Cibercrimen

Es una mezcla de palabras adaptadas al espaol para referirse a crmenes

realizados en el ciberespacio. Estas actividades se han extendido por todos los
pases debido a la amenaza que representan los ciberdelincuentes ya que todos los
usuarios de internet son victimas de esta clase de delincuentes. Es una forma de
delito que emplea un computador como herramienta u objetivo.
Sujeto Activo
Es quien comete el dao al bien protegido
Tienen habilidades para el uso de la informtica y por ende por situacin de trabajo
se encuentran el lugares estratgicos.
Persona con status econmico
Sujeto Pasivo
Casi siempre es desconocido para el delincuente.
Se encuentra perjudicado por el dao del delito informtico.
Las vctimas pueden ser individuos, instituones, gobiernos etc.
No existen leyes que ayuden a los sujetos pasivos sobre los daos producidos hacia
los mismos delitos informaticos

Debido a la necesidad de aplicar una poltica penal comn para proteger a la

sociedad frente a la ciberdelincuencia, y para crear un marco regulatorio uniforme y
mejorar la cooperacin internacional, el 23 de noviembre del ao 2001, los Estados
miembros del Consejo de Europa formalizaron la Convencin sobre la
Ciberdelincuencia, tambin conocida como Convenio de Budapest.

Las conductas ilcitas, reguladas en el Convenio de Budapest, son: el acceso ilegal,

interceptacin ilegal, interferencia de los datos, interferencia de sistema, uso
errneo de dispositivos, falsificacin del ordenador, fraude del ordenador,
pornografa infantil. Tambin se establecen disposiciones de ndole procesal para
la preservacin de datos almacenados, y todo lo relacionado a los actos procesales
para producir prueba y aislar todo acto de cibercrimen.
The Convention on Cybercrime (ETS) 185 o Convenio sobre cibercriminalidad de
Budapest (traduccin no oficial) o Convencin sobre Delitos Informticos o
Convenio sobre ciberdelincuencia.es el nico acuerdo internacional que cubre todas
las reas relevantes de la legislacin sobre ciberdelincuencia (derecho penal,
derecho procesal y cooperacin internacional) y trata con carcter prioritario una
poltica penal contra la ciberdelincuencia.

Fue adoptado por el Comit de Ministros del Consejo de Europa en su sesin N.

109 del 8 de noviembre de 2001, se present a firma en Budapest, el 23 de
noviembre de 2001 y entr en vigor el 1 de julio de 2004.

En abril de 2001 el Consejo Europeo public el proyecto destinado a armonizar las

legislaciones en los estados miembros (47 miembros y 8 observadores al da de la
fecha) y abierta a otros pases como Australia, Japn, Canad, Sudfrica y los
EE.UU. en noviembre de 2001. Actualmente pases como Argentina (que ha basado
su ley de delitos informticos en este convenio) y Ecuador estn analizando
adherirse.

Por ende, este convenio es el nico que se encarga de la seguridad de la

informacin
y trata los delitos contra la Confidencialidad, Integridad y Disponibilidad de los datos
y los sistemas informticos.

La investigacin y enjuiciamiento de los ciberdelitos plantea no pocos problemas

relacionados con la posible vulneracin de los Derechos humanos. Por ejemplo, fue
objeto de amplio anlisis por parte de Zoe Konstantopoulu la posible violacin del
principio de legalidad, en tanto que garanta de seguridad jurdica para el ciudadano,
cuando se persiguen actos lcitos en el lugar de ejecucin, pero delictivos en otros
pases, por la imposibilidad que tiene el ciudadano de conocer la legislacin de
todos los Estados. La investigacin de los ciberdelitos puede entrar en colisin con
los derechos a la intimidad o privacidad consecuencia de actuaciones dirigidas a
recabar datos sobre los delitos, como la interceptacin de las comunicaciones por
parte de las autoridades. Asimismo pueden surgir problemas en el momento de su
enjuiciamiento, sobre todo relacionados con el derecho de defensa, como por
ejemplo cuando se recurre a pruebas basadas en inteligencia.

3. Entre los delitos que fueron objeto de especial atencin se encuentra la

pornografa infantil. Al hilo de las diversas iniciativas europeas que matizan el mbito
de aplicacin de los preceptos que la castigan, el Prof. Dr. Gert Vermeulen examin
algunos aspectos especficos de este delito. As por ejemplo, la cuestin de si han
de castigarse con las mismas penas los comportamientos de mera posesin de
pornografa infantil y la produccin de la misma. Igualmente analiz el difcil
problema de la edad del menor, que vara de unos pases a otros, y otros aspectos
novedosos como si ha de castigarse la mera posesin por parte de menores
adolescentes de imgenes en las que ellos mismos mantienen relaciones sexuales
consentidas.

4. Se hizo tambin referencia al conflicto que se suscita entre el derecho

fundamental a la libertad de expresin e informacin y la sancin penal de
contenidos xenfobos. Ello puede generar muchas dificultades jurdico-penales,
esencialmente relacionadas con la aplicacin de la ley penal en el espacio, como
por ejemplo el castigo de comportamientos lcitos en el lugar de comisin.

5. Parece claro que no se pueden perseguir los ciberdelitos sin que colaboren las
autoridades de aplicacin de la ley y el sector privado. Se hizo un anlisis de las
iniciativas europeas que persiguen incentivar la colaboracin entre el sector privado
y las autoridades pblicas en la investigacin de estos delitos. Estas iniciativas
posibilitan que ambos sectores puedan compartir informacin, bloquear sitios en los
que se contengan contenidos delictivos, etc. Para ello, se obliga a los proveedores
de acceso a almacenar todos los datos de trfico durante un periodo de tiempo, e
incluso se prev el deber informar a las autoridades de cualquier actividad delictiva
que conozcan.

6. Por ltimo, se propusieron otros temas de inters, como por ejemplo el robo de
identidad, la prostitucin infantil, la piratera informtica, etc. De las resoluciones del
Congreso Internacional de la Asociacin de Ro de Janeiro de 1994 ya pareca
deducirse la necesidad de que las Naciones Unidas emprendieran acciones para
hacer frente al fenmeno de la cibercriminalidad. Hoy da sigue sin existir un
Convenio global sobre este fenmeno, y parece conveniente que en el futuro pueda
adoptarse un instrumento de este alcance
cual es la controversia que existe respecto a la proteccin jurdica del
software en el mbito del derecho de propiedad intelectual

La Organizacin Mundial de la Propiedad Intelectual (OMPI) define los programas

computacionales o informticos (software) como conjuntos de instrucciones que
controlan el funcionamiento de un computador para que ste pueda realizar una
tarea especfica. En la elaboracin del software se encargan uno o ms autores y
su forma de expresin final solo puede ser entendida directamente por el
computador y no por el ser humano.

Como estas instrucciones se expresan de forma escrita, en una secuencia de

cdigos computacionales, existe la lnea de pensamiento jurdico que lo considera
como una obra literaria; es decir, derecho de autor. Este es el enfoque predominante
en los tratados internacionales.

No obstante, el problema que supone clasificarlo como derecho de autor, es que el

software no es propiamente tal una expresin literaria, pues las lneas del cdigo no
dependen de su gramtica para ejecutar una orden en el computador. Aqu surge
la dicotoma entre la idea y su ejecucin; ya que el primer concepto es la base del
derecho de autor (una creacin artstica sin aplicacin aparente es una idea),
mientras que la ejecucin es clave para demostrar que la patente de invencin
resuelve un problema de la tcnica.

PROTECCION

La forma de proteccin ms adecuada para el programa de ordenador o software

fue una de las cuestiones ms debatidas en el mbito de la propiedad intelectual.
Desde su creacin y por ms de dos dcadas, se discuti sobre la posibilidad de
asignar al software un sistema de proteccin sui gneris que sugera, en unos
casos, frmulas prximas al derecho de autor y, en otros, similares al derecho de
patentes. Sin embargo, tambin se pens que la adecuacin de un sistema de
proteccin existente, como el derecho de autor o las patentes, sera ms
conveniente a un sistema de proteccin especial y nuevo, que difcilmente habra
conseguido una aceptacin internacional extendida.

Naturaleza jurdica del software: El software es un bien de carcter inmaterial o sea

de derechos incorporales, cuyo valor es totalmente independiente a que sean o no
incorporados a un medio fsico.

La proteccin jurdica del software: Como se mencion, con el software no se

transfiere los derechos de propiedad, sino que slo se transfiere los derechos de
uso a travs de las denominadas Licencias. Los derechos de autor slo protegen la
forma de expresin literal o grfica, ms no la idea o A continuacin, algunas
consideraciones sobre el derecho de autor:

La duracin de los derechos de autor como regla general se extiende hasta los
70 aos despus de la muerte del autor.

El registro de derechos de autor tiene efectos declaratorios, probatorios pero no

es constitutivo de derechos como el de propiedad industrial.

En el Per INDECOPI es la entidad que realiza el registro de los derechos de autor

de un software. Relacin del software con los derechos de propiedad industrial:
Hemos mencionado que el software es un producto del intelecto y como tal, es un
bien intangible e inmaterial, siendo una de sus caractersticas que no se fabrica, no
se construye, sino se desarrolla. En este sentido, procedemos a indicar el porqu
los principales derechos de propiedad industrial no pueden proteger jurdicamente
al software, al menos hasta ahora:

a. Patente: El software no es patentable por no tener carcter inventivo, por cunto

no se consideran invenciones a los sistemas en la medida que ellos sean de
carcter puramente abstractos (bien intangible, inmaterial). En la actualidad, en el
Per, el software o soporte 5 lgico del computador est expresamente excluido de
la patente de invencin en el Per y dems pases el pacto andino (Decisin 344
del Pacto Andino).

b. Modelo de utilidad: La Decisin 344 indica que esta forma de propiedad industrial
no es aplicable al software.
c. Know how: Conocimiento reservado sobre ideas, procedimientos, productos
susceptibles de un valor econmico y competitivo que el empresario demuestre
voluntad e inters de mantenerlo en secreto. En el software, la creacin intelectual
es expresada de manera literal o grfica y puede ser conocida a travs del cdigo
fuente. La proteccin jurdica del software surge del convencimiento de que se est
en presencia de un hecho nuevo en el campo de la creacin intelectual y d la
tcnica, con bases y proyecciones que las leyes existentes no previeron ni pudieron
prever. Lamentablemente, esta opinin no ha sido acogida mayoritariamente por los
pases del mundo, que protegen de forma predominante al software bajo el mbito
de los derechos de autor. Relacin del software con los derechos de propiedad
intelectual: Ahora vamos a explicar porqu los principales derechos de autor pueden
proteger jurdicamente al software, al menos hasta ahora. Para ello, vamos a
entender lo que es una obra. Esta expresin debe cumplir fehacientemente con
unos elementos fundamentales para adquirir la proteccin jurdica que otorga el
Derecho de Autor:

a. Ser una creacin original resultado del esfuerzo intelectual

b. Debe tener una forma de expresin (materializacin del resultado)

c. El resultado de la creacin debe tener una estructura y una organizacin

El software en el Tratado de la OMPI sobre Derecho de Autor (WCT)

1. El Tratado de la OMPI sobre derecho de Autor (WCT) junto con el Tratado de

la OMPI sobre la Interpretacin o Ejecucin y Fonogramas, son los llamados
tratados Internet, porque surgieron de la necesidad de actualizar los derechos de
los autores, artistas intrpretes o ejecutantes y los productores de fonogramas, en
la sociedad de la informacin. Los dos instrumentos surgieron de la Conferencia
Diplomtica convocada por la OMPI en diciembre del ao 1996. Como actualizacin
y complementacin del Convenio de Berna, el WCT entr en vigor el 6 de marzo de
2002.
2. En el artculo 4 del WCT, se repite la aclaracin ya contenida en el Acuerdo
sobre los ADPIC en relacin con la proteccin de los programas de ordenador y las
bases de datos, con algunas modificaciones de redaccin. Esto es que estn
protegidos como obras literarias en el marco de lo dispuesto en el Art. 2 del
Convenio de Berna y que dicha proteccin se aplica cualquiera que sea su modo
o forma de expresin.1

3. En el artculo 7 del WCT, se incluye el derecho exclusivo de alquiler para las

mismas categoras de obras y en iguales condiciones que en el Acuerdo sobre los
ADPIC, entre stas, los programas de ordenador (con la misma excepcin: cuando
el programa propiamente dicho no sea el objeto esencial del alquiler).

1
El texto entrecomillas destaca la variacin con respecto de la redaccin del Art. 10.1 del
Acuerdo sobre los ADPIC.