin


del empleo y de la MYPE que tiene el Estado. Por ello, dentro del marco
normativo promotor de la MYPE se ha establecido un Rgimen Laboral
Especial para este sector econmico, a fin de que los sobrecostos laborales,
los costos de transaccin y la carga tributaria no frenen su formalizacin y
crecimiento.

Anticipamos a los lectores que la intencin de este trabajo no es presentar


un anlisis completo y detallado de la regulacin para la MYPE, sino slo
revisar el Rgimen Laboral Especial de la Micro y Pequea Empresa (en
adelante el RLE de la MYPE) instaurado con el Decreto Legislativo N 1086,
Ley de Promocin de la Competitividad, Formalizacin y Desarrollo de la
Micro y Pequea Empresa y del Acceso al Empleo Decente, vigente a partir
del 01-10-2008. Recordemos que el RLE de la MYPE entr en vigencia al da
siguiente de la fecha de publicacin del Decreto Supremo N 007-2008-TR
(que aprob el T.U.O. de la Ley de Promocin de la Competitividad,
Formalizacin y Desarrollo de la Micro y Pequea Empresa y del Acceso al
Empleo Decente, en adelante Ley MYPE) y del Decreto Supremo N 008-
2008-TR (en adelante Reglamento de la Ley MYPE). El Reglamento de la
Ley MYPE, a su vez, ha sido modificado por el Decreto Supremo N 024-
2009-PRODUCE (10-07-2009).

Cabe sealar que la Ley N 30056 (02-07-2013), Ley que modifica diversas
leyes para facilitar la inversin, impulsar el desarrollo productivo y el
crecimiento empresarial, en su artculo 10, modific la denominacin del
Texto nico Ordenado de la Ley de Promocin de la Competitividad,
Formalizacin y Desarrollo de la Micro y Pequea Empresa y del Acceso al
Empleo Decente, Ley MYPE, aprobado por Decreto Supremo N 007-2008-
TR, por la siguiente: Texto nico Ordenado de la Ley de Impulso al
Desarrollo Productivo y al Crecimiento Empresarial. Adems, el artculo
11 de la citada Ley modific los artculos 1, 5, 14 y 42 del Decreto
Supremo N 007-2008-TR, referidos al objeto de la Ley, las caractersticas
de las micro, pequeas y medianas empresas, la promocin de la iniciativa
privada y la naturaleza y permanencia en el RLE de la MYPE,
respectivamente.
Posteriormente, de conformidad con la Novena Disposicin Complementaria
Final de la Ley N 30056, mediante el Decreto Supremo N 013-2013-
PRODUCE (28-12-2013) se aprob el T.U.O. de la Ley de Impulso al
Desarrollo Productivo y al Crecimiento Empresarial (en adelante Ley
MIPYME), el mismo que integra lo dispuesto en la Ley N 28015, Ley de
Promocin y Formalizacin de la Micro y Pequea Empresa, el Decreto
Legislativo N 1086 y las Leyes N 29034, N 29566, N 29903 y N 30056
y, a la vez, deroga el Decreto Supremo N 007-2008-TR (Ley MYPE).

Ahora bien, el Rgimen Laboral Especial de la MYPE, evidentemente, ha


sido diseado pensando en las caractersticas y la realidad de este sector
econmico y, por lo mismo, presenta ventajas sustanciales en comparacin
con el Rgimen Laboral General o Comn (en adelante RLG o RLC),
conforme veremos.

Confiamos en que este trabajo coadyuve a la difusin del Rgimen Laboral


Especial de la MYPE, aunque, debemos advertir que es slo una primera
aproximacin al tema, pretendiendo ser ms informativo que crtico. En
este sentido, esperamos que la informacin aqu recogida resulte de
utilidad para los empresarios, los trabajadores, los contadores, los
abogados y todos los interesados en conocer un poco ms al respecto.

2. Marco Normativo de Promocin de la Micro y Pequea Empresa

2.1. Definicin de la Micro y Pequea Empresa

El artculo 4 de la Ley MIPYME, que recoge el texto del artculo 4 de la


Ley MYPE, establece el concepto de la Micro y Pequea Empresa. A la letra
dice:

Artculo 4.- Definicin de la Micro y Pequea Empresa


La Micro y Pequea Empresa es la unidad econmica constituida por
una persona natural o jurdica, bajo cualquier forma de organizacin o
gestin empresarial contemplada en la legislacin vigente, que tiene como
objeto desarrollar actividades de extraccin, transformacin, produccin,
comercializacin de bienes o prestacin de servicios. (). (El sombreado
es nuestro).

Por empresa, segn el Glosario del Reglamento de la Ley MYPE, se


entiende: Unidad econmica generadora de rentas de tercera categora
conforme a la Ley del Impuesto a la Renta, con una finalidad
lucrativa (El sombreado es nuestro). Entonces, una persona natural con
negocio, tambin llamada empresa unipersonal, o una persona jurdica,
como la EIRL, la sociedad civil, la sociedad colectiva, la sociedad de
responsabilidad limitada, la sociedad annima, la sociedad annima abierta
y la sociedad annima cerrada, entre otros, pueden calificar como una
MYPE. Por el contrario, una persona natural sin negocio, una asociacin,
una fundacin, una institucin pblica, una institucin religiosa, el gobierno
nacional, regional o local, una misin diplomtica, un organismo
internacional, un colegio profesional y un comit inscrito, entre otros, no
podran calificar como una MYPE.[1]

2.2. Caractersticas de las Micro, Pequeas y Medianas Empresas

En este punto, debemos hacer notar que, conforme a lo dispuesto en la


Tercera Disposicin Complementaria Transitoria de la Ley N 30056,
recogida, a su vez, como la Segunda Disposicin Complementaria
Transitoria de la Ley MIPYME, las empresas constituidas antes de la entrada
en vigencia de la Ley N 30056 se rigen por los requisitos de acogimiento al
rgimen de las micro y pequeas empresas regulados en el Decreto
Legislativo N 1086. De ah que sea necesario referirnos a los requisitos de
acogimiento al RLE de la MYPE regulados en la Ley MYPE y en la Ley
MIPYME, respectivamente.
2.2.1. Segn la Ley MYPE (vigente hasta el 02-07-2013). Factores
concurrentes de categorizacin empresarial: el nmero de
trabajadores y el nivel de ventas anuales

El artculo 5 del Decreto Supremo N 007-2008-TR (Ley MYPE) estableca


las caractersticas concurrentes de las MYPES. De modo esquemtico,
tenamos lo siguiente:

Caractersticas. Trabajadores .Ventas Anuales

MicroempresaDe 1 hasta 10..Hasta 150 UIT (S/.555,000)

Pequea EmpresaDe 1 hasta 100 Hasta 1700 UIT (S/.6290,000)

Donde: Valor de la UIT para el Ejercicio 2013 era de S/.3,700.

Microempresa: Tena de uno (1) hasta diez (10) trabajadores inclusive y


un nivel de ventas anuales no mayor a 150 UIT. En este sentido, no haba
variacin en relacin con lo que sealaba la Ley N 28015 en los lmites
para calificar como microempresa.

Pequea Empresa: Tena de uno (1) hasta cien (100) trabajadores


inclusive y un nivel de ventas anuales no mayor a 1700 UIT. Por ende, en
comparacin con lo que sealaba la Ley N 28015, el nmero mximo de
trabajadores suba de 50 a 100 y, adems, en cuanto al volumen de
ventas, se eliminaba el lmite inferior de 150 UIT y se elevaba el lmite
superior de 850 UIT a 1700 UIT.

Fue positivo que se duplicaran los lmites para estar comprendido dentro de
la pequea empresa. Aunque, era incongruente que no hubiese ocurrido lo
propio en el caso de la microempresa.
As, por ejemplo, si en diciembre 2012 una empresa contaba con 12
trabajadores y ventas anuales de 100 UIT, entonces calificaba como una
pequea empresa.

Por su parte, el artculo 2 del Reglamento de la Ley MYPE especifica las


reglas para el cmputo del nmero de trabajadores, detalla qu se entiende
por el nivel de ventas anuales tratndose de contribuyentes comprendidos
en el Rgimen General del Impuesto a la Renta, el RER y el Nuevo RUS,
respectivamente y, asimismo, precisa que se entiende por conductor de la
microempresa a la persona natural que dirige una microempresa no
constituida como persona jurdica o que es titular de una microempresa
constituida como una EIRL y que, adems, cuenta con, al menos, un
trabajador. Dicho en otros trminos, el conductor de la microempresa es
un trabajador que da trabajo en el marco de las empresas familiares de
subsistencia o autoempleo.

A modo de ejemplo, si una MYPE se registr en enero 2013, tendra que


haber sumado el nmero de trabajadores contratados en cada uno de los
doce (12) meses anteriores al momento en que la MYPE se registr, es
decir, desde enero 2012 hasta diciembre 2012, y el resultado se habra
dividido entre doce (12), obtenindose, as, un promedio. El conductor de
la microempresa no habra sido considerado para efecto de establecer el
nmero mximo de trabajadores.

Con relacin al nivel de ventas anuales, se considerarn las ventas de los


doce (12) meses anteriores al momento en que la MYPE se registra y la UIT
correspondiente al ao respectivo.

2.2.2. Segn la Ley MIPYME (vigente a partir del 03-07-2013).


nico factor de categorizacin empresarial: el nivel de ventas
anuales
El artculo 11 de la Ley N 30056 (02-07-2013) modifica el artculo 5 del
Decreto Supremo N 007-2008-TR, quedando el artculo 5 de la Ley
MIPYME redactado en los trminos siguientes:

Artculo 5.- Caractersticas de las micro, pequeas y medianas


empresas

Las micro, pequeas y medianas empresas deben ubicarse en alguna de las


siguientes categoras empresariales, establecidas en funcin de sus niveles
de ventas anuales:

Microempresa: ventas anuales hasta el monto mximo de 150


UIT [S/.592,500].
Pequea Empresa: ventas anuales superiores a 150 UIT
[S/.592,500] y hasta el monto mximo de 1700 UIT
[S/.6715,000].
Mediana Empresa: ventas anuales superiores a 1700 UIT
[S/.6715,000] y hasta el monto mximo de 2300 UIT
[S/.9085,000].

Donde: Valor de la UIT para el Ejercicio 2016 es de S/.3,950.

Como es fcil advertir, la Ley N 30056 elimina el nmero mximo de


trabajadores como parmetro para calificar como una MYPE. El incluir esta
variable incida negativamente en el mercado de trabajo. Por ello, su
eliminacin resulta acertada, pues fomentar el uso del factor trabajo
frente al factor capital.

As las cosas, con la modificacin realizada por la Ley N 30056, el nivel de


ventas anuales queda como el nico factor de categorizacin empresarial.
Adems, la citada Ley establece una nueva categora empresarial, a saber:
la mediana empresa. Pero, debemos acotar que el RLE resulta aplicable a la
MYPE, mas no a la mediana empresa.
2.3. Objeto Promotor de la Ley

Respecto al objeto promotor de la ley, el artculo 1 de la Ley MYPE


sealaba que:

Artculo 1.- Objeto

La presente Ley tiene por objetivo la promocin de la competitividad,


formalizacin y desarrollo de las micro y pequeas empresas para la
ampliacin del mercado interno y externo de stas, en el marco del
proceso de promocin del empleo, inclusin social y
formalizacin de la economa, para el acceso progresivo al empleo en
condiciones de dignidad y suficiencia. [El sombreado es nuestro]

Por su parte, el artculo 11 de la Ley N 30056 (02-07-2013) modifica el


artculo 1 del Decreto Supremo N 007-2008-TR, quedando el artculo 1
de la Ley MIPYME redactado en los trminos siguientes:

Artculo 1.- Objeto de la Ley

La presente ley tiene por objeto establecer el marco legal para la


promocin de la competitividad, formalizacin y el desarrollo de las micro,
pequeas y medianas empresas (MIPYME), estableciendo polticas de
alcance general y la creacin de instrumentos de apoyo y promocin;
incentivando la inversin privada, la produccin, el acceso a los mercados
internos y externos y otras polticas que impulsen el emprendimiento y
permitan la mejora de la organizacin empresarial junto con el crecimiento
sostenido de estas unidades econmicas. [El sombreado es nuestro]

As pues, se ampla el objeto de la Ley, incluyendo a las medianas


empresas como una nueva categora empresarial comprendida en el marco
legal promotor.
Los instrumentos para alcanzar este objetivo van desde la simplificacin de
trmites y la reduccin de costos de trmites y procedimientos
administrativos, la capacitacin y asistencia tcnica, el acceso al
financiamiento, a la investigacin, innovacin y servicios tecnolgicos y a
los mercados y la informacin, hasta el establecimiento de un Rgimen
Laboral Especial dirigido a la MYPE, y la concesin de una amnista laboral y
de seguridad social[2].

2.4. Acompaamiento Laboral para la Microempresa

En virtud del artculo 16 de la Ley N 30056 (02-07-2013), recogido por el


artculo 48 de la Ley MIPYME, las empresas acogidas al rgimen laboral de
la microempresa establecido en el Decreto Legislativo 1086, gozan de un
tratamiento especial en la inspeccin del trabajo, en materia de sanciones y
de la fiscalizacin laboral, por el que ante la verificacin de infracciones
laborales leves detectadas deben contar con un plazo de subsanacin
dentro del procedimiento inspectivo y una actividad asesora que promueva
la formalidad laboral. Este tratamiento especial rige por tres (3) aos,
desde el acogimiento al rgimen especial. No resulta aplicable en caso de
reiterancia ni a las obligaciones laborales sustantivas ni a aquellas relativas
a la proteccin de derechos fundamentales laborales.

As pues, este acompaamiento laboral a la microempresa durante tres


aos desde su inscripcin en el REMYPE es una suerte de periodo de gracia
en los difciles primeros aos, que sirve para la adaptacin de la
microempresa.

Hasta aqu podemos concluir que el Estado reconociendo el rol de la MYPE


ha dictado normas para promover su creacin, formalizacin y crecimiento
sostenido. Sin embargo, corresponde ver si tales normas son idneas para
atraer a la MYPE. A tal efecto, revisaremos la legislacin laboral para la
MYPE y dos temas vinculados a este rgimen laboral especial, a saber: el
REMYPE y el T-REGISTRO y la Planilla Electrnica PLAME de la MYPE.
3. Rgimen Laboral Especial de la Micro y Pequea Empresa

3.1. Objeto y mbito de Aplicacin

Conforme al artculo 50 de la Ley MIPYME, que recoge el artculo 41 de la


Ley MYPE, se crea el Rgimen Laboral Especial dirigido a fomentar la
formalizacin y desarrollo de la MYPE, y mejorar las condiciones
de disfrute efectivo de los derechos de naturaleza laboral de los
trabajadores de las mismas.

A su vez, el artculo 46 de la Ley MIPYME, cuyo texto es idntico al del


artculo 38 de la Ley MYPE, puntualiza que la citada Ley se aplica a todos
los trabajadores sujetos al rgimen laboral de la actividad privada, que
presten servicios en las micro y pequeas empresas, as como a sus
conductores y empleadores.

Por su parte, el artculo 60 de la Ley MIPYME, que recoge el artculo 54


de la Ley MYPE, seala que para el caso de las microempresas que no se
hayan constituido en personas jurdicas en las que laboren parientes
consanguneos hasta el segundo grado o el cnyuge del titular o propietario
persona natural, es aplicable lo previsto en la Segunda Disposicin
Complementaria de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral
(LPCL), Decreto Supremo N 003-97-TR (27-03-1997), que a la letra dice:

Segunda.- Interprtase por va autntica, que la prestacin de servicios


de los parientes consanguneos hasta el segundo grado, para el titular o
propietario persona natural, conduzca o no el negocio personalmente, no
genera relacin laboral; salvo pacto en contrario. Tampoco genera
relacin laboral, la prestacin de servicios del cnyuge. (El sombreado es
nuestro).

Es decir, se tienen dos situaciones claramente distintas. Por un lado, si los


parientes consanguneos hasta el segundo grado (como por ejemplo:
padre-hijo, abuelo-nieto o hermanos) prestan servicios para el titular o
propietario persona natural conduzca o no el negocio personalmente, no se
genera una relacin laboral, salvo pacto en contrario, que podra ser verbal
o escrito. Por otro lado, tratndose de la prestacin de servicios del
cnyuge del titular o propietario persona natural no se genera una relacin
laboral jams ni cabe pacto en contrario. Ntese, adems, que la norma
hace referencia a la prestacin de servicios a favor de una persona natural
titular o propietaria de un negocio. Siendo as, en el caso de la prestacin
de servicios para una persona jurdica, de cuyas acciones o participaciones
es propietario el pariente consanguneo o el cnyuge, s se generara una
relacin laboral.[3]

Comentando esta norma, en la Resolucin de Subgerencia N 66-SGSA-


GPA-GCAS-ESSALUD-2011 (22-03-2011) se afirma, acertadamente,
que: si bien es cierto la norma antes citada seala que no genera relacin
laboral la prestacin de servicios entre familiares consanguneos, hasta
segundo grado para el titular o propietario persona natural, este hecho se
encuentra supeditado por la premisa salvo pacto en contrario, razn por la
cual, en el presente caso, ante el reconocimiento de las partes (contrato)
existe relacin laboral. Sin embargo, resulta cuestionable que, a rengln
seguido, se exijan formalidades, a nuestro entender, innecesarias y sin
asidero legal suficiente, que en el caso, felizmente, se cumplen. As se
dice: Que, conforme a lo expuesto por la Entidad Empleadora y la
documentacin presentada por la misma (contrato de trabajo a plazo
indeterminado, solicitud de registro del contrato de trabajo a plazo
indeterminado presentado ante la Subdireccin de Registros Generales del
Ministerio de Trabajo y la constancia de recepcin), queda demostrada la
actuacin de buena fe de las partes al cumplir con las formalidades exigidas
por la Ley, ()[4]. Entonces, la Administracin Pblica est considerando
que el pacto en contrario debe ser escrito y, adems, estar registrado ante
la Autoridad Administrativa de Trabajo.
Similar es el razonamiento seguido por ESSALUD en la Resolucin de
Reconsideracin N 52-1041-2013-VCA-000018-85-001 (19-08-2013) que
declara fundado el recurso de reconsideracin interpuesto contra la
Resolucin de Baja de Oficio y restablece todos los derechos de la
asegurada, considerando que tanto el conductor como la trabajadora, quien
es una pariente consangunea de primer grado (hija) del conductor de la
microempresa, inscrita en el REMYPE, han desvirtuado la presuncin de no
laboralidad, alcanzando, como prueba en contrario, la constancia emitida
por la Subdirectora de Negociaciones Colectivas y Registros Generales de la
Direccin Regional de Trabajo y Promocin del Empleo que acredita que el
contrato de trabajo respectivo figura en los libros de ingresos de contratos
a plazo indeterminado.[5]

De otro lado, en la Resolucin de Subgerencia N 220-SGSA-GPA-GCAS-


ESSALUD-2011 (31-08-2011) se resuelve declarar la Nulidad de Oficio de la
Resolucin de Inhabilitacin de la condicin de asegurado, considerando
que si bien el caso versa respecto al registro de un asegurado como
trabajador de su cnyuge, lo cual contraviene lo dispuesto en la Ley en el
sentido que la prestacin de servicios del cnyuge no genera relacin
laboral, debe observarse que este caso no se encuentra dentro de los
supuestos establecidos para la inhabilitacin del asegurado[6]. Queda claro,
entonces, que la baja de oficio por una afiliacin indebida no constituye un
supuesto de inhabilitacin del asegurado, dado que la afiliacin indebida es
un caso distinto del supuesto de simulacin de la relacin laboral, por lo
que no cabe tratarlos como si fuesen iguales y aplicarles los mismos
efectos.[7]

Con relacin a las exclusiones, conforme a lo previsto por el artculo 6 de


la Ley MIPYME, de texto idntico al del artculo 40 de la Ley MYPE, en
concordancia con el artculo 31 del Reglamento, no estn comprendidas en
el RLE de la MYPE las empresas que, no obstante cumplir con las
caractersticas definidas en el artculo 5 de la Ley: (i) Constituyan un
grupo econmico o vinculacin econmica que en conjunto no renan tales
caractersticas, (ii) Tengan vinculacin econmica con otras empresas o
grupos econmicos nacionales o extranjeros que no cumplan con dichas
caractersticas, (iii) Falseen informacin, (iv) Dividan sus unidades
empresariales, o (v) Se dediquen al rubro de bares, discotecas, juegos de
azar y afines. De este modo, las exclusiones buscan: desalentar las
actividades consideradas no convenientes, evitar la atomizacin
empresarial, combatir el fraude y, asimismo, hacer que los derechos de los
trabajadores de las empresas que conforman un grupo econmico sean los
del rgimen laboral que les resulte aplicable en consideracin al grupo
econmico en su conjunto y no solo a la vista de una empresa del grupo
aisladamente.

3.2. Microempresa

Rgimen Laboral Especial de la Microempresa

En virtud de los artculos 50, 55 y 56 de la Ley MIPYME, cuyos textos


son idnticos a los de los artculos 41, 46 y 47 de la Ley MYPE, la
Microempresa al igual que la Pequea Empresa puede acogerse al RLE
de la MYPE que comprende: remuneracin, jornada de trabajo de ocho (8)
horas, horario de trabajo y trabajo en sobretiempo, descansos
remunerados (descanso semanal, descanso vacacional de 15 das y
descanso por das feriados) y proteccin contra el despido injustificado o
arbitrario (10 remuneraciones diarias por cada ao completo de servicios
con un mximo de 90 remuneraciones diarias). Sin embargo, los
trabajadores de la Microempresa a diferencia de los de la Pequea
Empresa no tienen derecho a un S.C.T.R. ni a un Seguro de Vida a cargo
de su empleador, cuando corresponda, tampoco a los Derechos Colectivos,
la Participacin en las Utilidades, la C.T.S. ni a las Gratificaciones de Fiestas
Patrias y Navidad.

Rgimen Especial de Salud para la Microempresa: SIS


Microempresa
Segn el artculo 64 de la Ley MIPYME, el mismo que recoge el artculo
57 de la Ley MYPE con las modificaciones anotadas en pie de pgina, los
trabajadores y conductores de la Microempresa sern afiliados al Rgimen
Semicontributivo[8] del Seguro Integral de Salud y esta afiliacin
comprender a sus derechohabientes. Su costo ser parcialmente
subsidiado por el Estado condicionado a la presentacin anual del
certificado de inscripcin o reinscripcin vigente del REMYPE de la SUNAT[9],
y a la relacin de trabajadores, conductores y sus derechohabientes. El
empleador deber efectuar un aporte mensual por cada trabajador afiliado,
equivalente a la mitad del aporte mensual total del Rgimen
Semicontributivo del SIS, el que ser complementado por un monto igual
por parte del Estado, a fin de que el trabajador y sus derechohabientes
accedan al Plan Esencial de Aseguramiento en Salud (PEAS)[10]. [11]

Sin embargo, en virtud del artculo 39 del Reglamento, el microempresario


puede optar por afiliarse y afiliar a sus trabajadores como afiliados
regulares del Rgimen Contributivo de ESSALUD, no subsidiado por el
Estado, sin que ello afecte su permanencia en el rgimen laboral especial.
En este caso, el microempresario asume el ntegro de la contribucin
respectiva.

Precisamente, existiendo la opcin de que el microempresario se afilie y


afilie a sus trabajadores como afiliados regulares del Rgimen Contributivo
de ESSALUD, la Gerencia Central de Aseguramiento de ESSALUD formul al
MTPE una consulta referida a las exigencias legales en materia de
seguridad social en salud aplicables a las MYPES. En respuesta a esta
consulta, se emiti el Informe N 053-2012-MTPE/2/14.1 (06-12-2012),
donde se arriba a las conclusiones siguientes: (i) En el marco de la Ley
MYPE, es necesario que la persona que desee acreditarse como conductor
de una MYPE cuente con un (1) trabajador como mnimo, a fin de poder ser
considerado efectivamente como conductor y acceder a los beneficios de la
seguridad social en salud. No resulta posible que la persona se registre a s
misma como nico trabajador. (ii) Como regla general, a la fecha es
necesario que las entidades se encuentren registradas en el REMYPE a
efectos de poder acceder al rgimen especial regulado por la Ley MYPE y su
Reglamento.[12]

Antes de cerrar el tema del SIS, cabe agregar que el empresario que se
incorpora al Nuevo RUS y no tiene trabajadores a su cargo ni otro seguro
de salud recibe el beneficio del Seguro Integral de Salud (SIS)
Emprendedor. Este seguro ofrece cobertura integral de salud para el titular
y sus derechohabientes sin ningn pago adicional al que hace por el Nuevo
RUS. Advirtase, sin embargo, que el SIS Emprendedor es distinto al SIS
Microempresas.[13]

Creacin del Sistema de Pensiones Sociales (SPS) para la


Microempresa

Conforme a lo dispuesto en el artculo 65 de la Ley MIPYME, que recoge el


artculo 49 de la Ley MYPE, los trabajadores y conductores de la
Microempresa podrn (carcter voluntario) afiliarse al SNP (ONP) o al SPP
(AFP). Adicionalmente, segn el artculo 66 de la Ley MIPYME, que recoge
el artculo 58 de la Ley MYPE modificado por el artculo 3 de la Ley N
29903, se crea el Sistema de Pensiones Sociales (SPS), de carcter
obligatorio, para los trabajadores y conductores de la Microempresa que
no superen los cuarenta (40) aos de edad y que se encuentren bajo los
alcances de la citada norma. Es de carcter facultativo para los
trabajadores y conductores que tengan ms de cuarenta (40) aos de
edad, a la fecha de entrada en vigencia de la citada Ley. Slo podrn
afiliarse al SPS los trabajadores y conductores de la Microempresa. No
estn comprendidos en los alcances de esta norma los trabajadores que se
encuentren afiliados o sean beneficiarios de otro rgimen previsional. El
aporte mensual de cada afiliado equivale a una tasa de aporte gradual
hasta un mximo del cuatro por ciento (4%) sobre la RMV (que asciende a
S/.850 a partir del 01-05-2016) que se establecer mediante decreto
supremo refrendado por el Ministro de Economa y Finanzas, teniendo en
cuenta doce (12) aportaciones anuales. El afiliado puede elegir que sus
aportes sean administrados por una AFP o por la ONP, las que pueden
determinar una comisin por la administracin de los aportes del afiliado. El
aporte del Estado se efectuar a favor de los afiliados que perciban una
remuneracin no mayor a 1.5 de la RMV y en ningn caso ser mayor a la
suma equivalente de los aportes del afiliado.

Por su parte, la Quinta Disposicin Complementaria Final del Reglamento


de la Ley MYPE establece que la afiliacin y el pago de los aportes al SPS en
la entidad administradora de las cuentas individuales de los afiliados se
iniciarn al mes siguiente en que la SBS autorice su funcionamiento.

3.3. Pequea Empresa

Rgimen Laboral Especial de la Pequea Empresa

En virtud de los artculos 50, 55 y 56 de la Ley MIPYME, cuyos textos


son idnticos a los de los artculos 41, 46 y 47 de la Ley MYPE, la
Pequea Empresa al igual que la Microempresa puede acogerse al RLE
de la MYPE que comprende: remuneracin, jornada mxima de trabajo,
horario de trabajo y trabajo en sobretiempo, descansos remunerados
(descanso semanal, descanso vacacional de 15 das y descanso por das
feriados) y proteccin contra el despido injustificado o arbitrario (20
remuneraciones diarias por cada ao completo de servicios con un mximo
de 120 remuneraciones diarias). Adems, los trabajadores de la Pequea
Empresa a diferencia de los de la Microempresa s tienen derecho a un
S.C.T.R. y un Seguro de Vida a cargo de su empleador, cuando
corresponda, as como tambin a los Derechos Colectivos, la Participacin
en las Utilidades, la C.T.S. (15 remuneraciones diarias por ao completo de
servicios, hasta alcanzar un mximo de 90 remuneraciones diarias) y a las
Gratificaciones de Fiestas Patrias y Navidad (cada una equivalente a media
remuneracin).
Seguro Social en Salud para la Pequea Empresa

Segn el segundo prrafo del artculo 63 de la Ley MIPYME, que recoge el


segundo prrafo del artculo 48 de la Ley MYPE, los trabajadores de la
Pequea Empresa sern asegurados regulares de ESSALUD y el empleador
aportar la tasa correspondiente de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 6
de la Ley N 26790, Ley de Modernizacin de la Seguridad Social en Salud.
En consecuencia, dichos trabajadores no podrn afiliarse al Rgimen
Semicontributivo del SIS.

Rgimen de Pensiones para la Pequea Empresa

Conforme a lo dispuesto en el artculo 65 de la Ley MIPYME, que recoge el


artculo 49 de la Ley MYPE, los trabajadores de la Pequea Empresa
debern obligatoriamente afiliarse al SNP (ONP) o al SPP (AFP). Pero, estos
trabajadores no podrn afiliarse al SPS que es de carcter exclusivo para la
Microempresa.

3.4. Rgimen Laboral Especial de la MYPE. Cuadro Comparativo

Enseguida, presentamos un cuadro comparativo que nos permite apreciar


las diferencias existentes entre los beneficios laborales de la microempresa
y la pequea empresa.

RGIMEN LABORAL ESPECIAL DE LA MYPE CUADRO COMPARATIVO

DERECHO MICROEMPRESA PEQUEA EMPRESA

RMV (S/.850).Con acuerdo del


Remuneracin RMV (S/.850).
CNT podr ser menor.

Jornada de
8 horas. 8 horas.
Trabajo
Normativa RLC.Horario Normativa RLC.Horario
Horario de Trabajo nocturno: No se aplicar la nocturno: No se aplicar la
sobretasa del 35%. sobretasa del 35%.

Trabajo en
Normativa RLC. Normativa RLC.
Sobretiempo

Descanso Semanal Normativa RLC. Normativa RLC.

15 das calendario de descanso


por cada ao completo de
servicios. 15 das calendario de
descanso por cada ao
Descanso
completo de servicios.Puede
Vacacional Puede reducirse a 7 das, reducirse a 7 das, recibiendo
recibiendo la respectiva la respectiva compensacin
econmica.
compensacin econmica.

Descanso en Das
Normativa RLC. Normativa RLC.
Feriados
10 remuneraciones diarias por 20 remuneraciones diarias por
Indemnizacin por
cada ao completo de servicios cada ao completo de
Despido
con un mximo de 90 servicios con un mximo de
Injustificado
remuneraciones diarias. 120 remuneraciones diarias.
De acuerdo a lo dispuesto en
S.C.T.R. No les corresponde.
la Ley N 26790.
De acuerdo a lo dispuesto en
Seguro de Vida No les corresponde.
el Decreto Legislativo N 688.
Derechos
No les corresponde[14]. Normativa RLC.
Colectivos
Participacin en De acuerdo a lo dispuesto en
No les corresponde.
las Utilidades el Decreto Legislativo N 892.
15 remuneraciones diarias por
ao completo de servicios,
C.T.S. No les corresponde.
hasta alcanzar un mximo de
90 remuneraciones diarias.
Gratificaciones de El monto de las gratificaciones
Fiestas Patrias y No les corresponde. es equivalente a media
Navidad remuneracin cada una.
Aseguramiento en Los trabajadores y conductores Los trabajadores sern
Salud sern (carcter obligatorio) (carcter obligatorio)
afiliados al Rgimen asegurados obligatorios de
Semicontributivo del SIS (SIS ESSALUD.
Microempresa).
Los trabajadores y conductores
podrn (carcter voluntario)
afiliarse al SNP (ONP) o al SPP
(AFP).
Aquellos que no se encuentran
afiliados o sean beneficiarios de
algn rgimen previsional,
podrn optar por el Sistema de
Pensiones Sociales (SPS).

Los trabajadores debern


Sistema de
El SPS es de carcter (carcter obligatorio) afiliarse
Pensiones
al SNP (ONP) o al SPP (AFP).
obligatorio para los
trabajadores y conductores de
la microempresa que no
superen los cuarenta (40) aos
de edad y es de carcter
facultativo para aquellos que
tengan ms de cuarenta (40)
aos de edad.

3.5. Aspectos Positivos y Negativos del RLE de la MYPE

Para empezar, tngase en cuenta el nfasis puesto por la Ley MYPE en el


proceso de promocin del empleo, inclusin social y formalizacin de la
economa, para el acceso progresivo al empleo en condiciones de dignidad
y suficiencia.

En este marco, uno de los aspectos positivos del RLE de la MYPE es la


incorporacin de la pequea empresa. Recordemos que el rgimen anterior
regulado por la Ley N 28015 slo comprenda a la microempresa. Otra
de las notas distintivas del RLE de la MYPE regulado por el Decreto
Legislativo N 1086, vigente a partir del 01-10-2008, es su naturaleza de
permanente, en comparacin con el rgimen laboral especial de la
microempresa creado por la Ley N 28015 que era slo temporal.

En efecto, conforme al artculo 51 de la Ley MIPYME, el Rgimen Laboral


Especial de la MYPE es de naturaleza permanente y nicamente aplicable a
la micro y pequea empresa, mas no a la mediana empresa. La
microempresa que durante dos (2) aos calendario consecutivos supere el
nivel de ventas establecido en el artculo 5 de la Ley, podr conservar por
un (1) ao calendario adicional el mismo rgimen laboral. En el caso de las
pequeas empresas, de superar durante dos (2) aos consecutivos el nivel
de ventas establecido en la Ley, podrn conservar durante tres (3) aos
adicionales el mismo rgimen laboral. Luego de este perodo, la empresa
pasar definitivamente al rgimen laboral que le corresponda. As pues, el
plazo para conservar el rgimen laboral especial es una suerte de periodo
de gracia que sirve para la adaptacin al nuevo rgimen, al que se pasar,
de manera definitiva, es decir, sin marcha atrs, al trmino del plazo fijado.

Debemos hacer notar que fue la Ley N 30056 (02-07-2013) la que,


modificando el artculo 42 del Decreto Supremo N 007-2008-TR, ampli
de uno (1) a tres (3) aos el plazo para conservar el Rgimen Laboral
Especial de la Pequea Empresa, antes de salir del REMYPE y pasar al
Rgimen Laboral General.

Sobre el cambio del rgimen laboral, el artculo 34 del Reglamento de la


Ley MYPE, modificado por el artculo 1 del Decreto Supremo N 024-2009-
PRODUCE, precisa que una vez que una empresa cambia de categora no
podr regresar a la categora anterior, independientemente del nmero de
sus trabajadores o el nivel de sus ventas. As, concluido el ao calendario
para conservar el Rgimen Laboral Especial a que se refiere el artculo 42
de la Ley, la Microempresa que cambia su condicin a Pequea Empresa se
encuentra sujeta a las normas en materia laboral, de salud y de pensiones
de esta categora. En el caso de la Pequea Empresa, esta sale del REMYPE,
resultndole aplicable las normas del Rgimen Laboral General, as como
las normas relativas a salud y pensiones correspondientes.

Ahora bien, el Rgimen Laboral Especial de la MYPE tambin ha sido objeto


de duras crticas. En efecto, hay quienes sostienen que se puede terminar
precarizando el empleo y, adems, consideran que resulta discriminatorio el
establecer un rgimen laboral especial con menores derechos que los del
rgimen general, recortando as derechos bsicos, bajo el pretexto de
ampliar la base va la reduccin de costos.

No cabe duda de que el tema de los regmenes laborales especiales es


hartamente controvertido. Hay posiciones encontradas entre quienes estn
a favor de los mismos por estar diseados para realidades distintas y
quienes estn en contra por considerarlos discriminatorios.

Sobre el particular, el Tribunal Constitucional peruano, a propsito del


anlisis de la presunta infraccin al Principio de Igualdad en la regulacin
del Rgimen Laboral Especial Agrario, en la sentencia recada en el
Expediente N 00027-2006-PI, recogiendo un pronunciamiento anterior,
seala que: la doctrina constitucional ha desarrollado mecanismos para
determinar cundo estamos frente a un trato desigual con base en
justificaciones objetivas y razonables; o cundo frente a un trato arbitrario,
caprichoso e injustificado y, por tanto, discriminatorio. Precisamente, uno
de esos instrumentos a los que habr de recurrir nuevamente este Tribunal
es el test de igualdad, que es una gua metodolgica para determinar si un
trato desigual es o no discriminatorio y, por tanto, violatorio o no del
principio-derecho a la igualdad (FJ 5). Adems, examinando la realidad del
mercado laboral peruano, a fin de contextualizar el caso materia de
anlisis, el Colegiado afirma que: El trabajo no declarado en el Per es y
aun cuando en algo se ha reducido un severo problema, que con la
instauracin de algunos de estos regmenes especiales, especialmente se
ha pretendido superar. El grueso del mercado laboral est al margen del
rgimen laboral comn, dado que la mayor parte de trabajadores
mantienen vnculos laborales no declarados o informales (FJ 57). De ah
que el Pleno concluya que: El Tribunal Constitucional entiende que la
promocin y el desarrollo progresivo del acceso al trabajo tiene en el
Estado a un promotor, pero que, en definitiva, y en el marco de nuestra
Economa Social de Mercado, corresponde a las empresas, en sus diversas
modalidades, generar los puestos de trabajo que constituyen la base del
bienestar general a que se refiere el artculo 44 de la Constitucin. Para
ello, el Estado debe crear las condiciones adecuadas para estimular la
creacin de la riqueza nacional conforme al artculo 59 de la Constitucin.
En ese contexto, es evidente que una de las formas que tiene el Estado de
promover el empleo es a travs de la legislacin laboral (FJ 59).

Es interesante que, en la citada sentencia, el Colegiado se haya encargado,


tambin, de resaltar las coincidencias que comparten los regmenes
laborales especiales para el agro y la MYPE. As, el Tribunal Constitucional
subraya que: Dos casos emblemticos y de caractersticas similares que
coexisten en el ordenamiento jurdico peruano, en cuanto a regmenes
laborales especiales se refiere, son el rgimen de promocin y formalizacin
de la micro y pequea empresa (MYPE) y el rgimen especial de promocin
para el sector agrario (FJ 47) [15].

En suma, el Tribunal Constitucional ha reconocido que el establecimiento de


regmenes laborales especiales a favor de determinados sectores
econmicos, como el agro y la MYPE, atendiendo a las caractersticas
singulares del mercado de trabajo de estos segmentos, es decir, a causas
objetivas y justificadas, constituyen medidas legislativas diferenciadoras,
pero no discriminadoras, que buscan la promocin del empleo en dichos
sectores econmicos. Por ende, no existe vulneracin del Principio de
Igualdad, sino que, por el contrario, se trata de instrumentos jurdicos que
buscan la igualdad material o real. Por su parte, el Dr. Mario Pasco, uno de
los principales artfices de la norma, previendo que la norma fuera criticada
subray que: con esta ley no se le est quitando nada a nadie. Al
contrario, se les est dando[16].
Es ms, la propia Ley ha establecido candados para evitar que se termine
desnaturalizando el objetivo de la misma. As, el artculo 47 de la Ley
MIPYME, que recoge el texto del artculo 39 de la Ley MYPE, precisa
que: Los contratos laborales de los trabajadores celebrados con
anterioridad a la entrada en vigencia del Decreto Legislativo N 1086,
continuarn rigindose bajo sus mismos trminos y condiciones, y bajo el
imperio de las leyes que rigieron su celebracin.

Por su parte, el artculo 30 del Reglamento de la Ley MYPE, modificado por


el Decreto Supremo N 024-2009-PRODUCE, en su primer prrafo, reitera
lo sealado por la Ley y, en su segundo prrafo, precisa que los
trabajadores de la microempresa sujetos al Rgimen Laboral Especial
creado por la Ley N 28015 se mantienen en dicho rgimen hasta el 4 de
julio de 2013, luego del cual ingresarn al Rgimen Laboral General.
Empero, la Segunda Disposicin Complementaria Transitoria de la Ley N
30056 (02-07-2013), recogida, a su vez, como la Primera Disposicin
Complementaria Transitoria de la Ley MIPYME, prorroga por tres (3) aos
(es decir, hasta el 4 de julio de 2016) el rgimen laboral especial de la
microempresa creado mediante la Ley N 28015; sin perjuicio de que las
microempresas, trabajadores y conductores puedan acordar por escrito,
durante dicha prrroga, su acogimiento al rgimen laboral regulado en el
Decreto Legislativo N 1086. Dicho acuerdo debe presentarse ante la
autoridad administrativa de trabajo dentro del plazo de 30 das de
suscrito. [17]

Veamos un caso prctico que nos ayude a ilustrar mejor el tema.


Supongamos que la seora Rosa Mara Flores Paz que es una persona
natural con negocio se acogi el 05-06-2008 al rgimen laboral especial de
la microempresa creado por la Ley N 28015, conforme se acredita con la
Declaracin Jurada presentada en la Mesa de Partes de la Gerencia
Regional de Trabajo y Promocin del Empleo del Gobierno Regional de
Arequipa. En el ejemplo propuesto es claro que los trabajadores de esta
microempresa se mantienen en dicho rgimen hasta el 04-07-2016. A no
ser que durante la prrroga, esto es, hasta el 04-07-2016, decidan acordar,
por escrito, su acogimiento al RLE de la MYPE regulado en el Decreto
Legislativo N 1086, que es de naturaleza permanente y presenten dicho
acuerdo ante el MTPE dentro del plazo de 30 das de suscrito.

En este orden de ideas, en el Informe N 053-2012-MTPE/2/14.1 (06-12-


2012), a raz de la pregunta formulada por ESSALUD sobre si es vlida la
inscripcin de una MYPE bajo los alcances de la Ley N 28015 para acceder
a los beneficios de la Seguridad Social, o si ello solamente es posible a
partir de su reinscripcin en el REMYPE, el MTPE nos dice: () de acuerdo
a lo dispuesto en el artculo 30 del Decreto Supremo N 008-2008-TR, los
trabajadores de las empresas que han perdido su condicin de
microempresas por no inscribirse en el REMYPE- y que han sido
contratados antes del 1 de octubre de 2008, continuarn en el rgimen
especial previsto por la Ley N 28015 hasta el 04 de julio de 2013 [4 de
julio de 2016, considerando la prrroga por 3 aos dada por la Ley N
30056], luego de lo cual pasarn al rgimen laboral general[18]. De ah se
colige que es vlida la inscripcin de una microempresa bajo los alcances
de la Ley N 28015 para acceder a los beneficios de la Seguridad Social
hasta el 4 de julio de 2016, sin que para ello sea exigible su inscripcin
previa en el REMYPE.

Bajo este entendimiento, mediante la Resolucin N 1036-2012-VCA-


000185-088-001 (22-04-2013), ESSALUD declara fundado el recurso de
reconsideracin interpuesto contra la Resolucin de Baja de Oficio,
considerando que el asegurado y a la vez empleador se acogi al rgimen
laboral especial de la microempresa creado por la Ley N 28015, segn
acredita con la Declaracin Jurada Personas Naturales de fecha 22-05-
2007 y la Constancia de fecha 12-04-2013 expedida por el Ministerio de
Trabajo, quedando probada as su condicin de trabajador de su propio
negocio, consecuentemente puede ser empleador y asegurado[19]. As pues,
ESSALUD estara reconociendo que quienes acrediten, por ejemplo con la
Declaracin Jurada presentada en la Mesa de Partes de las Direccin
Regional de Trabajo y Promocin del Empleo del Gobierno Regional
respectivo, que se acogieron al rgimen laboral especial de la
microempresa creado por la Ley N 28015 mantienen inclumes sus
derechos hasta el 4 de julio de 2016.

Adems, hay que tener en cuenta que, segn el ltimo prrafo del artculo
50 de la Ley MIPYME, que recoge el artculo 41 de la Ley MYPE,
concordado con el artculo 35 del Reglamento, los trabajadores y la MYPE
comprendidas en el RLE de la MYPE podrn pactar mejores condiciones
laborales que las establecidas en este rgimen laboral especial, ya sea por
convenio individual o colectivo, o decisin unilateral del empleador.

Por estas consideraciones y con arreglo a lo dispuesto en el artculo 39 del


Reglamento, tenemos conductores y trabajadores de la microempresa
vlidamente afiliados al Rgimen Contributivo de ESSALUD.

4. Registro Nacional de la Micro y Pequea Empresa (REMYPE) y


otros temas de inters

4.1. Inscripcin en el REMYPE y Proceso de Afiliacin al SIS


Microempresas

En principio, recordemos que en cumplimiento de la Segunda Disposicin


Complementaria Final del Decreto Supremo N 008-2008-TR se dict la
Resolucin Ministerial N 323-2008-TR (15-10-2008). Esta norma dispuso
la modificacin del Procedimiento N 118 del TUPA del MTPE,
denominndolo Registro de MYPE en el Registro Nacional de la Micro y
Pequea Empresa REMYPE y precis que la inscripcin va web en el
Sistema del REMYPE puede realizarse desde el 20-10-2008 en el Portal del
MTPE.

La inscripcin previa en el REMYPE es indispensable para acceder al RLE de


la MYPE y es gratuita. El REMYPE, segn el Manual del Usuario del Sistema
Nacional de Registro de la Micro y Pequea Empresa (08-02-2016), es un
procedimiento de inscripcin, que tiene carcter de declaracin jurada y se
efecta va Internet en la Seccin Servicios en Lnea de la pgina web del
MTPE: http://www2.trabajo.gob.pe siendo necesario para ello contar con la
Clave SOL (SUNAT). Despus de 7 das hbiles de presentada la Solicitud
de Inscripcin al REMYPE, la empresa obtiene la Constancia de
Acreditacin, luego de un proceso de validacin de la SUNAT. Empero, la
fecha de expedicin de la Constancia de Acreditacin al REMYPE, tiene
efectos retroactivos a la fecha de presentacin de la Solicitud de
Inscripcin, a efectos de acceder a los beneficios de la MYPE.

El Sistema del REMYPE permite ingresar la informacin paulatinamente,


archivando automticamente el Registro an no culminado, el mismo que
puede modificarse antes de dar clic en la opcin Acepto y Declaro (Fin del
Registro, que es el ltimo paso del registro). Asimismo, el Sistema
permite Previsualizar la Solicitud de Acreditacin. La vista previa de la
solicitud no incluye el Cdigo de Registro porque an no se ha aceptado el
Registro. De no estar conforme con la Previsualizacin de sus Datos, se
debe hacer clic en el botn Editar Datos, a fin de modificar la informacin
contenida en el mdulo Empresa (se validar el tipo de contribuyente), el
mdulo Trabajadores (se validar que se registre por lo menos a un
trabajador, no se considera como tal al representante legal o conductor)
y/o el mdulo Socios (aplicable slo a las sociedades). Dichos mdulos
estn ubicados en el lado izquierdo de la pantalla.

Culminado el registro de la MYPE, en el mdulo Fin del Registro se


puede Descargar la Solicitud de Registro al REMYPE que s incluye el
Cdigo de Registro.

Ahora bien, segn la Cartilla de Instrucciones y el Flujograma del Proceso


de Afiliacin al SIS publicados en su Portal, una vez acredita la
microempresa en el REMYPE, ste enva al SIS la informacin ingresada por
la empresa en el REMYPE sobre los trabajadores que optaron por afiliarse al
SIS y sus derechohabientes, debidamente validada, a fin de iniciar el
proceso de afiliacin. Luego, el SIS, va el correo electrnico que la
empresa registr en el REMYPE, remitir a la microempresa el usuario y la
clave para ingresar al Sistema Integrado del Aseguramiento del SIS,
ubicado en su Portal, a ver las Cuotas pendientes de pago SIS
Microempresas. De este modo, el proceso de afiliacin al SIS, que antes era
engorroso, se ha visto facilitado enormemente con la automatizacin
descrita.

4.2. Informacin de inters sobre el Rgimen Laboral Especial de la


MYPE

A propsito del REMYPE y otros temas vinculados al Rgimen Laboral


Especial de la MYPE, en el Portal del MTPE se han colgado una serie de
documentos, que nos orientan sobre cmo realizar la inscripcin en el
REMYPE y nos ayudan a calcular los beneficios sociales de los trabajadores
de las microempresas. Es recomendable revisar los siguientes documentos
-que adjuntamos como Anexos al final de este trabajo-:

Sistema Nacional de Registro de la Micro y Pequea Empresa.


Manual de UsuarioVersin 1.0 de Fecha: 08-02-2016 [20]: En este
documento se describen los cuatro pasos para el Registro de una MYPE: 1)
Registro de la Empresa, 2) Registro de los Trabajadores, 3) Registro de
Socios (solo lo realizan las sociedades) y 4) Fin del Registro. Tambin, se
detalla cmo se efecta el Registro de una Junta de Propietarios. Asimismo,
se especifica cmo se obtiene la Constancia de Acreditacin, luego de la
Validacin de la SUNAT.

Llama la atencin que este Manual incluya tres nuevas opciones: (i) El alta
de trabajadores nuevos, (ii) La baja de trabajadores con quienes el vnculo
laboral termin y (iii) La actualizacin de los datos de la empresa. Pareciera
que es el diseo del proceso de afiliacin al SIS lo que lleva a introducir las
opciones del alta y la baja de trabajadores. Empero, habida cuenta que la
microempresa puede optar por acogerse a ESSALUD, nos preguntamos si
en este supuesto tambin resulta necesario efectuar el alta y la baja de los
trabajadores en el REMYPE y, en todo caso, cul es la base legal de esta
exigencia, mxime considerando que el alta y la baja respectivas ya se
efectan en el T-REGISTRO. Lo propio podra decirse respecto de la
Pequea Empresa a quien ni siquiera le resulta aplicable el SIS.

Igualmente, el Manual advierte que: si va a dar de baja a un trabajador,


no lo podr registrar nuevamente, hasta un periodo de 12 meses, por lo
tanto, el sistema le alertar sobre esta condicin antes de aceptar la
eliminacin de su trabajador. Esta afirmacin es errada o por lo menos es
incompleta. Nos explicamos, si bien el ltimo prrafo del artculo 47 de la
Ley MIPYME seala que el RLE de la MYPE no ser aplicable a los
trabajadores [sujetos al RLG, segn precisa el Reglamento] que cesen con
posterioridad a su entrada en vigencia y vuelvan a ser contratados
inmediatamente por el mismo empleador, bajo cualquier modalidad, salvo
que haya transcurrido un (1) ao desde el cese, el artculo 30 del
Reglamento se encarga de precisar que el RLE de la MYPE no es aplicable al
trabajador sujeto al rgimen laboral general que cesa con posterioridad a
la entrada en vigencia del Decreto Legislativo N 1086 y es nuevamente
contratado por el mismo empleador. As pues, es claro que el legislador ha
establecido candados para evitar que la norma se desnaturalice, mas no
pretende dificultar el acceso al empleo ni la reinsercin laboral, lo que sera
un contrasentido.

En este sentido, aunque el Manual es bastante ilustrativo, resulta necesario


actualizarlo a fin de efectuar algunas precisiones en temas como los arriba
sealados. De la misma forma, ayudara mucho que la informacin sobre el
REMYPE publicada en la pgina web del MTPE sea actualizada, pues
contiene informacin que se contradice con la consignada en el Manual, con
lo que en lugar de orientar se termina confundiendo a quienes acceden a
tal informacin. A ttulo de ejemplo, tenemos que segn el Manual, la
actualizacin de los datos del representante legal puede efectuarse va
Internet, mientras que segn el Portal del MTPE, la MYPE que requiera
realizar el cambio del representante legal debe presentar una solicitud en la
Mesa de Partes del MTPE.

Gua de Usuario del Sistema de Liquidaciones de Beneficios Sociales


para las Micro Empresas y Rgimen Especial. Manual de
Usuario Versin 1.0 publicado el 2013[21]: En esta gua se describen los
cuatro pasos para obtener la Liquidacin de los Beneficios Sociales del
trabajador de la microempresa acogida al RLE del Decreto Legislativo N
1086 o al RLE creado por la Ley N 28015: 1) Clculo del tiempo efectivo
laborado, 2) Clculo de la remuneracin computable mensual, 3) Seleccin
del beneficio social a calcular: Vacaciones y/o Indemnizacin por
terminacin del contrato sin pre aviso y 4) Salir para iniciar un nuevo
clculo. Resulta extrao que para el clculo de la indemnizacin por despido
injustificado se considere un lmite inferior al fijado por la Ley. Por ello, es
necesario que el MTPE revise este sistema.

Sistema Nacional de Registro de la Micro y Pequea Empresa.


Manual de Usuariopublicado en octubre del 2008: Debemos entender
que este Manual de octubre 2008 ha sido sustituido por el Manual de
febrero 2016. Este documento describa los tres pasos para la inscripcin:
1) Registro de su Empresa, 2) Registro de sus Trabajadores y 3)
Finalizando el Registro. Asimismo, detallaba en qu casos no se admitir el
acceso al REMYPE, atendiendo al estado del RUC, la condicin de domicilio,
el tipo de contribuyente, el nmero de trabajadores mnimo (un trabajador)
y la inscripcin previa en el registro (no se permite que una misma
empresa se registre dos veces). Pero, este Manual no se refera en absoluto
a temas como el Registro de Socios, el Registro de Dependientes
(Derechohabientes) y la Pre-visualizacin de la Solicitud del Registro al
REMYPE. Por otro lado, el referido Manual confunda la especie con el
gnero al indicar Rgimen de Sistema de Pensiones sociales en lugar de
Tipo de Rgimen Pensionario, y en el Tipo de Seguro omita al Sistema
Integral de Salud (slo Microempresas). Si bien el error y la omisin
fueron corregidos en el Sistema, era recomendable que se hiciera lo propio
en el Manual.

Supuestos de Aplicacin del Rgimen Laboral Especial del TUO Ley


MYPE en las MYPE: Este cuadro esquemtico es anterior a la Ley N
30056, por ende, no incluye las modificaciones introducidas al RLE de la
MYPE por la citada ley. El cuadro sealaba los supuestos de aplicacin del
RLE de la MYPE y sus efectos (a partir del 20-10-2008), distinguiendo los
casos referidos a Microempresas de los relacionados a Pequeas Empresas,
as como diferenciando los supuestos de contratos de trabajo bajo el RLG,
contratos de trabajo bajo el RLE de la Ley N 28015, contratos de trabajo
nuevos y contratos de trabajo bajo otro RLE. Falt incluir ejemplos o casos
prcticos que hubieran ayudado a entender mejor el tema. Ntese,
adems, que contrariamente a lo indicado erradamente en este cuadro, el
MTPE, en el Informe N 053-2012-MTPE/2/14.1, sostiene acertadamente
que la inscripcin de una microempresa bajo los alcances de la Ley N
28015 es vlida para acceder a los beneficios de la Seguridad Social hasta
el 4 de julio de 2016, sin que para ello sea exigible su inscripcin previa en
el REMYPE.

Condiciones para el Acceso al Registro Nacional de la Micro y


Pequea Empresa: Este documento es anterior a la Ley N 30056, por
ello, no incluye las modificaciones introducidas por dicha ley al RLE de la
MYPE. El documento detall las condiciones para el acceso al REMYPE: 1)
Caractersticas de la MYPE, 2) Rubros Excluidos de la Ley MYPE, 3)
Requisito de contar con un trabajador, 4) Grupo Econmico y Vinculacin
Econmica excluidos, 5) Empresa (unidad econmica generadora de rentas
de tercera categora conforme a la LIR, con una finalidad lucrativa), 6)
Exclusin por incumplimiento de las normas del RLE y 7) Veracidad de la
informacin registrada.

5. T-REGISTRO y Planilla Electrnica PLAME de la MYPE


Empecemos recordando que el primero de enero de 2008 entr en vigencia
el sistema de Planillas Electrnicas, inicindose as lo que algunos
denominaron como la Sunatizacin Laboral. En este sentido, a partir de la
declaracin jurada de enero 2008 se us el PDT 601 Planillas Electrnicas
y a partir de la declaracin jurada de noviembre 2011 se usa el PDT 601
Planilla Electrnica PLAME.

La Planilla Electrnica no debe ser entendida como una herramienta de


fiscalizacin aislada, sino que es necesario complementarla con otras
medidas. En esta lnea, el ex Ministro de Trabajo Jorge Villasante, en
dilogo con Gestin[22], reconoci que la informacin recabada a travs de la
Planilla Electrnica les permite contar con una lnea de base para establecer
el nmero de trabajadores por actividad econmica, tamao de empresa o
ubicacin geogrfica a fin de identificar los sectores ms vulnerables.
Adems, puntualiz que para complementar la Planilla Electrnica, es
necesario poner en marcha herramientas adicionales como el uso de la
boleta digitalizada y la implementacin del pago de las remuneraciones a
travs de las entidades bancarias.

Veamos algunos temas que vinculan el T-REGISTRO y la Planilla Electrnica


PLAME con el Rgimen Laboral Especial de la MYPE.

Registro del Declarante

Segn la Cartilla de Instrucciones del T-REGISTRO para el Sector Privado


(actualizada al 07-02-2013), en la pregunta Es una empresa inscrita en el
REMYPE?, el aplicativo mostrar por defecto la opcin NO. Entonces, el
declarante que se encuentre inscrito en el REMYPE, deber elegir la opcin
S.

Registro del Conductor de la Microempresa


La Cartilla de Instrucciones del T-REGISTRO aclara que si bien no existe
relacin de subordinacin y no tiene la condicin de Trabajador,
excepcionalmente y slo para efectos del aplicativo se incluir en la
categora Trabajador al Conductor de la Microempresa (Persona Natural)
Dec. Leg. N 1086.

El Cdigo del Tipo de Trabajador (Tabla 8) es 71 (Conductor de la


microempresa REMYPE D.Leg. 1086). En este tipo se registrar a la
persona natural que es titular de una microempresa perteneciente a una
persona natural. Es necesario que la microempresa se encuentre
debidamente inscrita en el REMYPE. El registro le permitir realizar su
afiliacin a ESSALUD o al SIS y en el caso del rgimen de pensiones, podr
afiliarse a la ONP o una AFP. Tngase en cuenta que el ingreso atribuido se
considera renta de tercera categora. Por otro lado, si el conductor de la
microempresa se afili al SIS, el cdigo de sus Ingresos (Tabla 22) es 0126
(Ingresos del Conductor de la Microempresa afiliado al SIS). En tanto que si
se afili a ESSALUD, el cdigo es 0127 (Ingresos del Conductor de la
Microempresa Seguro Regular).

Registro de los Trabajadores de la MYPE

En cuanto al Rgimen Laboral al que pertenece el trabajador, debemos


elegir una de las dos opciones de la Tabla 33 aplicables a los empleadores
que sealaron encontrarse inscritos en el REMYPE. Es decir, el tipo 16
(Microempresa D. Leg. 1086) o el tipo 17 (Pequea Empresa D. Leg. 1086).

Con relacin al Rgimen Pensionario al que pertenece el trabajador en


actividad, se debe seleccionar una de las opciones de la Tabla 11.

Respecto al Rgimen de Aseguramiento de Salud que le corresponde al


trabajador, es necesario sealar una de las opciones de la Tabla 32. El tipo
21 (SIS Microempresa) se habilitar solo para las microempresas que se
hayan inscrito en el REMYPE.
Para terminar resta mencionar que conforme a la Tabla 22: Ingresos,
Tributos y Descuentos, las aportaciones de cargo del Empleador por
concepto de Seguro Integral de Salud SIS tienen el cdigo 0811.

6. A modo de conclusin

1) En principio, hay que subrayar que la MYPE juega un papel preeminente


en el desarrollo social y econmico de nuestro pas, al ser la mayor fuente
generadora de empleo y un importante agente dinamizador del mercado.
Ahora bien, en un escenario donde la dificultad de acceso al empleo formal
y la precariedad del mismo son problemas serios y de larga data que
requieren soluciones sui gneris y duraderas, resulta necesario revisar, a la
luz del marco constitucional, cul es el rol del Estado en materia de
promocin de la MYPE.

En efecto, constatada la inferioridad real en la que se encuentra la MYPE y


en aras de corregir tal desigualdad y, de este modo, alcanzar la igualdad
material, se establece un Rgimen Laboral Especial para la MYPE. As pues,
la naturaleza de las cosas amerita este trato diferenciado, en sintona con
lo dispuesto en el artculo 59 de la Carta Magna, que establece que el
Estado tiene el deber de promocin de las pequeas empresas, y en el
marco de lo que en la doctrina constitucional se conoce como accin
positiva affirmative action, que se encuentra recogido, a su vez, en el
artculo 103 de la Constitucin.

2) Bien entendido que la legislacin laboral es uno de los instrumentos de


promocin del empleo y de la MYPE que tiene el Estado, dentro del marco
normativo promotor de la MYPE, se ha establecido un rgimen laboral
especial para este sector econmico, a fin de que los sobrecostos laborales,
los costos de transaccin y la carga tributaria no frenen su formalizacin y
crecimiento. Por ende, este rgimen, diseado pensando en las
caractersticas y la realidad de la MYPE, presenta ventajas sustanciales en
comparacin con el rgimen laboral general.
En definitiva, la legislacin promotora de la MYPE debe ser integral,
comprendiendo no slo los costos laborales y los impuestos, sino tambin
las tasas, las contribuciones e inclusive las sanciones y, adems, sin
distinguir en qu rgimen tributario se encuentra la empresa.

3) Tngase en cuenta que las exclusiones del Rgimen Laboral Especial de


la MYPE buscan: desalentar las actividades consideradas no convenientes,
evitar la atomizacin empresarial, combatir el fraude y, asimismo, hacer
que los derechos de los trabajadores de las empresas que conforman un
grupo econmico sean los del rgimen laboral que les resulte aplicable en
consideracin al grupo econmico en su conjunto y no solo a la vista de una
empresa del grupo aisladamente.

4) Entre los aspectos positivos del Rgimen Laboral Especial de la MYPE se


ha destacado su naturaleza de permanente as como la incorporacin de la
Pequea Empresa. Empero, el citado rgimen tambin ha sido objeto de
duras crticas por quienes sostienen que se puede terminar precarizando el
empleo y que resulta discriminatorio.

No cabe duda de que el tema de los regmenes laborales especiales es


controvertido. Hay posiciones encontradas entre quienes estn a favor de
los mismos por estar diseados para realidades distintas y quienes estn en
contra por considerarlos discriminatorios. Sobre el particular, el Tribunal
Constitucional ha reconocido que el establecimiento de regmenes laborales
especiales a favor de determinados sectores econmicos, como el agro y la
MYPE, atendiendo a las caractersticas singulares del mercado de trabajo de
estos segmentos, es decir, a causas objetivas y justificadas, constituyen
medidas legislativas diferenciadoras, pero no discriminadoras, que buscan
la promocin del empleo en dichos sectores econmicos. Es ms, la propia
Ley ha establecido candados para evitar que se termine desnaturalizando
su objetivo.
5) Finalmente, debemos hacer notar que es necesario actualizar el Manual
de Usuario del REMYPE publicado en febrero 2016 a fin de efectuar algunas
precisiones en temas como los sealados en este trabajo. Igualmente, se
requiere la actualizacin de la informacin publicada en la pgina web del
MTPE, pues en ciertos puntos se contradice con la consignada en el Manual,
con lo que en lugar de orientar se termina confundiendo a quienes acceden
a tal informacin.