LA CONSTITUCIN DE 1869 Y LA LEGISLACIN

CIVIL ESPAOLA HASTA 1874 O

SUMARIO :
I. El proceso constitucional espaol en el siglo XIX y la codificacin.II. Leyes ci'
viles durante el sexenio (1869-1874,). III. Ley de Registro civil de 17 de junio
de 1870: 1. La secularizacin de los Registros parroquiales. 2. Juicio crtico de la
ley espaola de 1870.'IV. Ley de Matrimonio civil de 18 de junio de 1870: 1. Am-
bito material. 1. Divorcio-separacin. 3. Relaciones conyugales. 4. Patria potestad
de la madre. 5. Legitimidad de los hijos.V. Real Decreto de 23 de noviembre
de 1872 sobre procesos de nulidad y separacin matrimonial.VI. Lej de 20 de
agosto de 1873 de Redencin de joros y derechos anlogos.

I. EL PROCESO CONSTITUCIONAL ESPAOL EN EL SIGLO XIX

Y LA CODIFICACIN

El movimiento constitucional espaol decimonnico incluye como uno de

sus postulados la codificacin de las leyes espaolas en las diversas materias.
Recurdese la conocida proposicin del diputado Espiga y Gadea en las Cor-
tes de Cdiz, que sirvi de antecedente al precepto de aquella Constitucin
que propugnaba la codificacin, civil, criminal y mercantil con sentido uni'
ficador para toda la Monarqua. Pero, de una parte, los continuos cambios
polticos y, ms an, la cuestin de la unificacin por lo que respecta al Dere'
cho civil, dificultar la empresa, que en su intento ms logrado, el Proyecto
isabelino de 1851, no llegar a cuajar por la insatisfaccin de las regiones
forales.
Ante el fracaso del Proyecto isabelino, la tnica que dominar en este pe'
rodo que nos ocupa, as como en el siguiente, hasta 1880, ser el abandonar
la codificacin civil y promulgar leyes especiales que evitaban abordar los
temas ms discutidos por la variedad regional de los derechos forales.
Surgen as en el Derecho civil espaol la ley Hipotecaria de 1861, la del
Notariado de 1862; ya dentro del perodo que estudiamos, el Decreto-ley de

(*) Conferencia pronunciada en la Universidad de Salamanca en el curso 1968-69,

formando parte del ciclo La obra legislativa de la Revolucin de 1868.

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Bases de la Minera, de 29 de diciembre de 1868; la ley provisional de Re'

gistro civil, de 17 de junio de 1870; la ley, tambin provisional, de Matrimo-
nio civil, de 18 de junio de 1870 {con su Reglamento comn a ambas, de
13 de diciembre de 1870), algunas ms en este perodo; y fuera del mismo,
la ley de Propiedad intelectual, de 10 de enero de 1879; la de Aguas, de
13 de junio de 1879, y otras.
Se puede observar en este proceso legislativo que el perodo que nos ocupa
no significa, en cuanto al Derecho civil, una postura de tcnica legislativa
diversa del que le antecede, el isabelino, ni del que le sigue, el alfonsino de
la Restauracin. Se trata ms bien de un proceso continuado dentro del cual
podrn distinguirse las tendencias legislativas pero no el proceso codificador
civil. Y era natural ya que en las regiones forales se planteaban problemas
ms acuciantes, de carcter blico y poltico, que impedan atender al de diver-
sidad legislativa civil. Quedara este problema reservado para momentos de
pacificacin y dilogo.
Conviene, sin embargo, anotar que a las Cortes Constituyentes de i869
fue presentado un Proyecto de Libro I de Cdigo civil por el ministro de
Gracia y Justicia, 'Romero Ortiz, que no lleg a ser discutido siendo retirado
al publicarse las leyes citadas de Registro civil y Matrimonio civil, a cuyas
materias se refera este Proyecto. Pero tampoco este intento de codificacin civil
distingue este perodo del proceso general del siglo ya que antes, en 1821,
se haba redactado un Proyecto, incompleto tambin, de Libro I del Cdigo
civil y en 1851 se redacta el ms importante, ya mencionado, el isabelino; y
con posterioridad al periodo subsiguiente a i869, todava en 1882, otro nuevo
Proyecto es presentado, sin xito, de los Libros I y II, hasta llegar a la famosa
ley de Bases de 1888 origen del Cdigo.
Basta a nuestro intento considerar estas lneas generales para enmarcar
debidamente el perodo histrico-legislativo a exponer y justificar que sigue la
corriente general del siglo, o sea el paralelismo entre Constitucionalismo y Co-
dificacin unitaria, y que precisamente por esta unidad que se pretende, va
a encontrar en materia civil una mayor dificultad que hace retrasar sensi-
blemente el Cdigo civil respecto a las otras materias jurdicas.

II. LEYES CIVILES DURANTE EL SEKENIO {I869-I874)

Las materias civiles a que principalmente se encamin la obra legisla-

tiva del perodo, fueron la familia y la propiedad, como suele acontecer ordi-
nariamente en momentos de cambios ideolgicos, ya que representan los
temas seculares en que ms diversidad se opea sobre la estructura social,
moral o econmica de un pas, en el mbito del Derecho civil.

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Podemos enunciar este movimiento legislativo del siguiente modo:

a) En el orden del Derecho de la persona y de la familia las leyes de
17 y 18 de junio de 1870 reguladoras, respetivamente, del Registro civil y
del Matrimonio civil van a representar casi un Cdigo de la persona y de
la familia. Otras disposiciones complementarias se dictan entre las que debe
recordarse el Reglamento de 13 de diciembre de 1870, comn a las dos leyes
mencionadas, el Real Decreto de 23 de noviembre de 1872, imponiendo el
acto conciliatorio en los procesos de nulidad matrimonial y divorcio y otras
de menos trascendencia en un panorama general.
b) En relacin con la propiedad debe mencionarse la ley de 21 de di-
ciembre de i869 reformando la ley Hipotecaria de 1861. la ms importante
reforma de las operadas hasta fin de ese siglo en tan importante cuerpo le-
gal; la ley de 20 de agosto de 1873 sobre redencin de foros y alguna ms.
Slo nos ser posible examinar las dos leyes sin duda ms representativas
de la poca en el orden civil, las de Registro civil y de Matrimonio y breve-
mente aludiremos a la ltimamente citada de redencin foral.

III. LEY DE REGISTRO CIVIL DE 17 DE JUNIO DE 1870

1. La secularizacin de los Registros parroquiales

Los antecedentes de los Registros civiles o de! Estado en orden a las per-
sonas, se encuentran en la ruptura de la unidad religiosa de Occidente: en
Inglaterra en 1653 el Parlamento seculariza el matrimonio y establece un
Registro civii. Es curise que en Francia Luis XVI en 1787 al permitir a los
protestantes libre ejercicio de su culto, crea tambin un Registro civil, ya que
dispone que los nacimientos, matrimonios y defunciones de los protestantes
se inscribiesen ante los oficiales de la Justicia real.
Pero fue la Revolucin francesa la que cre y generaliz el Registro civil
al disponer la Constituyente en la Constitucin de 179-1 (art. 7.0, tt. II)
que los nacimientos, matrimonios y defunciones de todos los habitantes sin
distincin de confesin religiosa se inscribiesen por funcionarios pblicos en-
cargados de extender y conservar las actas en sus Registros. La ley de 20 de
septiembre de 1792 cumple el mandato constitucional creando los Registros
civiles que confa a los Ayuntamientos. Y en 1804 el Cdigo Napolen recoge
esta ley en sus lneas generales {arts. 34 a 107), sirviendo de modelo a nu-
merosos Cdigos civiles.
En Espaa, el retraso de la codificacin repercute en esto tambin, pero la
idea de la secularizacin de! Registro como del matrimonio figura en los pro-

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 DIEGO ESPIN CNOVAS

gramas liberales del siglo Xix. As, una ley de 3 de febrero de 1823 adaptaba
el Registro francs que confiaba a los secretarios de Ayuntamiento, sin que
tuviera prctica efectividad por falta de disposiciones de desarrollo. Nueva-
mente se intenta un Registro civil municipal por Decreto de 24 de enero
de 1841, aunque limitado a los Ayuntamientos cabezas de partido o de ms
de quinientos vecinos. Los matrimonios se inscribiran en virtud de parte
facilitado por los prrocos; y con espritu, no precisamente, beral ni tole-
rante, se prohiba el bautismo sin la previa inscripcin en el Registro.
No tuvo xito este sistema y una Orden de 1845 devuelve a los prrocos
sus tradicionales funciones, pero les impone la obligacin de remitir copia de
las inscripciones a los Ayuntamientos.
Con estos intentos fracasados. Garca Goyena en su Proyecto no se atre-
vi a implantar el Registro a cargo del Estado y establece, en cambio, un
control estatal en los Registros parroquiales (1).

2. Juicio critico de la ley espaola de 1870

El fracaso de este otro Proyecto nos sita ya frente a la ley de 17 de ju-

nio de 1870. La ley, promulgada bajo la regencia del general Serrano, fue
seguida de la publicacin de un Reglamento en 13 de diciembre de! mismo
ao 1870 {comn a esta ley y a la de Matrimonio civil), quedando instaurado
as el nuevo sistema registral espaol, que abandonando el modelo francs
de carcter municipal, fue encomendado a los funcionarios de la Justicia mu-
nicipal, que aunque hasta la actual ley de reforma de 1944 no haba alcanzado
el perfeccionamiento tcnico que ahora tiene, sirvi de cauce ms adecuado
que el de los rganos municipales.
Es natural que esta ley no alcanzase un gran perfeccionamiento tcnico.
As, la crtica, en nuestros das y con posterioridad a la vigente ley de 1957
ha puesto de manifiesto: la escasa garanta del principio de legalidad respecto
a los hechos que accedan al Registro; el principio de legalidad no se formul
ni explcita ni implcitamente; la deficiente tcnica en el modo de practicar
los asientos, empezando por la denominacin (nota y anotacin se denominan
indistintamente a asientos de mera referencia a inscripciones de otras seccio-
nes, practicadas en la i.a) y siguiendo por la forma, de acta, con lo cual las
inscripciones y anotaciones constituyeron campo abonado a que la tradicional
propensin de la burocracia judicial a la verbosidad, redundancia y vana pala-

(1) Se dispona que la declaracin de nacimiento y bautismo del nio se hicieran

dentro de las cuarenta y ocho horas del nacimiento.

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brera diera vida a un enjambre de farragosos asientos; la excesiva rigidez

para las modificaciones regstrales, ya que firmada una inscripcin no caba
rectificacin alguna sino por ejecutoria de los Tribunales (art. 18), e incluso
pasados tres das del nacimiento, la inscripcin no se poda efectuar sino por
sentencia firme (art. 32 Reglamento) (2}.
Frente a esta crtica dura, la ley de 1870 ha merecido juicios favorables,
entre los que no cabe dejar de citar el muy elogioso del profesor Castro, quien
considera que los defectos son mnimos al lado de sus excelencias. Destaca
tambin en elogio de esta ley su superioridad sobre el Cdigo francs, en
cuanto al valor de las actas, que ste considera con la eficacia probatoria de
un documento autntico mientras que nuestra ley conceda valor sustantivo
a las inscripciones y anotaciones (3).
Este juicio favorable, quiz influye en la ley vigente (4) que alaba su
buena tcnica legislativa y la solidez y equilibrio de sus principios cardinales
que continan siendo base inconmovible de todo buen sistema de registro de
estado de las personas (E. de M., I).
Quiz un juicio ponderado de la vieja ley de 1870 exija situarse en su poca
y tener en cuenta defectos y tambin mritos para poder realizar un balance
justo y objetivo.
a) Desde el punto de vista ideolgico la atribucin exclusiva al Estado de
la competencia para ia constatacin del estado civil de las personas no ha sus-
citado crticas pues a diferencia de lo que acontece con la celebracin del ma-
trimonio, el sentimiento religioso de los espaoles no se vea herido porque
el Estado asumiese la responsabilidad de llevar este Registro. Buena prueba
de ello es la perduracin de la ley a travs de etapas ideolgicas tan dispares
de las que la vieron nacer.
Por otra parte, la ley se insertaba en un proceso general de organizacin
del Registro estatal en Europa, en cuyo proceso entraba Espaa con bastante
retraso. Definitivamente regulada la institucin por el Cdigo Napolen, su
implantacin directa en algunos pases (como Blgica), y su influjo en otros
(como en Italia en 1865), haba generalizado la institucin registral a cargo
del Estado. Nada ms lgico, que en trance de acometer una revisin de nues-
tras leyes civiles, los liberales de 1868 acometieran desde el primer momento
la tarea de implantar como servicio pblico estatal este Registro.
b) Orgnicamente, la ley del 70 tendr un acierto inicial que es muy
justo reconocer: frente a lo que se ofreca como modelo en Francia, el Re-

(2) PER RALUY: Registro nvil, I, pgs. 55-59.

(3) CASTRO: Derecho civil de Espaa, II, i., 560-561, ed. 1952.
(4) PER RALUY, I, pg. 58, nota 28, lo afirma.

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 DIEGO ESPIN CNOVAS

gistro llevado por los Ayuntamientos, se confiar a la justicia municipal esta

funcin.
Se reconoce as desde el primer momento en nuestra legislacin, el carc-
ter tcnico propio de esta institucin que exige de los funcionarios que han
de atenderla unos conocimientos profesionales y tambin unas garantas de
legalidad.
Ciertamente que la organizacin de la justicia municipal entonces no haba
alcanzado el grado de perfeccionamiento actual debido a la reforma de 1944.
no siendo en muchos casos profesionales del Derecho los entonces encargados
de dicha justicia municipal-, pero este es un punto independiente del que
ahora examinamos.
c) Los principios inspiradores de la ley de 1870 se insertan tambin en
la tcnica propia de su poca teniendo a la vista los modelos ya existentes en
otros pases, que ciertamente no haban alcanzado la perfeccin que en nuestra
poca han logrado los Registros civiles.
Se censura tambin a esta ley su casusmo, pero este defecto es comn
a todas las leyes decimonnicas, y la ley Hipotecaria, promulgada ya pocos
aos antes, en 1861, haba abusado tanto o ms del casusmo, como siguiendo
por esta va incurriran en el mismo defecto otras leyes posteriores como ei
propio Cdigo civil, por no citar ms ejemplos.
Quiz el defecto ms censurado de la vieja ley, en sus principios genera-
les, sea el de la falta de adecuada flexibilidad para lograr la concordancia del
Registro con la realidad.
Expona con fidelidad el ministro Iturmendi, al destacar las lneas de la
vigente ley, que la posibilidad de que el Registro estuviera equivocado o
fuera incompleto haba sido descuidada o, en el mejor de los casos, admitida
como un acontecimiento extraordinario en la ley del 70. Ante la perspectiva
de que existieran hechos relativos al estado civil que no se hubieran inscrito
a su tiempo, la ley callaba; ante la existencia de un error en la inscripcin,
la ley, con objeto de defender el acta de toda intromisin que no ofreciera
la ms absoluta garanta, determinaba que a partir de la firma no se poda
hacer en ella rectificacin ni adicin alguna sino en virtud de sentencia, con
audiencia del Ministerio fiscal y las personas a quienes interesara: altera-
ciones que haban de inscribirse mediante un nuevo asiento.
As, se poda afirmar como principio de la vieja ley, la inalterabilidad de
sus asientos, pero esta falta de flexibilidad hubo de paliarse mediante dispo-
siciones complementarias que permitieran la rectificacin de errores de. menos
importancia y la inscripcin de hechos fuera de su plazo normal.
No cabe desconocer el sentido de garanta para los hechos referentes a la
persona que tena esta rigidez que se critica de la ley de 1870. An ahora

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que la nueva ley ha querido dotar al Registro de flexibilidad, no ha podido

por menos de mantener el significado de garanta de sus asientos como prueba
nica mientras su veracidad no sea impugnada judicialmente. Salvada la nece-
sidad de mayor flexibilidad para la rectificacin de errores de menor trascen-
dencia y acreditados de cierto modo {generalmente por otros asientos dei pro-
pio Registro, en contradiccin con los que se pretende rectificar), sigue en pie
el principio de que lo inscrito no puede modificarse sino por sentencia firme
recada en juicio ordinario (art. 9i ley vigente).
d) Pero no slo los principios generales, tambin algunos aspectos par-
ticulares deben merecer nuestra atencin en este breve examen de la ley.
Empecemos por la inscripcin de nacimiento. Siendo el eje sobre el cual
giran todas las vicisitudes del estado civil, se advierte la necesidad de que
su inscripcin ofrezca debidas garantas. La ley del 70, adems de las decla-
raciones correspondientes impona la presentacin del nio en el Juzgado,
creando una incomodidad e incluso peligro para la vida del recin nacido,
por lo que hubo de derogarse esta exigencia pocos aos ms tarde al promul-
garse el Cdigo civil, que expresamente ordena que no ser necesaria la pre-
sentacin del recin nacido al funcionario encargado del Registro para la
inscripcin del nacimiento, bastando la declaracin de la persona obligada
hacerla (art. 328, prop. i.a).
Esta exigencia ha sido ridiculizada pensando que los legisladores del 70
al abocar hacia el Estado funciones que tradicionalmente vena desempeando
la Iglesia, quera imitar la liturgia eclesistica, y que la presentacin sera un
paralelo nada menos que del sacramento del bautismo. Me parece aventurada
esta hiptesis. Hay que juzgar esta exigencia de presentacin del nio ante el
encargado del Registro, como una garanta de la veracidad del nacimiento y,
por otra parte, el precepto no es una originalidad de aquellos legisladores,
pues estaba ya en vigor en otros pases, de cuya legislacin evidentemente
proceda.
Cuestin muy ligada al acta de nacimiento es la determinacin de la filia-
cin legtima o ilegtima del inscrito, cuestin muy debatida.
Sabido es que los Cdigos o leyes del pasado siglo no fueron, en general,
muy generosos con la filiacin ilegtima, y este criterio tena repercusin en la
institucin registral al reflejar la clase de filiacin en la inscripcin de naci-
miento.
Nuestra ley de 1870, al exigir la constancia de tan importante extremo
(artculo 48, nm. 7.0) no era, desde luego, generosa para con los hijos ile-
gtimos, pero ciertamente que este criterio era general en su poca. La Cons-
titucin de i869 que tan larga lista de derechos individuales y garantas con-
tena, no abord el tema de la igualdad ante la ley de los hijos, cualquiera

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que fuese su filiacin, a diferencia de lo que aos ms tarde hara la Consti'

tucin de i3i que proclam el principio de equiparacin de los ilegtimos
con los legtimos respecto a los deberes que para con ellos tienen sus padres,
prohibiendo expresamente consignar la legitimidad o ilegitimidad en ei Re-
gistro (art. 45), precepto que desarroll un Decreto de 1932.
Derogado este Decreto (y O. de 25 de febrero de 1932), por ley de 2 de
septiembre de 1941, vuelve a recobrar su vigencia el precepto de la ley
de 1870.
El Fuero de los Espaoles al declarar que la ley ampara por igual el
derecho de todos los espaoles, sin preferencia de clases ni acepcin de per'
sonas {art. 3.0 ley de 17 de julio de 1945) impona una modificacin en este
viejo precepto de la ley de 1870 y en su desarrollo la nueva ley del Registro
de 1957 dispone que ((fuera de la familia no podr hacerse distincin de espa-
oles por la clase de filiacin (art. 52 LRC), y en el mbito registral trata de
resolver el difcil problema de la publicidad de la filiacin desconocida o ile-
gtima, restringiendo la manifestacin del folio de nacimiento y haciendo
posible las certificaciones sin constancia de filiacin {E. de M., V).
Parecidas soluciones encontramos en las modernas leyes extranjeras que
tratan de alcanzar la misma finalidad de evitar vejaciones y proteger la dig-
nidad humana cualquiera que sea su filiacin, por lo que nuestra crtica de
la ley del 70 es muy desfavorable en este punto aunque debe atenuarse la
censura por la consideracin ya indicada de ser norma extendida en su poca.
La sensibilidad de nuestros das en este problema no la compartieron, sin
duda, aquellos legisladores.
Tambin en orden al acta de nacimiento y a la filiacin natural el crite-
rio de la ley de 1870 resulta hoy insostenible por demasiado rgido y poco
generoso. Esta ley exiga para la constancia de la filiacin materna, la declara-
cin de maternidad de la propia madre. La nueva ley espaola permite la
constancia de la maternidad si coinciden la declaracin hecha por un tercero
legitimado para ello {vase art. 43 LRC), y el parte o comprobacin reglamen-
taria, si bien ha de notificarse a la madre la inscripcin y sta puede, dentro
de breve plazo, desconocer dicha filiacin {art. 47). Se busca en esta ley de
nuestros das, as como en otras disposiciones anlogas extranjeras, facilitar
a constancia de un hecho real de la trascendencia de la filiacin materna dando
ms facilidades para establecer en su da la relacin jurdica de filiacin, bien
por el reconocimiento voluntario bien por la reclamacin judicial. Tambin
en este punto las normas de nuestros das ofrecen un espritu ms generoso
que el de entonces.
Finalmente, el acta de nacimiento implica la imposicin de un nombre y
en este punto tambin las viejas normas del Registro se han humanizado con

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 LA CONSTITUCIN DE 1 8 6 9 Y LA LEGISLACIN CIVIL ESPAOLA HASTA 1874

normas que tratan de evitar pueda llegarse a sospechar la ilegitimidad de la

filiacin (arts. 55, aps. 2.0 y 3. 0 , y 59, nm. i., ley de Registro civil de 1957).
Estas crticas a la ley de 1870 tratan de enmarcar objetivamente su ver-
dadero significado en nuestra evolucin jurdica. El progreso que signific
para nuestro ordenamiento es evidente y la mejor prueba es que ha conser-
vado su vigencia durante ochenta y ocho aos exactamente, ya que entr en
vigor el i. de enero de 1871 y pierde su vigencia el da i. de enero de i959.
Desde el punto de vista orgnico fue evidente su acierto ya resaltado; su
tcnica experimental fue advertida de modo consciente por sus redactores al
calificarla de ley provisional; base ideolgica en cuanto a instituciones fami-
liares, aparte de la secularizacin de los Registros parroquiales, que no impli-
caba menosprecio para la religin, la que a lo largo del pasado siglo prevaleca
sin ser precisamente avanzada o disolvente sino tan conservadora que no
hubo necesidad de modificacin en otras pocas, por este motivo.

IV. LEY DE MATRIMONIO CIVIL DE 18 DE JUNIO DE 1870

1. mbito material

A pesar de su nombre y de la creencia extendida y equivocada de ha-

berse limitado a secularizar el matrimonio en nuestra Patria, la ley representa
casi un Cdigo familiar, un breve Cdigo, pero trascendental en nuestra evo-
lucin jurdica, pues aprovechando, sin duda, los materiales isabelinos del Pro-
yecto de 1851, sintetiz normas y defini criterios que ms tarde fueron uti-
lizados a su vez por el Cdigo civil que promulgara la Restauracin en i889,
y que hoy nos rige.
La ley, que lleva el nombre de provisional, va precedida de amplia expo-
sicin de motivos y se divide en ocho captulos ms una disposicin gene-
ral y dos transitorias. Basta repasar las rbricas de los ocho captulos para darse
cuenta de/su amplio contenido familiar:

Captulo I. Naturaleza de! matrimonio (arts. i.-3.).

II. Aptitud y dispensas {arts. 7.-8.).
III. Preliminares (arts. 9.-27).
IV. Celebracin (arts. 28-43).
V. Efectos del matrimonio sobre las personas y los bie-
nes (arts. 44-78).
VI. Prueba (arts. 79-82).
VII. Divorcio (arts. 83-89).
VIII. Disolucin y nulidad (arts. 9o-100).

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 DIEGO ESP1N CNOVAS

La ley va refrendada por el ministro de Gracia y Justicia, Eugenio Monte-

ro Ros.
No es posible examinar todo el contenido de la ley, limitando nuestra
exposicin a los puntos ms importantes a la luz de la perspectiva histrica
y an dentro de este acotado campo, prescindimos del tema, ms caracters-
tico, la secularizacin de! matrimonio, tema quiz ms conocido en sus lneas-
generales.
Nuestro anlisis versar tan slo sobre el divorcio, las relaciones conyu-
gales y las relaciones entre padres e hijos, prescindiendo tambin de muchas-
materias an dentro de estos temas.

2. Divorcio' separacin

La ley se inicia con la declaracin solemne de que el matrimonio es, por

su naturaleza, perpetuo e indisoluble (art. i.*). Consecuentemente al regu-
lar el divorcio {cap. VII) aclara inmediatamente que el divorcio no disuelve
el matrimonio, suspendiendo tan slo la vida comn de los cnyuges y sus-
efectos {art 83) e incluso prohibe la separacin convencional de hecho exi-
giendo el mandato judicial (art. 84).
La separacin legal es un derecho que corresponde slo al cnyuge ino-
cente {art. 86) y se funda en las causas legales {art. 85) que sustancialmente:
son las mismas que nuestro Cdigo consign. Algunas diferencias entre el.
legislador de 1870 y el de i889 son dignas de notarse.
El adulterio, causa principal de separacin, cuando se debe al marido
ha de ser cualificado en ambos textos, pero mientras que en i889 slo lo-
cualifica el escndalo pblico o el menosprecio de la mujer, en 1870, adems-
de esas dos notas, basta para cualificarlo el abandono completo de la mujer.
He aqu la figura del abandono de familia, mucho ms tarde tipificada pe--
nal y civilmente, al introducirse el delito de abandono de familia y esta-
causa de separacin matrimonial (art. 105, causa 2.a, al final), por ley de 1958^
La actual causa de separacin por malos tratos o injurias graves (art. 105,
causa 2.a), estaba concebida entonces slo cuando se infera por el marido a
la mujer, a diferencia de ahora en que tiene carcter recproco.
Ningn comentario mejor a la ley en este punto que las palabras del
ministro Montero Ros, que la preceden;.. En el matrimonio los cnyuges-
se unen para realizar los fines racionales de la vida. La procreacin no es el
nico fin ni aun siquiera el fin principal de la unin, porque son tan impor-
tantes como ella la educacin de la prole y la mutua cooperacin de Ios-
esposos para el cumplimiento de sus respectivos y naturales destinos. Des--

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truda la perpetuidad e indisolubilidad del matrimonio, se dificultar e impo-

sibilitar la realizacin de los mencionados fines.
Pero no le basta al ministro este convencimiento de principios; tambin
apela al conocimiento de la naturaleza humana, contra cuya debilidad va a
precaver la santidad del matrimonio como muestran estas palabras:
Y si la posibilidad de una separacin definitiva y la esperanza, por dbil
y lejana que sea, de una nueva unin, se apodera del corazn de los cnyu-
ges, no se busque en el hogar domstico esa unidad santa de la familia, esa
comunidad de sentimientos que liga entre s con lazos sagrados a todos los
individuos que la componen y que descansa sobre la base de la perpetua
unin de sus destinos.
El canto a la perpetuidad del vnculo matrimonial se eleva de tono an
ms: Despojad a la familia y a los vnculos que son su elemento de vida,
del carcter de la perpetuidad que les presta la indisolubilidad del matri'
monio de que proceden y se la ver inmediatamente disolverse, corroda por
la inmoralidad ms repugnante, que ser el funesto efecto de la relajacin de
los vnculos creados por la naturaleza, ms sabia y ms previsora que la inte-
ligencia del legislador. Estos no son vanos temores, producto de una imagina'
cin pusilnime. Las deplorables consecuencias que en el orden domstico
con tanta frecuencia tienen las segundas nupcias, ensean con triste, pero
irresistible elocuencia, las que habrn de temerse de la disolubilidad del matri'
monio por grandes, y fuertes que fueran las restricciones de la ley para ha'
cerla efectiva.
Es de destacar y aplaudir la firmeza de estas convicciones que reflejaban
el sentimiento de la gran mayora de los espaoles y que vena a mantener
la tradicin nacional, slo quebrantada por la Constitucin de 1931 al esta-
blecer que el matrimonio poda disolverse por mutuo disenso o a peticin
de cualquiera de los cnyuges, con alegacin, en este caso, de justa causa
{artculo 43), en cuya ejecucin se dict la ley de divorcio de 2 de marzo
de 1932 de las ms radicales que muestra el Derecho comparado incluso en
el momento presente, y que fue derogada por la ley de 23 de septiembre
de i939.
Este contraste entre dos pocas legislativas de signo similar nos permite
consignar una justa alabanza a la de 1870, que supo, en general, mantener las
tradiciones nacionales en cuanto a la regulacin de la familia espaola.

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 DIEGO ESPIN CNOVAS

3. Relaciones conyugales

Sigue la misma orientacin corriente en el pasado siglo, al estilo del C-

digo francs.
Vemos reproducir el deber de obediencia de la mujer al marido y el de
ste de proteccin para la mujer. La fijacin del domicilio es prerrogativa
marital, que slo por fijarlo en el extranjero puede motivar el amparo judi-
cial para eximirla de seguirle (art. 48).
La capacidad procesal de la mujer est muy disminuida, como es usual
en estos Cdigos, al otorgar al marido su representacin en juicio (art. 45,
apartado 2.0) y requerir la mujer la lirnra marital para comparecer, salvo
casos excepcionales {art. 49).
La capacidad extrajudicial tambin resulta limitada al no poder obligarse
ni adquirir por herencia, sin la licencia marital (art. 49). Se exceptan, como
ahora las compras destinadas al consumo ordinario de la familia, y tambin
como ahora, las compras de joyas y objetos preciosos hechos sin licencia se
convalidan por su empleo con conocimiento y sin reclamacin del marido
(artculo 51).
La posicin de la mujer en el hogar es la misma que tena, y ms tarde
le concede el vigente Cdigo civil: incapacidad procesal ya que requiere
para comparecer la licencia y, ms an, el marido la representa en juicio;
necesidad de licencia para la vida civil, salvo contadas excepciones; y deber
de obediencia marital, incluido el seguirle a donde fije la residencia, salvo
al extranjero, si el juez le exime de ese deber. Pero esta potestad marital ha
de ejercerse en beneficio de la mujer, a quien ha de proteger el marido, quien
comparte con ella sus propios honores, salvo los estrictamente personales (ar-
tculo 55).
En muchos preceptos el vigente Cdigo sigue literalmente la ley, siendo
ahora imposible una comparacin detallada. Pero en algunos puntos impor-
tantes el Cdigo se apart deliberadamente de la ley.
As el Cdigo, a tan corta distancia de la ley (menos de veinte aos), fue
ms generoso que sta ron la mujer casada, suprimiendo las restricciones ms
odiosas y antiliberales que para con sta tuvieron aquellos legisladores.
Debe mencionarse, en primer lugar, el art. 52 de la ley que prohiba a la
mujer publicar escritos ni obras cientficas ni literarias de que fuera autora
o traductora, sin licencia dz su marido, o, en su defecto, sin autorizacin ju-
dicial competente.
Este duro precepto criticado por !a doctrina (5) no fue recogido por el

(5) GMEZ DE LA SERNA, I, pargrafo 120, pg. 346.

128
 LA CONSTITUCIN DE 1 8 6 9 Y LA LEGISLACIN CIVIL ESPAOLA HASTA 1874

Cdigo civil, como tampoco lo haba sido por ley de Propiedad intelectual
de i8 7 9.
La otra prohibicin que en 1870 se impone a la mujer es la de adminis'
trar sus bienes ni los de su marido... a no ser en los casos y con las formali-
lidades y limitaciones que las leyes prescriban (art. 49).
El Cdigo, si bien confa la administracin al marido en las hiptesis nor-
males, admite la libertad de pacto y deja a salvo la administracin de los
bienes privativos o parafernales de la mujer que son administrados directa-
mente por ella no exigiendo licencia marital para la administracin, sino
tan slo para los actos dispositivos (arts. 1.384 y 1.387).
La ley de 1870 sigui en este punto al Cdigo francs a travs del pro-
yecto isabelino {art. 60). Si el Cdigo se separ de estos precedentes se de-
bi al deseo de aproximacin a los derechos forales al permitir la libertad de
pactos en las capitulaciones matrimoniales.

4. Patria potestad de la madre

Una innovacin que la propia ley destaca en su exposicin es la de

otorgar a la madre, en defecto del padre, la potestad sobre sus hijos. Sus
palabras son elocuentes:
Tiempo es ya de borrar de nuestra legislacin las huellas del Derecho
pagano de Roma, que vino a herir de muerte el Evangelio, elevando a la
mujer al puesto que le corresponde en el seno de la familia.
La exposicin de motivos invoca los precedentes visigodos discutidos y
la legislacin foral para afirmar que ms que innovacin... es desarrollo de
la teora que tiene por objeto la emancipacin jurdica de la mujer y el
reconocimiento de los derechos en el seno de la familia, teora cuyo ger-
men fue arrojado al mundo con el Evangelio...
Respecto a las alusiones a la emancipacin de la mujer no se encuentra
ningn otro desarrollo en la ley, como lo demuestra la regulacin de las
relaciones interconyugales, ya examinadas.
En cuanto a la potestad de la madre sobre los hijos, la ley viene cier-
tamente a consagrar la potestad subsidiaria de la madre. As, el funda-
mental precepto sanciona que el padre, y en su defecto la madre, tienen
potestad sobre sus hijos legtimos no emancipados (art. 64 L.). Este es el
antecedente inmediato de nuestro vigente Cdigo, que literalmente trans-
cribe dicho precepto {art. 154, ap. 1, prop. i.*).
Sin embargo, esta potestad materna, que slo aparece de modo subsi-

129
 DIEGO ESPIN CNOVAS

diario, no significaba un progreso tan importante como pensaban sus a u t c

res desde el punto de vista histrico.
Por el contrario, el Derecho castellano, segn la tesis de Urea, conoci
la autoridad paterna como el poder conjunto y solidario del padre y de la
madre (6). Segn Urea, el Derecho municipal castellano'aragons fija y des^
envuelve, desde fines del siglo XII a la plenitud del XIV, la originalsima
doctrina de la autoridad paterna como el poder conjunto y solidario del
padre y de la madre. El prototipo Cuenca-Teruel, primero y ms importante
de nuestros Fueros, fue el cuaderno foral que disea con lneas ms precisas
y tonos ms vigorosos esa genial transformacin de la patria potestad en
un poder conjunto y solidario (7).
La tesis de Urea ha sido confirmada ms recientemente por la investi-
gacin de Gibert sobre el Fuero de Seplveda, que seala un sistema fami-
liar basado en una combinacin de las parentelas con la potestad conjunta
de padre y madre, sistema del que se separ el Fuero de Cuenca al preten-
der realizar una sntesis de la patria potestad romana y del poder parental
castellano. Aunque la tesis de Gibert haya encontrado algunas objeciones,
parece demostrada la patria potestad conjunta, que, segn Urea, se forma-
ra por el elemento musulmn, combinado con el germnico. El Derecho
consuetudinario de la Espaa de la Reconquista fundira, segn Urea, la
matria potestad germana con la hadana islamtica, fusin que se realizara
del siglo viii al xn.
No puede faltar aqu una referencia al Derecho aragons, que, como es
sabido, consagr el principio De consuetudine regni non habemus patriam
potestatem, principio que parece significar, ms que la negacin de este
poder, su organizacin bajo signo distinto al romano.
Aunque se afirm que el Derecho aragons desconoci la matria potes-
tad, que ni siquiera admiti de forma subsidiaria (8), la doctrina ms re-
ciente estima tradicional en Aragn la patria potestad conjunta. El apndice
del Cdigo civil de 1925 eludi hablar de patria potestad, que sustituye por
la denominacin de autoridad paterna y relaciones jurdicas entre ascendien-
tes y descendientes, pero no regul la materia, por lo que acept el sistema
subsidiario del Cdigo civil.

(6) UREA : Una tradicin jurdica espaola. La autoridad paterna como el poder
conjunto y solidario del padre y de la madre (Disc. Real Academia de Ciencias Morales
y Polticas, t. IX)
(7) Op. cit., pg. 656, 671; vase resumen ms amplio en CASTN VZQUEZ: La
participacin de la madre en la patria potestad, pgs. 55-58, obra fundamental so-
bre el tema.
(8) UREA. loe. cit., pg. 676, y referencias en CASTN VZQUEZ, loe. cit., pgi-
nas 62-64.

130
 LA CONSTITUCIN DE 1 8 6 9 Y LA LEGISLACIN CIVIL ESPAOLA HASTA 1 8 7 4

La vigente Compilacin aragonesa de 1967 sustituye la expresin patria

potestad por autoridad familiar al regular las que denomina relacio-
nes entre ascendientes y descendientes, y contiene una norma de extraor-
dinario inters que conviene recordar: el deber de crianza y educacin
de los hijos menores, as como la adecuada autoridad familiar para cumplirlo
corresponde a sus padres, conjunta o separadamente, segn los usos sociales
o familiares. En caso de divergencia en el ejercicio de dicha autoridad, de-
cidir el padre (art. 9.). Otros preceptos de no menor inters vienen a
completar el cuadro de estas relaciones entre ascendientes y descendientes
en la Compilacin aragonesa, cuyo texto slo citamos para comprobar cmo
se ha desarrollado en lneas generales el Derecho aragons.
A la vista de estos antecedentes castellano-aragoneses, que no son los
nicos que se citan (tambin en Vizcaya, segn Urea) y en Valencia (se-
gn Taulet), podemos valorar la obra legislativa de 1870.
Ya el proyecto isabelino de 1851 aadi a la patria potestad romana,
slo en defecto del padre, la autoridad de la madre (art. 164), y la ley
del 70, siguiendo al pie de la letra el proyecto de Isabel II, vino a consa-
grar en nuestro Derecho el sistema de la potestad subsidiaria maternal.
Cierto que se mejora sensiblemente la situacin del Derecho anterior re-
presentado en Castilla y otras regiones por la recepcin romana, pero el
legislador del 70 tena tambin unos antecedentes netamente espaoles, por
lo que se ha enjuiciado como corto el paso dado por la ley de 1870, ya
que la tradicin nacional era ms generosa con los derechos maternos (9).
Que el sistema instaurado en 1870 y todava vigente no satisface a la
conciencia social del pas lo demuestra la interpretacin doctrinal del actual
precepto del Cdigo, que puso de relieve, en broma y en serio, Ossorio y
Gallardo en sus aceradas Cartas a una muchacha sobre temas de Derecho civil.
Tambin Canalejas asevera el divorcio entre el texto legal y la realidad
social, que muestra una autoridad materna sobre los hijos aun en vida del
padre.
El Tribunal Supremo, si bien en una interpretacin muy arriesgada, ha
interpretado de modo muy amplio el precepto, introduciendo una distincin
entre la potestad, slo subsidiaria de la madre, y la autoridad de la madre
en relacin con la educacin de los hijos; autoridad que el mismo marido
est obligado a respetar en tanto en cuanto estime que se halla debidamente
ejercitada (sentencia de 13 de diciembre de-i9o9 dictada en pleito en que
intervinieron como letrados don Jos Canalejas y don ngel Ossorio y Ga-
llardo). .

(9) CASTN VZQUEZ, loe. ct., 67, a cuya obra nos referimos en este punto.
 DIEGO ESPIN CNOVAS

Esta realidad social exista ya, sin duda, en 1870. Benito Gutirrez,
mediado el pasado siglo, expona en su muy difundida obra que la patria
potestad ha sido consagrada antes por la naturaleza que por la ley, lo cual
ya 'bastara para no excluir del ejercicio de esa funcin a ninguno de los dos
padres y reconocer que corresponde a ambos por derecho natural.
Los Cdigos civiles ya publicados en 1870 ofrecan soluciones diversas.
Mientras el Cdigo francs, tan preponderante, estableca la patria potestad
(artculo 373 hasta su modificacin por ley de 23 de julio de 1942), atri-
buida al padre, y slo de modo subsidiario a la madre, el Cdigo civil por-
tugus de 1867 dispona que (das madres participan del poder paternal y
deben ser odas en todo que s refiera a los intereses de los hijos, sin
perjuicio de atribuir al padre, como jefe de la familia, dirigir, representar
y defender a sus hijos menores, tanto en juicio como fuera de l {art. 138).
Nuestro Derecho comn, tanto en 1870 como en i889, eligi, con me-
nor generosidad y liberalismo, el modelo francs, como ya haba hecho el
proyecto isabelino y por su conducto.

5. Legitimidad de los hijos

Consecuente con el mbito de una ley de matrimonio, slo se regula la

filiacin legtima, quedando, por tanto, en vigor a su promulgacin la le-
gislacin anterior sobre filiacin ilegtima.
Los preceptos que regulan la legitimidad son el directo antecedente de
los vigentes contenidos en nuestro Cdigo {arts. 108-118), con algunas va-
riantes, a veces, y otras transcritos literalmente. En esta materia destaca un
precepto, que ha sido recordado muchas veces como precedente de los re-
quisitos que nuestro artculo 30 exige para que el nacimiento determine
la personalidad; segn el artculo 60 de la ley, para los efectos civiles no
se reputar nacido el hijo que no hubiere nacido con figura humana y que
no viviere veinticuatro horas enteramente desprendido del seno materno.
Nuestro Cdigo reproduce este discutido texto con ligeras variaciones gra-
maticales. La justificacin del plazo de veinticuatro horas la da la exposi-
cin de motivos.
Despus de considerar que el nacido con vida que muera a continuacin
ha llegado a tener personalidad jurdica, aade:
Pero dada la imperfectibilidad de los medios de investigacin de que
la justicia humana dispone y de la posibilidad de fraudes inevitables que
llevaran al seno de la familia todo gnero de perturbaciones, nuestra legis-
lacin secular ha exigido como condicin de viabilidad legal del feto su
 LA CONSTITUCIN DE 1 8 6 9 Y LA LEGISLACIN CIVIL ESPAOLA HASTA 1 8 7 4

vida real durante un tiempo que, segn el Fuero Juzgo, haba de llegar a
diez das, y segn la ley tercera de Toro, qued reducido a veinticuatro ho-
ras naturales. El proyecto acepta esta reduccin y hace caso omiso de la ne-
cesidad del bautismo como condicin de viabilidad, que nuestros Cdigos
tambin exigan, y que no consiente la actual Constitucin del Estado,
dada la libertad de cultos que sanciona.

V. REAL DECRETO DE 23 DE NOVIEMBRE DE 1872 SOBRE PROCESOS

DE NULIDAD Y SEPARACIN MATRIMONIAL

Para la tramitacin de las demandas de nulidad de matrimonio, imped'

mentos para el matrimonio civil y el divorcio se dict el Real decreto de 23
de noviembre de 1872 (siendo ministro de Gracia y Justicia Montero Ros),
en el que se ordena que tanto a las demandas de divorcio como a las de
nulidad preceder siempre al acto de conciliacin {arts. 2.0 y 3.0).
Se ha planteado la cuestin de la vigencia de este Real decreto en este
punto, sostenindose la opinin afirmativa con varios matices, y de hecho
en la prctica se viene exigiendo la certificacin del acto conciliatorio, como
lo evidencia la sentencia del Tribunal Supremo de 25 de enero de 1956 (se-
gundo resultando).
Ha sido criticada esta disposicin, alegando que no cabra avenencia so-
bre cualquier pedimento de la demanda (io), pero la crtica es infundada si
se tiene en cuenta el propio texto de la disposicin que expresamente dis-
pone que la avenencia en relacin con las demandas de divorcio slo ser
eficaz para el caso en que acordaren continuar su vida marital (art. 2.0, ap. 2),
y respecto a las de nulidad, que tampoco ser vlida la avenencia en este
acto fuera del mismo caso de continuacin de vida conyugal, debiendo
tener presente que en estas demandas de nulidad el acto conciliatorio slo
se impone cuando se funde en las causas de no celebracin ante el juez
competente y testigos, error, coaccin o miedo grave y el contrado por el
raptor con la robada {art. 3.0, en relacin con el 92, nms. 3. 0 , 4.0 y 5.0 de
la ley de Matrimonio civil).
La intencin de esta exigencia de intento conciliatorio queda bien pa-
tente al o exigirla, cuando de nulidad se trata, ms que en los supuestos
en que la avenencia de continuacin de vida conyugal es posible, y tanto
para la nulidad como para el divorcio, al no permitir ms avenencias que
dicha continuacin. El acto conciliatorio est encaminado a evitar la disolu-

GARCA CANTERO : El vinculo de matrimonio civil.

133
 DIEGO ESP1N CNOVAS

cin o nulidad matrimonial. Todava el Real decreto impone una informa'

cin sumaria que debe preceder a la admisin de la demanda sobre la cer-
teza de los hechos (art. 4.0).
El Real decreto busca la estabilidad de las uniones matrimoniales y re-
gula de modo ponderado la tramitacin de esos procesos.

VI. LEY DE 20 DE AGOSTO DE 1873 DE REDENCIN

DE FOROS Y DERECHOS ANLOGOS

Cuestin discutida a lo largo del pasado siglo, y aun antes, fue la del
dominio dividido de la tierra por virtud de la enfiteusis, foros, subforos, su-
perficies y otras figuras anlogas.
La tendencia a la llamada reunificacin de los dominios directo y til
ha sido piedra de toque segn se orientase hacia la reunificacin' tan slo
en favor del forero o pagador de la renta, o se atribuyese tambin al forista
o perceptor de la misma. Se enlaza con la redencin la cuestin de la tem-
poralidad o perpetuidad del foro, sobre lo que tanto se escribi, bien desde
el punto de vista puramente jurdico o del social.
Con varias tendencias se trat de resolver el problema en 1851 (proyecto
isabelino), en 1864 (proyecto de Pelayo Cuesta), como eco del Congreso
Agrcola de Santiago, celebrado en ese mismo ao; en 1873 (ley a que nos
vamos a referir ahora), en 1877 (proyecto de Caldern Collantes), en 1878
(proyecto de Lpez Lago), en 1886 (proyecto de Montero Ros), en 1888
(base 26 de la ley de 11 de mayo), en i889 (por el Cdigo civil), en i9o7
(proyectode Vincenti), en i92i (proyecto de Francos Rodrguez), en i92
(Real dereto de 25 de junio declarado subsistente por la II Repblica por De-
creto de 31 de mayo de 1931 y ms tarde por ley de 30 de diciembre
de 1931), ms algunas disposiciones complementarias de esta disposicin dic-
tadas en el ao 1931 (Decretos de 18 de junio y 3 de noviembre de 1931),
hasta llegar a la Compilacin vigente de Galicia de 2 de diciembre de 1963.
Se ve por esta larga lista de disposiciones legislativas, administrativas o
de meros proyectos que no alcanzaron la vigencia que la cuestin se con-
sideraba importante por su repercusin social agraria.
Otro testimonio podramos encontrar en la amplia literatura jurdica a que
dio lugar la figura del foro. En- un Discurso de apertura de los Tribunales
en i9i4 se abogaba (por el seor Aldecoa) por la perpetuidad del foro segn
la costumbre, la redencin a voluntad del forero y el auxilio del Estado para
dicha redencin.
Ante esta constante histrica no puede extraar que en el perodo revolu-

134
 LA CONSTITUCIN DE 1 8 6 9 Y LA LEGISLACIN CIVIL ESPAOLA HASTA 1874

donario que estudiamos se intentase resolver el problema por la ley citada

de 1873 sancionada por las Cortes Constituyentes. La ley reconoce el derecho
de redencin tan slo a los foreros estableciendo diversos tipos de capitaliza-
cin de la pensin segn los casos que distingue.
Cmo enjuiciar esta ley de 1873?
La prolongada permanencia de los foreros en el cultivo de la tierra, haba
dado lugar ya en el siglo XVn, reinando Carlos III, a que por la R. Provisin
de 11 de mayo de 1763 se suspendiesen todos los procedimientos incoados
sobre foros, sin permitir tengan efecto despojos que se intenten por dueos
del directo dominio, pagando los demandados y foreros el canon y pensin
que actualmente y hasta ahora han satisfecho a los dueos, nterin que por
nuestra Real persona, a consulta de los del nuestro Consejo, se resuelva lo
que sea de su agrado.
Esta R. Provisin que mandaba cumplir auto del da anterior del Consejo
de Castilla, se extendi en 17 de diciembre de 1766 y 28 de junio de 1768,
al Reino de Galicia, Principado de Asturias y Provincia del Bierzo.
La intencin de estas disposiciones era favorecer la situacin posesoria de
los foreros hasta que se dictara una disposicin que abordase el problema. Hay
que tener en cuenta que el origen de los foros y figuras anlogas estableca
una duracin muy larga. Aun sin entrar en ms remotos y discutidos orgenes
recordemos las palabras de Alonso Martnez al comparar la enfiteusis y el foro.
Los magnates gallegos, asturianos y leoneses, repugnando desprenderse
para siempre del dominio til de los territorios que posean, solan cederlos
por un nmero determinado de generaciones, ya del labrador o forero, ya del
propietario o aforante, ya, en fin, del Monarca. La frmula usual era la de
la vida de tres reyes y veintinueve aos ms {11).
La ley de 1873 tena un significado social-agrario marcado, de acorde, por
otra parte, con la ideologa liberal de la Revolucin al liberar la tierra de gra-
vmenes procedentes de pocas remotas.
Esta ley no lleg a cobrar verdadera vigencia al ser derogada por un De-
creto de 20 de febrero de 1874, Decreto que firma ya como presidente del
Poder ejecutivo el general Serrano, y como ministro de Gracia y Justicia don
Cristino Martos.
El Real Decreto de 8 de noviembre de 1875 tras detenida Exposicin
anuncia la decisin ministerial de presentar a las Cortes un proyecto de ley
que resuelva a fondo la cuestin, manteniendo mientras tanto la legislacin
vigente al tiempo de constituirse los foros.
El Cdigo civil viene a decir lo mismo al remitirse a una ley especial

(11) El Cdigo civil en sus relaciones, etc., II, 298.

135
 DIEGO ESPIN CNOVAS

respecto a los foros existentes entonces {art. 1.611) sometiendo los que en
adelante se establezcan a las reglas de la enfiteusis o del arrendamiento segn
sean perpetuos o temporales (art. 1.655).
Por fin esta disposicin tan anunciada se dict por el Real Decreto de
25 de junio de i92, convalidado por la Segunda Repblica. La Exposicin
del Real Decreto de i92 afirma abiertamente que si en 1763 se juzg impro-
cedente la pretendida reversin de las fincas aforadas a los seores del do-
minio directo, es ya indefendible prcticamente la discutida temporalidad ori-
ginaria de los foros, porque al amparo de aquella Real Cdula de 1763 se
ha creado de hecho un estado posesorio de perpetuidad que no es posible
desconocer. Este Real Decreto declara, por tanto, redimibles todos los foroj
atribuyendo exclusivamente a los foreros el derecho de redencin durante
un plazo de cinco aos, pasado el cual podran ejercitarlo los foristas.
La Segunda Repblica convalida esta disposicin (Decreto de 31 de mayo
de 1931), pero introduce a su.vez una modificacin importante al disponer
que el plazo de cinco aos sealado por el Real Decreto de i926 (art. 8.) para
redimir las cargas forales los pagadores o foreros, se considera prorrogado
indefinidamente, quedando en suspenso la percepcin del laudemio (Decreto
de 18 de junio de 1931).
Estas disposiciones (Real Decreto de i92 y Decreto de 18 de junio
de 1931), se ordena tengan aplicacin general en todo el territorio (Decreto
de 3 de noviembre de 1931).
Queda, pues, resuelto el problema de la redencin pero no el de la extin-
cin o reunificacin de los dominios, si no se hace uso del derecho a redimir
por los foreros.
La Compilacin de Galicia de 2 de diciembre de 1963 no solamente ha
favorecido la redencin de los foros sino que se propone su extincin por
liberacin de dichas cargas a los diez aos de su vigencia si no se hubiera
llevado a efecto la redencin.
Segn su Exposicin de Motivos ha llegado el momento de facilitar la
extincin de los foros existentes buscando una frmula que, sin detrimento
de los derechos de los perceptores, permita a los pagadores liberarse de la
carga que el pago del canon implica, sin hacerles, empero, demasiado gravosa
esa liberacin.
Parece suficiente establecer un primer plazo de cinco aos para que los pa-
gadores puedan instar la redencin, y un segundo plazo, tambin de cinco
aos, para que los perceptores la consigan forzosamente de aqullos. Y se
entender que el perceptor que deja pasar ese segundo plazo sin intentar la
forzosa redencin renuncia al foro y quedar ste extinguido.
La futura aplicacin de estas normas {art. 35 y disposicin transitoria 2.a),

136
 LA CONSTITUCIN DE 1 8 6 9 Y LA LEGISLACIN CIVIL ESPAOLA HASTA 1874

dar por resultado que el 25 de diciembre de 1973, al cumplirse los diez aos
de la promulgacin de la Compilacin gallega, desaparecern los foros exis-
tentes en Galicia y provincias limtrofes si no hubieran sido redimidos du-
rante dichos diez aos, quedando liberada de estas cargas la propiedad de esas
tierras cien aos ms tarde de la ley que ahora estudiamos del pasado siglo.

DIEGO ESPN CNOVAS

RESUME

ha Constitution de i86g a eu une profonde rpercusswn sur da lgtslation

civile espagnole, surtout au travers des Lois du 17 et 18 juin de 1870 sur le
Registre Civil et le Mariage Civil. La hoi sur le Registre Civil a scularis les
Registres des paroisses, suivant les tendances existant alors en Europe, et les
a place sous l'gide de la justice mumcipale diffrant ainsi du systeme frari'
cais qui les a affect a l'autorit administrativa municipale. Le Code Civil
promulgu en i88g, respectait le nouveau Registre, dont le systeme est encor
en vigueur, bien que sous la nouvelle loi de 1957 qui a perfectionn la loi
antrieure et corrige ses dfauts et sa casuistique. La premire Loi sur le
Registre Civil s'est done maintenue en vigueur pendant 88 ans et a constitu
la base de la loi suivante, ce pourquoi elle a mrit des jugements favorables.
La Loi sur le Mariage Civil de 1870 tablit la clbration du mariage
devant le jonctionnaire de l'Etat conformment aux dsirs de l'poque, mais
arriv a ce point cette scularisation provoqua una raction dfavorable due
au fait qu'elle semblait ignorer les sentiments religieux de la majorit du pays.
Cette Loi fut done abolle quelques annes aprs.
Cette loi sur le mariage civil non seulement tablit la forme civile du
mariage sinon qu'en plus, elle s'est oceupe d'ordonner d'dutres aspeets de
celui'd aussi bien dans les relations conjugales que dans les relations pater*
no filiales. Une grande part des dispositions prtses sur ees matieres fut admise
a former partie du Code Civil en Vigueur, ce qui fait qu'il n'y a point de
grandes diffrences entre eux.
L'actuelle rgulation du Code Civil sur la sparation personnee des con*
jonts dans le mariage civil, procede galement de cette mme loi qui n'a
pos mtroduit le divorce, permettant seulement la sparation des personnes,
tout en conservant le lien conjugal, apres algation d'une cause valable.
En ce qui concerne les droits de la femme, il n'y avait pos non plus de
diffrences importantes entre la loi et le Code en vigueur, tant donn que
dans les deux formes de lgislation ont t suivies les idees prdominant a

137
 DIEGO ESPIN CNOVAS

l'poque d'aprs lesquelles la femme ne pouvait intenter un proces, devait

avoir la licence maritale, etc.
La Loi du 20 aut 1873 sur l'abolition de certains privges regionaux
ou autres, essaya mais en vain de rsoudre le problme que posait l'existence
de ees privges dans certaines rgions.

S U M M A RY

The 1869 Constitution affected the Spanish civil legislation particularly

regarding the Civil Registry and Civil Marriage Laws (Leyes de Registro Ci'
vil y Matrimonio Civil), dated June jth, i8th, 1870. The Civil Registry
Law seculanZfid the pansh registers, accordmg to the Municipal Justice Autho-
rities, differing in this ivay from the French system whereby the registers
were the property of the municipal administrative authorities. The Civil
Law (Cdigo Civil) proclaimed in 1889 respected the new Registry and it
is still in forc today although under the new 1957 taw which improved the
od law and corrected its faults and casuistic tendeney. Thus the term of
the first Civil Registry Law lasted a full 88 years and constituted the basis
for the present Law and has therefore gamed favourable opimons.
The 1870 Civil Marriage Law brought about the possibility to celbrate
a marriage oefore a publie offidal in accordance -unth the general tendeney
of that epoch, but the reaction that followed ivas disfavourable owing to
the strong religous feeling that reigned among the majority of the people
and a few years later it ivas abolished.
The aforementioned Civil Marriage Law not only regulated the civil
form of marriage, but it also fully legalizad other aspeets of same both regar'
ding conjugal relations and paternal filial relations. Many of the dispositions
therein became a part of the present doy Civil Law, so there is not a great
deal of difference between them.
The present day Civil Law whereby two mamed people may legally
seprate comes directly from the same law which, far from alltwing divorce,
redlly only permitted a separation of the two mterested parties but not of
their actual marriage, provided there is just cause.
Regarding the legal position of the 'woman, there are no real differen'
ees here either between the Marriage Law and the present day Civil Law
because both have continued with the same ideas proclaiming the legal
incapacity of the woman, the necessity for a marriage licence, etc.
The Law proclaimed on A.ugust 2oth, 1873 regarding the reemption of
similar local laws and rights, tried in vain to solve the problems that arse
in some regions due to the existence of these local concessions.

138