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Pontificia Universidad Catolica del Peru

From the SelectedWorks of Beatriz Ramirez

June, 2011

LOS LENTES DE GNERO EN LA JUSTICIA


INTERNACIONAL. Tendencias de la
Jurisprudencia del Sistema Interamericano de
Derechos Humanos relacionada a los Derechos de
las Mujeres.
Beatriz Ramirez, Pontificia Universidad Catolica del Peru
Jeannette Llaja

Available at: https://works.bepress.com/beatrizramirezhuaroto/14/


Los Lentes de Gnero en
la Justicia Internacional
LOS LENTES DE GNERO EN LA JUSTICIA INTERNACIONAL
Tendencias de la Jurisprudencia del Sistema Interamericano de Derechos Humanos relacionada a los
Derechos de las Mujeres

Comit de Amrica Latina y el Caribe para la Defensa de los Derechos de la Mujer - CLADEM
Apartado Postal 11-0470, Lima - Per
Telefax: (51 1) 4635898
E-mail: oficina@cladem.org
Pgina web: www.cladem.org

Autoras del texto


Beatriz Ramirez Huaroto
Jeannette Llaja Villena

Editora
Valria Pandjiarjian
M. Gabriela Filoni

Correccin de estilo
Cecilia Heraud

Diseo de cartula y diagramacin


Marco Montero

Impresin
Tarea Asociacin Grfica Educativa
Pasaje Maria Auxiliadora 156-164 - Lima 5, Per

Primera edicin: Lima, Per, junio de 2011


1,000 ejemplares.

Hecho el Depsito Legal en la Biblioteca Nacional del Per N 2011-07311


ISBN: 978-612-45855-4-8

La presente publicacin ha sido posible gracias al apoyo del Ministerio de Relaciones Exteriores de
Holanda.
Contenido

PRESENTACIN...................................................................................... 7

INTRODUCCIN.................................................................................... 9

IGUALDAD, LIBERTAD Y OBLIGACIONES ESTATALES EN


RELACIN A LA PROTECCIN DE LOS DERECHOS
HUMANOS DE LAS MUJERES EN EL SIDH..................................... 21

A. DERECHOS DE LAS MUJERES VULNERADOS EN TANTO


VCTIMAS PRINCIPALES................................................................ 44
A1. Violencia en sus diversas modalidades......................................... 44
Violacin sexual perpetrada por agentes del Estado
como forma de tortura.......................................................................... 85
Violencia sexual ms all de la violacin................................................ 99
Violencia contra las mujeres en el mbito privado............................... 103
Violencia perpetrada por terceros no agentes del Estado ni familiares.. 109
Violencia contra mujeres embarazadas................................................ 114
Violencia contra las mujeres en relacin a la maternidad..................... 121
Feminicidio........................................................................................ 124
Obligaciones procesales frente a la violencia contra las mujeres........... 134
Aplicacin de la Convencin de Belm do Par.................................. 138
A2. Derechos reproductivos.............................................................. 146
Aborto................................................................................................ 152
Esterilizacin forzada.......................................................................... 160
Reproduccin asistida......................................................................... 165
A3. Derechos sexuales....................................................................... 175
Discriminacin por orientacin sexual................................................ 178
A4. Derechos civiles y polticos........................................................ 186
Derecho a la participacin poltica...................................................... 190
Derecho a la nacionalidad................................................................... 192
Derecho al debido proceso y estereotipos de gnero............................ 196
A5. Rgimen personal y patrimonial de las relaciones familiares.... 199
Normas violatorias de la CADH en materia de rgimen personal y
patrimonial de las relaciones familiares............................................... 201
Tenencia y estereotipos de gnero....................................................... 204
3
A6. Derechos econmicos, sociales y culturales (DESC)................. 209
Derecho a la salud.............................................................................. 216
Derecho a la educacin....................................................................... 221
Derecho al trabajo.............................................................................. 223

B. DERECHOS DE LAS MUJERES VULNERADOS CON OCASIN


DE LA VIOLACIN DE DERECHOS DE SUS FAMILIARES... 234
B1. Los derechos de los/las familiares en el SIDH.......................... 257
B2. Los derechos de las familiares.................................................... 261

CONCLUSIONES................................................................................. 265

REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS.................................................... 272

4
Siglas
DIDH Derecho Internacional de los Derechos Humanos
SIDH Sistema Interamericano de los Derechos Humanos
CIDH Comisin Interamericana de Derechos Humanos
CoIDH Corte Interamericana de Derechos Humanos
CorteIDH
DADH Declaracin Americana de los Derechos y
Deberes del Hombre
CADH Convencin Americana sobre Derechos Humanos
CIPST Convencin Interamericana para Prevenir y
Sancionar la Tortura
CIDFP Convencin Interamericana sobre Desaparicin
Forzada de Personas
PIDCP Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos
PIDESC Pacto Internacional de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales
CEDAW Convencin sobre la Eliminacin de Todas las Formas
de Discriminacin contra la Mujer
OC Opinin Consultiva de la CoIDH

Abreviaturas
Protocolo de San Salvador Protocolo Adicional a la Convencin
Americana en materia de derechos
econmicos, sociales y culturales
Convencin de Belm do Par Convencin Interamericana para
Prevenir, Sancionar y Erradicar la
Violencia contra la Mujer

5
Presentacin
Es con gran agrado que estamos presentando en esta ocasin, desde el Programa de
Litigio de CLADEM, esta publicacin sobre Tendencias de la Jurisprudencia
del Sistema Interamericano de Derechos Humanos relacionada a los Derechos
de las Mujeres y que hemos dado en llamar Los lentes de gnero en la Justicia
Internacional.

Esta reflexiva mirada a travs de los lentes de gnero, que incluye casos de
violaciones de derechos humanos tramitados ante el Sistema Interamericano de
Derechos Humanos en los que las vctimas han sido mujeres, nos revela que si
bien son importantes los progresos logrados en la jurisprudencia referida a los
derechos de las mujeres y al reconocimiento de los derechos violados, queda
an un largo camino por recorrer ya que podemos comprobar a travs de esta
lectura que slo una minora de los casos presentados, han sido analizados desde
la ptica de gnero tanto por la CIDH como por la Corte IDH.

Consideramos que esta publicacin ser un aporte inestimable a quienes trabajan


en la promocin y defensa de los derechos de las mujeres, teniendo en cuenta
que el Sistema Interamericano de Derechos Humanos a pesar de su encomiable
esfuerzo, tiene an una importante deuda con la proteccin de los Derechos
Humanos de las Mujeres. Esta evaluacin, efectuada sobre derechos violados,
tanto de las vctimas principales como en ocasin de los derechos violados de
sus familiares, nos permitir disear estrategias tendientes a poder incorporar los
derechos faltantes a la nocin de corpus iuris sobre derechos de las mujeres que est
construyendo el Sistema Interamericano pero que al momento lo ha hecho slo
en relacin a algunos derechos, tales como proteccin a la violencia, en materia
de niez e indgenas. Esta es una materia pendiente y nuestro compromiso es
asumir acciones de incidencia al respecto.

Este trabajo analiza tambin, de manera sucinta, la competencia material de


los rganos del Sistema para analizar casos contenciosos y la importancia de los
cambios en el procedimiento de trmite de los mismos, tendientes a agilizar el
procedimiento de protecciones y casos ante el SIDH, que es otro de los aspectos
que requiere ser abordado.

7
Queremos agradecer a las autoras Beatriz Ramirez Huaroto* y Jeannette Llaja
Villena**, por el denodado esfuerzo de investigacin que han realizado y el anlisis
profundo de este trabajo. Tambin el reconocimiento muy especial a la anterior
Responsable del Programa de Litigio de CLADEM, Valeria Pandjiarjian, por sus
valiosos aportes y el acompaamiento a lo largo de esta investigacin.

Asimismo, deseamos agradecer el aporte efectuado por el Ministerio de Relaciones


Exteriores de Holanda, sin el cual esta publicacin no hubiera sido posible.

Esperamos que sea una herramienta til que contribuya a lograr la plena vigencia
de los derechos humanos de las mujeres en Latinoamrica y el Caribe, utilizando
el derecho como herramienta de cambio, mejorando la condicin socio-jurdica
de las mujeres en nuestra Regin.

M. Gabriela Filoni
Responsable Programa de Litigio
CLADEM

* Bachillera en Derecho por la Pontificia Universidad Catlica del Per (PUCP). Diplomada en Estudios
de Gnero por la misma universidad y Diplomada en Gnero y Derecho por el Colegio de Abogados
de Lima. Adjunta de docencia del curso de Derecho de Familia en la Facultad de Derecho de la PUCP.
Actualmente se desempea como Responsable de Incidencia Jurdica de PROMSEX Centro de
Promocin y Defensa de los Derechos Sexuales y Reproductivos. Integrante a ttulo individual del
CLADEM Per.
** Abogada por la Pontificia Universidad Catlica del Per (PUCP). Diplomada en Estudios de Gnero y
egresada de la Maestra en Derecho Constitucional de la misma universidad. Especialista en Derechos
Humanos de la Universidad Andina Simn Bolvar. Actualmente se desempea como Directora de
DEMUS - Estudio para la Defensa de los Derechos de la Mujer, organizacin integrante de CLADEM
Per.

8
Introduccin
La perspectiva de gnero1 y una mirada crtica del Derecho

El concepto de gnero forma parte del cuerpo terico desarrollado para


explicar la histrica ubicacin de las mujeres en una posicin subordinada de
humanidad. Destaca cmo las relaciones sociales estn tambin fundamentadas
y jerarquizadas a partir de las diferencias biolgicas que distinguen los sexos
y cmo con ello se estructuran relaciones de poder2. Los sistemas sociales se
organizan de forma binaria sobre la base de las oposiciones hombre/mujer y
masculino/femenino en donde los primeros elementos de cada par son los de
posicin jerrquica superior.

El Derecho es un discurso legitimado que recoge e impone reglas de conducta


y organizacin y las regula desde ese sesgo parcial tanto en el mbito formal-
normativo como en el estructural3. Como producto social no es ajeno a las
relaciones de poder. Si el gnero es una variable de poder transversal a las
sociedades entonces el discurso jurdico reproduce las relaciones de gnero. Si
las mujeres han sido histricamente relegadas a una posicin subordinada de
humanidad entonces en el discurso del Derecho no ha sido diferente.

El Derecho define sus categoras a partir de los intereses pre-jurdicos en juego, de


las variables de poder dadas, y las refuerza y legitima4. Los grupos sociales, entre

1 Para efectos de este trabajo, la perspectiva de gnero entendida como anlisis de los efectos en las
relaciones sociales de las diferencias que distinguen los sexos y los elementos socio-culturales y variables
de poder que se construyen a partir de ellas ser aplicada para analizar slo la situacin de las mujeres
en cuanto a la proteccin de los derechos humanos. La perspectiva de gnero es una categora de anlisis
que trasciende a la situacin de las mujeres pues se aplica, por ejemplo, para entender los sistemas de
masculinidades hegemnicas y subordinadas y la discriminacin de la diversidad sexual no heterosexual.
2 SCOTT, Joan. El gnero: una categora til para el anlisis histrico. En: FACULTAD DE CIENCIAS

SOCIALES DE LA PONTIFICIA UNIVERSIDAD CATLICA DEL PER. Gnero: conceptos


bsicos. Seleccin de textos. Lima: PUCP, 1997.
3 Para los anlisis crticos del Derecho se entiende ste conformado por tres componentes: el componente

formal-normativo que se refiere al conjunto de normas vigentes; el componente estructural que alude al
contenido que los/las operadores/as del sistema de justicia dan a las normas en su aplicacin concreta; y
el componente poltico-cultural que abarca lo que las personas comunes entiende como Derecho, ms
all de si lo es formalmente o no. FACIO MONTEJO, Alda. Metodologa para el anlisis de gnero del
fenmeno legal. En: FACIO, Alda y Lorena FRIES (editoras). Gnero y Derecho. Santiago: American
University, LOM Ediciones y la Morada, septiembre de 1999. pp. 108-109.
4 PEREZ LLED, Juan A. El movimiento Critical Legal Studies. Navarra, Editorial Tecnos, 1996. p.

378.

9
CLADEM

ellos las mujeres, participan en las relaciones sociales desde posiciones de poder
parcialmente definidas por el Derecho y [] el Derecho define la constitucin
misma y la composicin de esos grupos como tales5. El Derecho acta como
creador de conciencia sobre lo que es el mundo y oculta percepciones alternativas.
La conciencia social est juridificada pues incorpora un sistema de creencias que
nutre las relaciones de poder y legitima relaciones sociales injustas, hacindolas
aparecer como inmutables y pretendidamente reales6.

Muchas tericas jurdicas feministas han planteado cuestionamientos crticos


al Derecho7. Han sealado que el Derecho institucionaliza el punto de vista
masculino pues como producto de sociedades patriarcales ha sido construido
desde la experiencia de los hombres, modelo naturalizado de ser humano, y que
por eso refleja y protege valores, necesidades e intereses que corresponden slo a
esa mitad de la humanidad. Como consecuencia, desde una mirada acrtica del
Derecho se analiza a las mujeres a partir de un modelo que ha sido estructurado
desde un punto de vista masculino pero que se presenta como neutro, inclusive
cuando se trata de aplicar normas que deconstruyen las relaciones de gnero y
favorecen los derechos de las mujeres8.

El Derecho Internacional ha sido objeto de crticas en particular9. Esta rama del


Derecho descansa sobre la dicotoma pblico/privado tan criticada por la jerarqua
que entraa y porque a las mujeres se las ha ubicado tradicionalmente del lado
menos favorecido de ese binomio, el mbito privado. Adems, el que el Derecho
Internacional est construido sobre los conceptos de soberana y consentimiento
estatal no tiene consecuencias neutras desde una perspectiva de gnero: si las

5 Ibdem.
6 dem, pp. 386-401.
7 Para un acercamiento a las teoras jurdicas feministas revisar alguno de los siguientes textos WEST,

Robin. Gnero y Teora del Derecho. Estudio preliminar Isabel Cristina Jaramillo; traductor Pedro
Lama Lama. Bogot: Facultad de Derecho de la Universidad de los Andes Ediciones Uniandes, Instituto
Pensar, Siglo del Hombre Editores, 2000; SMART, Carol. La teora feminista y el discurso jurdico y
KOHEN, Beatriz. El feminismo jurdico en los pases anglosajones: el debate actual. En: BIRGIN,
Hayde (compiladora) El Derecho en el Gnero y el Gnero en el Derecho. Buenos Aires: Biblos, 2000;
FERNANDEZ REVOREDO, Marisol. Usando el gnero para criticar al Derecho. En: Derecho PUC,
Pontificia Universidad Catlica del Per, N 59, 2006.
8 JARAMILLO, Isabel Cristina. Ob. Cit. pp. 51-53.
9 Ver PALACIOS ZULOAGA, Patricia. The path of gender justice in the Inter-American Court of Human

Rights. Texas Journal of Women and the Law, Vol. 17, N 2, abril 2008. pp. 31-42. Esta autora cita el
trabajo de Hilary Charlesworth y Catherine MacKinnon.

10
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

mujeres estn subordinadas al espacio privado dentro de los Estados, entonces


tienen menores posibilidades de influenciar en el consentimiento estatal que se
expresa en la esfera internacional, y de influir en lo que se considera relevante en
el Derecho Internacional.

El Derecho Internacional de los Derechos Humanos, rama del Derecho


Internacional, es heredero de estas crticas. Se ha sealado como observacin
principal que la formulacin inicial de los derechos humanos fue modelada
desde una perspectiva masculina y, por ello, han sido necesarios desarrollos
interpretativos posteriores para que su aplicacin se extienda a la realidad de las
mujeres10. Incluso, el surgimiento de tratados de derechos humanos especializados
en los derechos de las mujeres como la Convencin sobre la Eliminacin de
Todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer (CEDAW) y la Convencin
Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer
(Convencin de Belm do Par) no ha estado libre de cuestionamientos. Para
algunas autoras la promulgacin de tratados especializados ha favorecido una
interpretacin restrictiva de los derechos humanos contenidos en los instrumentos
internacionales como la CADH y el PIDCP. En su opinin, por esta va no se
cuestiona la falsa apariencia de neutralidad de los tratados clsicos de derechos
humanos y se refuerza la idea de que los derechos humanos de las mujeres estn
por fuera de los mismos. Las crticas destacan un dato objetivo: en los tratados
especializados de proteccin de los derechos humanos de las mujeres hay mayor
extensin del uso de las reservas y a sus rganos monitores no se les reconoci la
totalidad de competencias disponibles en principio11.

10 Quiz uno de los ejemplos ms grficos de la perspectiva masculina de los tratados de derechos humanos
sea el primer documento en la materia del SIDH: la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes
del Hombre. La terminologa masculina usada en su nombre y en su prembulo, contrasta con el lenguaje
neutro del catlogo de derechos y deberes que no necesariamente estaba pensado en la experiencia de
hombres y mujeres. Esta interpretacin se refuerza con una apreciacin de Cecilia Medina, quien seala
como hiptesis que si se hubieran presentado casos de violaciones a los derechos humanos de las mujeres
ante la CIDH stos habran sido rechazados por la falta inicial de conciencia acerca de la necesidad de una
nueva lectura de los derechos de la DADH para protegerlas. MEDINA QUIROGA, Cecilia. Derechos
humanos de la mujer dnde estamos ahora en las Amricas? En: MANGANAS (edit.) Essays in Honour
of Alice Yotopoulos-Marangopoulos. Volumen B. Atenas: Panteion University, Nomiki Bibliothiki Group,
2003.
11 Ibdem.

11
CLADEM

Los derechos humanos de las mujeres en el SIDH

El Sistema Interamericano de Derechos Humanos tiene varias dcadas de


funcionamiento: la Comisin Interamericana de Derechos Humanos (CIDH)
fue creada en 1959 e inici sus funciones en 1960 y la Corte Interamericana
de Derechos Humanos (CoIDH) inici sus funciones en 1979. Sin embargo,
las primeras referencias a los derechos humanos de las mujeres son ms bien
recientes.

La CIDH fue el primer rgano del sistema en dar cuenta de la necesidad de


visibilizar los derechos de las mujeres en el marco de sus competencias de
supervisin: lo hizo en su informe anual de 1993 y consolid esa lnea con la
creacin en 1994 de la Relatora Especial sobre los Derechos de la Mujer y la
inclusin de una seccin referida a los derechos de las mujeres en los informes
por pases que elabor a partir de esos aos12. En el desarrollo de su funcin
cuasi-jurisdiccional el primer ejemplo de anlisis gnero-sensitivo lo dio recin
en 1996, en el Informe de Fondo del caso de Raquel Martn de Meja contra Per
por violacin sexual13.

En cuanto a la CoIDH hay que destacar dos momentos claramente separados


en el tiempo. En el ejercicio de su funcin consultiva, la Corte tuvo ocasin
de desarrollar el contenido de la clusula de no discriminacin en la dcada de
1980: la oportunidad fue la OC-4/84 solicitada por la Comisin Interamericana
de Mujeres para que analice la propuesta de modificacin de la Constitucin
Poltica de Costa Rica relacionada con la naturalizacin. Pese a la importancia de
los desarrollos sobre la prohibicin de discriminacin, stos no fueron aplicados
en el anlisis de casos de derechos humanos de las mujeres sino hasta dos dcadas
despus. En su funcin contenciosa, la Corte no gener una jurisprudencia
gnero-sensitiva en los primeros casos que as lo ameritaban: en el caso Caballero
Delgado y Santana contra Colombia, sentenciado en 1995, no se destac el
desnudo forzado como forma de violencia sexual y tortura, y en el caso Loayza
Tamayo contra Per, sentenciado en 1996, los hechos de violacin sexual se
sometieron a un rgimen ms estricto de prueba que el resto de violaciones

12 Ibdem.
13 Ibdem.
12
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

de derechos humanos y por ello se desestimaron14. La primera sentencia de la


Corte que desarrolla una mirada gnero-sensitiva de los hechos del caso y de las
violaciones de derechos humanos bajo anlisis se dio recin, en el 2006, en el caso
del Penal Castro Castro vs. Per.

El SIDH tiene una deuda con la proteccin de los derechos humanos de las
mujeres15. En lo que respecta al trmite de casos contenciosos, tanto la Comisin
como la Corte han demostrado una tarda sensibilidad de gnero para analizar
los hechos denunciados. El SIDH recientemente ha desarrollado la nocin de un
corpus iuris16 sobre los derechos humanos de las mujeres pero slo en relacin a
la proteccin de la violencia17; en materia de niez18 e indgenas19 esta nocin se
desarroll con anterioridad y de forma ms integral. No obstante los progresos de
los que se dar cuenta en este trabajo, an hay mucho camino por recorrer.

14 PALACIOS ZULOAGA, Patricia. Ob. cit. pp. 11-14.


15 Ver tambin MEDINA QUIROGA, Cecilia. La Comisin Interamericana de Derechos Humanos y las
Mujeres, con Particular Referencia a la Violencia En: CASTERMANS-HOLLEMAN, Monique, Fried
van Hoof & Jacqueline Smith (eds.) The Role of the Nation-State in the 21st Century. Human Rights,
International Organizations and Foreign Policy. Essays in Honour of Peter Baehr. La Haya: Kluwer Law
International, 1998.
16 La Corte ha establecido que el corpus juris del Derecho Internacional de los Derechos Humanos est

formado por un conjunto de instrumentos internacionales de contenido y efectos jurdicos variados


(tratados, convenios, resoluciones y declaraciones). Su evolucin dinmica ha ejercido un impacto positivo
en el Derecho Internacional, en el sentido de afirmar y desarrollar la aptitud de este ltimo para regular
las relaciones entre los Estados y los seres humanos bajo sus respectivas jurisdicciones. CoIDH. Opinin
Consultiva 16/99 del 1 de octubre de 1999, numeral 115.
17 En las sentencias de los casos del Penal Castro Castro contra Per de 2006, Gonzlez y otras (Campo

Algodonero) contra Mxico de 2009, Masacre de las Dos Erres contra Guatemala de 2009, Fernndez
Ortega y otros contra Mxico de 2010 y Rosendo Cant y otra contra Mxico de 2010.
18 En 1999 con la sentencia en el caso Villagrn Morales y otros contra Guatemala, la Corte explicit la

idea de la existencia de un corpus juris de los derechos humanos de la infancia y la adolescencia que haba
sido invocado anteriormente por la Comisin. La CIDH haba sealado la necesidad de acudir a otros
instrumentos internacionales que contienen normas ms especficas con respecto a la proteccin de la
niez, entre las cuales cabra citar la Convencin sobre los Derechos del Nio, y las diversas Declaraciones
de las Naciones Unidas sobre el tema. Haba explicado que esta integracin del sistema regional con
el sistema universal de los derechos humanos a los efectos de interpretar la Convencin se encontraba
fundamentado en el artculo 29 de la Convencin Americana y en la prctica reiterada de la Corte y
de la Comisin en esta materia. COMISIN INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS.
La infancia y sus derechos en el sistema interamericano de proteccin de derechos humanos. Segunda
edicin. OEA/Ser.L/V/II.133. Doc. 34. 29 octubre 2008, numerales 39-45.
19 Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa vs. Paraguay. Fondo Reparaciones y Costas. Sentencia

17 de junio de 2005. Serie C No. 125, numeral 163.


13
CLADEM

Apuntes relevantes sobre el procedimiento de trmite de casos


contenciosos en el SIDH

Nos hemos eximido de una presentacin detallada del funcionamiento del


SIDH pues existe abundante y especializada bibliografa sobre la materia20. A
continuacin slo haremos una breve referencia a la competencia material de
los rganos del sistema para analizar casos contenciosos y a la importancia de los
cambios en el procedimiento de trmite de los mismos.

Sobre lo primero, cabe recordar que la Comisin Interamericana de Derechos


Humanos es el rgano encargado de tramitar en primer lugar las peticiones
individuales que se presentan ante el sistema por violacin de la DADH y la
CADH, as como del Protocolo de San Salvador21, la CIPST, la CIDFP y la
Convencin de Belm do Par, segn su ratificacin. Ante la Corte Interamericana
de Derechos Humanos slo se tramitan los casos individuales que sean remitidos
por la Comisin o por los Estados y en los que se denuncien hechos violatorios
de la CADH, del Protocolo de San Salvador, la CIPST y la CIDFP, segn su
ratificacin; como se ver en el desarrollo del trabajo, en la sentencia en el caso del
Penal Miguel Castro Castro contra Per, la Corte ha ampliado su competencia
para analizar hechos violatorios de la Convencin de Belm do Par.

Sobre lo segundo, es importante destacar cmo las modificaciones en los


Reglamentos de la CIDH y de la CoIDH han influido en el trmite de las causas.
En el ao 2001 se vari la regla por la cual la Comisin enviaba casos a la Corte
slo cuando la mayora de sus integrantes votaba por ello: desde ese ao todos los
casos en los que las recomendaciones de la Comisin no hubieran sido cumplidas
satisfactoriamente se remiten a la Corte, salvo que la mayora de sus integrantes
vote en sentido contrario. Asimismo, con el cambio de reglamento de la Corte se
permiti una mayor participacin de la/s vctima/s en la defensa de sus casos, en
adicin al rol de la Comisin. En el 2009, tanto la Comisin como la Corte han
aprobado nuevos reglamentos y stos han entrado en vigencia desde inicios del

20 MEDINA QUIROGA, Cecilia y Claudio NASH ROJAS. Sistema Interamericano de Derechos Humanos:

Introduccin a sus Mecanismos de Proteccin. Santiago: Facultad de Derecho y Centro de Derechos


Humanos de la Universidad de Chile, 2007.
21 En el SIDH slo se admiten peticiones individuales por violaciones a los derechos de sindicalizacin y

educacin bajo el Protocolo de San Salvador.


14
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

ao 2010; entre los principales cambios introducidos en el nuevo Reglamento


de la CIDH tenemos22:

Presentacin de casos ante la Corte. Se han codificado las prcticas que


rigen la suspensin del plazo previsto en la Convencin Americana para
la remisin de casos a la jurisdiccin de la Corte (artculo 46) y, lo ms
importante, se ha establecido que la remisin de casos no se har mediante
una demanda, sino mediante el envo del informe adoptado conforme al
artculo 50 de la Convencin acompaado de una nota de envo y otros
elementos relacionados con el trmite del caso ante la Comisin. Una vez
enviado el informe, la Comisin proceder a hacerlo pblico (artculo
74).

Trmite de peticiones y casos. Se ha incorporado la posibilidad de


produccin de prueba testimonial frente a uno o ms miembros de la
Comisin durante observaciones in loco (artculo 39.2); se han extendido
los plazos para la presentacin de alegatos sobre el fondo del asunto (artculo
37); y se han introducido parmetros para el archivo de peticiones y casos
(artculo 42).

Medidas cautelares. Se han codificado los principios y prcticas que la


CIDH ha tenido en cuenta al analizar solicitudes de medidas cautelares, y
tramitar su otorgamiento, vigencia y levantamiento (artculo 25).

Audiencias pblicas de carcter general. Se han introducido parmetros


para la participacin en audiencias pblicas de carcter general sobre
la situacin de derechos humanos en los Estados miembros de la OEA
(artculo 66).

Entre los principales cambios introducidos en el nuevo Reglamento de la


CoIDH tenemos23:

22 CIDH. Comunicado de Prensa N 84/09. Disponible en https://www.cidh.oas.org/Comunicados/


Spanish/2009/84-09sp.htm . Para acceder directamente al nuevo Reglamento de la CIDH http://www.
cidh.org/Basicos/Spanish/ReglamentoCIDH.htm
23 CoIDH. Exposicin de motivos de la Reforma Reglamentaria y actual Reglamento. Disponibles en
http://www.corteidh.or.cr/regla_esp.pdf y http://www.corteidh.or.cr/reglamento.cfm
15
CLADEM

Intervencin de las/os representantes de las vctimas. Se otorga ms


protagonismo al litigio entre los representantes de las vctimas y el Estado
demandado de modo que la Comisin tiene un papel residual (artculo
25). En ese sentido, la Comisin no podr ofrecer testigos ni declaraciones
de presuntas vctimas y slo en ciertas circunstancias podr ofrecer peritos
(artculo 35). En las audiencias, los interrogatorios podrn ser hechos por
los representantes de las presuntas vctimas y los del Estado, la Comisin
slo podr interrogar a los peritos cuando se afecte de manera relevante
el orden pblico interamericano de los derechos humanos y cuando su
declaracin verse sobre alguna materia contenida en un peritaje ofrecido
por la Comisin (artculo 52). Al cierre de la etapa de alegatos, la Comisin
expondr sus observaciones finales (artculo 51.8).

Defensor/a Interamericano. Si alguna vctima no cuenta con representacin


legal la Corte podr designarle de oficio un defensor para que asuma su
representacin durante la tramitacin del caso (artculo 37). Este sistema
estar financiado por el Fondo de Asistencia Legal creado por el Consejo
Permanente de la Organizacin de Estados Americanos parar financiar los
gastos de un proceso legal ante la CIDH y la Corte IDH a vctimas sin
recursos.

Intervinientes comunes. Los representantes de las presuntas vctimas que


no llegasen a un acuerdo en la designacin de un interviniente comn de
todos ellos en un caso, pueden designar un mximo de tres representantes
que acten como intervinientes comunes. En ese caso, la Presidencia de la
Corte puede determinar plazos distintos para la contestacin del Estado, as
como en los plazos de todos/as los/as actores/as en las audiencias pblicas
(artculo 25).

Comunicacin por nuevas tecnologas. Est permitido el envo de escritos


por medios electrnicos, siendo innecesaria la remisin de una copia impresa
de stos si la versin electrnica contiene la firma de quien los suscribe
(artculo 28). Lo mismo se aplica a los escritos de amicus curiae (artculo
44). La Corte puede remitir documentos y realizar notificaciones a las
partes exclusivamente por medios electrnicos (artculo 33). Se autoriza la
recepcin de declaraciones por medios electrnicos audiovisuales (artculo
51.11).

16
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

Incompatibilidad de jueces. Los jueces y juezas no podrn participar en


el conocimiento y deliberacin de una peticin individual sometida a la
Corte cuando sean nacionales del Estado demandado (artculo 19). La
designacin de jueces ad hoc ha quedado restringida a los casos originados
en comunicaciones interestatales (artculo 20).

Proteccin de las personas que comparecen ante la Corte. Se ampla la


proteccin a los/as representantes o asesores/as legales de las presuntas
vctimas como consecuencia de su defensa legal ante la Corte (artculo
53).

Rectificacin de sentencias o resoluciones. Se permite a la Corte, de oficio


o a solicitud de parte, rectificar en las sentencias o resoluciones los errores
notorios, de edicin o clculo (artculo 76).

Medidas provisionales. Cuando stas son solicitadas dentro del marco de


un caso contencioso que est conociendo la Corte, deben guardar relacin
con el objeto del caso (artculo 27).

Elementos obligatorios en los escritos de solicitudes, argumentos y pruebas


de las presuntas vctimas o sus representantes y de contestacin del Estado
(artculos 40 y 41).

Criterios para la admisin de prueba extempornea (artculos 57.2) y


prueba incompleta o ilegible (artculos 59).

Causales de impedimento de testigos y peritos (artculos 48 y 49).

Ofrecimiento, citacin y comparecencia de declarantes (artculo 50).

Desarrollo de audiencias ante el Tribunal (artculo 51).

Posibilidad de formular preguntas por escritos a los declarantes ante


fedatario pblico (afidvit) ofrecidos por la contraparte (artculo 50.5).

Solicitud de lista definitiva de testigos (artculo 46).

17
CLADEM

Presentacin de alegatos finales escritos por parte de las presuntas vctimas


o sus representantes y el Estado demandado, y de observaciones finales por
parte de la Comisin, si as lo desea (artculo 56).

Posibilidad de acumulacin de medidas provisionales o de la supervisin


de cumplimiento de sentencias (artculo 30).

Regulacin del sometimiento de casos por los Estados conforme al artculo


61 de la Convencin Americana (artculo 36).

Los cambios introducidos parecen idneos para agilizar el procedimiento


de peticiones y casos ante el SIDH. Es de esperar que la mayor intervencin
de las vctimas en el procedimiento ante la Corte sea una va para introducir
argumentacin jurdica novedosa que no haya sido tomada en cuenta por la
Comisin en sus informes de fondo, especialmente en relacin a los derechos
humanos de las mujeres, punto de falencia del sistema.

***

Al final de esta introduccin general resta presentar la metodologa del trabajo


realizado. La sistematizacin incluye casos de violaciones de derechos humanos
tramitados ante el SIDH en los que las vctimas han sido mujeres y en los
que aparecen hechos que denotan discriminacin por sexo as como por otros
motivos concurrentes como la edad, etnia, raza, discapacidad, orientacin sexual,
condicin econmica u otra ndole o condicin24. No obstante, no todos los
casos sistematizados han sido resueltos con los lentes de gnero y en eso han
influido las razones detalladas anteriormente; en realidad, a la par de los avances,
es una minora de casos los que han sido analizados desde esta ptica tanto por
la CIDH como por la CoIDH.

24 En algunos captulos se han incluido referencias a otros casos susceptibles a un anlisis desde la perspectiva
de gnero aunque las vctimas no hayan sido mujeres.
18
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

La jurisprudencia analizada abarca, en lo que atae relevancia al tema, desde


los primeros casos contenciosos analizados por la CIDH hasta los informes
publicados por este rgano durante el 2010 y tambin una revisin de todas
sentencias de la CoIDH desde la primera expedida en 1988 hasta las ltimas
emitidas en el 201025. En esta seleccin se han incluido slo los casos que cuentan
por lo menos con informe de admisibilidad ante la CIDH.

La compilacin ha sido agrupada en dos categoras principales: de acuerdo a si la


violacin a los derechos de las mujeres ha sido en calidad de vctima principal26 o
con ocasin de su relacin familiar con otra vctima27. En la primera categora los
casos se han agrupado en seis rubros segn el nfasis de la materia controvertida en
ellos. El primer rubro comprende los casos de violencia en sus diversas modalidades
en los que se incluyen detenciones arbitrarias, torturas, desapariciones forzadas
y ejecuciones extrajudiciales en los que hubo componentes de violencia sexual
o en los que la vctima estaba embarazada o cuando se involucr a sus hijas/
os en los hechos de violencia; adems estn todos los casos de violencia fsica,
psicolgica y sexual en el mbito de las relaciones familiares, y los homicidios de
mujeres en los que se aduce una variable de gnero. El segundo y tercer rubro
son los casos de derechos reproductivos y derechos sexuales respectivamente. El
cuarto rubro agrupa casos de derechos civiles y polticos; el quinto, los casos de
rgimen personal y patrimonial de las relaciones familiares; y el sexto, los casos
de derechos econmicos, sociales y culturales. En la segunda categora estn los
casos en que los derechos de las mujeres han sido vulnerados con ocasin de la
violacin de derechos de sus familiares.

25 De forma excepcional se ha incluido el anlisis de la primera sentencia de la Corte Interamericana emitida


en el 2011 (Caso Gelman Vs. Uruguay. Fondo y Reparaciones. Sentencia de 24 de febrero de 2011
Serie C No. 221) pues se public antes del cierre de revisin de este documento y contiene valiosas
consideraciones acerca de hechos de violencia contra las mujeres.
26 Trmino acuado por Cecilia Medina para resaltar que cuando la Corte considera como vctimas a

familiares lo hace como vctimas directas (y no indirectas) pues valora que en su propia persona sufrieron
daos propios, si bien con ocasin de la violacin de los derechos de otra persona cercana a la que
conviene en denominar vctima principal. MEDINA QUIROGA, Cecilia. La Convencin Americana:
Teora y Jurisprudencia. Vida; integridad personal, libertad personal, debido proceso y recurso judicial.
San Jos de Costa Rica: Facultad de Derecho y Centro de Derechos Humanos de la Universidad de Chile,
2005. p. 172.
27 Este enfoque fue aplicado en el informe final de la CVR que investig los hechos de violencia de 1980 al

2000 en el Per. COMISIN DE LA VERDAD Y RECONCILIACIN. Violencia y desigualdad de


gnero. Captulo 2 del Tomo VIII del Informe final. p. 48.
19
CLADEM

Agradecemos especialmente a Valria Pandjiarjian, anterior Responsable del


Programa de Litigio Internacional de CLADEM, su confianza, sus aportes, su
detallada revisin y su acompaamiento en el desarrollo de esta investigacin.
En el mismo sentido, agradecemos a M. Gabriela Filoni, actual Responsable
del Programa de Litigio de CLADEM, su inters y nimo por publicar este
documento.

Beatriz Ramirez Huaroto


Jeannette Llaja Villena
marzo de 2011

20
Igualdad, Libertad y Obligaciones Estatales
en Relacin a La Proteccin de los Derechos
Humanos de las Mujeres en el SIDH
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

En esta seccin se har un recuento de ciertas nociones de particular importancia


para el anlisis de todos los casos relacionados a los derechos de las mujeres;
estos presupuestos tericos son trasversales a todo el trabajo realizado y por eso
conviene detenerse en ellos aunque sea brevemente. La igualdad es el primero
pues es principio fundante de la reivindicacin de los derechos de las mujeres;
por ello, en esta parte se har un breve recuento de cmo se reconoce la igualdad
y la prohibicin de discriminacin en el SIDH. En ese mismo sentido, se hace
una breve introduccin al principio-derecho de libertad dada su relevancia para
el reconocimiento de capacidad a las mujeres para decidir sobre sus propias
vidas y hacia el enfrentamiento de las formas diversas de discriminacin que les
recortan tal facultad. Por ltimo, se hace una referencia general a las obligaciones
internacionales de los Estados frente a los derechos humanos, pues en base a su
incumplimiento se delinea la responsabilidad estatal frente a hechos concretos.

1. Derecho-principio de igualdad y prohibicin de


discriminacin

La igualdad ha sido un tema importante en el debate jurdico feminista y ha sido


el eje clasificador de corrientes al respecto: los feminismos de la igualdad y los
feminismos de la diferencia han problematizado la reivindicacin de las mujeres
por conseguir un estatus justo en el orden social28.

Se ha criticado, desde los feminismos de la diferencia, que el concepto de igualdad


tiene como referente un modelo masculino de humanidad desde el que se analiza
la condicin de las mujeres. Por otro lado, desde los feminismos de la igualdad,
se ha anotado cmo las diferencias que se atribuyen a las mujeres no pueden ser
absolutizadas porque son producto tambin de un sistema social, no obedecen a
la naturaleza de las cosas. Una complementariedad de las posiciones acadmicas
lleva a conceptualizar la igualdad no como semejanza: el objetivo poltico de la
reivindicacin de la igualdad es que la concepcin acerca del ser humano incluya
a las mujeres y su diversidad en ejercicio real de derechos29.

28 WEST, Robin. Gnero y Teora del Derecho. Estudio preliminar Isabel Cristina Jaramillo; traductor
Pedro Lama Lama. Bogot: Facultad de Derecho de la Universidad de los Andes Ediciones Uniandes,
Instituto Pensar, Siglo del Hombre Editores, 2000. pp. 40-47.
29 FACIO MONTEJO, Alda. El derecho a la igualdad entre hombres y mujeres. En: INSTITUTO
INTERAMERICANO DE DERECHOS HUMANOS. Interpretacin de los principios de igualdad y no
discriminacin para los derechos humanos de las mujeres en los instrumentos del Sistema Interamericano. San
Jos de Costa Rica: Instituto Interamericano de Derechos Humanos, 2008. pp. 67-68.
23
CLADEM

En materia de igualdad para las mujeres es relevante destacar cmo los diferentes
casos de violacin de derechos exponen patrones estructurales de discriminacin.
Existe, desde la estrategia jurdica feminista, la necesidad de vincular los casos
individuales a la situacin general de subordinacin de las mujeres como grupo
social; considerar la situacin de cada mujer en particular no hace justicia a
que la discriminacin por sexo no ocurre en circunstancias aisladas30. Si bien el
anlisis de la vulneracin de la igualdad se hace en los casos concretos, como lo
ha establecido la CoIDH en su OC 4/84 que se trabajar a continuacin, esto no
obsta para que en el anlisis de un caso en particular se analice la vinculacin de
los hechos denunciados con patrones sistemticos y/o generalizados de violacin
de derechos asentados en razones discriminatorias compartidas31.
En el SIDH el principio-derecho de igualdad y no discriminacin est reconocido
en sus dos instrumentos normativos fundantes. La DADH contiene una clusula
en este sentido:

Artculo II. Todas las personas son iguales ante la Ley y tienen los derechos
y deberes consagrados en esta declaracin sin distincin de raza, sexo,
idioma, credo ni otra alguna.

La CADH incluye dos clusulas:

Artculo 1. Obligacin de Respetar los Derechos


1. Los Estados partes en esta Convencin se comprometen a respetar los
derechos y libertades reconocidos en ella y a garantizar su libre y pleno
ejercicio a toda persona que est sujeta a su jurisdiccin, sin discriminacin
alguna por motivos de raza, color, sexo, idioma, religin, opiniones polticas
o de cualquier otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica,
nacimiento o cualquier otra condicin social.

30 PALACIOS ZULOAGA, Patricia. The path of gender justice in the Inter-American Court of Human
Rights. Texas Journal of Women and the Law, Vol. 17, N 2, abril 2008. p. 43.
31 PANDJIARJIAN, Valria. Balance regional. Visin panormica del litigio internacional en CLADEM.

En: CLADEM. Los derechos de las mujeres en clave feminista. Experiencias del CLADEM. Lima:
CLADEM, octubre de 2009, pp. 53-56. En el mismo sentido CLADEM. Instructivo para deteccin
y seleccin de casos emblemticos. Disponible en http://www.cladem.org/espanol/novedades/
Instructivo%20para%20la%20detecci%C3%B3n%20y%20selecci%C3%B3n%20.%20Esp..pdf
24
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

Artculo 24. Igualdad ante la Ley


Todas las personas son iguales ante la ley. En consecuencia, tienen derecho,
sin discriminacin, a igual proteccin de la ley.

En el ejercicio de su funcin consultiva, la Corte ha desarrollado orientaciones


valiosas al respecto32. En su Opinin Consultiva 4/84 sobre la propuesta de
modificacin a la Constitucin poltica de Costa Rica relacionada con la
naturalizacin, la Corte Interamericana seal que:

53. El artculo 1.1 de la Convencin, que es una norma de carcter general


cuyo contenido se extiende a todas las disposiciones del tratado, dispone
la obligacin de los Estados Partes de respetar y garantizar el pleno y libre
ejercicio de los derechos y libertades all reconocidos sin discriminacin
alguna. Es decir, cualquiera sea el origen o la forma que asuma, todo
tratamiento que pueda ser considerado discriminatorio respecto del
ejercicio de cualquiera de los derechos garantizados en la Convencin es
per se incompatible con la misma.

54. [] Aunque las nociones no son idnticas y quizs la Corte tendr en


el futuro la oportunidad de precisar las diferencias, dicha disposicin (el
artculo 24) reitera en cierta forma el principio establecido en el artculo 1.1.
En funcin del reconocimiento de la igualdad ante la ley se prohbe todo
tratamiento discriminatorio de origen legal. De este modo la prohibicin
de discriminacin ampliamente contenida en el artculo 1.1 respecto de los
derechos y garantas estipulados por la Convencin, se extiende al derecho
interno de los Estados Partes, de tal manera que es posible concluir que,
con base en esas disposiciones, stos se han comprometido, en virtud de
la Convencin, a no introducir en su ordenamiento jurdico regulaciones
discriminatorias referentes a la proteccin de la ley.

En esta opinin se vincul la proteccin de la igualdad a su carcter de valor


iusnatural (numeral 55) y se defini que no todas las diferenciaciones constituiran

32 En esta parte se resumir el trabajo de Patricia Palacios. PALACIOS ZULOAGA, Patricia. The
Contribution Made by Advisory Opinion 4 and Advisory Opinion 18 by the Inter-American Court of
Human Rights to the Concept of Discrimination within the Inter-American System for the Protection
of Human Rights. Documento preparado para el Curso avanzado en proteccin internacional de los
derechos humanos organizado por el Instituto de Derechos Humanos de la bo Akademi University de
Finlandia, julio de 2004.
25
CLADEM

discriminacin sino slo aquellas que no fueran objetivas ni razonables ni


proporcionales a objetivos legtimos; se seal, en consecuencia, que ciertas
desigualdades de hecho legtimamente pueden traducirse en desigualdades
de tratamiento jurdico (numerales 56 y 57). Para la Corte, la presencia de
discriminacin debe ser determinada caso por caso y no en abstracto (numeral
58).

En su Opinin Consultiva 18/03 sobre la condicin jurdica y derechos de los


migrantes indocumentados, la Corte reforz algunos de los lineamientos de la
opinin consultiva anterior e introdujo algunas novedades. Reiter que la no
discriminacin, junto con la igualdad ante la ley y la igual proteccin de la ley a
favor de todas las personas, son elementos constitutivos de un principio bsico y
general relacionado con la proteccin de los derechos humanos (numeral 83).
A continuacin, introdujo una definicin de discriminacin distinta de lo que
acord denominar distincin:

84. En la presente Opinin Consultiva se har una diferenciacin al utilizar


los trminos distincin y discriminacin. El trmino distincin se emplear
para lo admisible, en virtud de ser razonable, proporcional y objetivo. La
discriminacin se utilizar para hacer referencia a lo inadmisible, por violar
los derechos humanos. Por tanto, se utilizar el trmino discriminacin para
hacer referencia a toda exclusin, restriccin o privilegio que no sea objetivo
y razonable, que redunde en detrimento de los derechos humanos.

Seal nuevamente que no todas las diferencias de trato son en s mismas


ofensivas a la dignidad humana sino slo aquellas que no tienen una justificacin
objetiva y razonable (numeral 89). Pero uno de los aportes ms importantes de la
OC 18/03 fue la definicin del principio de igualdad y no discriminacin como
jus cogens:

101. [] este Tribunal considera que el principio de igualdad ante la ley,


igual proteccin ante la ley y no discriminacin, pertenece al jus cogens,
puesto que sobre l descansa todo el andamiaje jurdico del orden pblico
nacional e internacional y es un principio fundamental que permea todo
ordenamiento jurdico. Hoy da no se admite ningn acto jurdico que
entre en conflicto con dicho principio fundamental, no se admiten tratos
discriminatorios en perjuicio de ninguna persona, por motivos de gnero,
raza, color, idioma, religin o conviccin, opinin poltica o de otra ndole,
26
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

origen nacional, tnico o social, nacionalidad, edad, situacin econmica,


patrimonio, estado civil, nacimiento o cualquier otra condicin. Este
principio (igualdad y no discriminacin) forma parte del derecho
internacional general. En la actual etapa de la evolucin del derecho
internacional, el principio fundamental de igualdad y no discriminacin
ha ingresado en el dominio del jus cogens.

En el numeral citado, la Corte tambin ampli el catlogo de categoras


prohibidas de diferenciacin nombrando, por ejemplo, la edad y el estado civil
y destacando as que la lista mencionada en la CADH es referencial y no agota
todas las posibilidades de supuestos de discriminacin.

Por ltimo, el otro alcance importante de la OC 18/03 fue que la Corte detallara
obligaciones especficas que el principio de igualdad y no discriminacin impone
a los Estados:

103. En cumplimiento de dicha obligacin, los Estados deben abstenerse


de realizar acciones que de cualquier manera vayan dirigidas, directa o
indirectamente, a crear situaciones de discriminacin de jure o de facto.
Esto se traduce, por ejemplo, en la prohibicin de emitir leyes, en sentido
amplio, de dictar disposiciones civiles, administrativas o de cualquier otro
carcter, as como de favorecer actuaciones y prcticas de sus funcionarios,
en aplicacin o interpretacin de la ley, que discriminen a determinado
grupo de personas en razn de su raza, gnero, color, u otras causales.

104. Adems, los Estados estn obligados a adoptar medidas positivas


para revertir o cambiar situaciones discriminatorias existentes en sus
sociedades, en perjuicio de determinado grupo de personas. Esto implica
el deber especial de proteccin que el Estado debe ejercer con respecto a
actuaciones y prcticas de terceros que, bajo su tolerancia o aquiescencia,
creen, mantengan o favorezcan las situaciones discriminatorias.

105. En razn de los efectos derivados de esta obligacin general, los Estados
slo podrn establecer distinciones objetivas y razonables, cuando stas se
realicen con el debido respeto a los derechos humanos y de conformidad
con el principio de la aplicacin de la norma que mejor proteja a la persona
humana.

27
CLADEM

106. El incumplimiento de estas obligaciones genera la responsabilidad


internacional del Estado, y sta es tanto ms grave en la medida en que ese
incumplimiento viola normas perentorias del Derecho Internacional de los
Derechos Humanos. De esta manera, la obligacin general de respetar y
garantizar los derechos humanos vincula a los Estados, independientemente
de cualquier circunstancia o consideracin, inclusive el estatus migratorio
de las personas.

107. Consecuencia de lo anteriormente expuesto es que los Estados deben


asegurar, en su ordenamiento jurdico interno, que toda persona tenga
acceso, sin restriccin alguna, a un recurso sencillo y efectivo que la ampare
en la determinacin de sus derechos [].

109. Esta obligacin general de respetar y garantizar el ejercicio de los


derechos tiene un carcter erga omnes. Dicha obligacin se impone a los
Estados, en beneficio de los seres humanos bajo sus respectivas jurisdicciones,
e independientemente del estatus migratorio de las personas protegidas. La
mencionada obligacin alcanza la totalidad de los derechos contemplados
por la Convencin Americana y el Pacto Internacional de Derechos Civiles
y Polticos, inclusive el derecho a las garantas judiciales. De ese modo,
se preserva el derecho de acceso de todos a la justicia, entendido como el
derecho a la tutela jurisdiccional efectiva.

En el trmite de los casos contenciosos, los rganos del SIDH han retomado
los aspectos sobre igualdad y no discriminacin desarrollados en las opiniones
consultivas, aunque hay quienes opinan que no se ha avanzado tanto en esta
materia como en otras33. Entre las sentencias en las que la discriminacin ha
sido tomada en cuenta en la evaluacin de las obligaciones estatales cumplidas o
incumplidas estn las de los casos Surez Rosero contra Ecuador,34 Yatama contra

33 En opinin de Palacios Zuloaga la atencin del sistema ha estado enfocado en las grandes y sistemticas
violaciones de los derechos a la vida, a la libertad y a la integridad fsica por lo que la discriminacin ha
quedado relegada en la jurisprudencia. dem, p. 2.
34 Corte IDH. Caso Surez Rosero vs. Ecuador. Fondo. Sentencia de 12 de noviembre de 1997. Serie C No.

35, numerales 97 y 98.

28
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

Nicaragua35, Nias Yean y Bosico contra Repblica Dominicana36, Lpez lvarez


contra Honduras37 y Apitz Barbera y otros contra Venezuela38.

En los casos relacionados a los derechos de las mujeres, slo recientemente el


SIDH ha hecho una lectura especfica del deber de no discriminacin contenido
en el artculo 1.1 de la CADH. La primera vez fue en el informe de fondo
del caso de Mara Eugenia Morales de Sierra contra Guatemala, en el que la
Comisin Interamericana hizo una breve referencia a la obligacin del Estado
de respetar y garantizar todos los derechos de la vctima sin discriminacin en
conformidad con el artculo 1.1 de la CADH39. La segunda ocasin se concret
en la sentencia del caso Gonzlez y otras contra Mxico, ms conocido como
caso Campo Algodonero, en la que la Corte Interamericana analiz el deber de
no discriminacin del artculo 1.1 de la CADH de forma trasversal a cada una
de las violaciones de derechos alegados como vulnerados: derecho a la vida, a la
integridad y la libertad personal, a las garantas judiciales y proteccin judicial40.
Por ltimo, en los casos de Ins Fernandez Ortega41 y Valentina Rosendo Cant
contra Mxico42 slo se hizo referencia explcita al incumplimiento del deber de
no discriminacin del artculo 1.1 de la CADH en relacin con el derecho de
ambas al acceso a la justicia en razn de su idioma y etnicidad, no a su condicin
de mujeres vctimas de violencia de gnero.

En cuanto a la aplicacin del artculo 24 tampoco existe mucha jurisprudencia


en casos de derechos de las mujeres. Uno de los pronunciamientos emblemticos

35 Corte IDH. Caso Yatama vs. Nicaragua. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas.
Sentencia de 23 de junio de 2005. Serie C No. 127, numerales 184-186
36 Corte IDH. Caso de las Nias Yean y Bosico vs. Repblica Dominicana. Excepciones Preliminares,

Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 8 de septiembre de 2005. Serie C No. 130.


37 Corte IDH. Caso Lpez lvarez vs. Honduras. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 1 de febrero

de 2006. Serie C No. 141.


38 Corte IDH. Caso Apitz Barbera y otros (Corte Primera de lo Contencioso Administrativo) vs.

Venezuela. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 5 de agosto de 2008.


Serie C No. 182.
39 CIDH. Informe N 4/01. Fondo. Caso 11.625. Mara Eugenia Morales de Sierra contra Guatemala. 19

de enero de 2001, numerales 51-54.


40 Corte IDH. Caso Gonzlez y otras (Campo Algodonero) vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo,

Reparaciones y Costas. Sentencia de 16 de noviembre de 2009. Serie C No. 205, seccin 4, numerales
390-402.
41 Corte IDH. Caso Fernndez Ortega y otros. vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y

Costas. Sentencia de 30 de agosto de 2010 Serie C No. 215, numerales 199-201.


42 Corte IDH. Caso Rosendo Cant y otra vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y

Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2010 Serie C No. 216, numerales 183-185. 29


CLADEM

es tambin el informe de fondo del caso Mara Eugenia Morales de Sierra contra
Guatemala en el que la Comisin declar:

31. El derecho a igual proteccin de la ley establecido en el artculo 24


de la Convencin Americana exige que la legislacin nacional acuerde
las protecciones sin discriminacin. Las diferencias de tratamiento
en circunstancias por lo dems similares, no necesariamente son
discriminatorias. Una distincin que se basa en criterios razonables y
objetivos podra servir un inters legtimo del Estado en conformidad
con las disposiciones del artculo 24. En realidad, podra ser necesaria para
hacer justicia o proteger a personas que requieren la aplicacin de medidas
especiales. Una distincin basada en criterios razonables y objetivos (1)
persigue un propsito legtimo y (2) emplea medios proporcionales al fin
que se busca.

32. De acuerdo con el estatus de Guatemala como Estado parte de la


Convencin sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin
contra la Mujer y conforme a lo dispuesto en el artculo 29 de la Convencin
Americana, es preciso sealar que el artculo 15(1) de aqulla exige que los
Estados partes garanticen la igualdad del hombre y la mujer ante la ley. El
artculo 15(2) especifica que la mujer debe merecer la misma capacidad
jurdica que los hombres en los asuntos civiles, en particular respecto de
la concertacin de contratos y la administracin de bienes, y las mismas
oportunidades para ejercer esa condicin. La discriminacin contra la
mujer, de acuerdo con la definicin de esta Convencin, es:

toda distincin, exclusin o restriccin basada en el sexo que tenga por


objeto o por resultado menoscabar o anular el reconocimiento, goce o
ejercicio por la mujer, independientemente de su estado civil, sobre la
base de la igualdad del hombre y la mujer, de los derechos humanos y
las libertades fundamentales en las esferas poltica, econmica, social,
cultural y civil o en cualquier otra esfera.

Esta definicin, respondiendo, como lo hace, a causas y consecuencias


especficas de discriminacin por gnero, abarca formas de desventaja
sistemtica que afectan a la mujer que podran no haber estado contempladas
en normas anteriores.

30
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

[]

36. La Comisin observa que las garantas de igualdad y no discriminacin


consagradas en la Convencin Americana y la Declaracin Americana
de los Derechos y Deberes del Hombre reflejan bases esenciales del
propio concepto de derechos humanos. Como lo ha afirmado la Corte
Interamericana, estos principios se desprenden directamente de la unidad
de naturaleza del gnero humano y [son] inseparable[s] de la dignidad
esencial de la persona. Las distinciones estatutarias basadas en criterios
vinculados a condiciones tales como la raza o el sexo, exigen un escrutinio
ms intenso. Lo que la Corte y la Comisin Europeas han afirmado tambin
rige para las Amricas, es decir, que dado que el avance de la igualdad de
los sexos es hoy un objetivo muy importante, tendran que mediar
razones de mucho peso para justificar una distincin basada nicamente
en razones de sexo.

[]

39. En el caso actual, la Comisin considera que las distinciones basadas en


el gnero establecidas en los artculos impugnados no pueden justificarse y
contravienen el derecho de Mara Eugenia Morales de Sierra establecido en el
artculo 24. Esas restricciones tienen efecto inmediato y se plantean sencillamente
en virtud del hecho de que las disposiciones citadas estn vigentes. Como mujer
casada, se le han negado en base a su sexo protecciones de que gozan los hombres
casados y otros guatemaltecos. Las disposiciones que impugna restringen,
entre otras cosas, su capacidad jurdica, su acceso a los recursos, su posibilidad
de concertar cierto tipo de contratos (vinculados, por ejemplo, al patrimonio
conyugal), de administrar esos bienes y de invocar recursos administrativos o
judiciales, y tienen el efecto ulterior de reforzar las desventajas sistemticas que
impiden la capacidad de la vctima para ejercer una serie de otros derechos y
libertades43.

Ms recientemente, la Comisin ha aplicado el artculo 24 en conjuncin con la


obligacin del artculo 1.1 de la CADH al emitir su informe de fondo y posterior

43 CIDH. Informe No. 4/01. Fondo. Caso 11.625. Mara Eugenia Morales de Sierra contra Guatemala.
19 de enero de 2001, numerales 31-39.

31
CLADEM

demanda ante la Corte Interamericana en el caso de Karen Atala contra Chile; en


este ltimo documento seala:

83. En el presente caso, por ejemplo, la Comisin destaca que los


peticionarios presentaron una serie de alegatos [] argumentaron que la
seora Karen Atala fue sometida a una diferencia de trato arbitraria como
consecuencia de su orientacin sexual en el contexto de un proceso judicial
relacionado con su inters de mantener la custodia de sus hijas (aspecto
de carcter legal interno) pero que adems tuvo serios efectos en su vida
privada y familiar (derechos contemplados en la Convencin Americana).
Asimismo, aunque el argumento central se refiere a la diferencia de trato en
el marco del proceso tambin se presentaron argumentos sobre el prejuicio
histrico al cual han estado sometidas las personas con una orientacin
sexual determinada y los efectos de dichos prejuicios en el proceso judicial
referido.

84. En tal sentido, la Comisin considera que en el presente caso involucra


aspectos que se encuentran dentro del alcance tanto del artculo 1(1) de la
Convencin Americana, como del artculo 24 del mismo instrumento y, en ese
sentido, los argumentos sern presentados a la luz de ambas disposiciones44.

2. Hacia una interpretacin amplia de la libertad personal en


relacin a los avances de la nocin de vida privada

La libertad es un eje estructurador del campo de los derechos humanos. De


forma amplia, la libertad se refiere a la posibilidad de autodeterminacin, a la
capacidad de que las personas conduzcan sus vidas en la forma en que les parezca
siempre que sus actos no afecten a terceras/os. Sin embargo, esta interpretacin
de libertad no es la que aparece ampliamente protegida en la CADH pues el
nfasis est puesto en la libertad de movimiento45.

Una concepcin amplia de libertad es particularmente relevante para la defensa


de los derechos humanos de las mujeres. La posibilidad de autodeterminacin

44 CIDH. Demanda ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso, 12.502, Karen Atala e
hijas contra Chile, 17 de septiembre de 2010.
45 MEDINA QUIROGA, Cecilia. La Convencin Americana: Teora y Jurisprudencia. Vida, integridad

personal, libertad personal, debido proceso y recurso judicial. San Jos de Costa Rica: Facultad de
Derecho y Centro de Derechos Humanos de la Universidad de Chile, 2005. pp. 212-213.
32
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

de la propia vida est ntimamente vinculada al enfrentamiento de formas


estructurales de discriminacin que restan capacidades a las mujeres; esto se
vincula directamente con la lucha contra la violencia hacia las mujeres46 y con la
defensa de sus derechos sexuales y derechos reproductivos.

En la DADH este derecho aparece reconocido as:

Artculo I. Todo ser humano tiene derecho a la vida, a la libertad y a la


seguridad de su persona.

En la CADH, el artculo 7 seala lo siguiente:

Artculo 7. Derecho a la Libertad Personal

1. Toda persona tiene derecho a la libertad y a la seguridad personales.


2. Nadie puede ser privado de su libertad fsica, salvo por las causas y en las
condiciones fijadas de antemano por las Constituciones Polticas de los
Estados Partes o por las leyes dictadas conforme a ellas.
3. Nadie puede ser sometido a detencin o encarcelamiento arbitrarios.
4. Toda persona detenida o retenida debe ser informada de las razones de
su detencin y notificada, sin demora, del cargo o cargos formulados
contra ella.
5. Toda persona detenida o retenida debe ser llevada, sin demora, ante
un juez u otro funcionario autorizado por la ley para ejercer funciones
judiciales y tendr derecho a ser juzgada dentro de un plazo razonable o a
ser puesta en libertad, sin perjuicio de que contine el proceso. Su libertad
podr estar condicionada a garantas que aseguren su comparecencia en
el juicio.
6. Toda persona privada de libertad tiene derecho a recurrir ante un juez
o tribunal competente, a fin de que ste decida, sin demora, sobre la
legalidad de su arresto o detencin y ordene su libertad si el arresto o
la detencin fueran ilegales. En los Estados Partes cuyas leyes prevn

46 Sobre la relacin entre el derecho a la libertad y la lucha contra la violencia ver HERRERA, Carmen. La
Libertad en el sistema interamericano como garante del derecho de las mujeres a decidir y conducir su
vida. En: INSTITUTO INTERAMERICANO DE DERECHOS HUMANOS. Interpretacin de los
principios de igualdad y no discriminacin para los derechos humanos de las mujeres en los instrumentos del
Sistema Interamericano. San Jos de Costa Rica: Instituto Interamericano de Derechos Humanos, 2008.
pp. 37-42.
33
CLADEM

que toda persona que se viera amenazada de ser privada de su libertad


tiene derecho a recurrir a un juez o tribunal competente a fin de que
ste decida sobre la legalidad de tal amenaza, dicho recurso no puede
ser restringido ni abolido. Los recursos podrn interponerse por s o por
otra persona.
7. Nadie ser detenido por deudas. Este principio no limita los mandatos
de autoridad judicial competente dictados por incumplimientos de
deberes alimentarios.

Pese a que la jurisprudencia del SIDH est centrada, como la parte normativa, en
la libertad de movimiento, podemos encontrar en la nocin de proyecto de vida
desarrollada por la Corte Interamericana, hace ms de una dcada, un espacio
de argumentacin para la proteccin de la libertad en el sentido amplio antes
indicado.

Para la Corte el proyecto de vida se asocia al concepto de realizacin personal,


que a su vez se sustenta en las opciones que el sujeto puede tener para conducir su
vida y alcanzar el destino que se propone. En este sentido, los hechos violatorios
de derechos impiden u obstruyen seriamente la obtencin del resultado previsto
y esperado, y por ende alteran en forma sustancial el desarrollo del individuo
e implican la prdida o el grave menoscabo de oportunidades de desarrollo
personal47.

El dao al proyecto de vida es considerado como derivado de la violacin de los


derechos humanos48, pero a la fecha no se ha desarrollado una argumentacin
jurdica que resalte que el dao al proyecto de vida constituye en s mismo una
violacin del derecho humano a la libertad. Pese a que se ha sealado que el
proyecto de vida se sustenta en las opciones que el sujeto puede tener para
conducir su vida y alcanzar el destino que se propone y que esas opciones son
la expresin y garanta de la libertad, de modo que su cancelacin o menoscabo
implican la reduccin objetiva de la libertad y la prdida de un valor que no puede
ser ajeno a la observacin de esta Corte 49, al analizar los derechos vulnerados

47 Corte IDH. Caso Loayza Tamayo vs. Per. Reparaciones y Costas. Sentencia de 27 de noviembre de
1998. Serie C No. 42. Numerales 144-154.
48 dem. Numeral 153.
49 dem. Numeral 148.

34
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

no se ha redimensionado la interpretacin del derecho a la libertad personal


reconocido en el artculo 7.1 de la CADH para proteger este contenido50.

Por otro lado, la nocin de vida privada, conforme ha sido desarrollada en la


jurisprudencia del SIDH, ofrece un interesante camino para explorar las aristas
de la libertad personal a las que se hace referencia. Para sustentar sus alcances,
tanto la Comisin como la Corte han recurrido a la jurisprudencia de la Corte
Europea de Derechos Humanos.

En la DADH la nocin de vida privada aparece de la siguiente manera:

Artculo V. Toda persona tiene derecho a la proteccin de la Ley contra


los ataques abusivos a su honra, a su reputacin y a su vida privada y
familiar.

En la CADH est reconocida as:

Artculo 11. Proteccin de la Honra y de la Dignidad


1. Toda persona tiene derecho al respeto de su honra y al reconocimiento
de su dignidad.
2. Nadie puede ser objeto de injerencias arbitrarias o abusivas en su vida
privada, en la de su familia, en su domicilio o en su correspondencia,
ni de ataques ilegales a su honra o reputacin.
3. Toda persona tiene derecho a la proteccin de la ley contra esas
injerencias o esos ataques.

Sobre sus alcances, la Comisin ha sealado que:

[] Las disposiciones del artculo 11 abarcan una serie de factores que hacen a la
dignidad del individuo, incluyendo, por ejemplo, la capacidad para desarrollar la
propia personalidad y aspiraciones, determinar su propia identidad y definir sus
propias relaciones personales51.

50 Sobre la relacin del concepto de proyecto de vida con la libertad personal ver FERNNDEZ
SESSAREGO, Carlos. El dao al proyecto de vida. En: Derecho PUC, Pontificia Universidad Catlica
del Per, N 50, diciembre de 1996. Una versin electrnica est disponible en http://dike.pucp.edu.
pe/bibliotecadeautor_carlos_fernandez_cesareo/articulos/ba_fs_7.PDF
51 CIDH. Informe N 4/01. Fondo. Caso 11.625, Mara Eugenia Morales de Sierra contra Guatemala. 19

de enero de 2001, numeral 46. 35


CLADEM

Bajo este concepto amplio en varios casos presentados en esta sistematizacin,


especialmente en los referidos a derechos sexuales y reproductivos, la Comisin ha
invocado este desarrollo para argumentar que el Estado ha cometido interferencias
arbitrarias en la vida de las vctimas. A propsito de la presentacin del caso de
Karen Atala e hijas contra Chile ante la CoIDH, la Comisin ha argumentado
que:

111. El derecho a la vida privada abarca todas las esferas de la intimidad y


autonoma de un individuo, incluyendo su personalidad, su identidad, sus
decisiones sobre su vida sexual, sus relaciones personales y familiares []52.

Para la Corte Interamericana el artculo 11.2 de la CADH reconoce que existe


un mbito personal que debe estar a salvo de intromisiones por parte de extraos
y que el honor personal y familiar, as como el domicilio, deben estar protegidos
ante tales interferencias53. En los casos de Ins Fernndez Ortega y Valentina
Rosendo Cant, ambos contra Mxico, la Corte ha ensayado una definicin del
concepto de vida privada y ha considerado que comprende diversos mbitos de
libertad personal:

[] Por su parte, el concepto de vida privada es un trmino amplio no susceptible


de definiciones exhaustivas, pero que comprende, entre otros mbitos protegidos,
la vida sexual y el derecho a establecer y desarrollar relaciones con otros seres
humanos54.

La riqueza del derecho a la libertad personal frente a la prohibicin de injerencias


arbitrarias o abusivas en la vida privada es que su formulacin en los instrumentos

52 CIDH. Demanda ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso, 12.502, Karen Atala e
hijas contra Chile, 17 de septiembre de 2010.
53 Corte IDH. Caso de las Masacres de Ituango vs. Colombia. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones

y Costas. Sentencia de 1 de julio de 2006 Serie C No. 148, numeral 193; Corte IDH. Caso Escu Zapata
vs. Colombia. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 4 de julio de 2007. Serie C No. 165, numeral
95; Corte IDH. Caso Tristn Donoso vs. Panam. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas.
Sentencia de 27 de enero de 2009 Serie C No. 193, numeral 55; Corte IDH. Caso Escher y otros vs.
Brasil. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 6 de julio de 2009. Serie
C No. 200, numeral 114.
54 Corte IDH. Caso Fernndez Ortega y otros. vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y

Costas. Sentencia de 30 de agosto de 2010 Serie C No. 215, numeral 129 y Corte IDH. Caso Rosendo
Cant y otra vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto
de 2010 Serie C No. 216, numeral 119.
36
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

internacionales no es en sentido negativo, es decir, no est formulada en trminos


de obligacin de abstencin por parte de los/as particulares y del Estado, sino que
se reconoce en sentido afirmativo. Pese a esto, ambas disposiciones protegen la
posibilidad de autodeterminacin y reivindican la capacidad de que cada una/o
realice su propia vida como a su criterio le sea ms conveniente y, en esa medida,
ofrecen una importante va para la defensa de los derechos de las mujeres.

3. Las obligaciones internacionales de los Estados frente a los


derechos humanos de las mujeres

En el SIDH las obligaciones estatales estn reconocidas en los artculos 1.1 y 2


de la CADH que sealan:

Artculo 1. Obligacin de Respetar los Derechos


1. Los Estados Partes en esta Convencin se comprometen a respetar los
derechos y libertades reconocidos en ella y a garantizar su libre y pleno
ejercicio a toda persona que est sujeta a su jurisdiccin, sin discriminacin
alguna por motivos de raza, color, sexo, idioma, religin, opiniones polticas
o de cualquier otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica,
nacimiento o cualquier otra condicin social. []

Artculo 2. Deber de Adoptar Disposiciones de Derecho Interno


Si el ejercicio de los derechos y libertades mencionados en el artculo 1 no
estuviere ya garantizado por disposiciones legislativas o de otro carcter, los
Estados Partes se comprometen a adoptar, con arreglo a sus procedimientos
constitucionales y a las disposiciones de esta Convencin, las medidas
legislativas o de otro carcter que fueren necesarias para hacer efectivos
tales derechos y libertades.

El artculo 1.1 de la Convencin pone a cargo de los Estados Partes los deberes
fundamentales de respetar y de garantizar los derechos, de tal modo que todo
menoscabo a los derechos humanos reconocidos en la Convencin puede ser
atribuido tanto a la accin como a la omisin de cualquier autoridad pblica. En
relacin a la responsabilidad por omisin, son imputables a los Estados aquellos
actos de violacin de derechos humanos cometidos por terceros en razn de la

37
CLADEM

falta de la debida diligencia para prevenir la violacin de derechos o para responder


frente a ella55. Sobre este punto la CoIDH ha precisado que:

un Estado no puede ser responsable por cualquier violacin de derechos


humanos cometida entre particulares dentro de su jurisdiccin. En efecto, el
carcter erga omnes de las obligaciones convencionales de garanta a cargo de
los Estados no implica una responsabilidad ilimitada de los Estados frente a
cualquier acto o hecho de particulares, pues sus deberes de adoptar medidas de
prevencin y proteccin de los particulares en sus relaciones entre s se encuentran
condicionados al conocimiento de una situacin de riesgo real e inmediato para
un individuo o grupo de individuos determinado y a las posibilidades razonables
de prevenir o evitar ese riesgo. Es decir, aunque un acto, omisin o hecho de
un particular tenga como consecuencia jurdica la violacin de determinados
derechos humanos de otro particular, aqul no es automticamente atribuible
al Estado, pues debe atenderse a las circunstancias particulares del caso y a la
concrecin de dichas obligaciones de garanta56.

La responsabilidad por omisin es particularmente relevante para analizar los


casos de tolerancia estatal frente a la violencia en las relaciones familiares57.

El deber de respeto exige a los Estados y sus agentes que no violen los derechos
humanos reconocidos en la CADH; es una obligacin de abstencin. Por su
parte, el deber de garantizar exige que los Estados adopten acciones necesarias
para asegurar que todas las personas estn en condiciones de gozar los derechos
reconocidos en la CADH58.

En el caso Velsquez Rodrguez contra Honduras, la CoIDH elabor


detalladamente el contenido del deber de garantizar y desprendi del mismo

55 Corte IDH. Caso Velsquez Rodrguez vs. Honduras. Fondo. Sentencia de 29 de julio de 1988. Serie C
No. 4, numeral 172.
56 Corte IDH. Caso de la Masacre de Pueblo Bello vs. Colombia. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia

de 31 de enero de 2006. Serie C No. 140, numeral 123.


57 PALACIOS ZULOAGA, Patricia. The path of gender justice in the Inter-American Court of Human

Rights. Texas Journal of Women and the Law, Vol. 17, N 2, abril 2008. pp. 87-88.
58 MEDINA QUIROGA, Cecilia. La Convencin Americana: Teora y Jurisprudencia. Vida, integridad

personal, libertad personal, debido proceso y recurso judicial. San Jos de Costa Rica: Facultad de
Derecho y Centro de Derechos Humanos de la Universidad de Chile, 2005. pp. 16-21.
38
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

las obligaciones de prevenir, investigar y reparar que ha ido perfilando con los
aos59:

a) La obligacin de prevenir fue definida por la adopcin de todas aquellas


medidas de carcter jurdico, poltico, administrativo y cultural que promuevan
la salvaguarda de los derechos humanos y que aseguren que las eventuales
violaciones a los mismos sean efectivamente consideradas y tratadas como un
hecho ilcito []. La Corte seal que no es posible hacer una enumeracin
detallada de esas medidas, que varan segn el derecho de que se trate y segn las
condiciones propias de cada Estado Parte. Es claro, a su vez, que la obligacin de
prevenir es de medio o comportamiento y no se demuestra su incumplimiento
por el mero hecho de que un derecho haya sido violado60.

En este sentido, forma parte del deber de garanta la necesidad de que los Estados
implementen acciones para contrarrestar los efectos nocivos de ciertas estructuras
y discursos sociales. Cuando los derechos humanos de ciertos grupos sociales
son vulnerados de forma masiva y sistemtica el Estado tiene la obligacin de
combatir dichas prcticas culturales61.

No obstante lo anterior, la Corte ha precisado que si bien la falta de una poltica


general de seguridad frente a patrones de violencia perpetrados por particulares
es un incumplimiento de la obligacin general de prevencin, esto no significa
que esta omisin comprometa per se una responsabilidad estatal: como se ha
citado previamente, slo se produce responsabilidad estatal por incumplimiento
del deber de prevencin cuando el Estado tiene conocimiento de la situacin
de riesgo real e inmediato sobre una vctima concreta62. Sobre este punto, el

59 MEDINA QUIROGA, Cecilia. Los 40 aos de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos a
la luz de cierta jurisprudencia de la Corte Interamericana. Anuario de Derechos Humanos, N 5, julio
de 2009. pp. 21-24.
60 Corte IDH. Caso Velsquez Rodrguez vs. Honduras. Fondo. Sentencia de 29 de julio de 1988. Serie C

No. 4, numeral 176.


61 MEDINA QUIROGA, Cecilia. La Convencin Americana: Teora y Jurisprudencia. Vida, integridad

personal, libertad personal, debido proceso y recurso judicial. San Jos de Costa Rica: Facultad de
Derecho y Centro de Derechos Humanos de la Universidad de Chile, 2005. p. 20.
62 Corte IDH. Caso de la Masacre de Pueblo Bello vs. Colombia. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia

de 31 de enero de 2006. Serie C No. 140, numerales 123 y 124. Corte IDH. Caso Comunidad Indgena
Sawhoyamaxa vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de marzo de 2006. Serie C
No. 146, numeral 155. Corte IDH. Caso Valle Jaramillo y otros vs. Colombia. Fondo, Reparaciones y
Costas. Sentencia de 27 de noviembre de 2008. Serie C No. 192, numerales 78-79. Corte IDH. Caso
Gonzlez y otras (Campo Algodonero) vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas.
Sentencia de 16 de noviembre de 2009. Serie C No. 205, numerales 280-284. 39
CLADEM

juez Garca Sayn ha precisado en su voto concurrente en la sentencia del caso


Campo Algodonero que el deber de prevencin tiene tres componentes que
deben concurrir necesariamente: 1. conocimiento de una situacin de riesgo
real e inmediato, 2. una persona determinada y 3. posibilidades razonables de
prevenir o evitar ese riesgo; a falta de alguno de los componentes, no se produce
para la Corte un incumplimiento del deber de prevencin. La obligacin de
implementar polticas generales de orden pblico que protejan a la poblacin
de la violencia delincuencial es una obligacin progresiva y su omisin no
compromete responsabilidad estatal por s misma63.

b) La obligacin de investigar se ha definido como una obligacin de medio y


no de resultado, pero se enfatiz que debe ser asumida como un deber estatal
propio, no dependiente de la iniciativa de los particulares afectados64. En este
sentido, una vez que las autoridades tienen conocimiento de un hecho violatorio
de derechos deben iniciar de oficio y sin dilacin una investigacin seria, imparcial
y efectiva65; que debe ser realizada por todos los medios legales disponibles y estar
orientada a la determinacin de la verdad.

La obligacin de investigar es una obligacin procesal respecto de todos los


derechos reconocidos en la CADH66. Este deber se garantiza de acuerdo a las

63 El voto de Garca Sayn es esclarecedor para entender el estndar que la Corte aplica para determinar un
incumplimiento del deber de prevencin. En el caso Campo Algodonero qued acreditado que el Estado
tena conocimiento de la grave situacin de la violencia contra las mujeres en Ciudad Jurez, ciudad donde
las vctimas vivan. Antes de que algo les sucediera siquiera a Claudia Ivette, Esmeralda o Laura Berenice,
el Estado mexicano saba que ms mujeres seran asesinadas si no implementaba medidas para frenar el
patrn existente detrs las muertes que ya le haban sido previamente reportadas; sin embargo, esto no
fue considerado suficiente por la Corte como fuente de responsabilidad por incumplimiento del deber
estatal de prevencin pues sta slo se estableci desde el momento en que se denunci la desaparicin
de las vctimas y las autoridades estatales supieron que sobre ellas penda un riesgo concreto.
64 Corte IDH. Caso Velsquez Rodrguez vs. Honduras. Fondo. Sentencia de 29 de julio de 1988. Serie C

No. 4, numerales 176 y 177.


65 Corte IDH. Caso de la Masacre de Pueblo Bello vs. Colombia. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia

de 31 de enero de 2006. Serie C No. 140, numerales 143.


66 Corte IDH. Caso Gonzlez y otras (Campo Algodonero) vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo,

Reparaciones y Costas. Sentencia de 16 de noviembre de 2009. Serie C No. 205, numeral 292 y 294.
40
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

pautas sobre el debido proceso establecidas en el artculo 8 de la CADH67, que


tanto la Comisin y la Corte evalan conjuntamente con el artculo 25 de la
CADH68.

Entre las pautas sobre el debido proceso tenemos que:

- todas las personas tienen derecho a acceder a tribunales que ejerzan


adecuadamente sus funciones sin interferencia de otros rganos estatales.
- los tribunales deben ser competentes, independientes e imparciales.
- los recursos judiciales deben ser efectivos en el sentido que deben ser idneos
para producir el resultado esperado, deben existir posibilidades serias de que el
recurso prospere.
- las garantas mnimas incluyen que, en condiciones de igualdad entre las partes,
toda persona tenga oportunidad de presentar su caso (principio de contradiccin),
que se cuente con defensa legal, tiempo y facilidades para presentar pruebas,
que se realice una evaluacin razonable de las pruebas presentadas y que las
decisiones de los tribunales sean motivadas.
- los procesos deben ser resueltos en plazos razonables que se determinan en
cada caso concreto por cuatro elementos: complejidad del asunto, actividad

67 El derecho al debido proceso que enmarca la obligacin estatal de investigar tiene un lugar privilegiado
pues es la garanta de todos los derechos humanos y un requisito sine qua non para la existencia del
Estado de Derecho. En la normativa interamericana est reconocido en el artculo 8 de la CADH y se
refiere a un conjunto de requisitos que deben observarse en las instancias procesales a fin de que las
personas vean resueltas sus controversias con las mayores garantas. En su formulacin en la CADH
este derecho tiene dos facetas: en el inciso 1 se recogen las normas generales aplicables a todo tipo
de procedimiento y, en el inciso 2 se consagran las garantas mnimas de una persona acusada en un
procedimiento penal para determinar su culpabilidad o inocencia. MEDINA QUIROGA, Cecilia. La
Convencin Americana: Teora y Jurisprudencia. Vida, integridad personal, libertad personal, debido
proceso y recurso judicial. San Jos de Costa Rica: Facultad de Derecho y Centro de Derechos Humanos
de la Universidad de Chile, 2005. pp. 266-267.
68 Existe una perspectiva crtica de la asociacin casi automtica que hacen los rganos del sistema respecto

de la relacin de los artculos 8 y 25 de la CADH como pertinentes para analizar la obligacin estatal de
investigar. Pese a que en la Opinin Consultiva 9/87 sobre garantas judiciales en estados de emergencia,
la Corte traz diferencias entre ambos sealando que mientras el artculo 25 consagra especficamente
el derecho a los recursos de hbeas corpus y amparo y el artculo 8 declara la forma en la que todos los
procesos legales deben ser substanciados, incluidos los del amparo y hbeas corpus, en la actualidad tanto
la CoIDH como la CIDH fundamentan el derecho al acceso a la justicia en ambas disposiciones aplicadas
conjuntamente. MEDINA QUIROGA, Cecilia. La Convencin Americana: Teora y Jurisprudencia.
Vida, integridad personal, libertad personal, debido proceso y recurso judicial. San Jos de Costa Rica:
Facultad de Derecho y Centro de Derechos Humanos de la Universidad de Chile, 2005. pp. 360-365.
41
CLADEM

procesal del interesado y conducta de las autoridades judiciales, la gravedad de


las consecuencias que la demora en el proceso tenga para las partes.

Se ha destacado que en el caso de violaciones por particulares, si el Estado


no investiga entonces brinda su respaldo y con ello compromete su
responsabilidad69.

La Corte ha destacado que este deber tiene alcances adicionales cuando se trata
de ataques motivados en las causales prohibidas de discriminacin, pues en
esos casos es particularmente importante que la investigacin sea realizada con
vigor e imparcialidad, teniendo en cuenta la necesidad continua de ratificar
la condena a estos hechos y para mantener la confianza en la habilidad de las
autoridades de protegerlas de los mismos70.

c) La obligacin de reparar requiere, siempre que sea posible, la plena restitucin


(restitutio in integrum) del derecho violado lo que, en primer lugar implica, el
restablecimiento de la situacin anterior, la eliminacin de las consecuencias que
las infracciones produjeron, as como establecer el pago de una indemnizacin
como compensacin por los daos ocasionados. Sin embargo, las reparaciones
deben tener tambin una vocacin transformadora de una situacin previa
injusta, de tal forma que el efecto no es solo restitutivo, sino tambin correctivo;
en ese sentido, la Corte aade medidas de carcter positivo que el Estado debe
adoptar para asegurar que no se repitan hechos lesivos como los ocurridos.
La naturaleza y monto de la reparacin dependen de las caractersticas de la
violacin y del dao ocasionado en los planos tanto material como inmaterial.
No pueden implicar enriquecimiento ni empobrecimiento para la vctima o
sus sucesores, y deben guardar relacin con las violaciones declaradas en la
sentencia71.

69 Corte IDH. Caso Velsquez Rodrguez vs. Honduras. Fondo. Sentencia de 29 de julio de 1988. Serie C
No. 4, numerales 176 y 177.
70 Corte IDH. Caso Gonzlez y otras (Campo Algodonero) vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo,

Reparaciones y Costas. Sentencia de 16 de noviembre de 2009. Serie C No. 205, numeral 293.
71 Entre otras, Corte IDH. Caso del Penal Miguel Castro Castro vs. Per. Fondo, Reparaciones y Costas.

Sentencia de 25 de noviembre de 2006. Serie C No. 160, numerales 414-416 y Corte IDH. Caso
Gonzlez y otras (Campo Algodonero) vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas.
Sentencia de 16 de noviembre de 2009. Serie C No. 205, numeral 450.
42
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

Tanto la obligacin de respeto como los deberes que componen la obligacin


de garanta estn cruzados por el principio de igualdad y la consiguiente
obligacin de no discriminacin72.

El deber general del artculo 2 de la CADH implica la adopcin de medidas en


dos vertientes. Por una parte, la supresin de las normas y prcticas de cualquier
naturaleza que entraen violacin a las garantas previstas en la Convencin,
y por la otra, la expedicin de normas y el desarrollo de prcticas conducentes
a la efectiva observancia de dichas garantas73. Se trata de una obligacin que
est subsumida en el artculo 1.1, pero que al amparo de la mxima de que
lo que abunda no daa fue considerada como una obligacin expresa74. Esta
obligacin tiene ntima vinculacin con el mandato de igualdad ante la ley
consagrado en el artculo 2475.

72 Cf. con la seccin titulada Derecho-principio de igualdad y prohibicin de discriminacin.


73 Entre otros, Corte IDH. Caso Heliodoro Portugal vs. Panam. Excepciones Preliminares, Fondo,
Reparaciones y Costas. Sentencia de 12 de agosto de 2008. Serie C No. 186, numeral 180.
74 MEDINA QUIROGA, Cecilia. La Convencin Americana: Teora y Jurisprudencia. Vida, integridad

personal, libertad personal, debido proceso y recurso judicial. San Jos de Costa Rica: Facultad de
Derecho y Centro de Derechos Humanos de la Universidad de Chile, 2005. p. 25.
75 Por ejemplo, si bien en el caso Surez Rosero no se declar una violacin del artculo 24, la razn por

la que declar la violacin de la obligacin contenida en el artculo 2 fue precisamente su contenido


discriminatorio; ver Voto Razonado del Juez A.A. Canado Trindade (numerales 2 y 7) en la sentencia
del caso Acosta Caldern contra Ecuador. Corte IDH. Caso Acosta Caldern vs. Ecuador. Fondo,
Reparaciones y Costas. Sentencia de 24 de junio de 2005. Serie C No. 129.
43
CLADEM

A. Derechos de las Mujeres Vulnerados


en tanto Vctimas Principales

A1. Violencia en sus diversas modalidades

Breve Derechos
N de
Caso / descripcin admitidos Hitos
Pas peticin
Vctima(s) de los hechos como procesales
o caso
denunciados vulnerados

Derecho de
libertad, a la
seguridad e
integridad de la
persona (Art. I
de la DADH);
derecho a la
proteccin de Peticin
Detencin la familia (Art. presentada el
arbitraria VI); derecho a 10 de marzo de
de gestante, la inviolabilidad 1976
Selva Ramrez Caso tortura durante del domicilio
Paraguay
y otras/os 2021 el embarazo (Art. IX);
perpetradas derecho de Informe CIDH
por agentes del justicia (Art. fondo
Estado XVIII); derecho 12 de mayo de
de proteccin 1977
contra la
detencin
arbitraria
(Art. XXV),
y derecho a
proceso regular
(Art. XXVI)

44
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

Breve Derechos
N de
Caso / descripcin admitidos Hitos
Pas peticin
Vctima(s) de los hechos como procesales
o caso
denunciados vulnerados

Derecho a
la vida, a la
libertad, a la
seguridad e
integridad de
la personas
(Artculo I de
la DADH);
Detencin derecho a la
arbitraria de proteccin Peticin
gestantes junto de la familia presentada el
a hijas/os, (Artculo VI); 1 de marzo de
torturas durante derecho a la 1976
el embarazo, proteccin
Mara Rosa Caso
Paraguay abortos a la infancia
Aguirre y otras 2029
provocados, (Artculo Informe CIDH
ejecuciones VII); derecho fondo
extrajudiciales de justicia
perpetradas (Artculo 13 de mayo de
por agentes del XVIII); derecho 1977
Estado de proteccin
contra la
detencin
arbitraria
(Artculo XXV),
y derecho a
proceso regular
(Artculo
XXVI)

45
CLADEM

Breve Derechos
N de
Caso / descripcin admitidos Hitos
Pas peticin
Vctima(s) de los hechos como procesales
o caso
denunciados vulnerados

Derecho a la
libertad, a la
seguridad e
integridad de la
persona (Art. I
de la DADH);
derecho a la Peticin
proteccin de presentada el 7
Detencin de junio de 1976
la familia (Art.
arbitraria,
VI); derecho a
tortura y
la proteccin a
Ada Anglica Caso sustraccin
Paraguay la infancia (Art.
Ortiz e hija 2076 de hija/o
VII); derecho
perpetradas Informe CIDH
de justicia (Art.
por agentes del fondo
XVIII); derecho
Estado
de proteccin 13 de mayo de
contra la 1977
detencin
arbitraria
(Art. XXV),
y derecho a
proceso regular
(Art. XXVI)

Peticin
Detencin presentada el
arbitraria, 22 de agosto de
tortura, 1974
Derecho a la
Nibia Caso violencia sexual
Uruguay vida (artculo I
Zabalzagaray 1870 y homicidio
de la DADH) Informe CIDH
perpetradas
por agentes del fondo
Estado 30 de enero de
1978

46
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

Breve Derechos
N de
Caso / descripcin admitidos Hitos
Pas peticin
Vctima(s) de los hechos como procesales
o caso
denunciados vulnerados
Derecho a
la libertad, a
la seguridad
e integridad
de la persona
(Artculo I);
Detencin el derecho Peticin
arbitraria, de justicia presentada el 29
sustraccin (Artculo de mayo de 1977
Nlida de hija/o y XVIII); el
Caso
Azucena Sosa Argentina desaparicin derecho de
2271 Informe CIDH
de Forti forzada proteccin
perpetradas contra la fondo
por agentes del detencin 18 de noviembre
Estado arbitraria de 1978
(Artculo XXV);
y el derecho a
proceso regular
(Artculo
XXVI), de la
DADH

Derecho a
la libertad,
seguridad e
integridad
de la persona Peticin
Detencin presentada el 10
(Artculo I de
arbitraria de abril de 1977
la DADH);
con hijos
Lidia Esther derecho de
Caso menores de
Cabrera de Argentina residencia
2291 edad y tortura Informe CIDH
Franco y otros y trnsito
perpetradas fondo
(Artculo VIII)
por agentes del
y derecho de 5 de marzo de
Estado
proteccin 1979
contra la
detencin
arbitraria
(Artculo XXV)

47
CLADEM

Breve Derechos
N de
Caso / descripcin admitidos Hitos
Pas peticin
Vctima(s) de los hechos como procesales
o caso
denunciados vulnerados
Peticin
Derecho a presentada el El
Detencin
la seguridad 5 de diciembre
arbitraria
e integridad de 1977
Esposa de con hijos
de la persona
Rubn Luis Caso menores de
Bolivia (Artculo I)
Romero 2720 edad y tortura
y derecho a Informe CIDH
Eguino perpetradas
proceso regular fondo
por agentes del
(artculo XXVI)
Estado 6 de marzo de
de la DADH
1979
Peticin
Detencin Derecho a presentada el 5
arbitraria con la seguridad de diciembre de
hijo menor de e integridad 1977
edad, tortura de la persona
Mara Cristina Caso
Bolivia y aborto (Artculo I)
De Choque 2722
provocado y derecho a Informe CIDH
perpetradas proceso regular fondo
por agentes del (artculo XXVI)
Estado de la DADH 6 de marzo de
1979
Peticin
Detencin presentada el 5
arbitraria de Derecho a de diciembre de
gestante y la seguridad 1977
Caso tortura durante e integridad
Sonia Flores Bolivia
2758 el embarazo de la persona
perpetradas (artculo I de la Informe CIDH
por agentes del DADH) fondo
Estado 7 de marzo de
1979
Peticin
Detencin presentada el 11
arbitraria y de mayo de 1981
desaparicin
Iride del forzada de Derecho a
Carmen gestante en la libertad
Caso Informe CIDH
Marasso Guatemala compaa personal
7822 fondo
Beltrn de de su hijo (artculo 7 de la
Burgos e hijo menor de edad CADH) RESOLUCIN
perpetradas N 18/82
por agentes del
Estado 9 de marzo de
1982
48
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

Breve Derechos
N de
Caso / descripcin admitidos Hitos
Pas peticin
Vctima(s) de los hechos como procesales
o caso
denunciados vulnerados
Peticin
presentada el 4
Derechos a de diciembre de
Detencin la integridad 1979
arbitraria personal, a
de menor la libertad
Marguerite Caso de edad y personal y a
Haiti Informe CIDH
Fnlon 6586 violencia sexual las garantas
fondo
perpetradas judiciales,
por agentes del (artculos 5, RESOLUCIN
Estado 6, y 8 de la N 48/82
CADH)
9 de marzo de
1982
Peticin
Derechos presentada el 4
a la vida de diciembre de
Detencin (artculo 4), a 1980
arbitraria, la integridad
Dorothy
violencia sexual personal
Koesel, Jean
Caso y ejecucin (artculo 5) y
Donovan Ita El Salvador Informe CIDH
7575 extrajudicial a la dignidad
Ford y Maura fondo
perpetradas personal
Clark
por agentes del (artculo 11) y RESOLUCIN
Estado la obligacin N 17/83
del artculo 1 de
la CADH 30 de junio de
1983
Derechos a Peticin
la vida, a la presentada el
libertad, a la 8 de marzo de
Detencin seguridad e 1982
arbitraria integridad
de gestante de la persona
Caso y ejecucin (artculo 1);
Ana Mara Argentina Informe CIDH
7970 extrajudicial y al derecho
fondo
perpetradas de proteccin
por agentes del contra la RESOLUCIN
Estado detencin N 29/83
arbitraria (Art.
XXV) de la 4 de octubre de
DADH 1983

49
CLADEM

Breve Derechos
N de
Caso / descripcin admitidos Hitos
Pas peticin
Vctima(s) de los hechos como procesales
o caso
denunciados vulnerados
Peticin
presentada el 4
Derechos a la de septiembre de
vida (artculo 1985
Entre otros, 4), a la Libertad
Estela
tortura y e Integridad
Rodrguez y
Caso violacin sexual Personal
Concepcin Honduras Informe CIDH
9619 perpetradas (artculo 5 ) y
Martnez y fondo
por agentes del a las garantas
otras/os
Estado judiciales RESOLUCIN
(artculo 8) de N 5/87
la CADH
28 de marzo de
1987

Derechos a
la vida, la Peticin
Entre otros,
integridad presentada el 14
detencin
personal, de febrero de
arbitraria,
derecho a 1989
Mercedes tortura,
la libertad
Gutirrez Caso violencia sexual
Per personal, y
Caypani y 10.308 y desaparicin
derecho a Informe CIDH
otras/os forzada
las garantas fondo
perpetradas
judiciales
por agentes del INFORME N
(artculos 4,
Estado 37/90
5, 7 y 8 de la
CADH)

Derechos a
la vida, la Peticin
Detencin
integridad presentada el 20
arbitraria
personal, de febrero de
de gestante,
derecho a 1989
tortura durante
Miriam la libertad
Caso el embarazo y
Huaches de Per personal, y
10.321 desaparicin
Garca derecho a Informe CIDH
forzada
las garantas fondo
perpetradas
judiciales
por agentes del INFORME N
(artculos 4,
Estado 39/90
5, 7 y 8 de la
CADH)

50
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

Breve Derechos
N de
Caso / descripcin admitidos Hitos
Pas peticin
Vctima(s) de los hechos como procesales
o caso
denunciados vulnerados

Derechos a Peticin
la integridad presentada en
personal y octubre de 1988
Detencin a la libertad
arbitraria, personal
tortura y (artculos 5 y 7
Rosa Marta Caso Informe CIDH
El Salvador violencia sexual de la CADH)
Cerna Alfaro 10.257 fondo
perpetradas en concordancia
por agentes del con el INFORME N
Estado incumplimiento 10/92
de las
obligaciones del 4 de febrero de
artculo 1 1992

Derechos a
la vida, a la Peticin
integridad presentada el
Detencin personal, a 11 de agosto de
ilegal, violencia la libertad 1989
sexual y personal,
ejecucin a garantas
Caso extrajudicial de judiciales, a
Irma Vera Pea Colombia Informe CIDH
10.456 menor de edad una efectiva
fondo
embarazada proteccin
perpetradas judicial INFORME N
por agentes del (artculos 4, 23/93
Estado 5, 7, 8, 25) en
conexin con el 12 de octubre de
artculo 1.1 y 2 1993
de la CADH

51
CLADEM

Breve Derechos
N de
Caso / descripcin admitidos Hitos
Pas peticin
Vctima(s) de los hechos como procesales
o caso
denunciados vulnerados

Derechos a
la integridad
fsica, squica
y moral de Peticin
las personas presentada el 17
(artculo 5.1); de diciembre de
proteccin 1990
Violencia de la honra
Mara sexual contra y dignidad
El Caso
Dolores Rivas menor de edad (artculo 11), Informe CIDH
Salvador 10.772
Quintanilla por agente del derechos del fondo
Estado nio(artculo
INFORME N
19), y
6/94
proteccin
judicial 1 de febrero de
(artculo 25), en 1994
conexin con el
artculo 1.1 de
la CADH

Derechos a
la integridad
personal, a Peticin
la libertad presentada el 25
Detencin personal, de junio de 1991
arbitraria, a garantas
tortura y judiciales,
Flor de Mara violencia derechos del
Caso Informe CIDH
Hernndez El Salvador sexual contra nio, derecho
10.911 fondo
Rivas menor de edad a una efectiva
perpetradas proteccin INFORME N
por agentes del judicial 7/94
Estado (artculos 4, 5,
7, 8, 19, 25) en 1 de febrero de
conexin con el 1994
artculo 1.1 de
la CADH

52
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

Breve Derechos
N de
Caso / descripcin admitidos Hitos
Pas peticin
Vctima(s) de los hechos como procesales
o caso
denunciados vulnerados

Peticin
presentada el 4
de abril de 1989

Demanda ante la
Corte IDH
24 de diciembre
de 1992
Derechos a
Detencin la libertad
arbitraria, personal y
Isidro Sentencias Corte
tortura,
Caballero a la vida IDH
violencia sexual
Delgado y Caso contenidos en
Colombia y desaparicin Excepciones
Mara del 10.319 los artculos 7
forzada Preliminares.
Carmen y 4 en relacin
perpetradas Sentencia de 21
Santana con el artculo
por agentes del de enero de 1994.
Estado 1.1 de la Serie C No. 17
CADH
Fondo. Sentencia
de 8 de diciembre
de 1995. Serie C
N 22
Reparaciones y
Costas. Sentencia
de 29 de enero
de 1997. Serie C
No. 31

53
CLADEM

Breve Derechos
N de
Caso / descripcin admitidos Hitos
Pas peticin
Vctima(s) de los hechos como procesales
o caso
denunciados vulnerados

Derechos a
la integridad Peticin
personal, a presentada el 17
la proteccin de octubre de
de la honra y 1991
la dignidad,
Violencia sexual a un recurso
Raquel Martn Caso perpetrada por efectivo y al
Per Informe CIDH
de Meja 10.970 agentes del debido proceso
fondo
Estado legal (artculos
5, 11, 25 y 8 INFORME N
de la CADH), 5/96
as como de
la obligacin 1 de marzo de
general del 1996
artculo 1.1

Peticin
presentada el 1
Entre otras, Derecho a de junio de 1991
detencin la integridad
arbitraria, personal
tortura y (artculo 5)
Caso Informe CIDH
COMADRES El Salvador violencia sexual y derecho a
10.948 fondo
contra gestante la libertad
perpetrada por personal INFORME N
agentes del (artculo 7) de 13/96
Estado la CADH
1 de marzo de
1996

54
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

Breve Derechos
N de
Caso / descripcin admitidos Hitos
Pas peticin
Vctima(s) de los hechos como procesales
o caso
denunciados vulnerados
Derechos a
la integridad
personal, a
la libertad
personal, a
las garantas
judiciales,
a gozar de Peticin
proteccin presentada el 18
para la honra de abril de 1990
y la dignidad,
Violencia sexual a la libertad de
Caso perpetrada por conciencia y Informe CIDH
Dianna Ortiz Guatemala
10.526 agentes del de religin, a fondo
Estado la libertad de
INFORME N
asociacin y a
31/96
la proteccin
judicial 16 de octubre de
(artculos 5, 1996
7, 8, 11, 12,
16 y 25 de la
CADH) y el
incumplimiento
de la obligacin
establecida en el
artculo 1

Derechos a Peticin
la integridad presentada el29
persona, de diciembre de
proteccin 1989
Legitimidad de
de la honra
las revisiones
y dignidad,
vaginales como
Caso proteccin de
XeY Argentina requisito para Informe CIDH
10.506 la familia y
la visita de fondo
derechos del
familiares en
nio (artculos INFORME N
prisin
5, 11, 17 y 19) 38/96
en relacin al
artculo 1.1 de 15 de octubre de
la CADH 1996

55
CLADEM

Breve Derechos
N de
Caso / descripcin admitidos Hitos
Pas peticin
Vctima(s) de los hechos como procesales
o caso
denunciados vulnerados

Peticin
presentada el 6
de mayo de 1993

Demanda ante la
Corte IDH
12 de enero de
1995
Derechos a
la libertad
personal, a Sentencias Corte
la integridad IDH
personal, Fondo: Sentencia
las garantas de 17 de
judiciales septiembre de
Entre otros, establecidas 1997. Serie C
detencin en el artculo No. 33
arbitraria, 8.1 y 8.2 de
Mara Elena Caso tortura y la CADH en Interpretacin de
Per la Sentencia de
Loayza Tamayo 11.154 violencia sexual relacin con
perpetradas los artculos Fondo:
por agentes del 25 y 1.1 de Resolucin de
Estado la misma, y la Corte de 8 de
las garantas marzo de 1998.
judiciales Serie C No. 47
establecidas en
el artculo 8.4 Reparaciones y
de la CADH en Costas:
relacin con el
Sentencia de 27
artculo 1.1
de noviembre de
1998. Serie C
No. 42
Interpretacin de
la Sentencia de
Reparaciones y
Costas: Sentencia
de 3 de junio de
1999. Serie C
No. 53

56
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

Breve Derechos
N de
Caso / descripcin admitidos Hitos
Pas peticin
Vctima(s) de los hechos como procesales
o caso
denunciados vulnerados
Peticin
Derechos a la presentada el 17
vida, integridad de noviembre de
personal, 1997
Violencia fsica
garantas
y psicolgica en
Indravani judiciales y
Trinidad y Caso las relaciones
Pamela proteccin Informe CIDH
Tobago 11.837 familiares
Ramjattan de la honra admisibilidad
(doble intento
y dignidad
de homicidio) INFORME N
(artculos 4,
92/98
5, 8 y 11 de la
CADH) 3 de noviembre
de 1998
Peticin
presentada el 23
Violencia sexual de abril de 1998
en servicio
Caso de salud
MM Per -----------------76
12.041 perpetrada Solucin
por agente del amistosa CIDH
Estado
6 de marzo de
2000
Derechos a la
vida, integridad Peticin
personal, presentada el 24
proteccin de julio de 1996
Tortura,
de la honra
violencia sexual
y dignidad,
Evandro de y ejecuciones
Caso libertad de Informe CIDH
Oliveira y Brasil extrajudiciales
11.694 conciencia y admisibilidad
otras/os perpetradas
de religin
por agentes del INFORME N
y proteccin
Estado 36/01
judicial
(artculos 4, 5, 22 de febrero de
11, 12 y 25 de 2001
la CADH)

76 El Estado reconoci que los hechos del caso constituyen una violacin de derechos humanos, pero no se precis cules.
Las peticionarias alegaron violacin a los Artculos 1.1, 5, 8.1, 11 y 25 de la CADH, as como de los artculos 3, 4, 7, 8
y 9 de la Convencin Belem do Par. El Per se comprometi a la adopcin de varias medidas de reparacin y polticas
destinadas a la prevencin y no repeticin de dichas violaciones. El acuerdo est disponible en http://www.cladem.org/
index.php?option=com_rokdownloads&view=file&Itemid=115&id=1111:acuerdo-de-solucion-amistosa-caso-mm

57
CLADEM

Breve Derechos
N de
Caso / descripcin admitidos Hitos
Pas peticin
Vctima(s) de los hechos como procesales
o caso
denunciados vulnerados

Derechos a
la libertad
personal
(artculo 7); a
la integridad
personal y a
Peticin
la proteccin
presentada el 16
de la honra y
de enero de 1996
de la dignidad
(artculos 5 y
11); garantas
judiciales y Informe CIDH
proteccin admisibilidad
Detencin judicial INFORME N
arbitraria, (artculos 129/99
Ana, Beatriz y tortura y 8 y 25), los
Caso
Celia Gonzles Mxico violencia sexual derechos del 19 de noviembre
11.565
Prez perpetradas nio (artculo de 1999
por agentes del 19) en
Estado concordancia
con el artculo Informe CIDH
1.1 de la fondo
CADH, as
INFORME N
como del
53/01
artculo 8 de la
CIPST 4 de abril de
2001
En relacin
a la madre se
declar violado
el derecho a
la integridad
personal

58
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

Breve Derechos
N de
Caso / descripcin admitidos Hitos
Pas peticin
Vctima(s) de los hechos como procesales
o caso
denunciados vulnerados
Derechos a
las garantas
judiciales y a Peticin
la proteccin presentada el
judicial, 20 de agosto de
Violencia fsica (artculos 1998
y psicolgica en 8 y 25) en
Maria da
Caso las relaciones concordancia
Penha Maia Brasil
12.051 familiares con la Informe CIDH
Fernandes
(doble intento obligacin del admisibilidad y
de homicidio) artculo 1.1 fondo
de la CADH;
as como del INFORME N
artculo 7 de la 54/01
Convencin de
Belm do Par
Derechos a
la integridad Peticin
personal, presentada el 22
garantas de noviembre de
judiciales, 2000
proteccin
de la honra
y dignidad, Informe CIDH
igualdad ante la admisibilidad
ley y proteccin
Violencia sexual judicial INFORME N
Caso 73/01
MZ Bolivia perpetrada por (artculos
12.350
un tercero 5, 8.1, 11, 10 de octubre de
24 y 25) en 2001
relacin con la
obligacin del
artculo 1.1 Acuerdo de
de la CADH, solucin
as como los amistosa77
artculos 3,
4, 6 y 7 de la 11 de marzo de
Convencin de 2008
Belm do Par

77 Disponible en http://www.cladem.org/index.php?option=com_content&view=article&id=407:caso-mz-bolivia-
violencia-sexual&catid=46&Itemid=132. El Estado reconoci que los hechos del caso constituyen una violacin de
los derechos protegidos en la CADH y la Convencin de Belm do Par, especialmente el derecho a una vida libre de
violencia y de la obligacin del Estado de actuar con debida diligencia para prevenir, investigar y sancionar la violencia
contra las mujeres, comprometindose con la adopcin de varias medidas y polticas destinadas a la prevencin y no
repeticin de dichas violaciones. 59
CLADEM

Breve Derechos
N de
Caso / descripcin admitidos Hitos
Pas peticin
Vctima(s) de los hechos como procesales
o caso
denunciados vulnerados

Derechos a
la integridad
personal,
garantas
judiciales,
proteccin de Peticin
la honra y de presentada el 25
la dignidad, de octubre de
libertad de 1996
conciencia y
de religin,
libertad de Demanda ante la
pensamiento y Corte IDH
de expresin,
Entre otros, 31 de julio de
libertad de
tortura, 2002
asociacin, a
violencia sexual la propiedad
y ejecuciones privada, a la
Masacre Plan Caso Sentencias Corte
Guatemala extrajudiciales igualdad
de Snchez 11.763 IDH
contra nias/
os y mujeres, ante la ley y a
Fondo:
por agentes del la proteccin
Estado judicial Sentencia de 29
(artculos 5.1 de abril de 2004.
y 5.2, 8.1, 11, Serie C No. 105
12.2, 12.3,
13.2, 13.5, Reparaciones y
16.1, 21.1, costas:
21.2, 24 y 25 Sentencia de 19
de la CADH) de noviembre
en la relacin al 2004. Serie C
incumplimiento No. 116
de la obligacin
del artculo
1.1 de las/los
sobrevivientes y
familiares

60
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

Breve Derechos
N de
Caso / descripcin admitidos Hitos
Pas peticin
Vctima(s) de los hechos como procesales
o caso
denunciados vulnerados

Derechos al
reconocimiento
de la
personalidad
jurdica,
integridad
personal,
libertad
personal,
garantas
judiciales, Peticin
Benito Tide Entre otros,
proteccin presentada el 12
Mndez, violencia sexual
de la familia, de noviembre de
Antonio contra mujeres
derechos 1999
Sensin, en el marco
del nio,
Andrea Alezi, de poltica de
nacionalidad,
Janty Fils- deportacin por
Repblica Peticin circulacin,
Aime, William discriminacin Informe CIDH
Dominicana 12.271 igualdad ante
Medina contra admisibilidad
la ley y a la
Ferreras, migrantes
proteccin INFORME N
Rafaelito haitianos y sus
judicial 68/05
Prez Charles, hijas/os por
(artculos 3, 5,
Berson Gelim parte de agentes 13 de octubre de
7, 8, 17, 19, 20,
y otros/as del Estado 2005
22, 24 y 25) en
concordancia
con el artculo
1.1 de la
CADH; as
como posible
violacin de las
obligaciones del
artculo 7 de la
Convencin de
Belm do Par

61
CLADEM

Breve Derechos
N de
Caso / descripcin admitidos Hitos
Pas peticin
Vctima(s) de los hechos como procesales
o caso
denunciados vulnerados

Derechos a la
vida, integridad
personal, Peticin
garantas presentada el 6
judiciales, de septiembre de
Secuestro, derechos 2001
Mara Emilia
violencia sexual del nio y
Gonzlez,
y homicidio proteccin
Paula Micaela Peticin
Argentina perpetrados judicial Informe CIDH
Gonzlez y 618-01
por terceros (artculos 4, 5, admisibilidad
Mara Vernica
(Feminicidio no 8, 19 y 25), en
Villar INFORME N
ntimo) relacin con las
15/06
obligaciones
generales 2 de marzo de
consagradas en 2006
los artculos 1 y
2 de la CADH

Derechos a la
vida, integridad
personal, Peticin
garantas presentada el 6
judiciales, de septiembre de
Secuestro, derechos 2001
Mara Emilia
violencia sexual del nio y
Gonzlez,
y homicidio proteccin
Paula Micaela Peticin
Argentina perpetrados judicial Informe CIDH
Gonzlez y 618-01
por terceros (artculos 4, 5, admisibilidad
Mara Vernica
(Feminicidio no 8, 19 y 25), en
Villar INFORME N
ntimo) relacin con las
15/06
obligaciones
generales 2 de marzo de
consagradas en 2006
los artculos 1 y
2 de la CADH

62
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

Breve Derechos
N de
Caso / descripcin admitidos Hitos
Pas peticin
Vctima(s) de los hechos como procesales
o caso
denunciados vulnerados

Respecto a Silvia
Arce: derechos al
reconocimiento
de la
personalidad
jurdica, vida,
integridad,
libertad
personal,
garantas
judiciales,
igualdad ante la
ley y proteccin
judicial
(artculos 3,
4, 5, 7, 8,
Peticin
24 y 25), en
presentada el
relacin con el
30 diciembre de
artculo 1.1 y 2
Secuestro y de la CADH;
2003
desaparicin as como del
forzada artculo 7 de la
Silvia Arce y su Peticin
Mxico perpetrados Convencin de Informe CIDH
madre 1176-03
por terceros Belm do Par y admisibilidad
(Feminicidio no de los artculos
INFORME N
ntimo) I y III de la
31/06
CIDFP
14 de marzo de
Respecto a
2006
la madre,
Evangelina Arce:
los derechos
protegidos a
la integridad,
garantas
judiciales,
proteccin
de la familia
y proteccin
judicial
(artculos 5, 8,
17, y 25) en
conexin con el
artculo 1.1 de
la CADH

63
CLADEM

Breve Derechos
N de
Caso / descripcin admitidos Hitos
Pas peticin
Vctima(s) de los hechos como procesales
o caso
denunciados vulnerados

Respecto
a Paloma
Anglica:
derechos
a la vida,
integridad,
libertad
personal,
garantas
judiciales,
derechos del
nio, igualdad
ante la ley y
proteccin
judicial Peticin
(artculos 4, presentada el
5, 7, 8, 19, 30 diciembre de
Secuestro, 2003
violencia sexual 24 y 25) en
Paloma relacin con los
y homicidio de
Anglica artculos 1.1 y
Peticin menor de edad
Escobar Mxico 2 de la CADH; Informe CIDH
1175-03 perpetrados
Ledezma y su as como del admisibilidad
por terceros
madre artculo 7 de la
(Feminicidio no INFORME N
ntimo) Convencin de 32/06
Belm do Par
14 de marzo de
En relacin a su 2006
madre: derechos
a la integridad,
garantas
judiciales,
proteccin
de la familia,
igualdad ante la
ley y proteccin
judicial
(artculos 5, 8,
17, 24 y 25) en
conexin con el
artculo 1.1 de
la CADH

64
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

Breve Derechos
N de
Caso / descripcin admitidos Hitos
Pas peticin
Vctima(s) de los hechos como procesales
o caso
denunciados vulnerados

Respecto de
Mara Isabel
Vliz Franco:
derechos a la
vida, garantas
judiciales,
proteccin de
la honra y de
la dignidad,
derechos del
nio, igualdad
ante la ley y
proteccin
judicial
(artculos 4, Peticin
8.1, 11, 19, presentada el 26
24 y 25) en de enero de 2004
relacin con
Secuestro y el artculo 1.1
homicidio de de la CADH;
Mara Isabel menor de edad as como del
Peticin
Vliz Franco y Guatemala perpetrados artculo 7 de la Informe CIDH
95-04
su madre por terceros Convencin de admisibilidad
(Feminicidio no Belm do Par
ntimo) INFORME N
En relacin con 92/06
la madre, Rosa
Elvira Franco 21 de octubre de
Sandoval de 2006
Vliz: derechos
a la integridad,
garantas
judiciales,
proteccin de
la honra y de
la dignidad
y proteccin
judicial
(artculos 5.1,
8.1, 11 y 25) en
conexin con el
artculo 1.1 de
la CADH

65
CLADEM

Breve Derechos
N de
Caso / descripcin admitidos Hitos
Pas peticin
Vctima(s) de los hechos como procesales
o caso
denunciados vulnerados

Peticiones
presentadas el
18 de mayo de
1992 y el 5 de
junio de 1997
Derechos a la
vida, integridad
personal, Demanda ante la
garantas Corte IDH
judiciales y a
la proteccin 9 de septiembre
Entre otros
judicial de 2004
hechos, tortura
(artculos 4, 5,
y violencia
Caso 8.1 y 25) en
sexual por
Penal Miguel 11.015 relacin con el Sentencias Corte
Per agentes del
Castro Castro Caso artculo 1.1 IDH
Estado,
11.769 de la CADH;
incluyendo Fondo,
as como del
contra mujeres reparaciones y
artculo 7.b) de
embarazadas costas:
la Convencin
de Belm do Sentencia de 25
Par y de los de noviembre de
artculos 2006. Serie C
1, 6 y 8 de la No. 160
CIPST
Interpretacin de
sentencia:
Sentencia de 2 de
agosto de 2008
Serie C No. 181

66
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

Breve Derechos
N de
Caso / descripcin admitidos Hitos
Pas peticin
Vctima(s) de los hechos como procesales
o caso
denunciados vulnerados
Derechos a la
vida, garantas
judiciales, Peticin
igualdad ante presentada el
la ley y a la 28 de marzo de
proteccin 2000
Homicidio
judicial
perpetrado
(artculos 4,
Marcia por persona
Peticin 8.1, 24 y 25) en
Barbosa de Brasil con vnculo Informe CIDH
12.263 conexin con
Souza sentimental admisibilidad
la obligacin
(Feminicidio
general del INFORME N
ntimo)
artculo 1.1 38/07
de la CADH,
as como del 26 de julio de
artculo 7 de la 2007
Convencin de
Belm do Par

Derechos a Peticiones
la integridad, presentadas el
libertad
personal, 3 de abril de
derechos 2003, 12 de
Detenciones del nio y mayo de 2003 y
Peticin 20 de diciembre
de mujeres proteccin
261-03 de 2004.
Karina embarazadas y judicial
Peticin
Montenegro y Ecuador mayores de 65 (artculos 5,
397-03
otras aos por parte 7, 19 y 25) en
Peticin Informe CIDH
de agentes del conexin con
1377-04 admisibilidad
Estado el artculo 1.1
de la CADH, INFORME N
as como del 48/07
artculo 7 de la
Convencin de 23 de julio de
Belm do Par 2007

67
CLADEM

Breve Derechos
N de
Caso / descripcin admitidos Hitos
Pas peticin
Vctima(s) de los hechos como procesales
o caso
denunciados vulnerados

Derecho a
la vida, a la
libertad, a la
seguridad e
integridad
de la persona
(artculo I),
a la igualdad
ante la Ley
(artculo II), a
la proteccin Peticin
Violencia en a la honra, la presentada el 27
las relaciones reputacin de diciembre de
familiares: personal y la 2005
incumplimiento vida privada
Jessica Estados de orden de y familiar
Peticin
Gonzles y Unidos de proteccin (artculo V), a Informe CIDH
1490-05
otros Amrica frente a la la constitucin admisibilidad
violencia y y a la
INFORME N
homicidio proteccin de la
52/07
de hijas en familia (artculo
consecuencia VI), derecho 24 de julio de
de proteccin a 2007
la maternidad
y a la infancia
(artculo
VII), derecho
de justicia
(artculo XVIII)
y derecho
de peticin
(artculo XXIV
de la DADH)

68
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

Breve Derechos
N de
Caso / descripcin admitidos Hitos
Pas peticin
Vctima(s) de los hechos como procesales
o caso
denunciados vulnerados

Derechos a
la integridad
personal,
libertad
personal,
garantas
judiciales, al
principio de
legalidad y de Peticin
retroactividad, presentada el 17
de proteccin de junio de 1997
Tortura,
de la honra y
violencia sexual
de la dignidad
y faltas en el
Jess Mnica Caso y proteccin Informe CIDH
Per debido proceso
Feria Tinta 11.769-A judicial admisibilidad
perpetradas
(artculos 5, 7,
por agentes del INFORME N
8, 9, 11 y 25)
Estado 27/08
en concordancia
con los artculos 14 de marzo de
1.1 y 2 de la 2008
CADH; as
como de los
artculos 1, 6 y
8 de la CIPST y
del artculo 7 de
la Convencin
de Belm do
Par

69
CLADEM

Breve Derechos
N de
Caso / descripcin admitidos Hitos
Pas peticin
Vctima(s) de los hechos como procesales
o caso
denunciados vulnerados
Derechos
a la vida,
integridad,
garantas Peticin
judiciales, presentada el 2
derechos del de octubre de
nio, igualdad 2006
Violencia sexual ante la ley y
Paola Del
en el mbito proteccin
Rosario
Peticin educativo judicial
Guzmn Ecuador Informe CIDH
1055-06 perpetrada (artculos 4, 5,
Albarracn y admisibilidad
por agente del 8, 19, 24 y 25)
familiares
Estado en concordancia INFORME N
con el artculo 76/08
1.1 de la
CADH; as 17 de octubre de
como del 2008
artculo 7 de la
Convencin de
Belm do Par

Peticin
presentada el 28
de abril de 2005

Violencia sexual
Informe CIDH
Peticin perpetrada por
X y familiares Colombia -------------- 78 Solucin
477-05 agentes del
amistosa
Estado
INFORME N
82/08
30 de octubre de
2008

78 No se especifica el reconocimiento de la responsabilidad internacional del Estado sobre derechos y


obligaciones concretas reconocidas en la CADH u otros tratados. Las peticionarias alegaron violacin de
los derechos protegidos por los artculos 5, 7, 8, 10, 11 y 22 de la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos en conexin con el artculo 1(1) del instrumento internacional citado, as como los artculos
I, V, VII, XI, XVIII y XXVI de la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre. El
Estado se comprometi a la adopcin de varias medidas y polticas destinadas a la prevencin y no
repeticin de dichas violaciones
70
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

Breve Derechos
N de
Caso / descripcin admitidos Hitos
Pas peticin
Vctima(s) de los hechos como procesales
o caso
denunciados vulnerados

Derechos a la
vida, integridad
personal,
prohibicin de
la esclavitud y
servidumbre,
libertad
personal,
garantas
judiciales,
proteccin de
la honra y de Peticin
la dignidad, presentada el 3
proteccin de enero de 2006
de la familia,
Entre otros
Masacre y derechos del
hechos,
desplazamiento nio, a la
Peticin violencia sexual Informe CIDH
forzado de los Colombia propiedad
1-06 de mujeres y admisibilidad
Montes de privada,
nias por parte
Mara derecho de INFORME N
de terceros
circulacin 15/09
y residencia
y proteccin 19 de marzo de
judicial 2009
(artculos 4.1,
5.1, 5.2, 6.2,
7.2, 8.1, 11,
17, 19, 21.1,
22.1 y 25) en
concordancia
con el 1.1 de
la CADH y el
artculo 7 de la
Convencin de
Belm do Par

71
CLADEM

Breve Derechos
N de
Caso / descripcin admitidos Hitos
Pas peticin
Vctima(s) de los hechos como procesales
o caso
denunciados vulnerados

Respecto de
V.R.P.: derechos
a la integridad,
garantas
judiciales,
proteccin
de la honra
y dignidad,
derechos del
nio, igualdad
ante la ley y
proteccin Peticin
judicial presentada el 28
(artculos 5.1, de octubre de
Violencia 8.1, 11, 19, 2002
sexual contra 24 y 25) en
menor de edad conexin con
Peticin los artculos
V.R.P. y V.P.C. Nicaragua perpetrada Informe CIDH
4408-02 1.1 y 2 de la
en el marco admisibilidad
de relaciones CADH y del
artculo 7 de la INFORME N
familiares
Convencin de 3/09
Belm do Par 11 de febrero de
En relacin con 2009
V.P.C.: derechos
a la integridad,
garantas
judiciales y
proteccin
judicial
(artculos 5.1,
8 y 25) en
conexin con el
artculo 1.1 de
la CADH

72
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

Breve Derechos
N de
Caso / descripcin admitidos Hitos
Pas peticin
Vctima(s) de los hechos como procesales
o caso
denunciados vulnerados

Derechos a la Peticin
vida, integridad presentada el 14
personal, de octubre de
Entre otros libertad 1997
hechos, tortura personal,
y violencia garantas
Reyes Penagos
Caso sexual contra judiciales y Informe CIDH
Martnez y Mxico
11.822 menor de edad proteccin Solucin
otros
perpetradas judicial amistosa
por agentes del (artculos 4, 5,
INFORME N
Estado 7, 8 y 25) en
24/09
relacin con el
artculo 1.1 de 20 de marzo de
la CADH 2009

Peticin
presentada el 4
Derechos a de octubre de
la integridad 2000
personal,
garantas
judiciales, Informe CIDH
proteccin de admisibilidad
la honra y de
la dignidad, Informe N
Violencia fsica 57/03
igualdad ante la
y psicolgica
Marcela ley y proteccin 10 de octubre de
Peticin perpetrada
Andrea Valds Chile judicial 2003
12.337 en el marco
Daz (artculos 5, 8,
de relaciones
11, 24 y 25) en
familiares
relacin a las Informe CIDH
obligaciones Solucin
de los artculos amistosa
1.1 y 2 de la
CADH; y INFORME N
artculo 7 de la 80/09
Convencin de
6 de agosto de
Belm do Par
2009

73
CLADEM

Breve Derechos
N de
Caso / descripcin admitidos Hitos
Pas peticin
Vctima(s) de los hechos como procesales
o caso
denunciados vulnerados
Derechos a
las garantas
judiciales,
derechos
del nio/a,
igualdad ante la
ley y proteccin Peticin
judicial presentada el 25
Violencia sexual de abril de 2003
en servicio de (artculos 8,
Samanta salud privado 19, 24 y 25) en Informe CIDH
Peticin relacin a las admisibilidad
Nunes Da Brasil contra menor
337-07 obligaciones
Silva de edad del artculo 1.1 Informe N
perpetrada por de la CADH; y 93/09
un tercero artculo 7 de la 7 de septiembre
Convencin de de 2009
Belm do Par
interpretado
a la luz de los
artculos 1,
2, 2 y 4 de la
misma.

Peticin
presentada el 27
de octubre de
Derechos a 1999
las garantas Informe CIDH
judiciales, admisibilidad
igualdad ante
Violencia fsica, INFORME N
la ley y a la
Zoilamrica psicolgica 118/01
Caso proteccin
Narvez Nicaragua y sexual en
12.230 judicial 15 de octubre de
Murillo las relaciones 2001
(artculos 8,
familiares
24 y 25) en Informe de
concordancia archivo
con el artculo
1 de la CADH INFORME N
131/09
12 de noviembre
de 2009

74
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

Breve Derechos
N de
Caso / descripcin admitidos Hitos
Pas peticin
Vctima(s) de los hechos como procesales
o caso
denunciados vulnerados

Desaparicin En perjuicio de
y homicidio Claudia Ivette
Claudia Ivette Caso perpetrado por Gonzlez, Laura Peticiones
Mxico Berenice Ramos presentadas el
Gonzales 12.496 terceros
Monrrez y 6 de marzo de
(Feminicidio no Esmeralda
ntimo) Herrera Monreal:
2002
derechos a la
Desaparicin y vida, integridad
homicidio de personal y Informes CIDH
Esmeralda menor de edad libertad personal admisibilidad
Caso (artculos 4.1,
Herrera Mxico perpetrado por
12.497 5.1, 5.2 y 7.1) Informe N
Monreal terceros en relacin con
(Feminicidio no el artculo 1.1
16/05, Informe
ntimo) y la obligacin N 17/05 e
del artculo 2 Informe N
de la CADH, 18/05 , todos del
as como con 24 de febrero de
las obligaciones
contempladas
2005
en el artculo
7.b y 7.c de la
Convencin de
Belm do Par
Demanda
En perjuicio
de las nias acumulada ante
Esmeralda la Corte IDH
Herrera Monreal
y Laura Berenice 4 de noviembre
Desaparicin y Ramos Monrrez: de 2007
homicidio de derechos del nio
(artculo 19) en
Laura Berenice menor de edad
Caso relacin con los
Ramos Mxico perpetrado por artculos 1.1 y 2
12.498
Monrrez terceros de la CADH
Sentencia Corte
(Feminicidio no
En perjuicio de IDH
ntimo) las/os familiares:
derechos a Excepcin
la integridad Preliminar,
personal, de Fondo,
acceso a la justicia
y proteccin
Reparaciones y
judicial (artculos Costas:
5, 8.1 y 25.1) en
relacin con los Sentencia de 16
artculos 1.1 y 2 de noviembre de
de la CADH y del 2009. Serie C
artculo 7.b y 7.c No. 205
de la Convencin
de Belm do Par

75
CLADEM

Breve Derechos
N de
Caso / descripcin admitidos Hitos
Pas peticin
Vctima(s) de los hechos como procesales
o caso
denunciados vulnerados

En perjuicio de
la vctimas de la
masacre: derechos
a las garantas
y proteccin
judicial
consagrados
(artculos 8.1 y
25.1) Peticin
en relacin con presentada el 13
el artculo 1.1 de septiembre de
de la CADH, y
la violacin de 1996
las obligaciones
establecidas en los
artculos 1, 6 y 8
de la CIPST y en
el artculo 7.b) de
la Convencin de
Belm do Par

Entre otros, Respecto Demanda ante la


tortura, de los nios
Corte IDH
violencia sexual sobrevivientes
se consider 30 de julio de
(violaciones violado el derecho
Masacre de las Caso y abortos a la integridad 2008
Guatemala personal en
Dos Erres 11.681 provocados)
y ejecuciones relacin con los
artculos 1.1 y 19
extrajudiciales de la CADH
contra mujeres
Sentencia Corte
y nias por En perjuicio del
nio secuestrado IDH
parte de agentes
despus de la
del Estado masacre: derechos Excepcin
a la proteccin Preliminar,
a la familia y al Fondo,
nombre (artculos Reparaciones y
17 y 18 de la
CADH) en Costas:
relacin con los
artculos 1.1 y 19
Sentencia de 24
de la CADH de noviembre
de 2009 Serie C
En perjuicio de No. 211
las/los familiares
de las vctimas:
derecho a la
integridad
personal (artculo
5.1) en relacin
con el artculo 1.1
de la CADH

76
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

Breve Derechos
N de
Caso / descripcin admitidos Hitos
Pas peticin
Vctima(s) de los hechos como procesales
o caso
denunciados vulnerados

Derechos a
integridad
personal,
libertad
personal,
garantas
judiciales,
principio de Peticin
legalidad y de presentada el
retroactividad, 29 de marzo de
a la honra y 1999
dignidad, y
Entre otros,
proteccin
Nancy violencia sexual
Peticin judicial
Gilvonio Per por agentes del Informe CIDH
12.162 (artculos 5,
Conde y otros Estado durante admisibilidad
11, 24 y 25) en
reclusin
conexin con INFORME N
la obligacin 9/10
general de
los artculos 16 de marzo de
1.1 y 2 de la 2010
CADH, a los
artculos 1, 6 y
8 de la CIPST,
as como del
artculo 7 de la
Convencin de
Belm do Par

77
CLADEM

Breve Derechos
N de
Caso / descripcin admitidos Hitos
Pas peticin
Vctima(s) de los hechos como procesales
o caso
denunciados vulnerados
En perjuicio de
Ins Fernndez
Ortega:
derechos a
la integridad
personal,
Peticin
garantas
presentada el 14
judiciales, a la
de junio de 2004
dignidad y a la
vida privada y
a la proteccin
judicial Informe CIDH
(artculos 5.1, admisibilidad
8.1, 11.1, INFORME N
11.2 y 25) en 94/06
relacin con el
artculo 1.1 de 21 de octubre de
la CADH y los 2006
artculos 1, 2 y
6 de la CIPST,
Violencia sexual as como por el Demanda ante la
Ins Fernndez Corte IDH
perpetrada por incumplimiento
Ortega y Mxico Caso
agentes del de los deberes 7 de mayo de
familiares 12.580
Estado del artculo 2009
7.a y 7.b de la
Convencin de
Belm do Par
Sentencia Corte
IDH
Respecto a Excepcin
los familiares: Preliminar,
derecho a la Fondo,
integridad Reparaciones y
personal y a Costas:
no ser objeto
Sentencia de
de injerencias
30 de agosto de
arbitrarias o
2010 Serie C N
abusivas en
215
el domicilio
(artculos 5.1
y 11.2) en
relacin al
artculo 1.1 de
la CADH

78
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

Breve Derechos
N de
Caso / descripcin admitidos Hitos
Pas peticin
Vctima(s) de los hechos como procesales
o caso
denunciados vulnerados

En perjuicio
de Valentina
Rosendo Peticin
Cant: derechos presentada el 10
a la integridad de noviembre de
personal, 2003
garantas
judiciales, a la
dignidad y a la Informe CIDH
vida privada, admisibilidad
derechos del
nio/a y a la INFORME N
proteccin 93/06
judicial 21 de octubre de
(artculos 5.1, 2006
8.1, 11.1, 11.2,
Detencin
19 y 25) en
arbitraria,
relacin con el Demanda ante la
tortura y
Valentina artculo 1.1 de Corte IDH
violencia sexual
Rosendo Mxico Caso la CADH y los
perpetradas 2 de agosto de
Cant e hija 12.579 artculos 1, 2 y
por agentes del 2009
6 de la CIPST,
Estado
as como por el
incumplimiento
de los deberes Sentencia Corte
del artculo IDH
7.a y 7.b de la
Excepcin
Convencin de
Preliminar,
Belm do Par
Fondo,
Reparaciones y
Costas:
Con respecto a
la hija: derecho Sentencia de
a la integridad 31 de agosto de
personal noviembre de
(artculo 5.1) 2010 Serie C
en relacin al No. 216
artculo 1.1 de
la CADH

79
CLADEM

Breve Derechos
N de
Caso / descripcin admitidos Hitos
Pas peticin
Vctima(s) de los hechos como procesales
o caso
denunciados vulnerados

Derechos a la
vida, integridad
personal, a
la honra y
dignidad, y
a igualdad
ante la ley
(artculos 4, 5,
11, 24 y 25) en
conexin con
la obligacin
general del
artculo 1.1
Peticin
de la CADH,
presentada el 10
as como del
de diciembre de
artculo 7 de la
2007
Convencin de
Homicidio
Claudina Belm do Par
perpetrado por
Isabel Peticin en perjuicio de
Guatemala persona/s no Informe CIDH
Velasquez Paiz 1560-07 Claudina Isabel
identificada/s admisibilidad
y otros Velasquez Paiz.
(Feminicidio)
INFORME N
110/10
En perjuicio
4 de octubre de
de las/los
2010
familiares:
derecho a la
integridad
personal,
garantas
judiciales y
proteccin
judicial
(artculos 5.1,
8.1 y 25) en
relacin con el
artculo 1.1 de
la CADH

80
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

Breve Derechos
N de
Caso / descripcin admitidos Hitos
Pas peticin
Vctima(s) de los hechos como procesales
o caso
denunciados vulnerados

Derechos a la
vida, integridad
personal,
garantas
judiciales
derechos
del/a nio/a
y proteccin
judicial
(artculos 4, 5,
8, 19 y 25) en Peticin
conexin con presentada el
la obligacin 2 de marzo de
Entre otros, general del 2005
homicidio artculo 1.1 de
Manuel Santiz
de mujeres la CADH.
Culebra y otros Peticin
Mxico en estado Informe CIDH
(Masacre De 212-05
de gestacin admisibilidad
Acteal)
por parte de En perjuicio
INFORME N
terceros de las/los
146/10
familiares:
derecho a la 1 de noviembre
integridad de 2010
personal,
garantas
judiciales y
proteccin
judicial
(artculos 5.1,
8.1 y 25) en
relacin con el
artculo 1.1 de
la CADH

81
CLADEM

Breve Derechos
N de
Caso / descripcin admitidos Hitos
Pas peticin
Vctima(s) de los hechos como procesales
o caso
denunciados vulnerados

Derechos a Peticin
la integridad presentada el 20
personal, de diciembre de
garantas 1999
judiciales,
proteccin
Violencia fsica de la honra y
y psicolgica Informe CIDH
la dignidad, admisibilidad
(incluso libertad de
durante el pensamiento y INFORME N
embarazo) por de expresin, 32/03
parte de agentes derecho de
Gilda Rosario 7 de marzo de
Peticin del Estado con reunin,
Pizarro Chile 2003
12.281 ocasin de proteccin
Jimnez y otras
una protesta a la familia,
contra medidas igualdad ante la
discriminatorias Informe CIDH
ley y proteccin
en los beneficios Solucin
judicial
laborales de sus amistosa79
(artculos 5, 8,
esposos 11, 13, 15,17, INFORME No
24 y 25) en 162/10
relacin con las
obligaciones 1 de noviembre
de los artculos de 2010
1.1 y 2 de la
CADH

79 El texto del acuerdo no se encuentra disponible en la web de la CIDH pero se da detalle del mismo en el anexo del
Comunicado de Prensa N 109/10 sobre el 140 periodo ordinario de sesiones de la CIDH disponible en http://cidh.
org/Comunicados/Spanish/2010/109a-10sp.htm

82
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

Breve
N de
Caso / descripcin Derechos admitidos Hitos
Pas peticin
Vctima(s) de los hechos como vulnerados procesales
o caso
denunciados
En perjuicio de
Mara Claudia
Garca Iruretagoyena
de Gelman,
desaparecida: derecho
al reconocimiento de la
personalidad jurdica, a
la vida, a la integridad Peticin
personal y a la libertad presentada el 8
personal (artculos 3, de mayo de 2006
4.1, 5.1, 5.2 y 7.1) en
relacin con el artculo
1.1 de la CADH y los
artculos I y XI de la
CIDFP. Informe CIDH
admisibilidad
En perjuicio de Mara
Macarena Gelman INFORME N
Garca Iruretagoyena, 30/07
hija sustrada: derecho
Juan Gelman, Entre otros, al reconocimiento de la 9 de marzo de
Mara detencin personalidad jurdica, a 2007
Claudia arbitraria la vida, a la integridad
Garca durante el personal, a la libertad, a
Iruretagoyena embarazo, las garantas judiciales,
Caso
de Gelman Uruguay desaparicin a la proteccin de la
12.607 Demanda ante la
y Mara forzada y familia, al nombre,
Macarena sustraccin de derechos del/a nio/a, Corte IDH
Gelman hija por parte a la nacionalidad y a 21 de enero de
Garca de agentes del la proteccin judicial 2010
Iruretagoyena Estado (artculos 3, 4.1, 5.1,
7.1, 8.1, 17, 18, 19, 20.3
y 25.1) en relacin con
los artculos 1.1 y 2 de la
CADH y los artculos I, Sentencia Corte
IV y XI de la CIDFP. IDH
En perjuicio de Juan Fondo y
Gelman, padre de Mara Reparaciones:
Claudia y abuelo de
Mara Macarena: derecho Sentencia de 24
a la integridad personal, de febrero de
a las garantas judiciales, 2011. Serie C
a la proteccin de la No. 221.
familia y a la proteccin
judicial (artculos 5.1,
8.1, 17 y 25.1) en
relacin con los artculos
1.1 y 2 de la CADH y
los artculos I.b y IV de
la CIDFP

83
CLADEM

La violencia contra las mujeres amerita un anlisis particular cuando se dirige


contra ellas en razn de su sexo o si las afecta en forma desproporcionada80.
Existen hechos y situaciones de violencia que son infligidos contra las mujeres
por el hecho de serlo y otros que, sin esa motivacin, son sufridos de forma
distinta por stas: los actos de violencia contra las mujeres usualmente tienen
componentes de violencia sexual81 y la maternidad suele ser usada como elemento
adicional para incrementarlos.

La violencia contra las mujeres abarca una amplia gama de actos que pueden
producirse dentro de las relaciones domsticas y familiares, interpersonales, o
en el mbito de la comunidad tanto por la accin y/o tolerancia de los agentes
del Estado, incluyendo a los establecimientos de educacin, salud, justicia,
entre otros82. Es, en sus diferentes modalidades, una expresin y una forma de
discriminacin83.

Pese a su prevalencia, no existe mucha jurisprudencia del SIDH al respecto. La


violencia perpetrada por agentes estatales representa la mayor parte de los casos del
sistema. Si bien la mayora de vctimas de los actos de violencia fueron hombres,
desde los inicios del SIDH se reportaron casos por detenciones arbitrarias,
desapariciones forzadas y ejecuciones extrajudiciales de mujeres. En muchos de
estos casos se denunciaron actos de violencia sexual, torturas contra gestantes y/o

80 Corte IDH. Caso del Penal Miguel Castro Castro vs. Per. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia
de 25 de noviembre de 2006. Serie C No. 160, numeral 303. En el mismo sentido, Corte IDH. Caso
Gonzlez y otras (Campo Algodonero) vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas.
Sentencia de 16 de noviembre de 2009. Serie C No. 205, numeral 395; Corte IDH. Caso Fernndez
Ortega y otros. vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 30 de
agosto de 2010 Serie C No. 215, numeral 130 y Corte IDH. Caso Rosendo Cant y otra vs. Mxico.
Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2010 Serie C No.
216, numeral 120.
81 RODRGUEZ, Vctor. Derecho a la integridad personal con enfoque de gnero. En: INSTITUTO

INTERAMERICANO DE DERECHOS HUMANOS. Interpretacin de los principios de igualdad y no


discriminacin para los derechos humanos de las mujeres en los instrumentos del Sistema Interamericano. San
Jos de Costa Rica: Instituto Interamericano de Derechos Humanos, 2008. p. 57.
82 Convencin de Belm do Par, artculo 2.
83 Corte IDH. Caso Gonzlez y otras (Campo Algodonero) vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo,

Reparaciones y Costas. Sentencia de 16 de noviembre de 2009. Serie C No. 205, numerales 394-
395, 402. En el mismo sentido, Corte IDH. Caso Fernndez Ortega y otros. vs. Mxico. Excepcin
Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 30 de agosto de 2010 Serie C No. 215, numeral
130 y Corte IDH. Caso Rosendo Cant y otra vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones
y Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2010 Serie C No. 216, numeral 120.
84
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

se report que en la represin contra las mujeres se involucr a sus hijas e hijos;
los primeros casos de este tipo consignados en esta sistematizacin pertenecen
al ao 1977. En esta seccin se analizarn los avances jurisprudenciales respecto
de estos hechos, como la consideracin de la violacin sexual como tortura y el
reconocimiento de otros tipos de violencia sexual.

Los casos de vulneracin de derechos por actos de violencia en el mbito privado


han sido menos recurrentes en el SIDH. A la fecha slo la CIDH ha emitido
informes al respecto, de modo que queda mucho por desarrollar en torno a la
responsabilidad estatal respecto de violencia contra las mujeres en este espacio.

En el mbito de la comunidad, el feminicidio es la expresin ms emblemtica


de violencia contra las mujeres que ha sido abordada por el SIDH. La sentencia
recada en el caso de tres de los asesinatos de Ciudad Jurez, Mxico, da elementos
sobre las obligaciones estatales de prevencin, investigacin y sancin frente a la
violencia cometida por agentes no estatales en un contexto de violencia social.

Hay que destacar un eje vital que cruza todos los casos presentados en esta seccin.
Las obligaciones procesales, que forman parte de la obligacin general de garanta
de todos los derechos, son de vital importancia en los casos de violencia contra
las mujeres. En esa medida, este aspecto ha sido analizado en todos los casos de
esta seccin aunque se dedica un apartado para algunas menciones generales de
aplicacin en todos los casos.

Por ltimo, se analiza al final de este captulo la justiciabilidad de la Convencin


de Beln do Par, tratado internacional que consagra obligaciones especficas
tanto preventivas, como de investigacin y sancin frente a las diversas formas de
violencia contra las mujeres.

Violacin sexual perpetrada por agentes del Estado como forma


de tortura84

Pese a que en los casos tramitados ante la CIDH desde fines de la dcada de
1970 se reportaron hechos de violacin sexual cometidos por agentes estatales

84 Debido a la gran cantidad de casos de violacin sexual cometidos por agente del Estado slo se comentarn
en esta seccin aquellos que cuentan por lo menos con un informe de fondo de la CIDH o sentencia de
la Corte IDH. La totalidad de los casos aparecen en el cuadro que acompaa este captulo.
85
CLADEM

(ver cuadro), recin en 1996 la CIDH analiz la implicancia diferenciada de


los mismos y estableci que constituan una forma de tortura. En el informe en
el caso de Raquel Meja contra el Per,85 la CIDH determin que la violacin
sexual en su contra configuraba una violacin tanto de su derecho a la integridad
personal (artculo 5 de la CADH) como del derecho de proteccin de la honra y
la dignidad (artculo 11 de la CADH).

Sobre la vulneracin al derecho a la integridad personal, la Comisin analiz


los elementos de la tortura contenidos en la CADH y en la CIPST y concluy
que la violacin sexual contra Raquel Meja cumpla con stos: 1. se trat de un
acto a travs del cual se le infligi penas y sufrimientos fsicos y mentales, 2. fue
cometido con un fin, y 3. los perpetradores fueron funcionarios pblicos:

En relacin al primer elemento, la Comisin considera que la violacin


es un abuso fsico y mental que se perpetra como resultado de un acto
de violencia. El tipo penal de violacin contenido en el artculo 170 del
Cdigo Penal peruano confirma esta afirmacin al establecer que [e]
l que, con violencia o grave amenaza, obliga a una persona a practicar
el acto sexual.... El Relator Especial contra la Tortura ha sealado que
la violacin es uno de varios mtodos de tortura fsica. Asimismo, se
considera que la violacin es un mtodo de tortura psicolgica pues tiene
por objeto, en muchos casos, no slo humillar a la vctima sino tambin a
su familia o comunidad. En este sentido, el mencionado Relator Especial
ha manifestado que -particularmente en Per- ...[I]a violacin parecera
... ser un arma utilizada para castigar, intimidar y humillar.

La violacin produce un sufrimiento fsico y mental en la vctima. Adems de


la violencia sufrida al momento que se perpetra, las vctimas habitualmente
resultan lesionadas o, en algunos casos, an quedan embarazadas. El hecho
de ser objeto de un abuso de esta naturaleza les ocasiona asimismo un
trauma psicolgico que resulta, por un lado, del hecho de ser humilladas
y victimizadas y por el otro, de sufrir la condena de los miembros de su
comunidad, si denuncian los vejmenes de las que fueron objeto.

85 CIDH. Informe N 5/96. Fondo. Caso 10.970, Raquel Meja vs. Per. 1 de marzo de 1996.

86
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

Raquel Meja fue vctima de violacin, y en consecuencia de un acto de


violencia contra su integridad que le caus penas y sufrimientos fsicos y
mentales. Como surge de su testimonio, luego de ser violada estaba en
un estado de shock, sentada sola en [su] habitacin. No se anim a realizar
la denuncia pertinente por miedo a sufrir el ostracismo pblico. Las
vctimas de abusos sexuales no denuncian estos hechos porque [se] sienten
humilladas. Adems nadie quiere reconocer pblicamente que ha sido
violada. No se sabe cmo puede reaccionar el marido. [Por otro lado] la
integridad de la familia est en juego, los hijos pueden sentirse humillados
de saber que esto le ha ocurrido a su madre.

El segundo elemento establece que un acto para ser tortura debe haberse
cometido intencionalmente, es decir con el fin de producir en la vctima
un determinado resultado. La Convencin Interamericana para Prevenir
y Sancionar la Tortura incluye, entre otros fines, el castigo personal y la
intimidacin.

Raquel Meja fue violada con el objeto de castigarla personalmente y


de intimidarla. Segn surge de su testimonio, el individuo que abus
sexualmente de su persona le manifest que ella tambin haba sido requerida
como subversiva, al igual que su esposo. Le indic que su nombre estaba
en una lista de personas vinculadas al terrorismo y finalmente, le previno
que su amistad con una ex funcionaria del Gobierno anterior no le servira
de proteccin. En la segunda oportunidad, antes de marcharse la amenaz
con volver y violarla nuevamente. Raquel Meja se sinti aterrorizada no
slo por su seguridad sino tambin por la de su hija que dorma en la otra
habitacin y por la vida de su esposo.

El tercer requisito de la definicin de tortura es que el acto debe haber sido


perpetrado por un oficial pblico o por una persona privada a instigacin
del primero.

Segn se ha concluido supra, el responsable de las violaciones de Raquel


Meja es un miembro de las fuerzas de seguridad que se haca acompaar
por un nmero importante de soldados.

Por lo tanto, la Comisin, habiendo establecido que en el presente caso


se conjugan los tres elementos de la definicin de tortura, concluye que el
87
CLADEM

Estado peruano es responsable de la violacin al artculo 5 de la Convencin


Americana.

Sobre la vulneracin del derecho a la proteccin de la honra y dignidad, la


Comisin consider que la violacin sexual implic:

un ultraje deliberado a su dignidad. En este sentido, se transforma en


una cuestin que queda incluida en el concepto de vida privada. La
Corte Europea de Derechos Humanos ha sealado que el concepto de
vida privada alcanza a la integridad fsica y moral de una persona, y en
consecuencia incluye su vida sexual.

En este caso la CIDH tambin declar una vulneracin de los derechos a las
garantas judiciales y proteccin judicial, en conexin con el incumplimiento de
la obligacin general de garanta, por la imposibilidad que tuvo Raquel Meja
de acceder a los recursos internos para remediar las violaciones a los derechos
humanos de su esposo y las suyas propias.

En el caso COMADRES contra El Salvador86, cuyo informe se emiti el mismo


da que el del caso de Raquel Meja, la CIDH no realiz ningn anlisis sobre la
denuncia de violacin sexual contra una de las integrantes de la organizacin.

En el caso de Dianna Ortiz contra Guatemala87 no se dio por probada la violacin


sexual, pero se entendi que, de estarlo, estara considerada como parte de las
torturas a las que fue sometida la vctima. En el caso Loayza Tamayo contra el
Per88, tramitado ante la Corte Interamericana, se exigi un estndar de prueba
ms alto respecto de la violacin sexual denunciada por la vctima y, por ello,
se consider como no probada y no fue analizada al determinar los derechos
vulnerados:

58. Aun cuando la Comisin aleg en su demanda que la vctima fue violada
durante su detencin, la Corte, despus de analizar el expediente y, dada
la naturaleza del hecho, no est en condiciones de darlo por probado. Sin

86 CIDH. Informe N 13/96. Fondo. Caso 10.948, COMADRES vs. El Salvador. 1 de marzo de 1996.
87 CIDH. Informe N 31/96. Fondo. Caso 10.526, Dianna Ortiz vs. Per. 16 de octubre de 1996, numeral
53.
88 Corte IDH. Caso Loayza Tamayo vs. Per. Fondo. Sentencia de 17 de septiembre de 1997. Serie C No.

33.
88
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

embargo, los otros hechos alegados como la incomunicacin durante la


detencin, la exhibicin pblica con un traje infamante a travs de medios
de comunicacin, el aislamiento en celda reducida, sin ventilacin ni luz
natural, los golpes y otros maltratos como el ahogamiento, la intimidacin
por amenazas de otros actos violentos, las restricciones al rgimen de visitas
(supra, prr. 46 c., d., e., k. y l.), constituyen formas de tratos crueles,
inhumanos o degradantes en el sentido del artculo 5.2. de la Convencin
Americana. De las alegaciones y pruebas examinadas aparecen elementos
graves y convergentes, y no desvirtuados por el Estado, que permiten
vlidamente presumir la existencia de una prctica de tratos crueles,
inhumanos y degradantes en la cual se enmarca el presente caso de la seora
Mara Elena Loayza Tamayo, en violacin del derecho a la integridad
personal consagrado en el artculo 5 de la Convencin Americana. (Cursivas
nuestras).

En el caso de Ana, Beatriz y Celia Gonzles Prez contra Mxico89 s se reconoci


que la violacin sexual contra las vctimas fue una vulneracin de sus derechos
a la integridad personal y a la proteccin de la honra y la dignidad. La violacin
sexual se calific nuevamente como tortura:

52. La Comisin Interamericana considera que los abusos contra la


integridad fsica, psquica y moral de las tres hermanas tzeltales cometidos
por los agentes del Estado mexicano constituyen tortura. Asimismo, los
hechos aqu establecidos conforman una violacin de la vida privada de las
cuatro mujeres y de su familia y un ataque ilegal a su honra o reputacin,
que las llev a huir de su comunidad en medio del temor, la vergenza y
humillacin.

Asimismo, la CIDH declar una violacin al artculo 8 de la Convencin


Interamericana para Prevenir y Sancionar la Tortura por las fallas en la investigacin
de estos hechos90. Por ltimo, la CIDH seal que la identidad indgena de las
vctimas las expuso a una vulneracin diferenciada:

89 CIDH. Informe N 53/01. Fondo. Caso 11.565. Ana, Beatriz y Celia Gonzles Prez vs. Mxico. 4 de
abril de 2001.
90 dem, numerales 89-90 y 94.

89
CLADEM

95. [] En el presente caso, la Comisin Interamericana destaca que el


dolor y la humillacin que sufrieron las mujeres se agrava por su condicin
indgena. En primer lugar, por el desconocimiento del idioma de sus
agresores y de las dems autoridades intervinientes; y adems, por el
repudio de su propia comunidad como consecuencia de los hechos aqu
establecidos.

En el caso de la Masacre de Plan de Snchez contra Guatemala91, la Corte


Interamericana destac, aunque en la sentencia sobre reparaciones, las
consecuencias sociales de la violacin sexual contra las mujeres92:

49.19 Las mujeres que fueron objeto de violencia sexual por parte de agentes
del Estado el da de la masacre y que sobrevivieron a la misma, continan
padeciendo sufrimientos por dicha agresin. La violacin sexual de las mujeres
fue una prctica del Estado, ejecutada en el contexto de las masacres, dirigida
a destruir la dignidad de la mujer a nivel cultural, social, familiar e individual.
Estas mujeres se perciben como estigmatizadas en sus comunidades y han sufrido
por la presencia de los victimarios en las reas comunes del municipio. Adems,
la impunidad en la que permanecen estos hechos ha impedido que las mujeres
participen en los procesos de justicia93.

No obstante, fue en el caso del Penal Castro Castro contra el Per94 en el que la
CoIDH desarroll por primera vez en extenso las implicancias del impacto de
la violencia contra las mujeres y dio pautas para el tratamiento de la violacin
sexual95:

309. Por otra parte, en el presente caso se ha probado que una interna que
fue trasladada al Hospital de la Sanidad de la Polica fue objeto de una
inspeccin vaginal dactilar, realizada por varias personas encapuchadas

91 Corte IDH. Caso Masacre Plan de Snchez vs. Guatemala. Reparaciones y Costas. Sentencia de 19 de
noviembre 2004. Serie C No. 116.
92 PALACIOS ZULOAGA, Patricia. The path of gender justice in the Inter-American Court of Human

Rights. Texas Journal of Women and the Law, Vol. 17, N 2, abril 2008. pp. 16-18.
93 Corte IDH. Caso Masacre Plan de Snchez vs. Guatemala. Reparaciones y Costas. Sentencia de 19 de

noviembre 2004. Serie C No. 116.


94 Corte IDH. Caso del Penal Miguel Castro Castro vs. Per. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de

25 de noviembre de 2006. Serie C No. 160.


95 PALACIOS ZULOAGA, Patricia. The path of gender justice in the Inter-American Court of Human

Rights. Texas Journal of Women and the Law, Vol. 17, N 2, abril 2008. pp. 18-24.
90
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

a la vez, con suma brusquedad, bajo el pretexto de revisarla (supra prr.


197.50).

310. Siguiendo el criterio jurisprudencial y normativo que impera tanto


en el mbito del Derecho Penal Internacional como en el Derecho Penal
comparado, el Tribunal considera que la violacin sexual no implica
necesariamente una relacin sexual sin consentimiento, por va vaginal,
como se consider tradicionalmente. Por violacin sexual tambin debe
entenderse actos de penetracin vaginales o anales, sin consentimiento de la
vctima, mediante la utilizacin de otras partes del cuerpo del agresor u objetos,
as como la penetracin bucal mediante el miembro viril.

311. La Corte reconoce que la violacin sexual de una detenida por un


agente del Estado es un acto especialmente grave y reprobable, tomando
en cuenta la vulnerabilidad de la vctima y el abuso de poder que despliega
el agente. Asimismo, la violacin sexual es una experiencia sumamente
traumtica que puede tener severas consecuencias y causa gran dao fsico
y psicolgico que deja a la vctima humillada fsica y emocionalmente,
situacin difcilmente superable por el paso del tiempo, a diferencia de lo
que acontece en otras experiencias traumticas.

312. Con base en lo anterior, y tomando en cuenta lo dispuesto en el


artculo 2 de la Convencin Interamericana para Prevenir y Sancionar
la Tortura, este Tribunal concluye que los actos de violencia sexual a que
fue sometida una interna bajo supuesta inspeccin vaginal dactilar (supra
prr. 309) constituyeron una violacin sexual que por sus efectos constituye
tortura. Por lo tanto, el Estado es responsable por la violacin del derecho
a la integridad personal consagrado en el artculo 5.2 de la Convencin
Americana, as como por la violacin de los artculos 1, 6 y 8 de la referida
Convencin Interamericana para Prevenir y Sancionar la Tortura, en
perjuicio de la interna indicada en el Anexo 2 de vctimas de la presente
Sentencia que para estos efectos forma parte de la misma.

313. La Relatora Especial de la ONU para la Violencia contra las Mujeres


ha establecido, refirindose a la violencia contra las mujeres en el contexto
de un conflicto armado, que la [l]a agresin sexual a menudo se considera
y practica como medio para humillar al adversario y que las violaciones

91
CLADEM

sexuales son usadas por ambas partes como un acto simblico. Este Tribunal
reconoce que la violencia sexual contra la mujer tiene consecuencias fsicas,
emocionales y psicolgicas devastadoras para ellas, que se ven agravadas en
los casos de mujeres detenidas.

[]

316. En el anlisis de la gravedad de los actos que puedan constituir tratos


crueles, inhumanos o degradantes o tortura es preciso ponderar todas las
circunstancias del caso, tales como la duracin de los tratos, sus efectos
fsicos y mentales, y en algunos casos, el sexo, la edad y el estado de salud
de la vctima, entre otros. (Cursivas nuestras)

En cuanto a los derechos violados, en esta sentencia se seal que los actos de
violacin sexual y de violencia sexual en general constituyeron una violacin
del derecho a la integridad personal de las mujeres en relacin a la obligacin
general del artculo 1.1 de la CADH y en conexin con los artculos 1, 6 y 8 de
la CIPST. No se declar una violacin del derecho a la proteccin de la honra y
la dignidad. Adicionalmente, se declararon vulnerados los artculos 8 y 25 de la
CADH, en relacin la obligacin del artculo 1.1 de la Convencin, en conexin
con los artculos 1, 6 y 8 de la CIPST y el artculo 7.b de la Convencin de
Belm do Par, todos referidos a las obligaciones procesales de investigacin y
sancin de los actos de violencia.

En el caso de la Masacre de las Dos Erres contra Guatemala96, la Corte seal


respecto a la obligacin de investigar los hechos de violacin sexual y violencia
sexual en general:

138. [] La Corte constata que ante estos hechos descritos, as como del informe
de la CEH97 de 1999, el Estado tuvo conocimiento oficial de supuestos hechos
de torturas contra la poblacin adulta y la niez del Parcelamiento, as como
abortos y otras formas de violencia sexual contra nias y mujeres, perpetuados
durante tres das (supra prrs. 78 a 81). Sin embargo, el Estado no inici una
investigacin tendiente a esclarecer lo ocurrido e imputar las responsabilidades
correspondientes.

96 Corte IDH. Caso de la Masacre de las Dos Erres vs. Guatemala. Excepcin Preliminar, Fondo,
Reparaciones y Costas. Sentencia de 24 de noviembre de 2009. Serie C No. 211.
97 Nota de la editora: La sigla CEH corresponde a la Comisin para el Esclarecimiento Histrico.
92
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

139. La Corte observa, a manera de contexto, que tal como lo seala la


CEH, durante el conflicto armado las mujeres fueron particularmente
seleccionadas como vctimas de violencia sexual. Asimismo, en otro caso
ocurrido en el mismo contexto en el cual se sita esta masacre, esta Corte
estableci como hecho probado que [l]a violacin sexual de las mujeres
fue una prctica del Estado, ejecutada en el contexto de las masacres,
dirigida a destruir la dignidad de la mujer a nivel cultural, social, familiar
e individual. En el caso de Las Dos Erres, las mujeres embarazadas fueron
vctimas de abortos inducidos y otros actos de barbarie (supra prrs. 79
a 81). Asimismo, en el peritaje de la psicloga Nieves Gmez Dupuis,
efectuado en agosto de 2005, se seal que las torturas ejemplificantes,
las violaciones sexuales y los actos de crueldad extrema, produjeron en las
vctimas [] un dao grave a la integridad mental.

140. En este sentido, el Tribunal estima que la falta de investigacin de


hechos graves contra la integridad personal como torturas y violencia sexual
en conflictos armados y/o dentro de patrones sistemticos, constituyen un
incumplimiento de las obligaciones del Estado frente a graves violaciones a
derechos humanos, las cuales contravienen normas inderogables (jus cogens)
y generan obligaciones para los Estados como la de investigar y sancionar
dichas prcticas, de conformidad con la Convencin Americana y en este
caso a la luz de la CIPST y de la Convencin de Belm do Par.

141. En virtud de lo anterior, el Estado debi iniciar ex officio y sin dilacin


una investigacin seria, imparcial y efectiva de todos los hechos de la
masacre relacionados con la vulneracin de la vida, as como respecto a
otras afectaciones especficas contra la integridad personal, tales como las
supuestas torturas y actos de violencia contra la mujer con una perspectiva
de gnero, y de conformidad con los artculos 8.1 y 25.1 de la Convencin,
y las obligaciones especficas dispuestas en los artculos 1, 6 y 8 de la
Convencin Interamericana contra la Tortura y 7.b) de la Convencin
Belm do Par.

Como se aprecia en el ltimo numeral, la sentencia se restringi al anlisis de


las obligaciones procesales respecto del derecho a la integridad personal, pues
en la fecha en que la masacre ocurri la Corte no tena competencia respecto
de Guatemala. Lo ms resaltante es la mencin a que la falta de investigacin

93
CLADEM

de la violencia sexual en conflictos armados y/o dentro de patrones sistemticos


contraviene los principios de jus cogens; as como el sealamiento de que la
investigacin de los hechos de violencia contra las mujeres debe hacerse desde
una perspectiva de gnero.

Por ltimo, en los casos de Ins Fernndez Ortega y familiares98, y de Valentina


Rosendo Cant e hija99, ambos contra Mxico, la Corte Interamericana ha
calificado los actos de violacin sexual perpetrados por agentes del Estado contra
ellas como actos de tortura. En el caso de Valentina Rosendo Cant, la Corte
seala lo siguiente:

110. El Tribunal examinar si los hechos del presente caso se subsumen


en la figura de tortura, como lo afirmaron la Comisin Interamericana
y los representantes. A tal efecto, la Corte recuerda que en el caso Bueno
Alves Vs. Argentina, siguiendo la definicin establecida en la Convencin
Interamericana para Prevenir y Sancionar la Tortura, entendi que se est
frente a un acto de tortura cuando el maltrato cumple con los siguientes
requisitos: i) es intencional; ii) causa severos sufrimientos fsicos o mentales,
y iii) se comete con determinado fin o propsito.

i) Intencionalidad

111. Con respecto a la existencia de un acto intencional, de las pruebas


que constan en el expediente queda acreditado que el maltrato fue
deliberadamente infligido en contra de la vctima. En efecto, la Corte
considera probado que uno de los atacantes golpe en el abdomen a la seora
Rosendo Cant con su arma, cayendo la vctima al suelo, posteriormente
la tomaron del cabello y le rasguaron la cara y, por la fuerza, mientras
era apuntada con un arma, fue penetrada sexualmente por dos militares,
mientras otros seis presenciaban la ejecucin de la violacin sexual.

98 CorteIDH. Caso Fernndez Ortega y otros. vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y
Costas. Sentencia de 30 de agosto de 2010 Serie C No. 215.
99 Corte IDH. Caso Rosendo Cant y otra vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y

Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2010 Serie C No. 216.


94
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

ii) Sufrimiento fsico o mental severo

112. Con el fin de analizar la severidad del sufrimiento padecido, la Corte


debe tomar en cuenta las circunstancias especficas de cada caso. Para ello,
se deben considerar las caractersticas del trato, tales como la duracin, el
mtodo utilizado o el modo en que fueron infligidos los padecimientos, los
efectos fsicos y mentales que stos pueden causar, as como las condiciones
de la persona que padece dichos sufrimientos, entre ellos, la edad, el sexo y
el estado de salud, entre otras circunstancias personales.

[]

114. Independientemente de lo anterior, la Corte ha establecido que un


acto de tortura puede ser perpetrado tanto mediante actos de violencia
fsica como a travs de actos que produzcan en la vctima un sufrimiento
psquico o moral agudo. Adicionalmente, este Tribunal ha reconocido que
la violacin sexual es una experiencia sumamente traumtica que tiene
severas consecuencias y causa gran dao fsico y psicolgico que deja a
la vctima humillada fsica y emocionalmente, situacin difcilmente
superable por el paso del tiempo, a diferencia de lo que acontece en
otras experiencias traumticas. De ello se desprende que es inherente a
la violacin sexual el sufrimiento severo de la vctima, aun cuando no
exista evidencia de lesiones o enfermedades fsicas. En efecto, no en todos
los casos las consecuencias de una violacin sexual sern enfermedades
o lesiones corporales. Las mujeres vctimas de violacin sexual tambin
experimentan severos daos y secuelas psicolgicas y aun sociales.

115. En el presente caso, la seora Rosendo Cant estuvo sometida a un acto


de violencia y control fsico de los militares que la penetraron sexualmente
de manera intencional; su vulnerabilidad y la coercin que los agentes
estatales ejercieron sobre ella se reforzaron con la participacin de otros
seis militares tambin armados, que agravaron el marco de violencia sexual
ejercido contra la vctima. Resulta evidente para la Corte que el sufrimiento
padecido por la seora Rosendo Cant, al ser obligada a mantener actos
sexuales contra su voluntad, hecho que adems fue observado por otras seis
personas, es de la mayor intensidad, ms an considerando su condicin de
nia. El sufrimiento psicolgico y moral se agrav dadas las circunstancias

95
CLADEM

en las cuales se produjo la violacin sexual, en tanto no poda descartarse


que la violencia sufrida se extremara an ms por parte de los agentes
estatales que presenciaban el acto de violacin, ante la posibilidad de que
fuera tambin violada sexualmente por ellos.

[]

iii) Finalidad

117. La Corte considera que, en trminos generales, la violacin sexual, al


igual que la tortura, persigue, entre otros, los fines de intimidar, degradar,
humillar, castigar o controlar a la persona que la sufre. La violacin sexual
de la seora Rosendo Cant se produjo en el marco de una situacin en
la que los agentes militares interrogaron a la vctima y no obtuvieron
respuesta sobre la informacin solicitada (supra prr. 73). Sin descartar la
eventual concurrencia de otras finalidades, el Tribunal considera probado
que el presente caso tuvo la finalidad especfica de castigo ante la falta de
informacin solicitada.

118. Por otra parte esta Corte considera que una violacin sexual puede constituir
tortura aun cuando consista en un solo hecho u ocurra fuera de instalaciones
estatales. Esto es as ya que los elementos objetivos y subjetivos que califican
un hecho como tortura no se refieren ni a la acumulacin de hechos ni al lugar
donde el acto se realiza, sino a la intencionalidad, a la severidad del sufrimiento y
a la finalidad del acto, requisitos que en el presente caso se encuentran cumplidos.
Con base en lo anterior, el Tribunal concluye que la violacin sexual en el
presente caso implic una violacin a la integridad personal de la seora Rosendo
Cant, constituyendo un acto de tortura en los trminos de los artculos 5.2 de
la Convencin Americana y 2 de la Convencin Interamericana para Prevenir y
Sancionar la Tortura100.

Por los mismos hechos la Corte declar una violacin del artculo 11 de la CADH
en el entendido que este artculo protege el derecho a la vida privada:

100 Similares consideraciones se encuentran en la sentencia del caso Fernndez Ortega, numerales 117-
128.
96
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

119. En cuanto a la alegada violacin, con base en los mismos hechos,


del artculo 11 de la Convencin Americana, la Corte ha precisado que,
si bien esa norma se titula Proteccin de la Honra y de la Dignidad, su
contenido incluye, entre otros, la proteccin de la vida privada. Por su
parte, el concepto de vida privada es un trmino amplio no susceptible
de definiciones exhaustivas, pero que comprende, entre otros mbitos
protegidos, la vida sexual y el derecho a establecer y desarrollar relaciones
con otros seres humanos. La Corte considera que la violacin sexual de
la seora Rosendo Cant vulner valores y aspectos esenciales de su vida
privada, supuso una intromisin en su vida sexual y anul su derecho
a tomar libremente las decisiones respecto con quien tener relaciones
sexuales, perdiendo de forma completa el control sobre sus decisiones ms
personales e ntimas, y sobre las funciones corporales bsicas.

[]

121. Con base en lo anterior, la Corte concluye que el Estado es responsable


por la violacin de los derechos a la integridad personal, a la dignidad y a la vida
privada, consagrados, respectivamente, en los artculos 5.2, 11.1 y 11.2 de la
Convencin Americana, en relacin con los artculos 1.1 del mismo tratado y
1, 2 y 6 de la Convencin Interamericana para Prevenir y Sancionar la Tortura,
as como por el incumplimiento del deber establecido en el artculo 7.a de la
Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia
contra la Mujer, en perjuicio de la seora Rosendo Cant101.

La Corte tambin consider en ambos casos vulnerados los derechos a la


integridad personal de Valentina Rosendo Cant e Ins Fernndez Ortega por las
afectaciones que se les caus por las irregularidades en los procesos de bsqueda
de la justicia que emprendieron102. En esa misma lnea, la Corte consider que
en ambos casos las autoridades estatales no actuaron con la debida diligencia en
la investigacin de las violaciones sexuales y que las mismas excedieron el plazo
razonable; por ello, declar violaciones a las garantas judiciales y a la proteccin
judicial previstas en los artculos 8.1 y 25.1 de la CADH, en relacin con el

101 En la sentencia del caso Fernndez Ortega ver los numerales 129 y 131.
102 Corte IDH. Caso Fernndez Ortega y otros. vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y
Costas. Sentencia de 30 de agosto de 2010 Serie C No. 215, numerales 136-138 y Corte IDH. Caso
Rosendo Cant y otra vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31
de agosto de 2010 Serie C No. 216, numeral 131.
97
CLADEM

artculo 1.1 de la misma. Por la misma razn declar el incumplimiento del deber
establecido en el artculo 7.b de la Convencin de Belm do Par103. El Estado
de Mxico hizo en ambos casos un reconocimiento parcial de responsabilidad
internacional en relacin a ciertas fallas en la investigacin de las violaciones
sexuales sufridas por ambas vctimas. Entre las fallas de la investigacin se destac
la falta de voluntad, sensibilidad y capacidad de varios de los servidores pblicos
que intervinieron inicialmente en las denuncias104.

En ninguno de estos casos la Corte declar que se hubieran vulnerado los


artculos 1, 6 y 8 de la CIPST al investigar los hechos calificndolos como delito
de violacin sexual y no como tortura, delito inexistente en el derecho interno:

186. Adicionalmente, la Comisin y los representantes alegaron el incumplimiento


de la Convencin Interamericana para Prevenir y Sancionar la Tortura. Entre
otros motivos, se indic que las autoridades no investigaron la violacin
sexual por el delito de tortura y que el Cdigo Penal del estado de Guerrero
no contempla la tipificacin de tal delito. La Corte entiende que este alegato
se refiere, fundamentalmente, a la calificacin jurdica bajo la cual la violacin
sexual sufrida por la seora Rosendo Cant ha sido investigada. El artculo 1 de
dicho tratado establece la obligacin general de prevenir y sancionar la tortura.
Por su parte, el artculo 6 prev el deber de tipificar, es decir, de establecer que los
actos de tortura constituyan delitos en el derecho interno, disponiendo sanciones
severas para su comisin. Finalmente, el artculo 8 de dicha Convencin,
establece, en trminos generales, la obligacin de iniciar de oficio y de inmediato
una investigacin penal imparcial ante un alegado acto de tortura. El Tribunal
considera que en el presente caso, el Estado no incumpli los artculos 1, 6 y 8
de la Convencin mencionada, al investigar el hecho en perjuicio de la seora
Rosendo Cant, que por sus particularidades constituy un acto de tortura,
calificndolo como violacin sexual. En efecto, la investigacin bajo el supuesto
de violacin sexual resulta acorde con el hecho denunciado en el caso concreto

103 Corte IDH. Caso Fernndez Ortega y otros. vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y
Costas. Sentencia de 30 de agosto de 2010 Serie C No. 215, numerales 160-198 y Corte IDH. Caso
Rosendo Cant y otra vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de
31 de agosto de 2010 Serie C No. 216, numerales 141-182.
104 Corte IDH. Caso Fernndez Ortega y otros. vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y

Costas. Sentencia de 30 de agosto de 2010 Serie C No. 215, numeral 197 y Corte IDH. Caso Rosendo
Cant y otra vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de
agosto de 2010 Serie C No. 216, numeral 181.
98
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

y con la obligacin general de que los actos de tortura constituyan delitos en el


derecho interno, as como con el requisito de severidad de su sancin. En este
sentido, la Corte observa que la violacin sexual es un delito tipificado en el
Cdigo Penal del estado de Guerrero y en el Cdigo Penal Federal de Mxico,
los cuales prevn penas de prisin de ocho a diecisis aos y de ocho a catorce
aos, respectivamente. Con base en lo anterior, no resulta necesario realizar un
pronunciamiento adicional al respecto, ni sobre la alegada inadecuada tipificacin
del delito de tortura en el estado de Guerrero u otros alegatos de violaciones que
estn basados en los mismos hechos y que fueron analizados oportunamente a la
luz de otras obligaciones convencionales105.

Si bien en todos los casos citados, y en la mayora de casos presentados ante


el SIDH, los hechos de violacin sexual han sido perpetrados por agentes
pertenecientes a las fuerzas armadas, tambin existen casos de violacin sexual
perpetrados por agentes del Estado que formaban parte de otras reas estatales
como los pblicos de salud (caso MM vs. Per)106 y el sistema educativo pblico
(Paola Del Rosario Guzmn Albarracn y familiares vs. Ecuador)107. En ninguno
de estos casos, la CIDH hizo mencin al desarrollo jurisprudencial citado, uno
concluy con un acuerdo de solucin amistosa y el otro slo tiene a la fecha un
informe de admisibilidad.

Violencia sexual ms all de la violacin

El Estatuto de la Corte Penal Internacional y sus documentos relacionados


definen como violencia sexual todo acto de naturaleza sexual contra una o
ms personas o la imposicin de realizar dichos actos tanto por la fuerza como
mediante la amenaza de la fuerza o mediante la coaccin causada por el temor
a la violencia, la intimidacin, la detencin, la opresin psicolgica o el abuso
de poder o aprovechando un entorno de coaccin o la incapacidad de esa o esas
personas de dar su libre consentimiento. Si el reconocimiento de la violacin
sexual como una grave violacin de los derechos humanos fue tardo en el SIDH,
la consideracin similar respecto de otros actos de violencia sexual ms all de la
violacin en los trminos descritos no se concret sino hasta aos recientes.

105 En la sentencia del caso Fernandez Ortega ver el numeral 202.


106 CIDH. Acuerdo de solucin amistosa. Caso 12.041, M.M. vs. Per. 6 de marzo de 2000.
107 CIDH. Informe N 76/08. Admisibilidad. Peticin 1055-06, Paola del Rosario Guzmn Albarracn y

familiares vs. Ecuador. 17 de octubre de 2008. 99


CLADEM

Respecto del anlisis de los desnudos forzados, un ejemplo de la tarda reaccin


del SIDH es el contraste entre las sentencias de los casos Caballero Delgado
y Santana contra Colombia y del Penal Castro Castro contra el Per. En el
primero, sentenciado en 1995108, se denunci, entre otros hechos, que Mara del
Carmen Santana fue sometida a desnudo forzado durante su detencin por parte
de agentes del Estado. Pese a existir tres testimonios que daban cuenta de esta
situacin, la CoIDH no consider que estuviera probado que la vctima hubiera
sufrido tortura o trato cruel, inhumano o degradante; para la Corte el desnudo
forzado no constituy una violacin del derecho a la integridad personal109. En
contraste, en la sentencia del caso del Penal Castro Castro resuelto por la CoIDH
once aos despus110, se produjo un cambio de perspectiva:

305. La Corte considera que todos los internos que fueron sometidos
durante ese prolongado perodo a la referida desnudez forzada fueron
vctimas de un trato violatorio de su dignidad personal.

306. En relacin con lo anterior, es preciso enfatizar que dicha desnudez


forzada tuvo caractersticas especialmente graves para las seis mujeres
internas que se ha acreditado que fueron sometidas a ese trato. Asimismo,
durante todo el tiempo que permanecieron en este lugar a las internas no se
les permiti asearse y, en algunos casos, para utilizar los servicios sanitarios
deban hacerlo acompaadas de un guardia armado quien no les permita
cerrar la puerta y las apuntaba con el arma mientras hacan sus necesidades
fisiolgicas (supra prr. 197.49). El Tribunal estima que esas mujeres, adems
de recibir un trato violatorio de su dignidad personal, tambin fueron vctimas
de violencia sexual, ya que estuvieron desnudas y cubiertas con tan solo una
sbana, estando rodeadas de hombres armados, quienes aparentemente eran
miembros de las fuerzas de seguridad del Estado. Lo que califica este tratamiento
de violencia sexual es que las mujeres fueron constantemente observadas por
hombres. La Corte, siguiendo la lnea de la jurisprudencia internacional y
tomando en cuenta lo dispuesto en la Convencin para Prevenir, Sancionar

108 CorteIDH. Caso Caballero Delgado y Santana Vs. Colombia. Fondo. Sentencia de 8 de diciembre de
1995. Serie C No. 22
109 PALACIOS ZULOAGA, Patricia. The path of gender justice in the Inter-American Court of Human

Rights. Texas Journal of Women and the Law, Vol. 17, N 2, abril 2008. pp. 18-24.
110 Corte IDH. Caso del Penal Miguel Castro Castro Vs. Per. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de

25 de noviembre de 2006. Serie C No. 160.


100
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

y Erradicar la Violencia contra la Mujer, considera que la violencia sexual


se configura con acciones de naturaleza sexual que se cometen en una persona
sin su consentimiento, que adems de comprender la invasin fsica del cuerpo
humano, pueden incluir actos que no involucren penetracin o incluso contacto
fsico alguno.

307. La Corte hace notar el contexto en el que fueron realizados dichos


actos, ya que las mujeres que los sufrieron se hallaban sujetas al completo
control del poder de agentes del Estado, absolutamente indefensas, y
haban sido heridas precisamente por agentes estatales de seguridad.

308. El haber forzado a las internas a permanecer desnudas en el hospital,


vigiladas por hombres armados, en el estado precario de salud en que se
encontraban, constituy violencia sexual en los trminos antes descritos,
que les produjo constante temor ante la posibilidad de que dicha violencia
se extremara an ms por parte de los agentes de seguridad, todo lo cual les
ocasion grave sufrimiento psicolgico y moral, que se aade al sufrimiento
fsico que ya estaban padeciendo a causa de sus heridas. Dichos actos de
violencia sexual atentaron directamente contra la dignidad de esas mujeres.
El Estado es responsable por la violacin del derecho a la integridad personal
consagrado en el artculo 5.2 de la Convencin Americana, en perjuicio de las
seis internas que sufrieron esos tratos crueles, cuyos nombres se encuentran
incluidos en el Anexo 2 de vctimas de la presente Sentencia que para estos
efectos forma parte de la misma. (Cursivas nuestras).

En relacin a otras modalidades pasibles de calificacin como de violencia sexual,


un ejemplo lo constituye el caso X e Y contra Argentina, resuelto por la CIDH en
1996111. En este caso, en el que se analiz la legitimidad de las revisiones oculares
vaginales impuestas a una mujer y su hija de 13 aos que acudan regularmente
a visitar en prisin a su pareja y padres respectivamente, la Comisin seal que
las revisiones o inspecciones vaginales son un tipo de requisa excepcional y muy
intrusiva y que, por tanto, no puede sostenerse que su aplicacin sistemtica
a todos los visitantes sea una medida necesaria para garantizar la seguridad
pblica:

111 CIDH. Informe N 38/96. Fondo. Caso 10.506, X e Y vs. Argentina. 15 de octubre de 1996.

101
CLADEM

71. La razonabilidad y proporcionalidad de una medida se pueden


determinar nicamente por la va del examen de un caso especfico.
La Comisin opina que una inspeccin vaginal es mucho ms que una
medida restrictiva en el sentido de que implica la invasin del cuerpo de
la mujer. Por tanto, el equilibrio de intereses que debe hacer al analizar la
legitimidad de dicha medida, necesariamente requiere sujetar al Estado
a una pauta ms alta con respecto al inters de realizar una inspeccin
vaginal o cualquier tipo de requisa invasiva del cuerpo.

72. La Comisin estima que para establecer la legitimidad excepcional de


una revisin o inspeccin vaginal, en un caso en particular, es necesario que
se cumplan cuatro condiciones: 1) tiene que ser absolutamente necesaria
para lograr el objetivo de seguridad en el caso especfico; 2) no debe existir
alternativa alguna; 3) debera, en principio, ser autorizada por orden
judicial; y 4) debe ser realizada nicamente por profesionales de la salud.

La CIDH concluy que las inspecciones a las que fueron sometidas X e Y de forma
sistemtica, en tanto no cumplieron los requisitos sealados por este rgano,
constituyeron limitaciones de sus derechos a la integridad fsica, a la proteccin
de la honra y de la dignidad, a la proteccin a la familia y a los derechos del/a
nio/a. No se hizo mencin alguna a la calificacin de esta prctica en s misma
como una de violencia sexual en tanto prctica forzada. Asimismo, la Comisin
obvi analizar sus implicancias discriminatorias desde una perspectiva gnero-
sensitiva: por su naturaleza, slo se aplica a las mujeres.

Respecto a otros tipos de violencia sexual, en el caso de la Masacre de las Dos


Erres contra Guatemala se dio cuenta de abortos forzados, considerados tambin
como actos de este tipo112. Sin embargo, estos hechos no fueron analizados para
la determinacin de los derechos vulnerados por el Estado porque se cometieron
antes de que Guatemala reconociera la competencia contenciosa de la Corte.

112 Corte IDH. Caso de la Masacre de las Dos Erres vs. Guatemala. Excepcin Preliminar, Fondo,
Reparaciones y Costas. Sentencia de 24 de noviembre de 2009. Serie C No. 211, numerales 138-140.
102
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

Violencia contra las mujeres en el mbito privado

Como se ha mencionado, la Convencin de Belm do Par seala que los Estados


tienen obligaciones respecto de la violencia contra las mujeres que tenga lugar
dentro de la familia o unidad domstica o en cualquier otra relacin interpersonal,
ya sea que el agresor comparta o haya compartido el mismo domicilio que la
mujer, y que comprende, entre otros, violacin, maltrato y abuso sexual. Este
tipo de violencia est tambin bastante extendida en nuestra regin y existen
graves incumplimientos de las obligaciones de prevenir, investigar y sancionar
adecuadamente estos actos.

En 1998, la CIDH aprob el informe de admisibilidad del caso de Indravani


Pamela Ramjattan contra Trinidad y Tobago113, el primer caso en que se denunci
dentro de los hechos de la peticin la existencia de actos de violencia en el marco
de las relaciones familiares. Indravani Pamela se encontraba en el corredor de
la muerte acusada de haber asesinado a su conviviente. Su defensa argument
que ella no tuvo participacin alguna en el asesinato y que el proceso judicial
por el cual se le conden estuvo plagado de irregularidades. Recalc adems,
aunque una argumentacin slida al respecto de la que se diera cuenta en el
informe de admisibilidad del caso, que la Sra. Ramjattan haba sido violentada
constantemente fsica y psicolgicamente durante toda su vida de pareja y que
haba vivido sometida a un reino de terror. A la fecha, el caso no cuenta con
un informe de fondo.

A la fecha, el nico caso sobre violencia contra las mujeres en el mbito privado
resuelto con un informe de fondo es el de Maria da Penha Maia Fernandes contra
Brasil114. En este caso se apel a la nocin de violacin continuada para sustentar
la competencia de la Comisin para analizar la alegada falta de cumplimiento de
las obligaciones estatales de investigacin y sancin de los hechos de agresin115
ocurridos en 1983, fecha en que la CADH no estaba vigente para Brasil116.

113 CIDH. Informe N 92/98. Admisibilidad. Caso 11.837, Indravani Pamela Ramjattan vs. Trinidad y
Tobago. 3 de noviembre de 1998.
114 CIDH. Informe N 54/01. Fondo. Caso 12.051, Maria da Penha Maia Fernandes vs. Brasil. 16 de abril

de 2001.
115 Dentro de los hechos de agresin se produjo un doble intento de homicidio, uno de los cuales le caus

una parapleja irreversible.


116 Como se seala en la nota N 7 del informe del caso el concepto de violacin continuada haba sido

desarrollado por la Corte Interamericana y por la Corte Europea de Derechos Humanos.


103
CLADEM

En el informe de este caso, la CIDH seal respecto de la obligacin de investigar


y sancionar los actos de violencia contra las mujeres en el mbito privado lo
siguiente:

44. En el presente caso no se ha llegado a producir una sentencia definitiva


por los tribunales brasileos despus de diecisiete aos, y ese retardo est
acercando la posibilidad de impunidad definitiva por prescripcin, con
la consiguiente imposibilidad de resarcimiento que de todas maneras
sera tarda. La Comisin considera que las decisiones judiciales internas
en este caso presentan una ineficacia, negligencia u omisin por parte
de las autoridades judiciales brasileas y una demora injustificada en el
juzgamiento de un acusado e impiden y ponen en definitivo riesgo la
posibilidad de penar al acusado e indemnizar a la vctima por la posible
prescripcin del delito. Demuestran que el Estado no ha sido capaz de
organizar su estructura para garantizar esos derechos. Todo ello es una
violacin independiente de los artculos 8 y 25 de la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos en relacin con el artculo 1(1) de la misma, y
los correspondientes de la Declaracin [artculo XVIII de la DADH sobre
derecho de justicia].

Es de mrito resaltar el anlisis sobre la violacin del derecho a la igualdad ante la


ley en relacin a la impunidad frente a la violencia domstica:

47. Las agresiones domsticas contra mujeres son desproporcionadamente


mayores que las que ocurren contra hombres. []

48. [] distintos estudios que comprueban que en los casos en que se han
llevado estadsticas, stas muestran que slo un porcentaje de los delitos
denunciados a las comisaras de polica especializadas son actualmente
investigados. []

49. Otros informes indican que 70% de las denuncias criminales referidas
a violencia domstica contra mujeres se suspenden sin llegar a una
conclusin. Solo 2% de las denuncias criminales por violencia domstica
contra mujeres llegan a condena del agresor. (Informe de la Universidad
Catlica de So Paulo, 1998).

104
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

50. En este anlisis del patrn de respuesta del Estado a este tipo de
violaciones, la Comisin nota tambin medidas positivas efectivamente
tomadas en el campo legislativo, judicial y administrativo. [] Estas
iniciativas positivas, y otras similares, han sido implementadas de una
manera reducida con relacin a la importancia y urgencia del problema,
tal como se indic anteriormente. En el caso emblemtico en anlisis, no
han tenido efecto alguno.

Para este punto, la acreditacin de un patrn de violencia contra las mujeres y


su impunidad en el pas, especialmente en el mbito domstico/familiar117 fue
un aspecto clave.

En el caso de Maria da Penha se aplic por primera vez la Convencin de Belm


do Par para el trmite de una peticin individual y se seal que:

55. La impunidad que ha gozado y an goza el agresor y ex esposo de la


seora Fernandes es contraria a la obligacin internacional voluntariamente
adquirida por parte del Estado al ratificar la Convencin de Belm do Par.
La falta de juzgamiento y condena del responsable en estas circunstancias
constituye un acto de tolerancia por parte del Estado de la violencia
que Maria da Penha sufri, y esa omisin de los tribunales de justicia
brasileos agrava las consecuencias directas de las agresiones por su ex-
marido sufridas por la seora Maria da Penha Maia Fernandes. Es ms,
como ha sido demostrado previamente, esa tolerancia por los rganos
del Estado no es exclusiva de este caso, sino una pauta sistemtica. Es
una tolerancia de todo el sistema, que no hace sino perpetuar las races y
factores psicolgicos, sociales e histricos que mantienen y alimentan la
violencia contra la mujer.

56. Dado que esta violacin contra Maria da Penha forma parte de un
patrn general de negligencia y falta de efectividad del Estado para procesar
y condenar a los agresores, considera la Comisin que no slo se viola
la obligacin de procesar y condenar, sino tambin la de prevenir estas

117 PANDJIARJIAN, Valria. Caso Maria da Penha, una historia de perseverancia y una estrategia exitosa.

En: CLADEM. Los derechos de las mujeres en clave feminista. Experiencias del CLADEM. Lima:
CLADEM, octubre de 2009, p. 157.

105
CLADEM

prcticas degradantes. Esa inefectividad judicial general y discriminatoria


crea el ambiente que facilita la violencia domstica, al no existir evidencias
socialmente percibidas de la voluntad y efectividad del Estado como
representante de la sociedad, para sancionar esos actos.

57. En relacin con los incisos c y h del artculo 7, la Comisin debe


considerar las medidas tomadas por el Estado para eliminar la tolerancia de
la violencia domstica. La Comisin ha llamado la atencin positivamente
por varias medidas de la actual administracin con ese objetivo, en
particular la creacin de Delegaciones especiales de polica, los refugios
para mujeres agredidas, y otras. Sin embargo en este caso emblemtico
de muchos otros, la ineficacia judicial, la impunidad y la imposibilidad
de obtener una reparacin por la vctima establece una muestra de la
falta de compromiso para reaccionar adecuadamente frente a la violencia
domstica. El artculo 7 de la Convencin de Belm do Par parece ser una
lista de los compromisos que el Estado brasileo no ha cumplido an en
cuanto a este tipo de casos.

58. Por lo expuesto, la Comisin considera que en este caso se dan las
condiciones de violencia domstica y de tolerancia por el Estado definidas
en la Convencin de Belm do Par y existe responsabilidad del Estado
por la falta de cumplimiento del Estado a sus deberes establecidos en los
artculos 7(b), (d), (e) (f ) y (g) de esa Convencin, en relacin a los derechos
por ella protegidos, entre ellos, a una vida libre de violencia (artculo 3), a
que se respete su vida, su integridad fsica, psquica y moral y su seguridad
personal, su dignidad personal, igual proteccin ante la ley y de la ley; y a
un recurso sencillo y rpido ante los tribunales competentes, que la ampare
contra actos que violen sus derechos (artculos 4(a), (b), (c ) (d), (e), (f ) y
(g)).

Un caso similar es el de Jessica Gonzles y otros contra Estados Unidos118 en el


que la ciudadana estadounidense denunci que la polica no respondi a sus
reiteradas y urgentes llamadas a lo largo de varias horas informando que su
cnyuge, del que estaba separada, se haba llevado a sus tres hijas menores (de 7,
8 y 10 aos de edad) en violacin de una orden judicial de proteccin contra l,

118 CIDH. Informe N 52/07. Admisibilidad. Peticin 1490-05, Jessica Gonzles y otros vs. Estados
Unidos. 24 de julio de 2007.
106
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

lo que deriv en la muerte de las nias. Se denunci que la Corte Suprema de los
Estados Unidos valid el comportamiento de los agentes de polica al sostener
que la Sra. Gonzles, segn la Constitucin de los Estados Unidos, no tena
derecho a que dicha orden de proteccin fuera implementada por la polica. La
CIDH, luego de establecer que la DADH es fuente de obligaciones vinculantes
para los Estados partes, admiti a trmite el anlisis de los derechos a la vida, a la
libertad, a la seguridad e integridad de la persona (artculo I), a la igualdad ante
la ley (artculo II), a la proteccin a la honra, la reputacin personal y la vida
privada y familiar (artculo V), a la proteccin de la familia (artculo VI), a la
proteccin de la infancia (artculo VII), al derecho a la justicia (artculo XVIII) y
al derecho de peticin (artculo XXIV) de la Declaracin Americana.

Tambin en este caso la Comisin consider que los hechos de violencia y la


impunidad ameritaban un anlisis de la posible vulneracin del derecho de
igualdad:

58. De la misma manera considera que los hechos expuestos caracterizaran


posibles violaciones al artculo II de la Declaracin Americana. La CIDH
observa que los peticionarios alegan que existe una prctica generalizada
y sistemtica de las autoridades policiales de tratar la violencia domstica
como un crimen de baja prioridad y perteneciente al mbito privado,
resultado de estereotipos discriminatorios sobre las vctimas que influyen
negativamente la respuesta de la polica en la implementacin de las rdenes
de proteccin. Las fallas en la respuesta de la polica afectan de forma
desproporcionada a las mujeres, por constituir la mayora de las vctimas de
la violencia domstica. Las deficiencias en la respuesta estatal alegadamente
afectan de forma particularmente grave a mujeres pertenecientes a minoras
tnicas y raciales y de bajos recursos econmicos.

En el caso de V.R.P. y V.P.C. contra Nicaragua119 se denunci que la nia de iniciales


V.R.P. de 9 aos fue violada por su padre en dos ocasiones y que se presentaron
irregularidades por parte de las autoridades judiciales en la investigacin del
delito, tanto por el trato inadecuado de la nia en su condicin de vctima de un
delito sexual como por la actuacin negligente de las autoridades respectivas que

119 CIDH. Informe N 03/09. Admisibilidad. Peticin 4408-02, V.R.P. y V.P.C. vs. Nicaragua. 11 de
febrero de 2009.
107
CLADEM

favoreci la impunidad: a la fecha del informe no se haba emitido una decisin


definitiva en el proceso en sede nacional que se inici en noviembre de 2001.
En su informe de admisibilidad la CIDH consider que haba elementos para
considerar como posiblemente vulnerados respecto de la nia los derechos a la
integridad, garantas judiciales, proteccin de la honra y dignidad, derechos del/a
nio/a, igualdad ante la ley y proteccin judicial en relacin a las obligaciones de
los artculos 1.2 y 2 de la CADH as como del artculo 7 de la Convencin de
Belm do Par. Respecto de la madre se admiti a consideracin la vulneracin
de los derechos a la integridad personal, garantas judiciales y proteccin judicial
en relacin a las obligaciones del artculo 1.1 de la CADH120.

En el caso de Marcela Andrea Valds Daz contra Chile121 se denunci que la


vctima, integrante del cuerpo de Carabineros, era objeto de maltratos fsicos
y psicolgicos por parte de su esposo, carabinero tambin, desde los inicios de
su relacin. Se seal que, cuando la agraviada puso en conocimiento de su
institucin los actos de violencia en su relacin de pareja fue sancionada con 10
das de arresto por haber mantenido una relacin de amistad con un compaero
suyo, bajo el argumento de que eso daaba el prestigio institucional y que eso
haba propiciado el quiebre de su matrimonio. A su esposo se le impusieron
cuatro das de arresto por haberle pegado. La Sra. Valds apel la decisin del
cuerpo de carabineros sin conseguir resultado favorable alguno; ms bien, fue
invitada al retiro por sus reclamos. En el informe de admisibilidad del caso, la
CIDH admiti que podan configurarse violaciones a los derechos a la integridad,
garantas judiciales, proteccin de la honra y de la dignidad, igualdad ante la ley
y proteccin judicial con relacin a las obligaciones de los artculos 1.1 y 2 de
la CADH; as como del artculo 7 de la Convencin de Belm do Par. En el
informe de solucin amistosa firmado por las partes el Estado de Chile reconoci
su responsabilidad internacional y se comprometi a diferentes reformas en la
institucin policial para garantizar la no repeticin de los hechos.

120 Cf. con el captulo titulado Derechos de las mujeres vulnerados con ocasin de la violacin de derechos
de sus familiares.
121 CIDH. Informe N 57/03. Admisibilidad. Peticin 12.337, Marcela Andrea Valds Daz vs. Chile.

10 de octubre de 2003. CIDH. Informe N 80/09. Solucin amistosa. Caso 12.337, Marcela Andrea
Valds Daz vs. Chile. 6 de agosto de 2009.
108
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

Por ltimo, en el caso de Zoilamrica Narvez Murillo contra Nicaragua122 se


denunci que el Estado permiti que la violencia sexual a la que fue sometida la
vctima quedara impune, porque no se levant la inmunidad de la que gozaba su
agresor, el diputado Daniel Ortega, quien fue posteriormente elegido presidente
de Nicaragua. La Comisin admiti a trmite en su informe de admisibilidad la
posible vulneracin de los derechos a la proteccin judicial, igualdad ante la ley
y garantas judiciales en relacin con las obligaciones del artculo 1 de la CADH
respecto de la agraviada. Lamentablemente, la vctima present en junio de 2009
un escrito desistindose de la demanda, por lo que la CIDH emiti informe de
archivo en noviembre de ese mismo ao.

Violencia perpetrada por terceros no agentes del Estado ni


familiares

Pese a la alta prevalencia de casos de violencia contra mujeres cometidas por


particulares no cercanos a las vctimas, slo dos casos de este tipo han sido
tramitados ante el SIDH. En el caso de MZ contra Bolivia123, resuelto por la va
de la solucin amistosa, se denunci que MZ, ciudadana holandesa, fue violada
en 1994 por el hijo de los dueos de la casa que arrendaba. La justicia boliviana
investig la violacin y en primera instancia impuso una pena mnima que fue
apelada por la vctima; en la apelacin los jueces decidieron absolver al agresor
dejando impune la violacin sexual con razonamientos que enmarcan el sesgo
de discriminacin y violencia de gnero en la valoracin de la prueba y en la
administracin de justicia.

En el informe de admisibilidad se seala que la vctima aleg que:

El Estado de Bolivia viol el derecho de MZ a obtener una decisin fundada


(artculo 8.1). La decisin judicial es arbitraria, porque es contraria a la
evidencia y carece de una adecuada motivacin.

Tambin viol su derecho de contar con un Juez imparcial en la


determinacin de sus derechos, carente de prejuicios de gnero, que no

122 CIDH. Informe N 118/01. Admisibilidad. Caso 12.230, Zoilamrica Narvez Murillo vs Nicaragua.
15 de octubre de 2001. CIDH. Informe N 131/09. Archivo. Caso 12.230, Zoilamrica Narvez
Murillo vs. Nicaragua. 12 de noviembre de 2009.
123 CIDH. Informe N 73/01. Admisibilidad. Caso 12.350, MZ vs. Bolivia. 10 de octubre de 2001. El

acuerdo de solucin amistosa se firm el 11 de marzo de 2008.


109
CLADEM

la discriminara (artculo 8.1 en conexin con los artculos 1.1 y 24 de la


Convencin Americana y 7 de la Convencin de Belm do Par.

La Comisin declar admisibles posibles vulneraciones a los derechos a la


integridad, garantas judiciales, proteccin de la honra y de la dignidad, igualdad
ante la ley y proteccin judicial en relacin a las obligaciones del artculo 1.1 de
la CADH. Tambin declar admisibles presuntas violaciones a los artculos 3, 4,
6 y 7 de la Convencin de Belm do Par.

En el acuerdo de solucin amistosa firmado124, el Estado de Bolivia reconoci


que este caso representaba el de muchas mujeres vctimas de violacin sexual a
quienes el sistema de justicia discrimina al procesar las agresiones en su contra
en incumplimiento de las obligaciones y derechos reconocidos en la CADH y la
Convencin de Belm do Par. Al reconocer su responsabilidad internacional,
Bolivia se comprometi a adoptar una amplia variedad de medidas para evitar
la repeticin de los hechos; entre las medidas relativas a la investigacin de los
casos de violencia sexual se comprometi a implementar programas pedaggicos
de promocin y proteccin de los derechos humanos con enfoque de gnero en
la judicatura, a editar los manuales sobre el tratamiento de vctimas de violencia
sexual, a realizar campaas de concientizacin de los derechos de las mujeres en
las instituciones de justicia y polica, a la creacin de unidades especializadas para
la atencin de vctimas de violencia sexual y el desarrollo de estudios cientficos-
tcnicos sobre la investigacin de delitos contra la libertad sexual.

Otro caso de este tipo es el de Samanta Nunes da Silva contra Brasil125, que
cuenta con informe de admisibilidad. Samanta, una adolescente de 16 aos, fue
vctima de violencia sexual por parte de un mdico ortopeda que la acarici en
sus partes ntimas y sus senos durante una consulta en una clnica privada. Luego
de que ella denunciara los hechos, el Ministerio Pblico present denuncia en
contra del mdico por atentado contra el pudor mediante fraude. El tribunal de
primera instancia conden al mdico a dos aos y seis meses de prisin, pena
que fue sustituida por una multa y la prestacin de servicios comunitarios. En
atencin a la apelacin del acusado y slo escuchando al mismo y al Ministerio

124 Disponible en http://www.cladem.org/index.php?option=com_content&view=article&id=407:caso-


mz-bolivia-violencia-sexual&catid=46&Itemid=132
125 CIDH. Informe N 93/09. Admisibilidad. Peticin 337-07, Samanta Nunes Da Silva vs. Brasil. 7 de

septiembre de 2009.
110
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

Pblico, el tribunal de segunda instancia lo absolvi por unanimidad. La defensa


de Samanta inici en el mbito interno recursos judiciales denunciando patrones
discriminatorios en el procesamiento de los hechos de violencia sexual por razones
de sexo, raza, edad y condicin econmica, los mismos que no prosperaron.

Este patrn discriminatorio fue sustentado con los siguientes argumentos:

16. En cuanto a ejemplos concretos, la peticionaria aduce que como ocurre


frecuentemente en procesos penales relacionados a delitos sexuales contra
las mujeres, la palabra de Samanta Nunes da Silva fue desacreditada durante
el proceso penal y su credibilidad valorada en base a su comportamiento
sexual. Como parte de su peticin, la peticionaria presenta la denuncia
interpuesta por el Ministerio Pblico, en donde se especifica que la
vctima era virgen, no tena novio y que era una mujer honesta con miras
a fundamentar el delito. Durante el interrogatorio de Samanta Nunes
da Silva por el tribunal de primera instancia, se le hicieron una serie de
preguntas, entre otras, si tena experiencia sexual, si tena novio y si se
recordaba la ropa que llevaba puesta durante la consulta mdica.

17. Igualmente la peticionaria aduce que el Estado de Brasil no est


debidamente preparado para recopilar las pruebas necesarias en casos de
violencia sexual, sobre todo en casos como este, en donde no hay evidencia
de resistencia fsica, lo que impide la sancin debida de los victimarios y
promueve la tolerancia social de estos actos. La peticionaria sostiene que
a nivel de primera instancia esto fue ilustrado por no existir un examen
psiquitrico centrado en analizar las secuelas de actos de violencia sexual.
Por lo tanto, Samanta Nunes da Silva fue alegadamente sometida a un
examen que slo verific que no padeca problemas mentales.

18. En el marco del proceso penal a nivel de segunda instancia, la peticionaria


se refiere asimismo a una opinin del Ministerio Pblico, presentada tanto
por ella como por el Estado, en donde se concluye que la vctima apunta
a un trastorno histrinico de personalidad en desarrollo. Justamente, la
patologa ms asociada a acusaciones falsas de abusos sexuales. Segn la
peticionaria, a diferencia de su postura en el proceso a nivel de primera
instancia, el Ministerio Pblico inclusive cuestion en su opinin el
razonamiento de una nia en denunciar hechos de violencia sexual: Cul

111
CLADEM

sera la razn para que una nia, estando tan traumatizada con lo ocurrido,
quiera pasar por un proceso en donde estara obligada a revivir estos
eventos? Sera el tumulto del proceso un deseo subconsciente?.

19. La peticionaria aduce que el Ministerio Pblico finalmente concluye


que pese a que el agresor cometi una serie de errores en la consulta mdica
con Samanta Nunes da Silva, esto no significa que debe ser sancionado
criminalmente:

Sin duda el doctor cometi sus errores. Acept trabajar en una clnica
sin disponibilidad de enfermeras, chalecos y biombos para proteger la
privacidad de los pacientes. Fue excesivamente confiado en recibir a una
adolescente no acompaada de sus padres y en llevar a cabo un examen
invasivo despreciando la privacidad de la nia. Ms an, al notar su
nerviosismo, darle seguimiento o tratar de calmarla con observaciones
sobre su profesionalismo, quizs acaricindola. Tal vez haya sido poco
cuidadoso al punto de elogiar su belleza antes de ella desvestirse para
el examen. Y no es del todo improbable que se haya excitado por la
presencia de una nia en la mejor etapa de su vida. De ah a decir que
se satisfizo mediante fraude y por los modos alegados hay una larga
brecha. Si cometi todos o apenas algunos de esos errores, ya pag
con la existencia del juicio y la condena y continuar a pagar por largo
tiempo, porque en estos delitos, aunque sean absueltos o condenados,
siempre quedan las sospechas, las miradas y los chismes. El que tiende
a creer en lo absurdo de la conducta sexual es precisamente el mismo
que es capaz de dichas prcticas, el que ms la condena est tratando
de cerrar las siete llaves de los gigantes que atormentan su propia alma.
Uno debe ser cuidadoso, entonces, de no juzgar a los otros, sea en el
plano moral, sea en el plano jurdico.

20. La peticionaria indica que el Ministerio Pblico no evalu el testimonio


del acusado con los mismos criterios que con los de la vctima. Por ejemplo,
la capacidad del agresor de inventar y/o contradecirse no fue evaluada, pero
la de la vctima s. Entiende que los criterios empleados por el Ministerio
Pblico para evaluar la prueba fueron distintos para Samanta Nunes da
Silva que para el doctor, por ser una mujer vctima de violencia sexual y

112
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

adems nia, afrodescendiente y de bajos recursos econmicos, mientras


que el agresor era hombre, blanco y pudiente:

De un lado, ese testimonio, y de otro, la negativa del acusado. Un mdico


relativamente joven y muy exitoso, siendo casado, porqu el acusado
tendra necesidad de satisfacer su lujuria de modo tan inconsecuente?
Nunca haba estado envuelto en alguna denuncia de abuso. Pondra en
riesgo su nombre y respetabilidad por rozar su bigote en la espalda de
una adolescente? No vemos cmo pudo haber certeza incriminatoria.

21. Refirindose a la opinin del Ministerio Pblico, los jueces integrantes


de la 7 Cmara del Tribunal de Justicia del Estado de Rio Grande do Sul
consideraron al emitir su sentencia absolutoria el hecho de que la vctima
haba visto reportajes ficticios sobre hechos similares, la falta de testigos, y
que la declaracin de la vctima ante la polica haba sido menos detallada
que la tomada durante el juicio.

Para la Comisin, los alegatos de la peticionaria se refieren a asuntos relacionados


con la falta de proteccin judicial y la discriminacin que [] sufri Samanta
Nunes da Silva durante el proceso penal, en base a su sexo, raza y clase social,
que de ser comprobados, podran caracterizar violaciones de los artculos 24 y 25
de la Convencin Americana. De igual forma, la peticionaria alega una presunta
falta de imparcialidad de las instancias judiciales, as como una falta de acceso
a la justicia en condiciones de igualdad, lo cual puede caracterizar violaciones
de estos artculos. La peticionaria asimismo alega que Samanta Nunes da Silva
careci de una proteccin especial durante el proceso penal como nia, lo cual
podra configurar una violacin del artculo 19 de la Convencin Americana.

Asimismo, se consider una posible violacin del artculo 7 de la Convencin


de Belm do Par, dado que la peticionaria sostiene que el sistema judicial
brasileo cometi irregularidades y fallas en el debido proceso en un caso de
violencia sexual, por tanto, alegaciones pertinentes al deber del Estado de actuar
con la debida diligencia requerida para debidamente juzgar y sancionar actos
de violencia contra las mujeres; se precis que los artculos 1, 2, 3 y 4 de la
Convencin seran tomados en cuenta en la interpretacin del artculo 7.

Por aplicacin del principio iure novit curia, la CIDH incorpor para el anlisis
de fondo una posible violacin al derecho a las garantas judiciales (artculo 8.1
113
CLADEM

de la Convencin). Por otro lado, se desestimaron las alegaciones a posibles


violaciones de los derechos a la integridad personal, a la honra y la dignidad y a
la libertad personal. Debe resaltarse, que en todo momento, la Comisin recalc
que su actuacin estara destinada a ver si la vctima tuvo un debido acceso a
la justicia en condiciones de igualdad y libre de toda forma de discriminacin,
marcando distancia de la doctrina de la cuarta instancia, principal argumento
de defensa del Estado126.

En otros dos casos, se han analizado casos de violencia perpetrados por terceros
no agentes del Estado ni unidos a las vctimas por relaciones familiares: el caso de
la Masacre y desplazamiento forzado de los Montes de Mara contra Colombia127
y el caso conocido como Masacre de Acteal contra Mxico128. En el primero, se
denunciaron hechos de violencia sexual en las modalidades de desnudo forzado,
y violacin sexual contra mujeres y nias. Al caracterizar los hechos denunciados
en su informe de admisibilidad, la Comisin consider que pueden configurar
una violacin del artculo 7 de la Convencin de Belm do Par; slo respecto de
las posibles violaciones al artculo 19 hizo mencin especfica a la necesidad de
incorporar corpus juris en materia de niez. Al segundo caso se har referencia
en la siguiente seccin.

Violencia contra mujeres embarazadas

La pregunta clave de esta seccin es si los actos de violencia en relacin con el


embarazo ameritan un anlisis particular; para esto hay que discernir si estos
actos se dirigen contra las mujeres embarazadas por el hecho de estarlo o si por la
condicin de embarazo la violencia las afecta de manera diferenciada.

Una anotacin previa es importante. Es un dato de la realidad que el embarazo


es una condicin que slo pueden experimentar las mujeres y, por tanto, todos
los actos de discriminacin incluida la violencia con ocasin o durante la
gestacin, tienen una intrnseca relacin con el sexo de las vctimas y las afectan
en razn de ser mujeres; en esa medida, pueden presumirse como una expresin
de discriminacin por sexo.

126 Cf. con la seccin Derecho al debido proceso y estereotipos de gnero.


127 CIDH. Informe N 15/09. Admisibilidad. Peticin 1-06, Masacre y Desplazamiento Forzado de los
Montes de Mara vs. Colombia. 19 de marzo de 2009.
128 CIDH. Informe N 146/10. Admisibilidad. Peticin 212-05, Manuel Santiz Culebra y otros (Masacre

de Acteal) vs. Mxico. 1 de noviembre de 2010.


114
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

Sobre el anlisis particular sealado, es posible determinar que en algunos


supuestos las violaciones a los derechos humanos se dirigen contra las mujeres
con ocasin de su embarazo. Complementariamente, es innegable que los actos
de violencia ocasionan una afectacin diferenciada durante el embarazo de la
que se podra producir, por ejemplo, respecto de otras mujeres no gestantes: una
accin de violencia tiene la posibilidad de afectar el desarrollo de la gestacin que
una mujer ha incorporado en su proyecto de vida y una omisin de los elementos
de alimentacin y cuidados de salud necesarios afecta el derecho a gozar de un
embarazo saludable.

Muchos casos de violencia que involucraron a mujeres gestantes se han presentado


ante el SIDH: el primero reportado en esta sistematizacin data de 1977 (ver
cuadro). Sin embargo, el anlisis particular de cmo la violencia afect a estas
mujeres no se produjo sino hasta aos recientes como ser sealado en las
lneas siguientes. Por ejemplo, en el caso COMADRES contra El Salvador129 se
denunci cmo una de las integrantes de la organizacin fue torturada durante
su embarazo:

6. El 6 de mayo de 1986 policas vestidos de civil secuestraron a Mara


Teresa Tula, con siete meses de embarazo, y la llevaron a un lugar
desconocido donde durante tres das fue torturada, siendo cortada con
un arma cortopunzante, golpeada y violada por tres hombres que la
interrogaron sobre sus actividades en COMADRES. El 8 de mayo de ese
ao fue liberada en el Parque Cucatln.

Los hechos se consideraron probados y, en consecuencia, se declararon como


una violacin de los derechos a la integridad y libertad personales de la vctima,
pero no se hizo anlisis alguno sobre el estado de gestacin de la agraviada. Otro
caso es el de Gilda Rosario Pizarro y otras contra Chile130 en el que se denunci
que varias mujeres, entre ellas una gestante, sufrieron duras agresiones fsicas
por parte la Polica durante la represin de una manifestacin de protesta; en
la primera caracterizacin de hechos alegados no se hizo mencin particular a
este hecho y en la informacin que se dispone del acuerdo de solucin amistosa
tampoco se releva mayor anlisis de gravedad sobre el punto.

129 CIDH. Informe N 13/96. Fondo. Caso 10.948, COMADRES vs. El Salvador. 1 de marzo de 1996.
130 CIDH. Informe N 32/03. Admisibilidad. Peticin 12.281, Gilda Rosario Pizarro Jimnez y otros vs.
Chile. 7 de marzo de 2003.
115
CLADEM

La primera jurisprudencia en analizar el agravamiento de los actos de violencia


contra mujeres embarazadas fue la sentencia del caso del Penal Castro Castro
contra el Per131:

292. Es importante aclarar que de la prueba aportada al Tribunal y de


los testimonios de los internos se desprende que las internas embarazadas
tambin fueron vctimas del ataque al penal. Las mujeres embarazadas que
vivieron el ataque experimentaron un sufrimiento psicolgico adicional, ya
que adems de haber visto lesionada su propia integridad fsica, padecieron
sentimientos de angustia, desesperacin y miedo por el peligro que corra
la vida de sus hijos. Las internas embarazadas que han sido identificadas
ante esta Corte son las seoras Eva Challco, quien aproximadamente un
mes despus del ataque tuvo a su hijo Said Gabriel Challco Hurtado;
Vicenta Genua Lpez, quien tena cinco meses de embarazo; y Sabina
Quispe Rojas, quien tena ocho meses de embarazo (supra prr. 197.57). Al
respecto, adems de la proteccin que otorga el artculo 5 de la Convencin
Americana, es preciso sealar que el artculo 7 de la Convencin de Belm
do Par seala expresamente que los Estados deben velar porque las
autoridades y agentes estatales se abstengan de cualquier accin o prctica
de violencia contra la mujer.

293. [] Adems, esta Corte estima que la violacin del derecho a la


integridad personal de las seoras Eva Challco, Sabina Quispe Rojas y
Vicenta Genua Lpez se vio agravada por el factor de que se encontraban
embarazadas, de forma tal que los actos de violencia les afectaron en mayor
medida.

[]

298. Entre las internas que estuvieron en las condiciones descritas haba
mujeres embarazadas.

Los agentes estatales no tuvieron ninguna consideracin respecto a la


condicin especfica de stas. Slo fueron identificadas ante la Corte las

131 Corte IDH. Caso del Penal Miguel Castro Castro vs. Per. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de
25 de noviembre de 2006. Serie C No. 160.
116
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

seoras Eva Challco, Sabina Quispe Rojas y Vicenta Genua Lpez (supra
prr. 197.57). La posicin boca abajo en que tuvieron que permanecer
resulta particularmente grave en el caso de las mujeres embarazadas.
Presenciar este trato hacia ellas gener mayor angustia entre los dems
internos.

[]

300. La Corte considera que los tratos descritos en los prrafos precedentes
constituyeron un tratamiento inhumano violatorio del artculo 5 de
la Convencin Americana. Esta violacin se vio agravada respecto de
aquellos internos que se encontraban heridos y respecto de las mujeres que
se encontraban embarazadas.

331. Tambin afect a las mujeres la desatencin de sus necesidades


fisiolgicas (supra prr. 319). El Comit Internacional de la Cruz Roja ha
establecido que el Estado debe asegurar que las condiciones sanitarias [en
los centros de detencin] sean adecuadas para mantener la higiene y la salud
[de las prisioneras], permitindoles acceso regular a retretes y permitindoles
que se baen y que limpien su ropa regularmente. Asimismo, dicho Comit
tambin determin que se deben realizar arreglos especiales para las detenidas
en perodo menstrual, embarazadas, o acompaadas por sus hijos. La comisin
de esos excesos caus sufrimiento especial y adicional a las mujeres detenidas.
(Cursivas nuestras).

332. Qued probado que en el caso de las internas Eva Challco y Sabina
Quispe Rojas el Estado desatendi sus necesidades bsicas de salud pre
natal, y que con respecto a la ltima tampoco le brind atencin mdica
post natal (supra prr. 197.57), lo cual implic una violacin adicional a la
integridad personal de stas.

En el caso de Karina Montenegro y otras contra Ecuador132 se plante una


controversia similar a la del Penal Castro Castro. Se denunci que varias
gestantes fueron ilegalmente detenidas pues la legislacin ecuatoriana dispona

132 CIDH. Informe N 48/07. Admisibilidad. Peticiones 261-03, 397-03 y 1377-04, Karina Montenegro
y otras vs. Ecuador. 23 de julio de 2007.
117
CLADEM

que las mujeres embarazadas no podan ser privadas de libertad sino por arresto
domiciliario. Se agreg adems que fueron inadecuadas las condiciones de
detencin en las que las mujeres tuvieron que llevar sus embarazos, dar a luz y
criar a sus hijos. En su informe de admisibilidad, la CIDH seal que:

65. Si bien es cierto el peticionario no aleg la violacin de los artculos 5 y


19 de la Convencin Americana, la Comisin, en aplicacin del principio
iura novit curia, considera que las condiciones en las que las presuntas
vctimas tuvieron que desarrollar su embarazo, dar a luz y criar a sus hijos
podran caracterizar violacin de dichos artculos.

66. La detencin, el mantenimiento de la detencin preventiva contra


lo establecido por el artculo 171 del Cdigo de Procedimiento Penal,
as como que continen detenidas hasta el momento, podra configurar
violacin del artculo 7 de la Convencin Belm do Par.

67. Las condiciones de detencin, en las que tuvieron que continuar su


embarazo, dar a luz, y tienen en la actualidad que vivir con sus menores
hijos podran configurar violacin del artculo 4(b) de la Convencin
Belm do Par.

En el caso de Mara Claudia Garca de Gelman y otras/os contra Uruguay, el


hecho de que al momento de haber sido desaparecida forzadamente la vctima
tuviera aproximadamente siete meses de embarazo se consider como un hecho
de tortura en la demanda que la Comisin remiti a la Corte Interamericana133:

[] En cuanto a la denuncia de un acto de tortura, el acto de secuestro y


detencin de una mujer en avanzado estado de gravidez en un centro de
detencin clandestino, el asesinato de su esposo, el transporte de aquella a otro
pas, su detencin en un segundo centro clandestino y, luego, la sustraccin de
su hija recin nacida, todo ello constituye un tratamiento cruel e inhumano que
equivale a tortura.

133 CIDH. Demanda ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso, 12.607, Juan Gelman,
Mara Claudia Garca Iruretagoyena de Gelman y Mara Macarena Gelman Garca Iruretagoyena contra
Uruguay, 21 de enero de 2010, numeral 99.
118
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

Este caso es un ejemplo de cmo la violencia puede ser dirigida de forma


particular contra las mujeres embarazadas por el hecho de su gestacin. En
su sentencia, la Corte destac que los hechos denunciados se enmarcaron en
un contexto sistemtico y generalizado en el que se detena en operaciones de
contrainsurgencia a mujeres embarazadas, las mismas que eran mantenidas vivas
hasta que dieran a luz para despus sustraer a sus nios/as y entregarlos/as a
familias de militares o policas134. Estas acciones se realizaban con el propsito
de traficar nios/as mediante adopciones irregulares, para castigar a las mujeres
por su ideologa (o la de su familia) que era percibida como opositora al rgimen
autoritario y para prevenir que los grupos opositores tengan continuidad en su
descendencia. La Corte seal:

97. El estado de embarazo en que se encontraba Mara Claudia Garca


cuando fue detenida constitua la condicin de particular vulnerabilidad
por la cual se dio una afectacin diferenciada en su caso. A su vez, en
Argentina ya haba sido separada de su esposo y luego trasladada al Uruguay
sin conocer el destino de aqul, lo que en s mismo represent un acto
cruel e inhumano. Posteriormente, fue retenida en un centro clandestino
de detencin y torturas, a saber, el SID, donde su tratamiento diferenciado
respecto de otras personas detenidas pues estuvo separada de stas- no
se dio para cumplir una obligacin especial de proteccin a su favor, sino
para lograr la finalidad de su retencin ilegal, de su traslado al Uruguay y
de su eventual desaparicin forzada, cual era, la instrumentalizacin de
su cuerpo en funcin del nacimiento y el perodo de lactancia de su hija,
quien fue entregada a otra familia luego de ser sustrada y sustituida su
identidad (infra prrs. 106 a 116). Los hechos del caso revelan una particular
concepcin del cuerpo de la mujer que atenta contra su libre maternidad,
lo que forma parte esencial del libre desarrollo de la personalidad de las
mujeres. Lo anterior es an ms grave si se considera, segn fue sealado,
que su caso se dio en un contexto de desapariciones de mujeres embarazadas
y apropiaciones ilcitas de nios ocurridos en el marco de la Operacin
Cndor.

134 Corte IDH. Caso Gelman Vs. Uruguay. Fondo y Reparaciones. Sentencia de 24 de febrero de 2011 Serie
C No. 221, numerales 60-63.
119
CLADEM

98. Los sealados actos cometidos contra Mara Claudia Garca pueden ser
calificados como una de las ms graves y reprochables formas de violencia
contra la mujer, que habran sido perpetrados por agentes estatales
argentinos y uruguayos, que afectaron gravemente su integridad personal y
estuvieron claramente basados en su gnero. Los hechos le causaron daos
y sufrimientos fsicos y psicolgicos que, por los sentimientos de grave
angustia, desesperacin y miedo que pudo experimentar al permanecer
con su hija en un centro clandestino de detencin, donde usualmente se
escuchaban las torturas infligidas a otros detenidos en el SID, y no saber
cul sera el destino de ella cuando fueron separadas, as como haber
podido prever su fatal destino, constituyen una afectacin de tal magnitud
que debe ser calificada como la ms grave forma de vulneracin de su
integridad psquica.

La Corte concluy que, debido a su desaparicin forzada, el Estado es responsable


por la violacin de los derechos a la libertad personal, la integridad personal, la
vida y al reconocimiento a la personalidad jurdica de Mara Claudia Garca
Iruretagoyena, reconocidos en los artculos 7.1, 5.1 y 5.2, 4.1 y 3 de la CADH,
en relacin a las obligaciones de respetar y garantizar del artculo 1.1 de la
Convencin y de los artculos I y XI de la CIDFP. No se emiti pronunciamiento
sobre las alegadas violaciones del derecho a la libertad de pensamiento y de
expresin y del derecho a la honra y dignidad (artculos 13 y 11 de la CADH), ni
de las normas de la CIPST y de la Convencin de Belm do Par cuya violacin
fue alegada por la Comisin y los representantes de las presuntas vctimas135.

Por ltimo, en el caso de la Masacre de Acteal contra Mxico en el que se denuncia


la muerte y lesiones presuntamente perpetradas por grupos paramilitares contra
un grupo de indgenas tsotsiles, los peticionarios solicitaron que la Comisin

135 Respecto de Mara Macarena Gelman, la hija de Mara Claudia Garca de Gelman nacida en cautiverio
y posteriormente sustrada, se declararon vulnerados desde su nacimiento hasta el momento en que
recuper su verdadera y legtima identidad sus derechos al reconocimiento de la personalidad jurdica,
a la vida, a la integridad personal, a la libertad personal, a la familia, al nombre, a los derechos del nio
y a la nacionalidad, reconocidos en los artculos 3, 4, 5, 7, 17, 18, 19 y 20.3, en relacin con el artculo
1.1 de la CADH y los artculos I y XI de la CIDFP. Adems, declar que el Estado viol sus derechos
a las garantas judiciales y a la proteccin judicial, previstos en los artculos 8.1 y 25.1 de la CADH en
relacin con los artculos 1.1 y 2 de la misma y los artculos I.b y IV de la CIDFP, por la falta de una
investigacin efectiva de la desaparicin forzada de su madre y la sustraccin, supresin y sustitucin de
identidad y entrega a terceros de la que fue vctima.
120
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

admita violaciones al artculo 17 de la CADH que consagra la proteccin a la


familia en la medida que dentro del grupo de asesinados/as figuraban 4 mujeres
embarazadas136. Este artculo no fue admitido a trmite por la CIDH por falta
de argumentacin suficiente pero resta esperar si en el informe de fondo del caso
se analizar de forma particular la afectacin del derecho a la vida de las mujeres
embarazadas.

El artculo 9 de la Convencin de Beln do Par destaca la obligacin de los


Estados de tener especialmente en cuenta la situacin de vulnerabilidad a la
violencia que sufren las mujeres cuando estn embarazadas. Este artculo no ha
sido considerado en ninguno de los casos que han involucrado a mujeres en
estado de gestacin.

Violencia contra las mujeres en relacin a la maternidad

El anlisis de la relacin entre violencia y maternidad, ms all del embarazo,


tambin ha sido objeto de un tardo anlisis del SIDH, pese a los casos reportados
desde los inicios del sistema (ver cuadro). Y la pregunta nuevamente es si los
actos de violencia en relacin con la maternidad se dirigen contra las mujeres
por ese hecho o si con ocasin de la maternidad la violencia las afecta de manera
diferenciada.

Es innegable que las construcciones sociales de gnero centran en las mujeres


los roles de cuidado de su entorno cercano137 y que estas construcciones marcan
a diario la vida de muchsimas mujeres. Es innegable tambin que en relacin
a las pautas de gnero y otros factores asociados, generalmente se fortalecen las
relaciones afectivas maternas en detrimento de las relaciones de paternidad.
Reconocido esto, sin embargo, existe una lnea delgada entre el reconocimiento
de que la experiencia de la maternidad de las mujeres amerita, en un sistema
de peticiones individuales, un anlisis diferenciado en cada caso en funcin de
estas variables para determinar si hubo una vulneracin dirigida o agravada,

136 CIDH. Informe N 146/10. Admisibilidad. Peticin 212-05, Manuel Santiz Culebra y otros (Masacre
de Acteal) vs. Mxico. 1 de noviembre de 2010.
137 Sobre la tica del cuidado que, como parte de los procesos de socializacin, se destaca como pauta de lo

femenino y se hace parte del razonamiento moral de las mujeres ver GILLIGAN, Carol. In a different
voice: psychological theory and womens development. Cambridge, MA: Harvard University Press,
1993.
121
CLADEM

y la asuncin en general sin mayor sustentacin de que por la experiencia


de la maternidad las mujeres son ms afectadas que los padres, reforzando una
visin estereotipada que identifica los derechos de las mujeres con su funcin
reproductiva y relega los vnculos afectivos paternales138. Cuando la Comisin y la
Corte, en su jurisprudencia, han realizado un anlisis diferenciado de la violencia
en relacin a la maternidad, no han hecho evidente esta tensa relacin.

Un buen referente para analizar si existen tipos de violencia que se dirigen contra
las mujeres madres por el hecho de serlo son los casos de tortura. En algunos
de los casos recopilados en esta sistematizacin de jurisprudencia del SIDH, se
denuncia que los perpetradores han recurrido a amenazas contra la integridad y
vida de hijas/os para incrementar la violencia psicolgica contra las mujeres, y
no se reporta que los hombres padres torturados hayan sido sometidos a actos
similares de violencia139. Si en los casos reportados se constata esta forma de
violencia contra las mujeres madres diferente de la que se ejerce contra los
hombres padres entonces esto amerita un anlisis particular sobre la relacin
entre violencia y maternidad que a la fecha el SIDH no ha concretado: como
mtodo de tortura se estara apelando a la identidad relacional que se cultiva
en las mujeres respecto de sus seres queridos y los afectos comprometidos para
infligir sufrimiento.

Sobre el impacto diferenciado de la violencia en relacin a la maternidad, en


la sentencia del caso del Penal Castro Castro, la Corte seal que en general la
incomunicacin a la que fueron sometidos tanto internos como internas tuvo un
mayor impacto en las mujeres madres:

330. La incomunicacin severa tuvo efectos particulares en las internas


madres. Diversos rganos internacionales han enfatizado la obligacin
de los Estados de tomar en consideracin la atencin especial que deben
recibir las mujeres por razones de maternidad, lo cual implica, entre otras
medidas, asegurar que se lleven a cabo visitas apropiadas entre madre e hijo.

138 PALACIOS ZULOAGA, Patricia. The path of gender justice in the Inter-American Court of Human
Rights. Texas Journal of Women and the Law, Vol. 17, N 2, abril 2008. pp. 22-24.
139 Por ejemplo es el caso COMADRES contra El Salvador se denunci cmo una de las integrantes de la

organizacin fue torturada psicolgicamente con la amenaza de muerte de sus hijos si ella no firmaba
una confesin extrajudicial. Lamentablemente no se consideraron probados estos hechos y, por tanto,
no se analizaron. CIDH. Informe N 13/96. Fondo. Caso 10.948, COMADRES vs. El Salvador. 1 de
122 marzo de 1996, numeral 9.
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

La imposibilidad de comunicarse con sus hijos ocasion un sufrimiento


psicolgico adicional a las internas madres.

Esta presuncin ha sido objeto de crticas, pues la Corte no sustent el porqu


en los casos concretos se caus mayor afectacin a las internas: la CoIDH asumi
que en s mismo el sufrimiento de las madres es ms profundo que el de los
padres; no sustent la razn para fallar en este sentido y no considerar la situacin
de los internos padres sometidos a incomunicacin140. Como se ha sealado, en
el anlisis de los casos concretos debera evaluarse si se ha producido un impacto
diferenciado en razn de la maternidad de las vctimas en base a algunos criterios
propios de cada relacin madre-hijos/as. Tratndose de un sistema de peticiones
individuales este impacto diferenciado no debera ser asumido en abstracto sobre
la base de las pautas culturales de gnero que, en otras dimensiones, actan
peligrosamente en contra de los derechos de las mujeres.

En el caso Gelman contra Uruguay se hace una mencin a cmo, en funcin de


su maternidad, Mara Claudia Garca de Gelman sufri una grave vulneracin a
su integridad psquica pues estuvo recluida en un centro de torturas con su hija
recin nacida, y porque su hija le fue arrebatada y no supo a dnde fue llevada y
en qu condiciones141.

En el caso de la Masacre de Acteal contra Mxico, los peticionarios solicitaron


que la Comisin declarara una violacin del derecho a la proteccin de la familia,
artculo 17 de la CADH, en la medida que 19 de las personas asesinadas
eran mujeres que tenan un papel fundamental en la familia porque en torno
a ellas la familia se congrega142. La CIDH no acogi a trmite una violacin
del artculo 17 por falta de argumentacin suficiente pero la invocacin hecha
por los peticionarios ejemplifica la necesidad de que el SIDH aborde de forma
adecuada la tensin relativa a la maternidad, entre el rol cultural que se le concede
y la fortaleza de los vnculos afectivos que en una importante parte de los casos
implica.

140 PALACIOS ZULOAGA, Patricia. The path of gender justice in the Inter-American Court of Human
Rights. Texas Journal of Women and the Law, Vol. 17, N 2, abril 2008. pp. 23-24.
141 Corte IDH. Caso Gelman Vs. Uruguay. Fondo y Reparaciones. Sentencia de 24 de febrero de 2011

Serie C No. 221, numeral 98.


142 CIDH. Informe N 146/10. Admisibilidad. Peticin 212-05, Manuel Santiz Culebra y otros (Masacre

de Acteal) vs. Mxico. 1 de noviembre de 2010, numeral 22.


123
CLADEM

Feminicidio

El feminicidio ha sido definido por la Corte Interamericana como el homicidio


de mujer por razones de gnero143. Puede producirse en el mbito de las relaciones
de pareja o familiares a lo que se denomina como feminicidio ntimo, o puede
ser cometido por otras personas (particulares o agentes del Estado) a lo que se
denomina feminicidio no ntimo144.

Ante el SIDH se han tramitado varios homicidios de mujeres. La determinacin


de si estos casos involucraron razones de gnero no figura en ninguno de
ellos, salvo los de Claudia Ivette Gonzlez, Esmeralda Herrera Monreal y Laura
Berenice Ramos Monrrez comprendidos en el caso conocido como Campo
Algodonero. Este caso, sentenciado en noviembre de 2009, ha sido el nico sobre
feminicidio que a la fecha ha obtenido un pronunciamiento sobre el fondo y por
eso los criterios establecidos en l son vitales para en anlisis de este tema. En esta
sentencia la Corte seal, en base a los informes aportados, que las caractersticas
compartidas por los casos son las que demuestran que el gnero fue un factor
significativo del crimen influyendo tanto en el motivo y el contexto del crimen
como en la forma de violencia a la que las vctimas fueron sometidas145.

En los casos de homicidio incluidos en esta seccin se analizarn los elementos


definidos en la sentencia del caso Campo Algodonero para justificar su clasificacin
como homicidios por razones de gnero. Con relacin al motivo se ha sealado
ya que la violencia contra las mujeres es una de las expresiones y formas de la
discriminacin por gnero, de modo que se pondr mayor acento en el contexto en
que se produjo el homicidio y en las caractersticas del delito en s para determinar si
el gnero fue una variable determinante en la muerte de las mujeres. La presencia
de mltiples signos de violencia fsica que pueden ser calificados como tortura,
signos de mltiples agresiones sexuales incluyendo la violacin y la mutilacin

143 Corte IDH. Caso Gonzlez y otras (Campo Algodonero) vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo,
Reparaciones y Costas. Sentencia de 16 de noviembre de 2009. Serie C No. 205, numeral 143.
144 Sobre esta diferenciacin pueden encontrarse diversos trabajos; aqu se cita el de Diana Russell titulado

Definicin de feminicidio y conceptos relacionados publicado en RUSELL, Diana E. y Roberta A.


HARMES. Feminicidio: una perspectiva global. Mxico: Centro de Investigaciones Interdisciplinarias
en Ciencias y Humanidades de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico, 2006. pp. 73-96.
145 Corte IDH. Caso Gonzlez y otras (Campo Algodonero) vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo,

Reparaciones y Costas. Sentencia de 16 de noviembre de 2009. Serie C No. 205, numerales 228-231 y
133 al que se hace referencia sobre la intervencin de la variable gnero.
124
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

de ciertas partes del cuerpo como los pechos y genitales forman parte del patrn
de caractersticas que inducen a pensar en crmenes por razones de gnero.

En el caso de Mara Emilia Gonzlez, Paula Micaela Gonzlez y Mara Vernica


Villar contra Argentina146 se denunci que las jvenes de 24, 17 y 22 aos de edad
respectivamente fueron asesinadas por personas no identificadas, que sus cuerpos
mostraban mltiples signos de violencia fsica y sexual y que la forma de muerte
haba sido sumamente violenta (dos por impacto de bala en los crneos y una por
asfixia mecnica). Como es comn en los casos de violencia contra las mujeres
los familiares denunciaron un patrn de impunidad para la investigacin de los
hechos. La Comisin admiti a trmite posibles violaciones de los derechos a la
vida, integridad personal, garantas judiciales, derechos del/a nio/a y proteccin
judicial en relacin a las obligaciones de los artculos 1.1 y 2 de la CADH.

Los casos de Silvia Arce y su madre147 y de Paloma Anglica Escobar Ledezma y su


madre,148 ambos contra Mxico, son parte de los casos de homicidios de mujeres
en Ciudad Jurez; ambos crmenes comparten las caractersticas de los crmenes
de Claudia Ivette Gonzlez, Esmeralda Herrera Monreal y Laura Berenice
Ramos Monrrez y los problemas de impunidad frente a los hechos. Respecto
a Silvia Arce se admitieron a trmite presuntas violaciones de los derechos al
reconocimiento de la personalidad jurdica, vida, integridad, libertad, garantas
judiciales, igualdad ante la ley y proteccin judicial en relacin a las obligaciones
de los artculos 1.1 y 2 de la CADH, as como de las obligaciones del artculo
7 de la Convencin de Belm do Par y de los artculos I y III de la CIDFP;
respecto de su madre, Evangelina Arce, se declararon admisibles los derechos a
la integridad, garantas judiciales, proteccin de la familia y proteccin judicial
en conexin con el artculo 1.1 de la CADH149. Respecto de Paloma Anglica
Escobar se admitieron a trmite presuntas violaciones de los derechos a la vida,
integridad, libertad, garantas judiciales, derechos del/a nio/a, igualdad ante la
ley y proteccin judicial en relacin a las obligaciones de los artculos 1.1 y 2 de

146 CIDH. Informe N 15/06. Admisibilidad. Peticin 618-01, Mara Emilia Gonzlez, Paula Micaela
Gonzlez y Mara Vernica Villar vs. Argentina. 2 de marzo de 2006.
147 CIDH. Informe N 31/06. Admisibilidad. Peticin 1176-03, Silvia Arce y otros vs. Mxico. 14 de marzo

de 2006.
148 CIDH. Informe N 32/06. Admisibilidad. Peticin 1175-03, Paloma Anglica Escobar Ledezma y otros

vs. Mxico. 14 de marzo de 2006.


149 Cf. con el captulo titulado Derechos de las mujeres vulnerados con ocasin de la violacin de derechos

de sus familiares.
125
CLADEM

la CADH, as como de las obligaciones del artculo 7 de la Convencin de Belm


do Par; respecto de su madre, Norma Ledezma, se declararon admisibles los
derechos a la integridad, proteccin de la familia, igualdad ante la ley y proteccin
judicial en conexin con el artculo 1.1 de la CADH150.

En el caso de Mara Isabel Vliz Franco contra Guatemala151 se denunci la


desaparicin y posterior muerte de la vctima de 15 aos. En el proceso de
investigacin de los hechos no slo se produjeron irregularidades en el recojo
y anlisis de pruebas, sino que las autoridades dejaron aflorar sus prejuicios de
gnero para descalificar lo sucedido con la vctima; por ejemplo, se denunci que
el informe del Ministerio Pblico sealaba que:

[] la presunta vctima era una muchacha libertina, involucrada con maras,


frecuentaba discotecas, tena muchos novios, usaba ropa provocativa y
consuma drogas. Asimismo que Mara Isabel vesta de manera provocativa
y que su forma de vestir y sus pertenencias no concordaban con su capacidad
econmica. El informe tambin indica que la madre de la vctima era
negligente en la supervisin de su hija.

Los peticionarios alegaron que la discriminacin por gnero era un obstculo en


el proceso investigativo de este caso y que la muerte de Mara Isabel deba ser
analizada en el contexto de los asesinatos de mujeres en Guatemala, donde existe
un patrn sistemtico de asesinatos de mujeres. La Comisin admiti a trmite
en relacin a la vctima la presunta vulneracin de los derechos a la vida, garantas
judiciales, proteccin de la honra y de la dignidad, derecho del nio/a, igualdad
ante la ley y proteccin judicial en relacin a las obligaciones del artculo 1.1 de la
CADH y del artculo 7 de la Convencin de Belm do Par. Sobre la vulneracin
al derecho a la igualdad ante la ley la CIDH seal:

52. De la misma manera considera que los hechos expuestos caracterizaran


posibles violaciones al artculo 24 de la Convencin Americana en conexin
con el artculo 1.1 de dicho instrumento. La CIDH observa que los
peticionarios alegan que los hechos relatados se han dado en un contexto de

150 Ibdem.
151 CIDH. Informe N 92/06. Admisibilidad. Peticin 95-04, Mara Isabel Vliz Franco vs. Guatemala. 21
de octubre de 2006.
126
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

impunidad ante actos violentos por parte de la administracin de la justicia,


que afecta desproporcionadamente a las mujeres como grupo y propende la
repeticin de estos actos. Dentro de este patrn de impunidad, se aducen
actitudes de funcionarios judiciales basadas en conceptos socioculturales
discriminatorios que afectan mayormente a las mujeres. Este patrn de
impunidad ha sido observado por la Relatora sobre los Derechos de las
Mujeres de la CIDH.

Respecto de Rosa Elvira Franco de Vliz, la madre de Mara Isabel, se admiti


a trmite la presunta violacin de los derechos a la integridad, proteccin de la
honra y dignidad y, aplicando el principio iura novit curia152, tambin de los
derechos a las garantas y proteccin judiciales, todos en relacin a las obligaciones
del artculo 1.1 de la CADH.

El nico caso de feminicidio ntimo registrado es el Marcia Barbosa de Souza


contra Brasil153. Se denunci que la vctima apareci muerta con signos de
sofocamiento luego de encontrarse en un motel con un diputado estadual
con el que mantena una relacin sentimental de amantes. Luego de 8 aos
de cometido el crimen no haba condena definitiva y el principal sospechoso
estaba en libertad. La Comisin admiti a trmite presuntas vulneraciones al
derecho a la vida, garantas judiciales, igualdad ante la ley, proteccin judicial
en conexin con la obligacin general del artculo 1.1 de la CADH, y del
artculo 7 de la Convencin de Belm do Par. Sobre la vulneracin al derecho
a la igualdad ante la ley la CIDH seal:

51. Asimismo, la CIDH considera que los hechos expuestos caracterizaran


posibles violaciones al artculo 24 de la Convencin Americana en
conexin con el artculo 1.1 de dicho instrumento. La CIDH observa
que los peticionarios alegan que los hechos relatados se han dado en un
contexto de impunidad ante actos violentos por parte de la administracin
de la justicia, que afecta desproporcionadamente a las mujeres como
grupo, y propende la repeticin de estos actos. Dentro de este patrn

152 Iura novit curia es un aforismo que alude a la facultad de jueces y juezas para aplicar Derecho de forma
distinta a la invocada por las partes en tanto a su criterio los hechos califican jurdicamente de una forma
que no fue argumentada por las partes o que lo fue con una base jurdica distinta.
153 CIDH. Informe N 38/07. Admisibilidad. Peticin 12.263, Marcia Barbosa de Souza vs. Brasil. 26 de

julio de 2007.
127
CLADEM

de impunidad, se aducen actitudes de funcionarios judiciales basadas en


conceptos socioculturales discriminatorios que afectan mayormente a las
mujeres. El patrn mencionado alegadamente resulta en retrasos extremos e
injustificados en el procesamiento de casos de violencia contra las mujeres,
lo que alegadamente ocurre en este caso, pese a la reforma legislativa relativa
a la inmunidad parlamentaria en el 2001.

El penltimo caso de esta seccin es Campo Algodonero contra Mxico154;


el ms emblemtico de los feminicidios pues agrupa a tres de los asesinatos
ocurridos en Ciudad Jurez. Como ya se seal, en esta sentencia se defini el
feminicidio como el homicidio de mujeres por razones de gnero y se estableci
que las razones de gnero deban ser analizadas en el motivo, contexto y
caractersticas del crimen.

Respecto a las obligaciones estatales incumplidas en relacin a los derechos


de las vctimas155, la Corte no encontr elementos suficientes para declarar
un incumplimiento del deber de respeto156. Sin embargo, estableci que
Mxico incumpli su deber de garantizar los derechos a la vida, integridad
y libertad de Laura, Esmeralda y Claudia al incumplir sus obligaciones de
prevencin e investigacin. Declar incumplido tambin el deber estatal
de adecuar los marcos normativos para permitir respuestas eficaces frente a
denuncias de desaparicin de mujeres (artculo 2 de la CADH). En el anlisis
de obligaciones incumplidas, la Corte analiz de forma trasversal el artculo 7
de la Convencin de Belm do Par157.

Sobre el deber de prevencin158, la Corte seal:

282. Sobre el primer momento antes de la desaparicin de las vctimas


la Corte considera que la falta de prevencin de la desaparicin no conlleva

154 Corte IDH. Caso Gonzlez y otras (Campo Algodonero) vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo,
Reparaciones y Costas. Sentencia de 16 de noviembre de 2009. Serie C No. 205.
155 Cf. con la seccin titulada Las obligaciones internacionales de los estados frente a los derechos humanos

de las mujeres.
156 Corte IDH. Caso Gonzlez y otras (Campo Algodonero) vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo,

Reparaciones y Costas. Sentencia de 16 de noviembre de 2009. Serie C No. 205, numeral 242.
157 Cf. con la seccin titulada Aplicacin de la Convencin de Belm do Par.
158 Cf. con la seccin titulada Las obligaciones internacionales de los Estados frente a los derechos humanos

de las mujeres.
128
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

per se la responsabilidad internacional del Estado porque, a pesar de que ste


tena conocimiento de una situacin de riesgo para las mujeres en Ciudad
Jurez, no ha sido establecido que tena conocimiento de un riesgo real e
inmediato para las vctimas de este caso. Aunque el contexto en este caso y
sus obligaciones internacionales le imponen al Estado una responsabilidad
reforzada con respecto a la proteccin de mujeres en Ciudad Jurez, quienes
se encontraban en una situacin de vulnerabilidad, especialmente las
mujeres jvenes y humildes, no le imponen una responsabilidad ilimitada
frente a cualquier hecho ilcito en contra de ellas. Finalmente, la Corte no
puede sino hacer presente que la ausencia de una poltica general que se
hubiera iniciado por lo menos en 1998 cuando la CNDH advirti del
patrn de violencia contra la mujer en Ciudad Jurez, es una falta del
Estado en el cumplimiento general de su obligacin de prevencin.

283. En cuanto al segundo momento antes del hallazgo de los cuerpos


el Estado, dado el contexto del caso, tuvo conocimiento de que exista un
riesgo real e inmediato de que las vctimas fueran agredidas sexualmente,
sometidas a vejmenes y asesinadas. La Corte considera que ante tal
contexto surge un deber de debida diligencia estricta frente a denuncias
de desaparicin de mujeres, respecto a su bsqueda durante las primeras
horas y los primeros das. Esta obligacin de medio, al ser ms estricta,
exige la realizacin exhaustiva de actividades de bsqueda. En particular,
es imprescindible la actuacin pronta e inmediata de las autoridades
policiales, fiscales y judiciales ordenando medidas oportunas y necesarias
dirigidas a la determinacin del paradero de las vctimas o el lugar donde
puedan encontrarse privadas de libertad. Deben existir procedimientos
adecuados para las denuncias y que stas conlleven una investigacin
efectiva desde las primeras horas. Las autoridades deben presumir que la
persona desaparecida est privada de libertad y sigue con vida hasta que se
ponga fin a la incertidumbre sobre la suerte que ha corrido.

[]

285. Adems, la Corte considera que el Estado no demostr haber adoptado


normas o implementado las medidas necesarias, conforme al artculo 2 de
la Convencin Americana y al artculo 7.c de la Convencin Belm do
Par, que permitieran a las autoridades ofrecer una respuesta inmediata

129
CLADEM

y eficaz ante las denuncias de desaparicin y prevenir adecuadamente la


violencia contra la mujer. Tampoco demostr haber adoptado normas
o tomado medidas para que los funcionarios responsables de recibir las
denuncias tuvieran la capacidad y la sensibilidad para entender la gravedad
del fenmeno de la violencia contra la mujer y la voluntad para actuar de
inmediato.

286. En razn de todo lo expuesto, el Tribunal considera que el Estado viol


los derechos a la vida, integridad personal y libertad personal reconocidos
en los artculos 4.1, 5.1, 5.2 y 7.1 de la Convencin Americana, en relacin
con la obligacin general de garanta contemplada en el artculo 1.1 y la
obligacin de adoptar disposiciones de derecho interno contemplada en el
artculo 2 de la misma, as como con las obligaciones contempladas en el
artculo 7.b y 7.c de la Convencin Belm do Par, en perjuicio de Claudia
Ivette Gonzlez, Laura Berenice Ramos Monrrez y Esmeralda Herrera
Monreal.

Sobre el deber de investigar, la Corte seal:

388. A manera de conclusin, la Corte acepta el reconocimiento de


responsabilidad por las irregularidades cometidas en la primera etapa de las
investigaciones. Sin embargo, el Tribunal ha constatado que en la segunda
etapa de las mismas no se han subsanado totalmente dichas falencias.
Las irregularidades en el manejo de evidencias, la alegada fabricacin de
culpables, el retraso en las investigaciones, la falta de lneas de investigacin
que tengan en cuenta el contexto de violencia contra la mujer en el que
se desenvolvieron las ejecuciones de las tres vctimas y la inexistencia de
investigaciones contra funcionarios pblicos por su supuesta negligencia
grave, vulneran el derecho de acceso a la justicia, a una proteccin judicial
eficaz y el derecho de los familiares y de la sociedad a conocer la verdad
de lo ocurrido. Adems, denota un incumplimiento estatal de garantizar,
a travs de una investigacin seria y adecuada, los derechos a la vida,
integridad personal y libertad personal de las tres vctimas. Todo ello permite
concluir que en el presente caso existe impunidad y que las medidas de
derecho interno adoptadas han sido insuficientes para enfrentar las graves
violaciones de derechos humanos ocurridas. El Estado no demostr haber
adoptado normas o implementado las medidas necesarias, conforme al

130
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

artculo 2 de la Convencin Americana y al artculo 7.c de la Convencin


Belm do Par, que permitieran a las autoridades ofrecer una investigacin
con debida diligencia. Esta ineficacia judicial frente a casos individuales
de violencia contra las mujeres propicia un ambiente de impunidad que
facilita y promueve la repeticin de los hechos de violencia en general y
enva un mensaje segn el cual la violencia contra las mujeres puede ser
tolerada y aceptada como parte del diario vivir.

389. Por lo expuesto, el Tribunal concluye que el Estado incumpli con


su deber de investigar y con ello su deber de garantizar los derechos
consagrados en los artculos 4.1, 5.1, 5.2 y 7.1 de la Convencin
Americana, en relacin con los artculos 1.1 y 2 de la misma y con el
artculo 7.b y 7.c de la Convencin Belm do Par, en perjuicio de Claudia
Ivette Gonzlez, Laura Berenice Ramos Monrrez y Esmeralda Herrera
Monreal. Por los mismos motivos, el Estado viol los derechos de acceso
a la justicia y proteccin judicial, consagrados en los artculos 8.1 y 25.1
de la Convencin Americana, en relacin con los artculos 1.1 y 2 de la
misma y 7.b y 7.c de la Convencin Belm do Para, en perjuicio de los
familiares de las tres vctimas identificados en el prrafo 9 supra.

Como se aprecia, en el incumplimiento del deber de investigar la CoIDH incluy


la violacin de los derechos a las garantas judiciales y proteccin judicial de los
familiares de las vctimas159.

Un aspecto importante de este caso es que en l la Corte analiz por primera vez
el cumplimiento del deber de no discriminacin contenido en el artculo 1.1
de la CADH, diferencindolo de los deberes de respecto y garanta all tambin
reconocidos160. Al respecto estableci que el Estado mexicano lo incumpli tanto
por la falta de acciones para hacer frente a la cultura de discriminacin que est
a la base de la sistemtica violencia contra las mujeres, como para asegurar la
investigacin de los homicidios:

398. En el presente caso, el Tribunal constata que el Estado seal ante


el CEDAW que la cultura de discriminacin de la mujer contribuy a

159 Cf. con la seccin titulada Derechos de las mujeres vulnerados con ocasin de la violacin de derechos
de sus familiares.
160 Cf. con la seccin titulada Derecho-principio de igualdad y prohibicin de discriminacin.

131
CLADEM

que [los] homicidios [de mujeres en Ciudad Jurez] no fueran percibidos


en sus inicios como un problema de magnitud importante para el cual se
requeran acciones inmediatas y contundentes por parte de las autoridades
competentes. Adems, el Estado tambin seal que esta cultura de
discriminacin contra la mujer estaba basada en una concepcin errnea
de su inferioridad (supra prr. 132).

399. La Corte considera que estas declaraciones remitidas como prueba por
el Estado, son coincidentes con su reconocimiento de responsabilidad en el
sentido de que en Ciudad Jurez existe una cultura de discriminacin que
influenci en los homicidios de las mujeres en Ciudad Jurez. Asimismo,
la Corte observa que como ya fue establecido supra, diferentes informes
internacionales hicieron la conexin entre la violencia contra la mujer y la
discriminacin contra la mujer en Ciudad Jurez.

400. De otro lado, al momento de investigar dicha violencia, ha quedado


establecido que algunas autoridades mencionaron que las vctimas eran
voladas o que se fueron con el novio, lo cual, sumado a la inaccin
estatal en el comienzo de la investigacin, permite concluir que esta
indiferencia, por sus consecuencias respecto a la impunidad del caso,
reproduce la violencia que se pretende atacar, sin perjuicio de que constituye
en s misma una discriminacin en el acceso a la justicia. La impunidad
de los delitos cometidos enva el mensaje de que la violencia contra la
mujer es tolerada, lo que favorece su perpetuacin y la aceptacin social del
fenmeno, el sentimiento y la sensacin de inseguridad en las mujeres, as
como una persistente desconfianza de stas en el sistema de administracin
de justicia. Al respecto, el Tribunal resalta lo precisado por la Comisin
Interamericana en su informe temtico sobre Acceso a la Justicia para
Mujeres Vctimas de Violencia en el sentido de que

[l]a influencia de patrones socioculturales discriminatorios puede dar


como resultado una descalificacin de la credibilidad de la vctima
durante el proceso penal en casos de violencia y una asuncin tcita
de responsabilidad de ella por los hechos, ya sea por su forma de vestir,
por su ocupacin laboral, conducta sexual, relacin o parentesco con
el agresor, lo cual se traduce en inaccin por parte de los fiscales,
policas y jueces ante denuncias de hechos violentos. Esta influencia
tambin puede afectar en forma negativa la investigacin de los casos y
132
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

la valoracin de la prueba subsiguiente, que puede verse marcada por


nociones estereotipadas sobre cul debe ser el comportamiento de las
mujeres en sus relaciones interpersonales. CIDH, Acceso a la justicia
para las mujeres vctimas de violencia en las Amricas, OEA/Ser.L/V/
II. Doc. 68, 20 enero 2007 (expediente de anexos a la demanda, tomo
VII, anexo 2, folio 1822).

401. En similar forma, el Tribunal considera que el estereotipo de gnero se


refiere a una pre-concepcin de atributos o caractersticas posedas o papeles
que son o deberan ser ejecutados por hombres y mujeres respectivamente.
Teniendo en cuenta las manifestaciones efectuadas por el Estado (supra
prr. 398), es posible asociar la subordinacin de la mujer a prcticas
basadas en estereotipos de gnero socialmente dominantes y socialmente
persistentes, condiciones que se agravan cuando los estereotipos se reflejan,
implcita o explcitamente, en polticas y prcticas, particularmente en el
razonamiento y el lenguaje de las autoridades de polica judicial, como
ocurri en el presente caso. La creacin y uso de estereotipos se convierte
en una de las causas y consecuencias de la violencia de gnero en contra
de la mujer.

402. Por ello, el Tribunal considera que en el presente caso la violencia


contra la mujer constituy una forma de discriminacin y declara que el
Estado viol el deber de no discriminacin contenido en el artculo 1.1
de la Convencin, en relacin con el deber de garanta de los derechos
consagrados en los artculos 4.1, 5.1, 5.2 y 7.1 de la Convencin
Americana, en perjuicio de Laura Berenice Ramos Monrrez, Esmeralda
Herrera Monreal y Claudia Ivette Gonzlez; as como en relacin con el
acceso a la justicia consagrado en los artculos 8.1 y 25.1 de la Convencin,
en perjuicio de los familiares de las vctimas identificados en el prrafo 9
supra.

La Corte declar vulnerado adems el artculo 19 de la CADH referido a los


derechos del/a nio/a, pues dos de las vctimas eran menores de edad. Respecto
de las/los familiares tambin se declar violado el derecho a la integridad
personal161.

161 Cf. con la seccin titulada Derechos de las mujeres vulnerados con ocasin de la violacin de derechos
de sus familiares.
133
CLADEM

El ltimo caso de esta seccin es el de Claudina Isabel Velsquez Paiz y otros contra
Guatemala162 en el que se denunci la falta de investigacin de la desaparicin y
posterior asesinato de Claudina, una estudiante de 19 aos, en agosto de 2005,
cometido en un contexto de violencia sistemtica contra las mujeres.

Los peticionarios alegaron que gran parte de las deficiencias obedecieron a que
los responsables de levantar la escena del crimen consideraron que no se deba
profundizar en la investigacin porque a su criterio, la vctima, por el barrio donde
apareci su cuerpo y por la forma en cmo vesta, encuadraba en el perfil de
una persona que haba provocado, propiciado o inducido su muerte. Asimismo,
sostuvieron que este asesinato no es un hecho aislado sino que se encuadra en
un patrn de violencia contra las mujeres en el Estado de Guatemala que en los
ltimos aos ha derivado en un aumento dramtico del nmero de asesinatos por
razn de gnero. Destacaron que muchos de los asesinatos se han caracterizado
por una brutalidad excepcional, siendo numerosas vctimas objeto de violencia
sexual, mutilacin y descuartizamientos y que a pesar de que esta situacin ha
suscitado gran preocupacin a nivel nacional e internacional, en Guatemala se
siguen asesinando mujeres y nias con total impunidad.

La Comisin admiti a trmite, en relacin a la vctima, la presunta vulneracin


de los derechos a la integridad personal, a la proteccin de la honra y de la
dignidad, y a la igualdad ante la ley, todos en relacin a las obligaciones del
artculo 1.1 de la CADH y tambin del artculo 7 de la Convencin de Belm
do Par. Respecto de los familiares se admiti a trmite la presunta violacin de
los derechos a la integridad personal y de los derechos a las garantas y proteccin
judiciales, todos en relacin a las obligaciones del artculo 1.1 de la CADH.

Obligaciones procesales frente a la violencia contra las mujeres

Como se ha sealado previamente, las obligaciones procesales son un elemento


trasversal a todos los casos de violencia y, en esa medida, ha sido referido en los
casos presentados en esta seccin. Las acciones estatales de investigacin y sancin
son una expresin del rechazo y la no tolerancia frente a este problema; luego, su
ausencia representa una aquiescencia estatal y fomenta su continuidad.

162 CIDH. Informe N 110/10. Admisibilidad. Peticin 1560-07, Claudina Isabel Velsquez Paiz y otros
vs. Guatemala. 4 de octubre de 2010.
134
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

La CIDH ha elaborado un informe que da cuenta de las recurrentes deficiencias


en este aspecto163 y tanto este rgano como la CoIDH han tomado muy en
cuenta este punto en cada caso contencioso que han tenido bajo conocimiento
y, por eso, se declara constantemente la vulneracin de los artculos 1.1, 8 y 25
de la CADH (obligacin general de garanta, derecho a las garantas judiciales
y derecho a la proteccin judicial respectivamente). Asimismo, califican
concurrentemente segn cada caso las obligaciones procesales consagradas en los
tratados especializados como la CIPST.

Un punto de especial relevancia en todos los casos incluidos en este apartado es


la existencia de estereotipos discriminatorios por razones de sexo en los procesos
de investigacin y sancin de casos de violencia contra las mujeres. Estos juegan
un papel trascendental pues median durante todo el trascurso del mismo: desde
la priorizacin del caso en razn del entendimiento de su gravedad, en la mayor
diligencia para la recoleccin de las pruebas, en la valoracin de las mismas, en
el tratamiento de la vctima durante el procedimiento y en la resolucin final
del mismo. En esta medida, son de la mayor pertinencia los anlisis de vicios al
debido proceso164.

Los alcances de las obligaciones procesales frente a la violencia contra las mujeres
tienen su expresin ms precisa en la Convencin de Belm do Par. Como se ha
sealado previamente, en el caso de Maria Da Penha la Comisin Interamericana
tuvo la primera ocasin de pronunciarse al respecto. En los casos del Penal Castro
Castro contra Per, Campo Algodonero contra Mxico, Masacre de las Dos
Erres contra Guatemala, y Fernndez Ortega y Rosendo Cant contra Mxico,
la Corte Interamericana ha destacado la necesidad de recurrir a este tratado para
entender la real dimensin de la obligacin de investigar hechos de violencia
contra las mujeres desde una perspectiva de gnero:

177. En casos de violencia contra la mujer las obligaciones genricas establecidas


en los artculos 8 y 25 de la Convencin Americana se complementan y
refuerzan, para aquellos Estados que son Parte, con las obligaciones derivadas
del tratado interamericano especfico, la Convencin de Belm do Par. En su

163 COMISIN INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS. Acceso a la justicia para las


mujeres vctimas de violencia en las Amricas. OEA/Ser.L/V/II. Doc. 68. 20 enero 2007.
164 Cf. con la seccin Derecho al debido proceso y estereotipos de gnero.

135
CLADEM

artculo 7.b dicha Convencin obliga de manera especfica a los Estados Partes
a utilizar la debida diligencia para prevenir, sancionar y erradicar la violencia
contra la mujer. De tal modo, ante un acto de violencia contra una mujer, resulta
particularmente importante que las autoridades a cargo de la investigacin la
lleven adelante con determinacin y eficacia, teniendo en cuenta el deber de la
sociedad de rechazar la violencia contra las mujeres y las obligaciones del Estado
de erradicarla y de brindar confianza a las vctimas en las instituciones estatales
para su proteccin165.

La Convencin Beln do Par forma parte del corpus iuris internacional aplicable
en los casos de violacin de la vida y la integridad personal de las mujeres por
hechos de violencia de gnero166.

Recientemente, la Corte se ha pronunciado sobre algunos aspectos de orden


procesal especficos para casos de violencia sexual. Sobre los medios probatorios
en estos procesos, la CoIDH ha sealado pautas para evaluar el testimonio de la
vctima, al que considera prueba fundamental de los hechos pues es evidente que
la violacin sexual es un tipo particular de agresin que, en general, se caracteriza
por producirse en ausencia de otras personas ms all de la vctima y el agresor o
los agresores. Dada la naturaleza de esta forma de violencia, no se puede esperar
la existencia de pruebas grficas o documentales []167.

Evaluar adecuadamente el testimonio de una vctima de violencia sexual implica


para la Corte valorar adecuadamente las posibles inconsistencias en sus relatos,
la necesidad de descartar todos los elementos que afecten la credibilidad de sus
declaraciones, considerar su edad y otros elementos que definan su condicin, la
necesidad de evaluar el contexto en que se produjeron los hechos y la pertinencia
de tomar en cuenta como elementos adicionales de conviccin los dictmenes
mdicos fsicos, psicolgicos y psiquitricos y las declaraciones de testigos/as

165 Corte IDH. Caso Rosendo Cant y otra vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y
Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2010 Serie C No. 216, numeral 177 y Corte IDH. Caso Fernndez
Ortega y otros. vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 30 de
agosto de 2010 Serie C No. 215, numeral 193.
166 Cf. con la seccin titulada Los derechos humanos de las mujeres en el SIDH en la Introduccin.
167 Corte IDH. Caso Fernndez Ortega y otros. vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y

Costas. Sentencia de 30 de agosto de 2010 Serie C No. 215, numeral 100 y Corte IDH. Caso Rosendo
Cant y otra vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de
agosto de 2010 Serie C No. 216, numeral 89.
136
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

indirectos de los hechos, sobre todo de quienes acompaaron a la vctima en los


momentos posteriores a los hechos de violencia168.

Otorgar adecuado valor al testimonio de la vctima no significa, sin embargo,


que la investigacin deba centrarse nicamente en ella. La Corte ha sealado
que las autoridades a cargo de la investigacin no deben enfocar sus esfuerzos en
citar a declarar diversas veces a las vctimas, sino en la obtencin y aseguramiento
de otras pruebas. Resalt que en casos de violencia sexual, la investigacin
debe intentar evitar en lo posible la revictimizacin o reexperimentacin de la
profunda experiencia traumtica cada vez que la vctima recuerda o declara sobre
lo ocurrido169.

La CoIDH ha destacado la importancia de instrumentos internacionales como


el Protocolo de Estambul170 y las Directrices de la Organizacin Mundial de la
Salud para la atencin mdico-legal de vctimas de violencia sexual171 para precisar
y dar contenido a la obligacin reforzada de investigar los hechos de violencia
contra la mujer con la debida diligencia. En este sentido, ha sealado que, entre
otros aspectos, en una investigacin penal por violencia sexual es necesario que:

- la declaracin de la vctima se realice en un ambiente cmodo y seguro, que le


brinde privacidad y confianza;
- la declaracin de la vctima se registre de forma tal que se evite o limite la
necesidad de su repeticin;

168 Corte IDH. Caso Fernndez Ortega y otros. vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones
y Costas. Sentencia de 30 de agosto de 2010 Serie C No. 215, numerales 102-116 y Corte IDH. Caso
Rosendo Cant y otra vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de
31 de agosto de 2010 Serie C No. 216, numerales 91-106.
169 Corte IDH. Caso Fernndez Ortega y otros. vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y

Costas. Sentencia de 30 de agosto de 2010 Serie C No. 215, numeral 196 y Corte IDH. Caso Rosendo
Cant y otra vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de
agosto de 2010 Serie C No. 216, numeral 180.
170 ORGANIZACIN DE LAS NACIONES UNIDAS. Oficina del Alto Comisionado de las Naciones

Unidas para los Derechos Humanos. Serie de Capacitacin Profesional No. 8, Protocolo de Estambul:
Manual para la investigacin y documentacin eficaces de la tortura y otros tratos o penas crueles,
inhumanos o degradantes. Nueva York y Ginebra: Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas
para los Derechos Humanos, 2001. Disponible en http://www.ohchr.org/Documents/Publications/
training8Rev1sp.pdf
171 ORGANIZACIN MUNDIAL DE LA SALUD. Guidelines for medico-legal care for victims of

sexual violence, Ginebra: Organizacin Mundial de la Salud, 2003. Disponible en http://www.who.int/


violence_injury_prevention/resources/publications/med_leg_guidelines/en/
137
CLADEM

- se brinde atencin mdica, sanitaria y psicolgica a la vctima, tanto de


emergencia como de forma continuada si as se requiere, mediante un protocolo
de atencin cuyo objetivo sea reducir las consecuencias de la violacin;
- se realice inmediatamente un examen mdico y psicolgico completo y
detallado por personal idneo y capacitado, en lo posible del sexo que la
vctima indique, ofrecindole que sea acompaada por alguien de su confianza
si as lo desea;
- se documenten y coordinen los actos investigativos y se maneje diligentemente
la prueba, tomando muestras suficientes, realizando estudios para determinar
la posible autora del hecho, asegurando otras pruebas como la ropa de la
vctima, la investigacin inmediata del lugar de los hechos y garantizando la
correcta cadena de custodia, y
- se brinde acceso a asistencia jurdica gratuita a la vctima durante todas las
etapas del proceso172.

En estas medidas destaca la necesidad de contar con recursos materiales mdicos


elementales y del uso de un protocolo de accin por parte del personal de
salud estatal y del Ministerio Pblico pues su ausencia tiene consecuencias
negativas en la atencin debida a la vctima y en la investigacin legal de la
violacin173.

Aplicacin de la Convencin de Belm do Par

La Convencin de Belm do Par es el nico instrumento regional con una


perspectiva gnero-sensitiva y est abocado a afrontar las obligaciones estatales
frente a las diferentes manifestaciones de la violencia contra las mujeres.
Su aplicacin en peticiones individuales est prevista en el artculo 12 de la
Convencin, que seala:

172 Corte IDH. Caso Fernndez Ortega y otros. vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y
Costas. Sentencia de 30 de agosto de 2010 Serie C No. 215, numeral 194 y Corte IDH. Caso Rosendo
Cant y otra vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de
agosto de 2010 Serie C No. 216, numeral 178.
173 Corte IDH. Caso Fernndez Ortega y otros. vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y

Costas. Sentencia de 30 de agosto de 2010 Serie C No. 215, numeral 197 y Corte IDH. Caso Rosendo
Cant y otra vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de
agosto de 2010 Serie C No. 216, numeral 181.
138
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

Cualquier persona o grupo de personas, o entidad no gubernamental


legalmente reconocida en uno o ms Estados miembros de la Organizacin,
puede presentar a la Comisin Interamericana de Derechos Humanos
peticiones que contengan denuncias o quejas de violacin del artculo 7 de
la presente Convencin por un Estado Parte, y la Comisin las considerar
de acuerdo con las normas y los requisitos de procedimiento para la
presentacin y consideracin de peticiones estipulados en la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos y en el Estatuto y el Reglamento de
la Comisin Interamericana de Derechos Humanos.

De este artculo hay dos aspectos a analizar en esta seccin: primero, la


justiciabilidad del tratado por parte de la Corte Interamericana y, segundo, la
posibilidad de que se analice el cumplimiento de otros artculos de la Convencin
ms all del artculo 7.

El primer aspecto fue puesto en debate con la sentencia del caso del Penal Miguel
Castro Castro contra Per, aunque en sta la Corte no justific suficientemente
su decisin, limitndose a sealar que:

276. Asimismo, en cuanto a los referidos aspectos especficos de violencia


contra la mujer, esta Corte aplicar el artculo 5 de la Convencin
Americana y fijar sus alcances, tomando en consideracin como
referencia de interpretacin las disposiciones pertinentes de la Convencin
Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra
la Mujer, ratificada por el Per el 4 de junio de 1996, y la Convencin
sobre Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer,
ratificada por Per el 13 de septiembre de 1982, vigente en la poca de
los hechos, ya que estos instrumentos complementan el corpus juris
internacional en materia de proteccin de la integridad personal de las
mujeres, del cual forma parte la Convencin Americana.
[]

344. En particular, respecto de la obligacin de garantizar el derecho


reconocido en el artculo 5 de la Convencin Americana, la Corte ha
sealado que sta implica el deber del Estado de investigar posibles actos
de tortura u otros tratos crueles, inhumanos o degradantes190. Asimismo,
en virtud de que el Per ratific el 4 de junio de 1996 la Convencin
Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra
139
CLADEM

la Mujer, a partir de esa fecha deba observar lo dispuesto en el artculo


7.b de dicho tratado, que le obliga a actuar con la debida diligencia para
investigar y sancionar dicha violencia.

[]

378. Para cumplir con la obligacin de investigar el Estado debe observar


lo indicado en el prrafo 256 de esta Sentencia, en el sentido de que
una vez que las autoridades estatales tengan conocimiento del hecho,
deben iniciar ex officio y sin dilacin, una investigacin seria, imparcial y
efectiva. Asimismo, en virtud de que el Per ratific el 4 de junio de 1996
la Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la
Violencia contra la Mujer, debe observar lo dispuesto en el artculo 7.b de
dicho tratado, que le obliga a actuar con la debida diligencia para investigar
y sancionar dicha violencia. Con respecto a los actos que constituyeron
tortura, tratos crueles, inhumanos o degradantes, el Estado tambin debe
observar la obligacin que le impone la Convencin Interamericana para
Prevenir y Sancionar la Tortura en el sentido de tomar[] medidas
efectivas para prevenir y sancionar tales violaciones (supra prr. 344), y la
obligacin dispuesta en el artculo 8 de dicho tratado de que ante denuncia
o razn fundada para creer que se ha cometido un acto de tortura en el
mbito de su jurisdiccin deber garantizar que sus respectivas autoridades
procedan de oficio y de inmediato a realizar una investigacin sobre el caso
y a iniciar, cuando corresponda, el respectivo proceso penal.

379. De acuerdo a lo dispuesto en el prrafo anterior, la Corte analizar


si el Estado ha cumplido con su obligacin de investigar dispuesta en
los artculos 8 y 25 de la Convencin Americana, aplicando las referidas
disposiciones de la Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y
Erradicar la Violencia contra la Mujer y de la Convencin Interamericana
para Prevenir y Sancionar la Tortura. Dichas disposiciones son aplicables
al caso ya que especifican y complementan las obligaciones que tiene el
Estado con respecto al cumplimiento de los derechos consagrados en la
Convencin Americana.

En el caso Gonzlez y otras contra Mxico (Campo Algodonero), la Corte s


dio cuenta de los fundamentos de su competencia para analizar la Convencin

140
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

de Belm do Par, pues Mxico present una excepcin preliminar al respecto


por incompetencia ratione materiae. La CoIDH recurri a los criterios de
interpretacin de la Convencin de Viena174 para sustentar su posicin:

a) Criterio literal. El artculo 12 de la Convencin de Belm do Par otorga


competencia a la CIDH para tramitar peticiones individuales y en la CADH
se reconoce que la Comisin puede activar procedimiento ante la Corte como
parte de sus competencias al respecto; no hay argumentos literales que sealen
que en el caso de la Convencin de Belm do Par la Comisin no pueda
ejercer todas sus competencias (numerales 35-42).

b) Criterio sistemtico. Existen otros tratados, como la CIPST, que tampoco


mencionan a la Corte expresamente y, sin embargo, se ha establecido que este
rgano tiene competencia sobre ellos porque desde que se permiten peticiones
individuales se espera que se garantice el control judicial de la Corte (numerales
43-58).

c) Criterio teleolgico. El fin del sistema de peticiones individuales contemplado


en los tratados es que los casos alcancen la mayor proteccin judicial posible
y sta se garantiza con la intervencin de la Corte en los pases que han
reconocido su competencia en la CADH (numeral 59-65).

En cuanto al segundo aspecto, la posibilidad de que se analice el cumplimiento


de otros artculos de la Convencin de Belm do Par ms all del artculo 7, la
CIDH no ha tenido una posicin uniforme. En el caso MZ contra Bolivia la
Comisin admiti a trmite el anlisis de posibles violaciones de los artculos
3, 4 y 6 de la Convencin de Belm do Par en el entendido de que el artculo
29 de la CADH le permita tomarlos en cuenta para la interpretacin de otras
disposiciones aplicables175. En el caso Marcia Barbosa de Souza contra Brasil, la
Comisin tom una decisin distinta: se declararon inadmisibles los artculos
3, 4 y 5 de la Convencin de Belm do Par de acuerdo a una lectura literal del
artculo 12 de este tratado176. La Corte ha zanjado este debate en la sentencia del

174 Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados. U.N. Doc A/CONF.39/27 (1969), 1155 U.N.T.S.

331. Disponible en http://untreaty.un.org/ilc/texts/instruments/english/conventions/1_1_1969.pdf


175 CIDH. Informe N 73/01. Admisibilidad. Caso 12.350, MZ vs. Bolivia. 10 de octubre de 2001,
numeral 24.
176 CIDH. Informe N 38/07. Admisibilidad. Peticin 12.263, Marcia Barbosa de Souza vs. Brasil. 26 de

julio de 2007, numerales 47-49.


141
CLADEM

caso Campo Algodonero: los criterios sistemticos y teleolgicos son insuficientes


para superponerse a lo que indica el tenor literal del artculo 12 de la Convencin
que indica que el sistema de peticiones est referido slo al artculo 7 del tratado;
los otros artculos de la Convencin de Belm do Par slo podrn ser utilizados
para la interpretacin de la misma y de otros instrumentos interamericanos
pertinentes177.

Existen otras dos sentencias importantes que establecen pautas para la invocacin
de vulneraciones a la Convencin de Belm do Par: las sentencias de los casos
Ros y otros178, y Perozo y otros179, ambos contra Venezuela.

En la primera sentencia, la Corte declar infundada la invocacin a la violacin


de la Convencin de Belm do Par, pues no se demostr que las mujeres
periodistas fueran atacadas por su condicin de mujeres o que la violencia que
se ejerci contra todo el grupo de periodistas las hubiera impactado de forma
diferenciada:

277. En el caso Penal Castro Castro vs. Per, la Corte se refiri a algunos
alcances del artculo 5 de la Convencin Americana en cuanto a los aspectos
especficos de violencia contra la mujer, considerando como referencia de
interpretacin las disposiciones pertinentes de la Convencin de Belm
do Par y la Convencin sobre Eliminacin de todas las Formas de
Discriminacin contra la Mujer, ya que estos instrumentos complementan
el corpus juris internacional en materia de proteccin de la integridad
personal de las mujeres, del cual forma parte la Convencin Americana. En
ese caso, la Corte seal que adems de la proteccin que otorga el artculo
5 de la Convencin, el artculo 7 de la Convencin de Belm do Par
seala expresamente que los Estados deben velar porque las autoridades y
agentes estatales se abstengan de cualquier accin o prctica de violencia
contra la mujer.

177 Corte IDH. Caso Gonzlez y otras (Campo Algodonero) vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo,
Reparaciones y Costas. Sentencia de 16 de noviembre de 2009. Serie C No. 205, numerales 78-79.
178 Corte IDH. Caso Ros y otros vs. Venezuela. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas.

Sentencia de 28 de enero de 2009. Serie C No. 194.


179 Corte IDH. Caso Perozo y otros vs. Venezuela. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas.

Sentencia de 28 de enero de 2009. Serie C No. 195.

142
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

278. La Corte observa que los representantes se basan principalmente en un


criterio cuantitativo para alegar que los hechos de agresin se produjeron
en razn del sexo de las presuntas vctimas. En particular, la Corte nota
que en sus alegatos finales escritos los representantes resaltaron hechos de
13 de agosto de 2002, que afectaron a la seora Laura Castellanos; hechos
de 17 de diciembre de 2001, 20 de enero y 18 de abril de 2002, que
afectaron a la seora Luisiana Ros, y el hecho de 9 de abril de 2002, que
involucr a la seora Isabel Mavarez. As, los representantes alegaron que
la Corte debe tomar en cuenta que ellas se vieron afectadas por los actos
de violencia de manera diferente y en mayor proporcin a las presuntas
vctimas hombres.

279. Este Tribunal considera necesario aclarar que no toda violacin


de un derecho humano cometida en perjuicio de una mujer conlleva
necesariamente una violacin de las disposiciones de la Convencin de
Belm do Par. Aunque las periodistas mujeres hayan sido agredidas en
los hechos de este caso, en todas las situaciones lo fueron junto a sus
compaeros hombres. Los representantes no demostraron en qu sentido
las agresiones fueron especialmente dirigid[as] contra las mujeres, ni
explicaron las razones por las cuales las mujeres se convirtieron en un
mayor blanco de ataque por su condicin [de mujer]. Lo que ha sido
establecido en este caso es que las presuntas vctimas se vieron enfrentadas a
situaciones de riesgo, y en varios casos fueron agredidas fsica y verbalmente
por particulares, en el ejercicio de sus labores periodsticas y no por otra
condicin personal.

280. Asimismo, la Corte considera que los representantes no especificaron


las razones y el modo en que el Estado incurri en una conducta dirigida
o planificada hacia las presuntas vctimas mujeres, ni explicaron en qu
medida los hechos probados en que aqullas fueron afectadas resultaron
agravados por su condicin de mujer. Los representantes tampoco
especificaron cuales hechos y en qu forma representan agresiones que
afectaron a las mujeres de manera diferente [o] en mayor proporcin.
Tampoco han fundamentado sus alegatos en la existencia de actos que,
bajo los artculos 1 y 2 de la Convencin de Belm do Par, puedan ser
conceptualizados como violencia contra la mujer, ni cuales seran las
medidas apropiadas que, bajo el artculo 7.b) de la misma, el Estado habra

143
CLADEM

dejado de adoptar en este caso para modificar o abolir leyes y reglamentos


vigentes, o para modificar prcticas jurdicas o consuetudinarias que
respalden la persistencia o la tolerancia de la violencia contra la mujer. En
definitiva, la Corte considera que no corresponde analizar los hechos del
presente caso bajo las referidas disposiciones de la Convencin de Belm
do Par.

En la segunda sentencia, la Corte declar infundada la invocacin de la


Convencin de Belm do Par por los mismos argumentos y ratific que no todo
acto de violencia contra mujeres es sancionable en los trminos de este tratado:

295. La Corte considera necesario aclarar que no toda violacin de un derecho


humano cometida en perjuicio de una mujer conlleva necesariamente
una violacin de las disposiciones de la Convencin de Belm do Par.
Aunque las periodistas mujeres hayan sido agredidas en los hechos de este
caso, en todas las situaciones lo fueron junto a sus compaeros hombres.
Los representantes no demostraron en qu sentido las agresiones fueron
especialmente dirigid[as] contra las mujeres, ni explicaron las razones
por las cuales las mujeres se convirtieron en un mayor blanco de ataque
[por su] sexo. Lo que ha sido establecido en este caso es que las presuntas
vctimas se vieron enfrentadas a situaciones de riesgo, y en varios casos
fueron agredidas fsica y verbalmente por particulares, en razn de laborar
para el canal de televisin Globovisin y no por otra condicin personal
(supra prrs. 143, 150, 151 y 157 a 161). De esta manera, no ha sido
demostrado que los hechos se basaran en el gnero o sexo de las presuntas
vctimas.

296. Asimismo, la Corte considera que los representantes no especificaron


las razones y el modo en que el Estado incurri en una conducta dirigida
o planificada hacia las presuntas vctimas mujeres, ni explicaron en qu
medida los hechos probados en que aqullas fueron afectadas resultaron
agravados por su condicin de mujer. Los representantes tampoco
especificaron cules hechos y en qu forma representan agresiones que
afectaron a las mujeres de manera desproporcional. Tampoco han
fundamentado sus alegatos en la existencia de actos que, bajo los artculos
1 y 2 de la Convencin de Belm do Par, puedan ser conceptualizados
como violencia contra la mujer, ni cuales seran las medidas apropiadas

144
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

que, bajo el artculo 7.b) de la misma, el Estado habra dejado de adoptar


en este caso para modificar o abolir leyes y reglamentos vigentes, o
para modificar prcticas jurdicas o consuetudinarias que respalden la
persistencia o la tolerancia de la violencia contra la mujer. En definitiva, la
Corte considera que no corresponde analizar los hechos del presente caso
bajo las referidas disposiciones de la Convencin de Belm do Par.

145
CLADEM

A2. Derechos reproductivos

Breve Derechos
Caso / N de
descripcin admitidos
Vctima Pas peticin Hitos procesales
de los hechos como
(s) o caso
denunciados vulnerados

No se admiti
la violacin de
los derechos a la
vida, a la libertad,
a la seguridad
e integridad Peticin presentada
de la persona el 19 de enero de
(artculo I), a la 1977
Estados igualdad ante
Unidos Caso Legalidad del la ley (artculo Informe CIDH
Baby Boy fondo
de 2141 aborto II), derecho de
Amrica proteccin a RESOLUCIN
la maternidad No. 23/81
y a la infancia
(artculo VII) 6 de marzo de 1981
ni del derecho a
la preservacin
de la salud y al
bienestar (artculo
XI) de la DADH

Peticin presentada
el 15 de junio de
1999

Derechos a Informe CIDH


la vida, a la admisibilidad
integridad y a la
INFORME N
Esterilizacin igualdad ante la
Mara 66/00
forzada ley (artculos 4, 5
Mamrita Peticin
Per perpetrada por y 24), en relacin 3 de octubre de
Mestanza 12.191
agentes del con el 1.1 de la 2000
Chvez
Estado CADH, y del
Informe CIDH
artculo 7 de la
Solucin amistosa
Convencin de
Belm do Par INFORME No
71/03
10 de octubre de
2003

146
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

Breve Derechos
Caso / N de
descripcin admitidos
Vctima Pas peticin Hitos procesales
de los hechos como
(s) o caso
denunciados vulnerados
Peticin presentada
el 25 de marzo de
2005
Derecho de
libertad de
Libertad de
investigacin,
James Peticin expresin contra Informe CIDH
Canad opinin,
Demers 225-04 la prctica del admisibilidad
expresin y
aborto
difusin (artculo INFORME N
IV de la DADH) 85/06
21 de octubre de
2006

Peticin presentada
el 8 de marzo de
2002
Paulina del Negativa de
Carmen Peticin provisin de
Mxico --------------180 Informe CIDH
Ramrez 161-02 aborto legal en
Solucin amistosa
Jacinto caso de violacin
INFORME N
21/07
9 de marzo de 2007

180 No se especifica el reconocimiento de la responsabilidad internacional del Estado sobre derechos y obligaciones
concretas reconocidas en la CADH u otros tratados. Las peticionarias alegaron violacin de los derechos protegidos
por los artculos 1, 5, 7, 8, 11, 12, 19 y 25 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, los derechos
protegidos por los artculos 1, 2, 4, 7 y 9 de la Convencin Interamericana para Prevenir y Erradicar la Violencia
contra la Mujer (Convencin de Belm do Par), el derecho protegido en el artculo 10 del Protocolo Adicional a
la Convencin Americana en Materia de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (Protocolo de San Salvador),
los derechos protegidos por los artculos 9, 17 y 24 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, los
derechos protegidos en los artculos 3 y 12 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos, el derecho protegido
en el artculo 12 de la Convencin sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer y
los derechos protegidos en los artculos 19, 37 y 39 de la Convencin sobre los Derechos del Nio. El Estado se
comprometi a adoptar medidas de reparacin y no repeticin de dichas violaciones.

147
CLADEM

Breve Derechos
Caso / N de
descripcin admitidos
Vctima Pas peticin Hitos procesales
de los hechos como
(s) o caso
denunciados vulnerados
Derechos a
la integridad
personal, garantas
judiciales,
proteccin de
la honra y de
la dignidad, Peticin presentada
de libertad de el 7 de marzo de
Esterilizacin pensamiento y 2007
forzada de expresin, de Informe CIDH
Peticin
I.V. Bolivia perpetrada por proteccin de la admisibilidad
270-07
agentes del familia y garantas
Estado judiciales INFORME N
(artculos 5.1, 40/08
8.1, 11.2, 13, 17 23 de julio de 2008
y 25) en relacin
con el artculo 1.1
de la CADH y
del artculo 7 de
la Convencin de
Belm do Par
Peticin presentada
el 19 de enero de
1995
Derechos a la Informe CIDH
proteccin de la admisibilidad
honra y dignidad,
proteccin de INFORME N
Ana Victoria la familia y de 25/04
Legalidad de la
Snchez Costa Peticin igualdad ante
fecundacin in 11 de marzo de
Villalobos y Rica 12.361 la ley (artculos
vitro 2004
otros 11, 17 y 24) en
relacin con las Informe CIDH
obligaciones de preliminar fondo181
los artculos 1 y 2
de la CADH INFORME N
85/10
23 de agosto de
2010

181 Segn el artculo 44 del actual reglamento de la CIDH al decidir sobre el fondo un caso, la Comisin elabora un
informe preliminar con las proposiciones y recomendaciones que juzgue pertinentes, el mismo que es puesto en
consideracin del Estado y los peticionarios. Este informe no es pblico en tanto no es definitivo. En ese sentido, la
informacin sobre la decisin de este caso ha sido extrada de diferentes noticias en la web, as como del Proyecto de
Ley N 17900 presentado por el Poder Ejecutivo de Costa Rica a la Asamblea Legislativa de ese pas como medida
para dar cumplimiento a las recomendaciones recibidas de la CIDH, este documento se encuentra disponible en
148 http://www.asamblea.go.cr/Centro_de_Informacion/Consultas_SIL/Pginas/Detalle%20Proyectos%20de%20Ley.
aspx?Numero_Proyecto=17900
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

Breve Derechos
Caso / N de
descripcin admitidos
Vctima Pas peticin Hitos procesales
de los hechos como
(s) o caso
denunciados vulnerados

Derechos a Peticiones
la integridad, presentadas entre
proteccin de la diciembre de 2004
Daniel honra y dignidad, y mayo de 2007
Gerardo proteccin de
Gmez, Legalidad de la la familia y de
Costa Peticin
Aida fecundacin in igualdad ante la Informe CIDH
Rica 1368-04
Marcela vitro ley (artculos 5, admisibilidad
Garita y 11.2, 17 y 24) en
INFORME N
otros relacin con las
156/10
obligaciones de
los artculos 1 y 2 1 de noviembre de
de la CADH 2010

El reconocimiento de los derechos reproductivos de las mujeres se hizo explcito


a nivel mundial en la Conferencia Internacional sobre Poblacin y Desarrollo
(CIPD) realizada el ao 1994, en la ciudad de El Cairo. En esta conferencia los
Estados reconocieron que la salud sexual y reproductiva es fundamental para las
personas, las parejas y las familias, as como para el desarrollo social y econmico
de las comunidades y las naciones. La Conferencia represent la superacin de
programas de planificacin centrados en la familia, situando a la mujer en el
centro de un planteamiento integral de la reproduccin. Adems, reconoci que
la salud reproductiva y sexual tena que entenderse en el marco de los derechos
humanos desde una perspectiva de gnero182.

En la CIPD, y posteriormente en la Plataforma de Accin de la Cuarta Conferencia


Mundial sobre la Mujer, en el ao 1995, en Beijing, se estableci que:

los derechos reproductivos abarcan ciertos derechos humanos que ya estn


reconocidos en las leyes nacionales, en los documentos internacionales
sobre derechos humanos y en otros documentos pertinentes de las
Naciones Unidas aprobados por consenso. Esos derechos se basan en el
reconocimiento del derecho bsico de todas las parejas e individuos a

182 FACIO, Alda. Los derechos reproductivos son derechos humanos. San Jos: IIDH, UNFPA, 2008. p.
21.
149
CLADEM

decidir libre y responsablemente el nmero de hijos, el espaciamiento de


los nacimientos y el intervalo entre stos y a disponer de la informacin
y de los medios para ello y el derecho a alcanzar el nivel ms elevado
de salud sexual y reproductiva. Tambin incluye su derecho a adoptar
decisiones relativas a la reproduccin sin sufrir discriminacin, coacciones
ni violencia, de conformidad con lo establecido en los documentos de
derechos humanos183.

Esto implica que, independientemente del reconocimiento expreso de los


derechos reproductivos, estos pueden ser identificados en algunos de los derechos
ya reconocidos en el SIDH. Alda Facio, nos propone una lista de derechos bsicos
ya reconocidos por los tratados internacionales intrnsecamente vinculados a la
vigencia de los derechos reproductivos184:

Derechos reconocidos explcitamente Implicancias reproductivas -


en el SIDH Derechos reproductivos

Derecho a la vida El derecho a no morir por causas


evitables relacionadas.

Derecho a la salud El derecho a la salud reproductiva

El derecho a no ser sometida a


torturas ni a penas o tratos crueles,
inhumanos o degradantes; el
Derecho a la libertad, seguridad e
derecho a estar libre de violencia
integridad personales
basada en el sexo y el gnero;
y el derecho a vivir libre de la
explotacin sexual.

El derecho a la autonoma
reproductiva; el derecho a realizar
Derecho a decidir el nmero e un plan de procreacin con
intervalo de hijos asistencia mdica o de una partera
reconocida, en un hospital o en un
ambiente alternativo.

183 Programa de Accin de la Conferencia Internacional sobre Poblacin y Desarrollo, prrafo 7.3. Plataforma

de Beijing, prrafo 96.


150 184 El cuadro ha sido extrado de Facio, Alda. Op. Cit. p. 26-28.
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

Derechos reconocidos explcitamente Implicancias reproductivas -


en el SIDH Derechos reproductivos
El derecho de toda persona
a decidir libremente y sin
Derecho a la intimidad
interferencias arbitrarias, sobre sus
funciones reproductivas.
El derecho a la no discriminacin
Derecho a la igualdad y a la no
en la esfera de la vida y salud
discriminacin
reproductiva.
El derecho de las mujeres a decidir
sobre cuestiones relativas a su
funcin reproductora en igualdad
y sin discriminacin; derecho
Derecho al matrimonio y a fundar una
a contraer o no matrimonio;
familia
derecho a disolver el matrimonio;
derecho a tener capacidad y edad
para prestar el consentimiento
para contraer matrimonio y
fundar una familia.
El derecho a la proteccin legal
de la maternidad en materia
laboral; el derecho a trabajar
en un ambiente libre de acoso
sexual; el derecho a no ser
discriminada por embarazo; el
Derecho al empleo y la seguridad social
derecho a no ser despedida por
causa de embarazo; el derecho a
la proteccin de la maternidad en
materia laboral; y el derecho a no
sufrir discriminaciones labores por
embarazo o maternidad.
El derecho a la educacin sexual
Derecho a la educacin y reproductiva; el derecho a la no
discriminacin en el ejercicio y
disfrute de este derecho.
151
CLADEM

Derechos reconocidos explcitamente Implicancias reproductivas -


en el SIDH Derechos reproductivos

El derecho de toda persona a


que se le brinde informacin
clara sobre su estado de salud; el
derecho a ser informada sobre
sus derechos y responsabilidades
Derecho a la informacin adecuada y en materia de sexualidad y
oportuna reproduccin y acerca de los
beneficios, riesgos y efectividad
de los mtodos de regulacin
de la fecundidad y sobre las
implicaciones de un embarazo
para cada caso particular.
El derecho a que se modifiquen
Derecho a modificar las costumbres las costumbres que perjudican la
discriminatorias contra la mujer salud reproductiva de las mujeres y
las nias.
El derecho a disfrutar del
progreso cientfico en el rea de la
Derecho a disfrutar del progreso
reproduccin humana; el derecho
cientfico y a dar su consentimiento
a no ser objeto de experimentacin
para ser objeto de experimentacin
en el rea de la reproduccin
humana.

Como veremos a continuacin no son muchos los casos sobre derechos


reproductivos abordados por el SIDH. Los temas que se abordarn son: el aborto,
la esterilizacin forzada y la reproduccin asistida.

Aborto

La CADH es el nico tratado internacional que reconoce la proteccin del


derecho a la vida en general desde la concepcin; en su artculo 4, seala que:

152
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

Toda persona tiene derecho a que se respete su vida. Este derecho estar
protegido por la ley y, en general, a partir del momento de la concepcin.
Nadie puede ser privado de la vida arbitrariamente.

Con este reconocimiento, el abordaje del aborto en el SIDH se enfoca desde la


perspectiva de un conflicto de derechos entre la proteccin de la vida previa al
nacimiento y los derechos de la mujer gestante que ha decidido no continuar con
el embarazo.

En general, podemos sealar dos aspectos en lo referido al tratamiento del aborto


en el SIDH: primero, hasta el momento el sistema ha determinado que la vigencia
del artculo 4 de la CADH es compatible con la despenalizacin del aborto185, y
segundo, cuando un supuesto de aborto ha sido legalizado en un pas, los Estados
deben asegurar el acceso a los servicios de salud para su realizacin.

Compatibilidad del aborto con el reconocimiento del derecho a la vida


desde la concepcin

Sobre el primer aspecto, el caso ms trascendente y antiguo del sistema es el


conocido como Baby Boy contra Estados Unidos de Amrica186, interpuesto a
peticin de dos ciudadanos estadounidenses, uno de los cuales era el presidente
de Catholics for Christian Political Action, en favor de un no nacido al que
denominaron Baby Boy quien habra muerto en un proceso de aborto ejecutado
por un mdico.

En la peticin se denunci que Estados Unidos haba violado los derechos de


Baby Boy reconocidos en los artculos I (derecho a la vida), II (igualdad ante la
ley), VII (derechos del nio) y XI (derecho a la salud) de la DADH. Se argument
que el derecho a la vida reconocido por la Declaracin deba ser interpretado

185 Para mayor informacin sobre este punto puede consultarse el amicus curiae que el programa Internacional

sobre derechos en salud sexual y reproductiva de la Facultad de Derecho de la Universidad de Toronto


envi a la Corte Constitucional de Colombia, en el marco de la demanda de inconstitucionalidad que
dio origen a la sentencia C-355/06 que despenaliz parcialmente el aborto en ese pas; el documento
est disponible en http://www.womenslinkworldwide.org/pdf_programs/es_prog_rr_col_amicilaw_
cook.pdf
186 CIDH. Resolucin N 23/81. Fondo. Caso 2141, Baby Boy vs. Estados Unidos de Amrica. 6 de marzo

de 1981.
153
CLADEM

conforme al artculo 4 de la Convencin Americana187. Para los peticionarios,


la violacin de los derechos humanos del no nacido se habra iniciado con la
emisin de las sentencias de la Corte Suprema de Estados Unidos en los casos Roe
vs. Wade y Doe vs. Bolton188 que, a su entender, prepararon el camino para privar
de la vida a Baby Boy, y habra culminado con la absolucin del Dr. Edelin,
mdico que intervino en el aborto ocurrido en el Boston City Hospital el 3 de
octubre de 1973.

Este caso culmin con un informe de fondo en el que la Comisin realiz un


recuento histrico de cmo se aprob el artculo 4 de la CADH189. La CIDH
diferenci la frase en general, desde el momento de la concepcin que aparece
en el tratado de la frase desde el momento de la concepcin utilizada por
los peticionarios para reivindicar un derecho a la vida absoluto. La Comisin
evidenci que la inclusin de las palabras en general obedeci a un consenso
permisivo de la despenalizacin del aborto en determinadas circunstancias:

25. Para conciliar los puntos de vista que insistan sobre el concepto de
desde el momento de la concepcin, con las objeciones suscitadas, desde
la Conferencia de Bogot sobre la base de la legislacin de los Estados
americanos que permitan el aborto, inter-alia, para salvar la vida de la
madre y en caso de estupro, la CIDH, volvi a redactar el artculo 2
(derecho a la vida) y decidi por mayora de votos introducir, antes de
ese concepto, las palabras en general. Ese arreglo fue el origen del nuevo
texto del artculo 2 1. Toda persona tiene el derecho a que se respete su
vida. Este derecho estar protegido por la ley, en general, desde el momento
de la concepcin (Anuario, 1968, p. 321).

[]

187 Estados Unidos no ha ratificado la Convencin Americana sobre Derechos Humanos. Es por ello que
la peticin se realiz en base a la Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre, pero se
argument que el artculo I de la misma deba definirse en los trminos del artculo 4 la CADH pues,
como se seal previamente, es este tratado el que reconoce la proteccin del derecho a la vida en general
desde la concepcin.
188 Ambas son sentencias de la Corte Suprema Norteamericana que despenalizaron el aborto por plazos en

1973.
189 CIDH. Resolucin N 23/81. Fondo. Caso 2141, Baby Boy vs. Estados Unidos de Amrica. 6 de marzo

de 1981, numerales 21-30.


154
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

30. A la luz de los antecedentes expuestos, queda en claro que la


interpretacin que adjudican los peticionarios de la definicin del derecho
a la vida formulada por la Convencin Americana es incorrecta. La adicin
de la frase en general, desde el momento de la concepcin no significa que
quienes formularon la Convencin tuviesen la intencin de modificar el
concepto de derecho a la vida que prevaleci en Bogot, cuando aprobaron
la Declaracin Americana. Las implicaciones jurdicas de la clusula
en general, desde el momento de la concepcin son substancialmente
diferentes de las de la clusula ms corta desde el momento de la
concepcin, que aparece repetida muchas veces en el documento de los
peticionarios.

En su informe, la Comisin determin que Estados Unidos no haba violado


ningn derecho del feto, no slo porque la interpretacin del artculo 4 de la
Convencin era compatible con la despenalizacin del aborto, sino porque
aunque sta hubiera reconocido un derecho a la vida absoluto, no se le poda
imponer esa interpretacin a un Estado que no haba suscrito dicho tratado
internacional.

Un caso similar, pendiente de informe sobre el fondo, es el de James Demers contra


Canad190, pas que al igual que Estados Unidos no ha ratificado la CADH. El Sr.
Demers es un activista contra el aborto que fue arrestado, procesado y condenado
por delitos reconocidos en la Ley de servicios de aborto: haberse manifestado en
la zona de acceso de una clnica donde se realizaban abortos, haber obstruido la
entrada al edificio y crear interferencia en la vereda estando en la zona de acceso
de la clnica definida en 30 metros. J. Demers se haba colocado durante cuatro
das frente a una clnica que ofreca abortos sosteniendo carteles que contenan
los artculos relativos al derecho a la vida del PIDCP y de la CADH.

El peticionario aleg que el Estado era responsable de la violacin de la DADH


en su perjuicio y el de cientos de miles de nios no nacidos y sus madres. Aleg
la violacin de los artculos I (derecho a la vida de los nios) y IV (derecho
a expresar y divulgar ideas de s mismo), este ltimo en tanto los lmites que
impuso la Ley de servicios de aborto a este derecho limitando el libre flujo de

190 CIDH. Informe N 85/06. Admisibilidad. Peticin 225-04, James Demers vs. Canad. 21 de octubre
de 2006.

155
CLADEM

informacin y opiniones para la madre embarazada que se dirige a la clnica de


abortos quien tiene la necesidad ms inmediata de informacin relevante sobre la
naturaleza del nio que lleva en sus entraas, sobre las consecuencias de un aborto
y sobre las alternativas. Subsidiariamente a estos dos derechos, el peticionario
consider que se haba violado el artculo II (derecho a la igual proteccin de
la ley de los nios no nacidos), VII (el derecho a la especial proteccin de la
mujer durante el embarazo de las gestantes), XIII (participar de los beneficios
de los descubrimientos cientficos de los nios no nacidos y las gestantes), XVII
(derecho a ser reconocido como persona, con derechos y obligaciones de los nios
no nacidos y de las gestantes), XXII (derecho de asociacin del peticionario) y
XXIX (derecho a formar y desarrollar plenamente la personalidad de los nios
no nacidos).

Si bien el peticionario argument porque su caso era diferente al denominado


Baby Boy191, es evidente que buscaba la revisin de la interpretacin del artculo
4 realizada por la CIDH en el ao 1984.

Este caso ha sido declarado admisible por la CIDH respecto a la eventual


violacin del art. IV de la Declaracin, pues la sancin penal a las actividades del
peticionario podra representar una violacin o una limitacin ilegtima de su
derecho a la libertad de expresin. Sin embargo, se declar inadmisible la violacin
de los otros derechos pues cientos de miles de nios no nacidos y sus madres,
como refiere el peticionario, no constituyen grupos suficientemente especficos,
definidos e identificables a los efectos del artculo 32 de su Reglamento, pero
adems, si es que lo fueran, quedara an pendiente de satisfacer la carga de
demostrar el agotamiento de los recursos internos con respecto a ellos.

Existe otro caso que merece ser destacado en este apartado por sus implicancias
en el abordaje del tema del aborto. En el caso de la Comunidad Indgena Xkmok
Ksek contra Paraguay los peticionarios incluyeron entre la lista de vctimas a dos
no nacidos que murieron en el vientre materno192. A esta invocacin, la Corte
respondi que ni los representantes ni la Comisin presentaron argumentos en

191 Para el peticionario las diferencias eran que en su caso se registraba la muerte intencional del miles de
no nacidos, que en Canad no haba lmite para el aborto a diferencia de Estados Unidos y que haba
pruebas de complicidad del gobierno en la violacin de los derechos humanos.
192 Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Xkmok Ksek. vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas.

Sentencia de 24 de agosto de 2010 Serie C No. 214, numeral 226.


156
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

relacin con la presunta violacin del derecho a la vida de no natos, por lo que,
ante la falta de fundamentacin, el Tribunal carece de elementos de juicio para
determinar la responsabilidad del Estado respecto a dichos casos193. Sin ser una
respuesta que aborda el fondo de la temtica, la posicin de la Corte deja entrever
que el alcance de la proteccin de la vida previa al nacimiento no es evidente a
primera vista en tanto se requiere un desarrollo argumental que fundamente esta
posicin; de lo contrario, una invocacin al principio iura novit curia, aplicado
en otras oportunidades por el tribunal, hubiera resuelto la falta de argumentacin
jurdica para que se procediera a un pronunciamiento sobre este punto.

Obligacin de los Estados de asegurar los servicios mdicos para los


abortos legales.

La violacin de derechos como consecuencia de la negativa estatal a proveer


servicios en los casos legales de aborto, fue abordado con ocasin del caso de
Paulina Ramrez contra Mxico194. En esta peticin se argument que se violaron
los derechos humanos de Paulina al obstaculizarle el ejercicio de su derecho a
un aborto legal. En el ao 1999, la vctima de 13 aos que viva en el Estado
de Baja California fue violada; pese a que en ese Estado se permita el aborto
en casos de violacin si se realizaba dentro de los 90 das de gestacin y con la
autorizacin del Ministerio Pblico, la vctima enfrent obstculos por parte de
este rgano para obtener la autorizacin. Posteriormente, aun con la autorizacin
fiscal, el servicio de salud al que fue derivada no la atendi y a ella y su madre les
informaron erradamente sobre las consecuencias de los procedimientos de aborto
y las presionaron para que desistieran de su solicitud.

Las peticionarias alegaron que en este caso se violaron los derechos reconocidos en
los artculos 5 (integridad personal), 7 (derecho a la libertad personal), 8 (garantas
judiciales), 11 (proteccin de la honra y la dignidad), 12 (libertad de conciencia
y de religin), 19 (derechos del nio) y 25 (proteccin judicial) de la CADH en
relacin con las obligaciones del artculo 1 (respetar y garantizar derechos) de la
misma. Sostuvieron tambin que se haban violado los artculos 1 (definicin
de violencia contra la mujer), 2 (mbito de aplicacin de la Convencin), 4
(derecho de la mujer al reconocimiento, goce, ejercicio y proteccin de todos los

193 dem, numeral 228.


194 CIDH. Informe N 21/07. Solucin amistosa. Peticin 161-02, Paulina del Carmen Ramrez Jacinto
vs. Mxico. 9 de marzo de 2007.
157
CLADEM

derechos humanos), 7 (deber de adoptar polticas orientadas a prevenir, sancionar


y erradicar de la violencia contra la mujer) y 9 (condicin de vulnerabilidad de
la mujer embarazada) de la Convencin de Belm do Par, as como el artculo
10 (derecho a la salud) del Protocolo de San Salvador. En la peticin se alegaron
tambin violaciones a diferentes tratados del Sistema Universal de Derechos
Humanos: el PIDCP, la CEDAW y la Convencin sobre los Derechos del
Nio.

Con la presentacin de este caso, el 8 de marzo de 2002, el movimiento feminista


empez a desafiar el sistema internacional de proteccin de derechos humanos a
travs del litigio, argumentando la violacin de derechos humanos por la negacin
de servicios en los supuestos de aborto legal. Junto al caso de Paulina contra
Mxico tramitado ante la CIDH se presentaron los casos de KL contra el Per
ante el Comit de Derechos Humanos de Naciones Unidas (el 13 de noviembre
de 2002) y el caso Tysiac contra Hungra ante el Tribunal Europeo de Derechos
Humanos (el 15 de enero de 2003). En todos ellos se reivindic, aunque con
particularidades, la misma obligacin estatal: si un Estado ha legalizado algn
tipo de aborto, debe estructurar un marco legal y de servicios que permitan a las
mujeres ejercer sus derechos195.

En el caso de Paulina Ramrez contra Mxico la Comisin no emiti informe


de admisibilidad y, sin embargo, propici un acuerdo de solucin amistosa que
fue suscrito el 8 de marzo de 2006 y publicado el 9 de marzo de 2007. En este
acuerdo, el Estado reconoci su responsabilidad internacional y se comprometi
a dar medidas de reparacin individual para Paulina y su hijo. Se reconoci una
indemnizacin por dao emergente y moral, se asegur la atencin en salud fsica
y psicolgica para ella y su hijo y se comprometieron apoyos para la educacin
del nio y para que Paulina pudiera desarrollar una microempresa. El Estado
hizo un Reconocimiento Pblico de Responsabilidad que fue publicado en dos
diarios. Asimismo, el Gobierno de Baja California se comprometi a impulsar
las propuestas legislativas presentadas por las peticionarias y a calendarizar cursos
de capacitacin; mientras que el Estado nacional se oblig a realizar una encuesta
para evaluar la aplicacin de la norma sobre atencin mdica a la violencia
familiar y actualizarla para incluir el abordaje a la violencia sexual que ocurre

195 En la sentencia del caso Tysiac, el Tribunal Europeo de Derechos Humanos seal que una vez que el
legislador decide permitir el aborto, no se debe estructurar su marco legal en una forma que limite las
posibilidades reales de obtenerlo (numeral 116).
158
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

fuera del contexto familiar, as como realizar un diagnstico de la informacin


existente sobre el aborto en Mxico.

En el acuerdo de solucin amistosa se dio un reconocimiento explcito de que


la denuncia de las peticionarias sobre la falta de una regulacin que establezca
el procedimiento para ejercer el derecho a interrumpir un embarazo como
consecuencia de una violacin era fundada. En el pronunciamiento publicado
en un diario oficial el 10 de febrero de 2006 el Estado seal que:

Como parte de este acuerdo, el Gobierno del Estado de Baja California,


presenta este pronunciamiento pblico, reconociendo que la falta de un
adecuado marco normativo en la entidad en materia de aborto gener la
violacin de los derechos humanos de Paulina del Carmen Ramrez Jacinto.

En ese sentido es importante recordar que en una lnea similar se ha pronunciado


la Corte Interamericana en el caso Albn Cornejo y otros vs. Ecuador196. En l, la
Corte reconoci que una de las medidas tendientes a mejorar las condiciones de la
prestacin de los servicios de salud son las dirigidas a desarrollar normas tcnicas
y protocolos nacionales relacionadas con esos servicios197 .Este reconocimiento
es relevante para el ejercicio del derecho a la salud, y concretamente el derecho
que tienen las mujeres a acceder a servicios de aborto no punible; como se sabe
en muchos pases de la regin la inexistencia de estas normas ha conllevado en la
prctica a que las mujeres no cuenten con servicios de aborto legal, perjudicando
su salud y el ejercicio de sus derechos conexos.

Finalmente debemos resaltar que en el mencionado acuerdo, al fundamentar su


compatibilidad, la Comisin no slo seal que es prioritario para los Estados
de la OEA proteger los derechos de las mujeres, en especial a la igualdad, la
no discriminacin y a vivir libres de la violencia basada en el gnero, sino que,
haciendo mencin a la Convencin de Belm do Par, record que el pleno goce
de los derechos humanos de las mujeres no es posible de alcanzar sin un acceso
oportuno a servicios integrales de atencin en salud, as como a informacin y
educacin en la materia:

196 Corte IDH. Caso Albn Cornejo y otros. vs. Ecuador. Fondo Reparaciones y Costas. Sentencia de 22
de noviembre de 2007. Serie C No. 171.
197 dem, numeral 124.

159
CLADEM

19. La Convencin de Belm do Par establece que las vctimas de violencia


sexual tienen derecho al reconocimiento, goce, ejercicio y proteccin de
todos sus derechos humanos, incluyendo los civiles, polticos, econmicos,
sociales y culturales consagrados en los instrumentos regionales e
internacionales de proteccin a los derechos humanos. La Comisin
subraya asimismo, que el pleno goce de los derechos humanos de las mujeres
no es posible de alcanzar sin un acceso oportuno a servicios integrales de
atencin en salud, as como a informacin y educacin en la materia. La
CIDH tambin observa que la salud de las vctimas de violencia sexual debe
ocupar un lugar prioritario en las iniciativas legislativas y en las polticas y
programas de salud de los Estados.

Esterilizacin forzada

La esterilizacin forzada es una de las ms graves violaciones a los derechos


humanos de las mujeres, de ah que cuando tiene determinadas caractersticas
puede constituir un crimen de guerra o un crimen de lesa humanidad. El SIDH se
ha pronunciado sobre este grave problema en dos oportunidades, complejizando
su abordaje.

La esterilizacin forzada como violacin del derecho a la integridad

El primer caso abordado por la Comisin Interamericana fue el de Mara


Mamrita Mestanza Chvez contra Per, el que representa uno de los casos de
las mujeres afectadas por la aplicacin de una poltica gubernamental de carcter
masivo, compulsivo y sistemtico que enfatiz la esterilizacin como mtodo
para modificar rpidamente el comportamiento reproductivo de la poblacin,
especialmente de mujeres pobres, indgenas y de zonas rurales en el Per 198.

En el ao 1998, la Sra. Mamrita Mestanza acept someterse a una operacin de


ligadura de trompas luego de que ella y su esposo fueran acosados y manipulados
permanentemente por el personal de salud 199. La operacin se realiz sin ningn

198 CIDH. Informe N 71/03. Solucin amistosa. Peticin 12.191. Mamrita Mestanza vs. Per. 10 de
octubre de 2003.
199 El personal de salud les hizo visitas donde se les amenazaba con denunciarlos ante la polica pues les

dijeron que el gobierno haba dado una ley que sancionaba con multa y crcel a la persona que tuviera
ms de cinco hijos.
160
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

examen mdico previo, la paciente fue dada de alta cuando an presentaba serias
anomalas y falleci nueve das despus. En la investigacin del caso, tanto en la
primera como en la segunda instancia, el Poder Judicial declar que no haba lugar
para abrir instruccin por el delito contra la vida, el cuerpo y la salud (homicidio
culposo) en agravio de la Sra. Mestanza, por lo que el caso fue archivado.

Las instituciones peticionarias basaron su denuncia ante la CIDH en la violacin


de los derechos a la vida, a la integridad personal, y a igualdad ante la ley (arts. 4,
5 y 24 en relacin al artculo 1 de la CADH), as como violaciones a los arts. 3,
4, 7, 8 y 9 de la Convencin de Belm do Par, a los arts. 3 y 10 del Protocolo de
San Salvador, y a los arts. 12 y 14(2) de la CEDAW.

En su resolucin de admisibilidad200 la CIDH admiti a trmite la presunta


violacin de las obligaciones del artculo 1 de la CADH (obligacin de respetar
derechos) en relacin a los derechos reconocidos en los artculos 4 (vida), 5
(integridad) y 24 (igualdad ante la ley), as como el artculo 7 de la Convencin
de Belm do Par. El caso culmin con la suscripcin del acuerdo de solucin
amistosa201 en el que el Estado peruano reconoci la violacin de las obligaciones
y derechos considerados por la Comisin.

En el acuerdo el Estado se comprometi a investigar y sancionar (penal y


administrativamente) a los responsables de actos de vulneracin del derecho al
libre consentimiento de la Sra. Mestanza, a los responsables de su muerte, a los que
no la atendieron luego de la intervencin quirrgica, a los mdicos que entregaron
dinero a su esposo para encubrir los hechos y a la Comisin Investigadora del
Ministerio de Salud que concluy con la ausencia de responsabilidad del personal
de salud en este caso, todo ello acompaado de la puesta en conocimiento de las
faltas cometidas a los Colegios Profesionales respectivos. Este compromiso se
extendi a los representantes del Ministerio Pblico y del Poder Judicial que
omitieron desarrollar los actos tendientes a esclarecer los hechos denunciados por
el viudo de la Sra. Mestanza.

El Estado se comprometi adems a indemnizar por dao moral y dao


emergente al esposo e hijos de la Sra. Mestanza, a otorgarles dinero por concepto

200 CIDH. Informe N 66/00. Admisibilidad. Peticin 12.191. Mamrita Mestanza vs. Per. 3 de octubre
de 2000.
201 CIDH. Informe N 71/03. Solucin amistosa. Peticin 12.191. Mamrita Mestanza vs. Per. 10 de

octubre de 2003.
161
CLADEM

de rehabilitacin psicolgica, a darles un seguro pblico permanente de salud, a


otorgar educacin a los hijos, as como a entregar dinero para la adquisicin de
una casa.

Finalmente, como medidas de no repeticin, el Estado peruano se oblig a


realizar las modificaciones legislativas y de polticas pblicas sobre los temas
de salud reproductiva y planificacin familiar, eliminando de su contenido
cualquier enfoque discriminatorio y respetando la autonoma de las mujeres; a
implementar las recomendaciones formuladas por la Defensora del Pueblo sobre
este tema, en especial las referidas a las medidas de sancin a los responsables de
violaciones y reparacin a las vctimas (revisando los procesos administrativos y
judiciales sobre violaciones de los derechos humanos cometidas en la ejecucin
del Programa Nacional de Salud Reproductiva y Planificacin Familiar, para que
se individualice y se sancione debidamente a los responsables, imponindoles,
adems, el pago de la reparacin civil); as como a tomar medidas de monitoreo
y de garanta de respeto de los derechos humanos de los y las usuarias de los
servicios de salud.

La esterilizacin como violacin de otros derechos ms all de la integridad


personal

La segunda peticin sobre el tema es la de I.V. contra Bolivia202. En sta se aborda


el caso de una mujer que fue esterilizada con una ligadura de trompas en la
cesrea que le realizaron para el nacimiento de su segunda hija. I.V. fue informada
de esta intervencin al da siguiente de la operacin por un mdico residente
quien justific el hecho en que un futuro embarazo poda ser de mucho riesgo
para ella, pues se le haban descubierto muchas adherencias. Posteriormente I.V.
fue internada por problemas relacionados con la operacin, y segn la peticin,
hasta ese momento, continuaba sufriendo las secuelas psicolgicas y fsicas de la
intervencin quirrgica de ligadura de trompas.

A raz del caso se iniciaron procedimientos administrativos y penales. El proceso


administrativo no estableci responsabilidad alguna y el proceso judicial penal
que por lesiones gravsimas se haba iniciado culmin con una resolucin de
segunda instancia que confirm la extincin de la accin penal pblica por

202 CIDH. Informe N 40/08. Admisibilidad. Peticin 270-07. I.V. vs. Bolivia. 23 de julio de 2008.
162
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

prescripcin: el proceso haba durado ms de 3 aos y durante ese tiempo ya se


haban dado 3 sentencias de primera instancia, 2 de las cuales fueron declaradas
nulas en segunda instancia y una que finalmente fue confirmada.

En la peticin se aleg que los hechos narrados constituyeron violaciones de


los derechos protegidos por los artculos 5 (derecho a la integridad personal), 8
(garantas judiciales), 11 (proteccin de la honra y de la dignidad), 13 (libertad
de pensamiento y de expresin), 17 (proteccin a la familia), y 25 (proteccin
judicial), en conexin con las obligaciones generales establecidas en el artculo
1.1 de la CADH. Asimismo, se aleg la violacin del artculo 7 de la Convencin
de Belm do Par.

En este caso slo existe informe de admisibilidad. Es preciso sealar que este
informe constituye un avance en el abordaje realizado por la Comisin, pues ya
no slo se centra en la posible violacin del derecho a la integridad de la mujer
esterilizada. La Comisin estableci que en este caso se investigar si:

la prctica de una esterilizacin sin consentimiento en un hospital pblico,


as como efectos fsicos y psicolgicos que pudo producirle a I.V. podran
caracterizar la violacin del artculo 5.1 (derecho a la integridad) en relacin
con el artculo 1.1 de la CADH;
la prctica de esterilizacin sin consentimiento apuntara a la injerencia
arbitraria de los funcionarios en la vida de I.V. en su decisin sobre mantener o
no la funcin reproductora, invadiendo la esfera de su intimidad, constituyendo
la violacin al artculo 11.2 (privacidad) en relacin con el artculo 1.1;
el no haber informado a I.V. sobre los efectos, riesgos y consecuencias de
la intervencin quirrgica a la que fue sometida y/o mtodos alternativos,
conforme lo establece la norma boliviana y los estndares internacionales de
derechos humanos en la materia, constituira una violacin al artculo 13
(libertad de pensamiento y expresin) en relacin con las obligaciones en el
artculo 1.1;
la injerencia arbitraria de los funcionarios en el derecho a decidir libre y
responsablemente el nmero de hijos y el tamao de la familia podra constituir
una violacin al artculo 17 (proteccin de la familia) en el artculo 1.1;
la esterilizacin sin el consentimiento realizada por funcionarios, as como las
consecuencias fsicas y psicolgicas de dicha intervencin mdica, podran
caracterizar una posible violacin del artculo 7 de la Convencin de Belm

163
CLADEM

do Par. Tambin, s podra caracterizar una violacin de dicho artculo la


supuesta dilacin del proceso penal en contra de los supuestos responsables
atribuida al Poder Judicial.
las presuntas irregularidades y retrasos que acarrearon la prescripcin de la
accin penal, atribuidas al Poder Judicial, podran caracterizar una posible
violacin de los derechos consagrados en los artculos 8.1 (garantas judiciales)
y 25 (proteccin judicial) de la CADH en relacin con las obligaciones
establecidas en el artculo 1.1 del mismo instrumento203.

Como podemos observar, con esta resolucin de admisibilidad la Comisin


hace explcita su funcin de proteger los derechos reproductivos de las mujeres
en el marco de los derechos reconocidos en la CADH. La Comisin encuadra
el derecho a decidir sobre la funcin reproductora como parte del derecho a
la intimidad, el derecho al consentimiento informado en el acceso a mtodos
anticonceptivos como parte del derecho a la libertad de informacin (que deviene
del art. 13 de la Convencin), y el derecho a decidir libre y responsablemente el
nmero de hijos y el tamao de la familia como parte del derecho a la proteccin
de la familia. Asimismo, establece que la esterilizacin forzada constituye una
forma de violencia contra la mujer por lo que podra configurar violacin a los
derechos reconocidos en la Convencin de Belm do Par.

Es preciso sealar que este caso tiene como antecedente la Comunicacin 4/2004
del Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer en el caso
A.S. vs. Hungra, emitida en el ao 2006. En dicha resolucin el Comit abord
el derecho de las mujeres a recibir informacin sobre la esterilizacin y otros
procedimientos alternativos de planificacin familiar para tomar una decisin
con pleno consentimiento de causa y la necesidad de asegurar servicios de salud
aceptables donde se garantice su consentimiento previo y se respete su dignidad
en el marco de los artculos 10.h (derecho a la educacin) y 12 (derecho a la
salud) de la CEDAW. El Comit CEDAW indic que la esterilizacin obligatoria
influye adversamente en la salud fsica y mental de la mujer y viola tambin su
derecho a decidir el nmero y el espaciamiento de hijos, tal y como lo reconoce
el artculo 16 de la Convencin.

203 dem, numerales 79-84.


164
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

Reproduccin asistida

Ante el SIDH se han presentado dos casos sobre reproduccin asistida, ambos
contra Costa Rica.

El primero de ellos es el de Ana Victoria Snchez Villalobos y otros. En su


peticin, Gerardo Trejos Salas, invoc la violacin de los derechos humanos de un
grupo de parejas204 que padecen una situacin de infertilidad o esterilidad y que
se vieron afectadas/os por la sentencia de la Sala Constitucional de la Suprema
Corte de Justicia de Costa Rica, emitida el 15 de marzo de 2000, que anul el
Decreto Presidencial 24029-S, norma que autorizaba y regulaba la fecundacin
in vitro, por considerarlo inconstitucional en tanto no protega la vida humana205.
La sentencia, al reconocer personalidad jurdica al embrin, estableci que la
fecundacin in vitro, tal y como era practicada en la poca, implica una elevada
prdida de embriones, directamente causada por la manipulacin consciente y
voluntaria de clulas reproductoras.

En la argumentacin jurdica se invoc la vulneracin de la prohibicin general


de discriminacin y del derecho a la igualdad ante la ley (arts. 1 y 24 de la
CADH) as como del derecho a la integridad (art. 5 de la CADH) y del derecho
a la salud (art. 10 del Protocolo de San Salvador)206. Se invoc tambin el derecho
a la proteccin de la familia (art. 17 de la CADH y art. 15.2 del Protocolo de San
Salvador), y la prohibicin de injerencias arbitrarias y abusivas de la vida privada
y familiar (art. 11.2 de la CADH); tambin los derechos a las garantas judiciales

204 Ana Victoria Snchez Villalobos; Fernando Salazar Portilla; Gretel Artavia Murillo, Miguel Meja
Carballo; Andrea Bianchi Bruno; German Alberto Moreno Valencia; Ana Cristina Castillo Len;
Enrique Acua Cartn, Ileana Henchos Bolaos; Miguel Antonio Yamuni Zeledn; Claudia Mara
Carro Maklouf; Vctor Hugo Sanabria Len, Karen Espinoza Vindas; Hctor Jimnez Acua; Maria del
Socorro Caldern P.; Joaquina Arroyo Fonseca, Geovanni Antonio Vega, Carlos E. Vargas Solrzano,
Julieta Gonzlez Ledezma y Oriester Rojas Carranza.
205 Este decreto tena por lo dems un rgimen bastante restrictivo: determinaba que la inseminacin slo

se poda realizar por parejas casadas, prohiba la inseminacin de ms de seis vulos, dispona que todos
los embriones deban ser depositados en el tero materno y prohiba el congelamiento, preservacin o
descarte de embriones.
206 Se argument que se produca una discriminacin entre enfermos/as pues se imposibilitaba el tratamiento

de las personas que padecen esterilidad o infertilidad, mientras que s se permita utilizar los avances
cientficos y tecnolgicos para la cura o alivio de otras enfermedades.
165
CLADEM

y proteccin judicial (arts. 8 y 25 de la CADH)207. En relacin a la Convencin


de Belm do Par se aleg la violacin de los artculos 1 (definicin de violencia) y
7.h de la Convencin de Belm do Par208. Asimismo, se cuestion la personalidad
jurdica del embrin conforme fue establecida en la referida sentencia y se seal
que, aun cuando exista proteccin legal para el embrin sta no es absoluta y est
condicionada a su nacimiento con vida. Complementariamente, el peticionario
aleg que el derecho a la vida es relativo y que, aunque se trate de un derecho
fundamental, est sujeto a limitaciones cuando se contrapone a la tutela de otros
derechos fundamentales; afirm que la relatividad se expresa en el artculo 4 de
la CADH que precisa que la proteccin es, en general, desde el momento de la
concepcin y que, por tanto, ese derecho debe ser analizado a la luz del artculo
32 de la Convencin que estipula la correlacin entre los derechos.

En su informe de admisibilidad209, la Comisin Interamericana declar admisible


la denuncia en cuanto a las supuestas violaciones de las obligaciones reconocidas
en los artculos 1 (obligacin de respetar derechos) y 2 (deber de adoptar
disposiciones de derecho interno) de la CADH en relacin a los derechos a la
vida privada y familiar (artculo 11), a fundar una familia (artculo 17) y a la
igualdad ante la ley (artculo 24).

La Comisin hizo un especial nfasis en el artculo 17(2) de la Convencin:

68. [] En particular, el artculo 17(2) de la Convencin establece que


[s]e reconoce el derecho del hombre y la mujer a contraer matrimonio
y a fundar una familia si tienen la edad y las condiciones requeridas para
ello por las leyes internas, en la medida en que stas no afecten al principio
de no discriminacin establecido en esta Convencin. En ese sentido,
recuerda que la Conferencia de Tehern, el Programa de Accin del Cairo,
y la Plataforma de Accin de Beijing, han reconocido el derecho de las
parejas y de los individuos:

207 En la medida de que en el juicio de inconstitucionalidad las supuestas vctimas no pudieron hacer valer
sus derechos ni ser odas.
208 En la medida que se caus grave dao o sufrimiento psicolgico a las supuestas vctimas, en especial

a las mujeres (sobre quienes pesa una presin muy fuerte por procrear), y el Estado no tom medidas
efectivas para prevenir o responder a estas violaciones.
209 CIDH. Informe N 25/04. Admisibilidad. Peticin 12.361. Ana Victoria Snchez Villalobos y otras vs.

Costa Rica. 11 de marzo de 2004.


166
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

[..] de decidir libre y responsablemente el nmero y el espaciamiento


de sus hijos y de disponer de la informacin, la educacin y los medios
necesarios para hacerlo, y el derecho de alcanzar los ms altos niveles
de salud sexual y reproductiva. Tambin se incluye el derecho a adoptar
todas las decisiones relativas a la procreacin, sin discriminacin,
coaccin, ni violencia, segn lo establecido en los instrumentos de
derechos humanos (Conferencia Internacional Sobre la Poblacin y el
Desarrollo, Cairo, 1994).

En base a esta consideracin, determin analizar en la etapa de fondo si la


restriccin de la reproduccin asistida viola el derecho a fundar una familia y el
derecho a la vida privada y familiar:

69. En la etapa de fondo, la Comisin examinar el derecho general


de fundar una familia establecido en la Convencin Americana y otros
instrumentos internacionales de derechos humanos, as como en muchas
constituciones, junto con el derecho a la proteccin de la vida privada y
familiar, a la luz de las cuestiones planteadas en la peticin bajo estudio.
Estos derechos no son absolutos; el problema particular a ser examinado
es si la accin estatal encaminada a restringir el acceso a medidas que
favorecen la planificacin familiar y la procreacin, son compatibles con
las disposiciones antes referidas de la Convencin Americana. En este
sentido, la denuncia no es manifiestamente infundada de acuerdo con la
Convencin.

A la fecha, la Comisin ha emitido su informe preliminar de fondo en el caso210.


En su decisin, la CIDH ha declarado que la decisin de la Sala Constitucional
de la Suprema Corte de Justicia de Costa Rica viol el derecho de las vctimas a
estar libre de injerencias arbitrarias en la vida privada (artculo 11.2), su derecho
a fundar una familia (artculo 17.2) y su derecho a la igualdad ante la ley (artculo
24) en relacin con las obligaciones de los artculos 1 y 2 de la CADH. En
sus recomendaciones insta al Estado a encontrar medidas proporcionales para
permitir la tcnica en cuestin de forma que se concilien los derechos actualmente

210 Segn el artculo 44 del actual Reglamento de la CIDH, al decidir sobre el fondo de un caso, la Comisin
elabora un informe preliminar con las proposiciones y recomendaciones que juzgue pertinentes, el
mismo que es puesto en consideracin del Estado y los peticionarios. Este informe no es pblico en
tanto no es definitivo.
167
CLADEM

vulnerados con la prohibicin con el inters legtimo del Estado de proteger el


bien jurdico de la vida:

En cuanto a su contenido, la CIDH consider que Costa Rica, tras el


dictado de la Resolucin de la Sala Constitucional N 2306 de las 15 horas
con 24 minutos de 15 de marzo de 2000, viol los artculos 11.2, 17.2 y
24, en relacin con las obligaciones establecidas en los artculos 1.1 y 2 de
la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (CADH) o Pacto de
San Jos.

Como se establece en el informe, la CIDH inicia su anlisis sealando


que con la citada restriccin, contenida en la resolucin de cita, las parejas
infrtiles afectadas no disfrutan plenamente de su derecho a la salud.
Adems, la CIDH consider que para las parejas cuya infertilidad haca
inviable otro mtodo de reproduccin asistida, dicha prohibicin represent
una supresin de la identidad personal y de la autonoma individual para
decidir tener hijos biolgicos y desarrollar su proyecto de vida.

Asimismo, dicha instancia internacional consider que los derechos


involucrados fueron afectados de manera severa, destacando que el Estado
costarricense estuvo facultado y se encuentra an en la capacidad de
adoptar medidas proporcionales para proteger los embriones humanos, de
modo que no haya tratamientos incompatibles con la CADH, tales como
la destruccin arbitraria, la venta o el trfico de embriones.

En relacin con el artculo 11.2 de la CADH, la CIDH estim que la


decisin de tener hijos biolgicos pertenece a la esfera ms ntima de su
vida privada y familiar pues, a su criterio, para atributos tales como el
respeto a la vida privada, el derecho a la autonoma y desarrollo personal
relacionado con el derecho de convertirse en padre o madre, el margen de
injerencia que pueden tener los estados es restringido.

En cuanto al artculo 17.2 de la CADH, la CIDH determin que


relacionado con el anlisis anterior dicha decisin judicial represent una
limitacin desproporcional y arbitraria al derecho de la pareja de tomar sus
decisiones en cuanto a fundar una familia. En esta lnea de razonamiento,
la CIDH cita los ejemplos de Alemania, Argentina, Chile, Colombia,

168
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

Guatemala, Ecuador, Panam, entre otros, en donde, a criterio de dicha


Comisin, se han logrado armonizar los intereses de las parejas infrtiles
con el inters de proteger la vida por parte de los Estados, concluyendo
que existen formas menos restrictivas para satisfacer el objetivo buscado
por el Estado y acomodar los intereses en juego como, por ejemplo, a
travs de otras formas de regulacin que podran asimilarse ms al proceso
natural de concepcin, tal como una regulacin que disminuya el nmero
de vulos fecundados. Sobre este punto, la CIDH concluye que la Sala
Constitucional no consider otras alternativas para proteger la vida y que
respetarn, a su vez, los derechos de las parejas infrtiles.

Por ltimo, en cuanto al derecho a la igualdad ante la ley y la no


discriminacin (artculo 24 de la CADH), la CIDH sostiene en el informe
que la prohibicin declarada por la Sala Constitucional violent el citado
artculo, en atencin a sus dos efectos: a) Impidi a las vctimas superar la
situacin de desventaja en la que se encontraban a travs del beneficio del
progreso cientfico, en particular, de un tratamiento mdico. En este punto
se considera que, si bien la infertilidad de las vctimas no es atribuible
al Estado, la permanencia de la misma, a pesar de que existan medios
para superarla o disminuirla, s es atribuible al Estado, obligando a que
las parejas tuvieran que salir del pas; de ah que resulta desproporcional y
discriminatorio; b) Tuvo un impacto especfico y desproporcionado frente
a las mujeres, pues al estar ms relacionada con el tratamiento y cuerpo de la
mujer, la prohibicin tuvo un efecto ms diferenciado en ellas, incidiendo
sobre su autonoma en un grado mayor que la de los hombres infrtiles.

Analizado lo anterior, la CIDH recomienda al Estado costarricense: 1)


Levantar la prohibicin de la fecundacin in vitro en el pas por medio de
los procedimientos legales correspondientes; 2) Que dicha regulacin sea
compatible con las regulaciones establecidas en los artculos 11.2, 17.2 y 24
de la Convencin Americana; 3) Que las personas o parejas que lo requieran
puedan acceder a las tcnicas de la fecundacin in vitro y 4) Reparar
integralmente a las vctimas del presente caso (material y moralmente),
incluyendo medidas de satisfaccin por los daos ocasionados211.

211 Cita extrada del Proyecto de Ley N 17900, Ley sobre fecundacin in vitro y transferencia embrionaria, pp.
2-3. Este documento se encuentra disponible en http://www.asamblea.go.cr/Centro_de_Informacion/
Consultas_SIL/Pginas/Detalle%20Proyectos%20de%20Ley.aspx?Numero_Proyecto=17900.
169
CLADEM

Ante la notificacin del informe preliminar de la CIDH, el Poder Ejecutivo de


Costa Rica ha remitido a la Asamblea Legislativa de ese pas un proyecto de ley
que reabrira el acceso a la fertilizacin in vitro, pero en condiciones bastante
restrictivas:

permite la fertilizacin in vitro pero siempre y cuando no se congelen los


embriones y todos los vulos fertilizados se implanten, incluso si los mismos
se estn desarrollando con defectos genticos, lo cual es riesgoso porque puede
llevar a mltiples embarazos y serias complicaciones de salud,
prohbe e impone sanciones penales para quien manipule, congele, experimente
o almacene embriones,
no permite la donacin, ni la utilizacin de embriones con vulos de otra
mujer,
slo permite el acceso al tratamiento a las mujeres que no tengan ningn
problema de salud,
seala que la persona humana gozar de todos los derechos fundamentales a
partir de la fecundacin, y
prohbe la interrupcin del embarazo salvo que est en juego la vida de la
mujer, no su salud212.

La discusin de los trminos restrictivos de este proyecto de ley es de vital


importancia pues de ello depende en parte que la CIDH considere que el
Estado est implementando medidas idneas para el cumplimiento de sus
recomendaciones y omita enviar el caso a la Corte Interamericana. En contra de
la propuesta de ley se ha anotado lo siguiente:

el que una mujer deba transferirse todos los vulos fecundados, lo que incluye
aquellos que no se estn desarrollando bien, que tengan alteraciones genticas
o que por otra razn no sean viables, vulnera los derechos a la salud y la
vida de las mujeres en tanto que las expone a un riesgo no proporcional ni
razonable213;

212 Esta informacin ha sido extrada de http://www.awid.org/esl/Los-Derechos-de-las-Mujeres-en-


las-Noticias/Los-Derechos-de-las-Mujeres-en-las-Noticias/Accion-urgente-en-re-prohibicion-de-la-
fertilizacion-in-vitro-en-Costa-Rica.
213 En este sentido se han pronunciado tanto la Corte Constitucional de Italia como la Corte Federal de

Justicia Alemana.
170
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

la prohibicin y sancin propuesta para el congelamiento y almacenamiento


de embriones no responde a los estndares en los cuales se desarrolla la tcnica
de fertilizacin asistida y aumenta dramticamente sus costos imposibilitando
su acceso de forma irrazonable. Sobre lo primero, es comn que en un ciclo
completo de tratamiento se logren varios embriones viables pero que no
todos deban ser implantados para evitar en la mujer el riesgo de embarazos
mltiples que resultan perjudiciales para su salud y, por ello se recomienda
el congelamiento y almacenamiento. Sobre lo segundo, el congelamiento y
almacenamiento de embriones reduce dramticamente el costo del tratamiento
pues lo ms costoso es el proceso desde la extraccin de los vulos hasta el
cultivo de los embriones en el laboratorio; la transferencia de un embrin
desarrollado previamente crio-conservado y almacenado es menos costosa
y segn los estudios una mujer requiere varios ciclos de transferencia de
embriones en un perodo de tiempo para alcanzar una tasa de probabilidad de
xito similar a la de aquellas mujeres que no tiene problemas de fertilidad;
la prohibicin de la transferencia de embriones producidos con vulos ajenos
discrimina a las mujeres que recurren a esta tcnica porque sus vulos no son
aptos para la concepcin. La donacin y uso de esperma no est controlada
ni prohibida, y en general, a las mujeres s se les permite donar y recibir
donaciones de cualquier otra parte de su cuerpo;
la restriccin de acceso al tratamiento en razn del buen estado de salud fsico
y psquico de la mujer puede ser discriminatoria en tanto es una clusula que
se presta para la discriminacin por condiciones de salud;
la consideracin de un embrin, vida humana en sus primeros estadios de
desarrollo, como un ser humano con plenitud de derechos no obedece a la
realidad y es una declaracin que entra en conflicto con los derechos de las
mujeres;
la consideracin de que slo por peligro a la vida de la gestante puede
interrumpirse un embarazo desconoce que la salud fsica y mental es un derecho
de primer orden que justifica tambin un aborto por razones teraputicas214.

La Comisin ha sealado que la Sala Constitucional tena un fin legtimo en


trminos generales consistente en proteger un bien jurdico tutelado como es
la vida, segn el alcance otorgado a dicho derecho en el ordenamiento legal

214 Informacin extrada de http://www.awid.org/esl/Los-Derechos-de-las-Mujeres-en-las-Noticias/Los-


Derechos-de-las-Mujeres-en-las-Noticias/Accion-urgente-en-re-prohibicion-de-la-fertilizacion-in-
vitro-en-Costa-Rica
171
CLADEM

de Costa Rica215. En ese sentido, ha solicitado al Estado un balance entre este


propsito y los derechos a fundar una familia, a la vida privada y a la igualdad
ante la ley de las personas. De acuerdo al anlisis crtico respecto del proyecto
de ley propuesto por Costa Rica se puede concluir que no se est dando un
balance real entre ambos intereses, sino que aunque en abstracto se reinstaurara
la fertilizacin in vitro, las condiciones en las que se hara son discriminatorias y
dificultan un acceso real a la tcnica. La decisin final de la CIDH en este caso
ser de particular relevancia en la agenda de los derechos reproductivos216.

El segundo caso puesto a consideracin de la CIDH es el de Daniel Gerardo


Gmez, Ada Marcela Garita y otros217 en el que se acumularon varias peticiones
presentadas entre diciembre de 2004 y mayo de 2007218. El peticionario, Gerardo
Trejos Salas, que tambin es el peticionario en el caso previo, aleg que las parejas
que representa se vieron afectadas por la Decisin de la Sala Constitucional de
la Suprema Corte de Justicia de Costa Rica que derog la norma que regulaba
la prctica de la fecundacin in vitro en ese pas en tanto fueron diagnosticadas
de infertilidad con posterioridad al ao 2000 y, por la sola vigencia de la norma
jurisprudencial de derecho interno, definitiva y vinculante para todos los rganos
judiciales, administrativos y legislativos de Costa Rica que cre per se una
situacin legal que afecta los derechos protegidos por la Convencin Americana
a modo de una violacin continuada219, no pudieron acceder a dicha tcnica de
reproduccin asistida.

215 Cita del informe preliminar de la CIDH incluida en el Proyecto de Ley N 17900, Ley sobre fecundacin

in vitro y transferencia embrionaria, p. 4.


216 Al cierre de este documento trascendi que la CIDH haba concedido a Costa Rica un plazo excepcional
hasta el 31 de mayo de 2011 para cumplir con las recomendaciones formuladas por la Comisin en
su Informe N 85/10. Informacin disponible en http://www.nacion.com/2011-02-24/ElPais/
NotasSecundarias/ElPais2694075.aspx
217 CIDH. Informe N 156/10. Admisibilidad. Peticin 1368-04. Daniel Gerardo Gmez, Ada Marcela

Garita y otros vs. Costa Rica. 1 de noviembre de 2010.


218 P 1368-04 presentada el 14 de diciembre de 2004 en nombre de Daniel Gerardo Gmez Murillo y Ada

Marcela Garita Snchez; P 16-05 presentada el 27 de diciembre de 2004 en nombre de Roberto Prez
Gutirrez y Silvia Mara Sosa Ulate; P 678-06 presentada el 28 de junio de 2006 en nombre de Luis
Miguel Cruz Comparaz, Raquel Sanvicente Rojas, Randall Alberto Torres Quirs y Geanina Isela Marn
Rankin; P 1191-06 presentada el 17 de octubre de 2006 en nombre de Carlos Edgardo Lpez Vega y
Albania Elizondo Rodrguez y P 545-07 presentada el 3 de mayo de 2007 en nombre de Miguel Acua
Cartn y Patricia Nez Marn.
219 dem, numeral 39.

172
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

En la argumentacin jurdica, el peticionario invoc que el Estado es responsable


por la violacin de los deberes y derechos consagrados en los artculos 1 (obligacin
de respetar los derechos), 2 (deber de adoptar disposiciones de derecho interno),
11 (derecho a la proteccin a la honra y dignidad), 17.2 (derecho a fundar una
familia) y 24 (derecho a la igualdad ante la ley) de la CADH. Tambin aleg
violacin de los artculos 4.1 (derecho a la vida), 5.2 (derecho a la integridad
personal), y 26 (desarrollo progresivo de los derechos econmicos, sociales y
culturales) de la CADH, as como los artculos 1, 2, 3, 10, 14.1.b y 18 del
Protocolo de San Salvador. Asimismo, sostuvo nuevamente que la proteccin de
la vida desde la concepcin no es absoluta y cuestion la personalidad jurdica
del embrin debido a que el nacimiento determina la existencia de la persona
humana y el reconocimiento de su personalidad jurdica de modo que toda
persona que viene a este mundo es sujeto de derecho si rene las dos condiciones
de nacer y nacer con vida220.

En su informe, la Comisin declar admisible la denuncia en cuanto a las


supuestas violaciones de las obligaciones reconocidas en los artculos 1 (obligacin
de respetar derechos) y 2 (deber de adoptar disposiciones de derecho interno) de
la CADH en relacin a los derechos a la integridad personal (artculo 5), a la vida
privada y familiar (artculo 11), a fundar una familia (art. 17) y a la igualdad ante
la ley (artculo 24). A diferencia del caso de Ana Victoria Snchez Villalobos y
otros, en esta ocasin s se admiti a trmite una posible vulneracin del derecho
a la integridad personal. Asimismo, la CIDH precis que aunque carece de
competencia para establecer violaciones al Protocolo de San Salvador, tomara
en consideracin los derechos all contenidos en su anlisis sobre el fondo de este
caso conforme al artculo 29 de la CADH.

Es importante mencionar la decisin de la Comisin respecto del agotamiento


de recursos internos y el plazo para presentar la peticin. Sobre lo primero, la
CIDH seal que el que la ley costarricense expresamente establezca que no hay
recursos disponibles frente a sentencias de la jurisdiccin constitucional implica
que las vctimas se encontraban imposibilitadas de agotar otros recursos idneos
disponibles por lo que se configura la excepcin al agotamiento de los recursos
internos establecida en el artculo 46.2.a. Sobre lo segundo, la Comisin
consider que las vctimas se vieron afectadas con la sentencia al momento de

220 dem, numerales 2 y 30-35.

173
CLADEM

requerir la tcnica de la fecundacin in vitro para procrear biolgicamente lo que


se produjo recin en el momento en que se les diagnostic la infertilidad. Dado
que los efectos de la sentencia emitida por la mxima autoridad judicial siguen en
vigor, recin al requerir de la tcnica se dieron cuenta de que no tenan recursos
idneos disponibles y, por ello, concluy que las peticiones fueron presentadas en
un plazo razonable desde ese momento.

174
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

A3. Derechos sexuales

Breve Derechos
N de
Caso / descripcin admitidos Hitos
Pas peticin
Vctima(s) de los hechos como procesales
o caso
denunciados vulnerados
Peticin
presentada el
18 de mayo de
1996
Derechos a la
proteccin de
Derecho a la
Marta Luca Caso la honra y de
Colombia visita ntima Informe CIDH
lvarez Giraldo 11.656 la dignidad
lsbica admisibilidad
(artculo 11.2 de
la CADH) INFORME N
71/99
4 de mayo de
1999

Derechos a Peticin
la integridad presentada el 7
personal, de febrero de
la honra y 2002
dignidad,
la igualdad
Discriminacin
ante la ley y
Peticin por orientacin Informe CIDH
X Chile la proteccin
490-03 sexual en el Solucin
judicial
mbito laboral amistosa
(artculos 5, 11,
24 y 25) y de Informe N
la obligacin 81/09
general de del
artculo 1 de la 6 de agosto de
CADH 2009

175
CLADEM

Breve Derechos
N de
Caso / descripcin admitidos Hitos
Pas peticin
Vctima(s) de los hechos como procesales
o caso
denunciados vulnerados

Respecto de
Karen Atala:
derechos a
las garantas
judiciales, a la
vida privada
y familiar, a
la familia, a
la igualdad Peticin
ante la ley y a presentada el 24
la proteccin de noviembre de
judicial 2004
(artculos 8.1,
11.2, 17.1,
24 y 25.1) en Informe CIDH
Discriminacin conexin con el admisibilidad
por orientacin artculo 1.1 de la
INFORME N
Karen Atala Peticin sexual en el CADH
Chile 42/08
Riffo e hijas 1271-04 mbito de Respecto de las
las relaciones 23 de julio de
hijas: derecho a
familiares 2008
la vida privada
y a la familia y
a la obligacin
de proteccin Demanda ante
especial de la Corte IDH
las nias y de 17 de
asegurar la septiembre de
igualdad de 2010
derechos tras la
disolucin del
matrimonio
(artculos 11.2,
17.1, 17.4 y 19)
en conexin con
el artculo 1.1 de
la CADH

176
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

El concepto de derechos sexuales suele subsumirse en la expresin derechos


sexuales y reproductivos como si nos encontrramos frente a los mismos
derechos; si bien en muchas ocasiones stos se encontrarn intrnsecamente
relacionados, es preciso diferenciarlos, pues ha sido la posibilidad de distinguir la
sexualidad de la reproduccin uno de los logros que mayor autonoma ha dado
a las mujeres221.

Pese a su importancia, no ha habido un reconocimiento explcito de los derechos


sexuales en las Conferencias Mundiales, ello debido a la oposicin de los pases
islmicos y del Vaticano, por lo que mayoritariamente stos quedaron subsumidos
en el mbito reproductivo222. Sin embargo, podemos encontrar en la Plataforma
de Accin de la Cuarta Conferencia Mundial sobre la Mujer, en el ao 1995, en
Beijing, un reconocimiento implcito de los mismos cuando se seala que:

[] los derechos humanos de la mujer incluyen su derecho a tener control


sobre las cuestiones relativas a su sexualidad, incluida su salud sexual y
reproductiva, y decidir libremente respecto de esas cuestiones, sin verse
sujeta a la coercin, la discriminacin y la violencia. Las relaciones
igualitarias entre la mujer y el hombre respecto de la integridad de la
persona, exigen el respeto y el consentimiento recprocos y la voluntad
de asumir conjuntamente la responsabilidad de las consecuencias del
comportamiento sexua223.

Los derechos sexuales se fundamentan en la autodeterminacin para el ejercicio


de la sexualidad sana y placentera, en sus dimensiones fsicas, emocionales y
espirituales y no ligadas necesariamente a la procreacin224. Se ha establecido
que los componentes de la sexualidad que deben considerarse protegidos son,
cuando menos, la identidad sexual, la orientacin sexual, la eleccin de pareja y
la ausencia de actividad sexual coercitiva. De esta forma, se protegen la actividad

221 Alda Facio seala que no siempre es posible diferenciar los derechos sexuales y los derechos reproductivos.
Los lmites son difusos, por ejemplo, a cul correspondera: gozar de la sexualidad sin obligacin de
reproducirse o reproducirse sin tener relaciones sexuales?, la educacin sexual?, el no ser despedida
por embarazo? el que las mujeres no mueran por causas evitables en razn de parto y embarazo? En
todo caso, se evidencia que falta ms desarrollo doctrinario en la materia; en este artculo se hace ms
referencia a los derechos reproductivos, que son los que estn ms desarrollados jurisprudencialmente.
FACIO, Alda. Los derechos reproductivos son derechos humanos. San Jos: IIDH, 2008. p. 24.
222 VALLADARES, Lola. Derechos Sexuales. Disponible en http://www.convencion.org.uy/08Debates/

Serias2/Lola%20Valladares.pdf. p. 65.
223 Plataforma de Accin de Beijing, numeral 96.
224 VALLADARES, Lola. Ob. cit. p. 64.
177
CLADEM

sexual no procreativa o no heterosexual y se proscriben la violencia sexual, la


mutilacin genital, la esclavitud sexual, la prostitucin forzada, la discriminacin
por opcin sexual, entre otros225. La autora citada indica que en virtud de estos
derechos las personas deben recibir educacin e informacin sexual.

Al igual que en el caso de los derechos reproductivos, el SIDH casi no se ha


pronunciado sobre violaciones de derechos sexuales. Sin embargo, se pueden
observar algunos avances, fundamentalmente relacionados al reconocimiento de
la prohibicin de la discriminacin por orientacin sexual.

Discriminacin por orientacin sexual

Como se mencion en la primera parte226, el artculo 1 de la CADH proscribe


explcitamente como motivos sospechosos de discriminacin la raza, color, sexo,
idioma, religin, opiniones polticas o de cualquier otra ndole, origen nacional
o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin social. Si
bien en la Opinin Consultiva 18/03 la Corte seal que este catlogo estaba
abierto a otras categoras no se ha dado un desarrollo jurisprudencial en que se
sancione la discriminacin por orientacin sexual como motivacin prohibida.
A diferencia de otros sistemas de proteccin de derechos humanos, como el
universal o el europeo, el sistema interamericano ha tenido pocas oportunidades
de pronunciarse sobre la situacin de las lesbianas.

El ejercicio de una orientacin sexual homosexual como parte del derecho


a la intimidad

El primer caso recibido por la CIDH fue el de Marta Luca Alvarez Giraldo
contra Colombia227 , una mujer que cumpla sentencia de primera instancia en
un centro penitenciario y que solicit, a travs de la Defensora del Pueblo, ejercer
el derecho a la visita ntima que le corresponda como interna para poder recibir
a su compaera de vida. Si bien la Fiscala involucrada en el proceso penal emiti
la autorizacin correspondiente, las autoridades carcelarias no respondieron a
la peticin, por lo que la Defensora se vio en la necesidad de interponer una

225 VILLANUEVA, Roco. Proteccin constitucional de los derechos sexuales y reproductivos. San Jos:
IIDH, 2008. p 25 y 26.
226 Cf. con la seccin titulada Derecho-principio de igualdad y prohibicin de discriminacin.
227 CIDH. Informe N 71/99. Admisibilidad. Peticin 11.656. Marta Luca lvarez Giraldo vs. Colombia.

4 de mayo de 1999.
178
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

accin de tutela. En ese proceso el Juzgado Penal slo orden a la Directora del
Centro Penitenciario decidir sobre la peticin, orden que se cumpli cuando la
autoridad neg la peticin en razn de la orientacin sexual de la peticionaria.
Posteriormente el caso fue revisado y confirmado por el Juzgado de Primera
Instancia, y por la Corte Constitucional que se abstuvo de pronunciarse.

El Estado justific su negativa en razones de seguridad, disciplina y moralidad en


las instituciones penitenciarias, en razones arraigadas en la cultura latinoamericana
poco tolerante respecto de las prcticas homosexuales; as como en que al aceptar
su solicitud se estara aplicando una excepcin a la norma general que prohbe
tales prcticas [homosexuales] con lo cual se afectara el rgimen de disciplina
interno de los centros carcelarios.

Si bien la Sra. lvarez sostuvo que le fueron violados los derechos consagrados
en los artculos 5.1. (integridad), 11.1 (honra y dignidad) y 24 (igualdad ante
la ley sin discriminacin) en relacin con los artculos 1 y 2 (deber de adoptar
disposiciones de derecho interno) de la CADH, la CIDH slo admiti el anlisis
de fondo de la violacin del artculo 11.2 que protege el derecho a no ser objeto
de injerencias arbitrarias o abusivas en su vida privada.

Como se puede observar, este caso aborda el ejercicio de una orientacin sexual
no heterosexual como parte del derecho a la intimidad de las personas. Esta
comprensin es compartida en los primeros pronunciamientos existentes en el
Sistema Universal de Derechos Humanos. En el ao 1994, en el caso Toonen vs.
Australia el Comit de Derechos Humanos (Comunicacin 488/1992) seal
que es indiscutible que la actividad sexual consensual llevada a cabo en privado
entre adultos queda incluida en el concepto de la vida privada.

La segunda peticin que abord el SIDH sobre esta temtica fue el de la Sra.
X contra Chile. La vctima de este caso fue una mujer que perteneca al
cuerpo de Carabineros y que fue denunciada por su compaera de trabajo y
de vivienda, Viviana Castillo, de tener una supuesta relacin lsbica con la Sra.
Y. En el marco del proceso de investigacin llevado a cabo por las autoridades
policiales, la Sra. X fue sometida a una serie de interrogatorios respecto de su
vida privada, se llam a casi todos los funcionarios a declarar informndoles el
motivo de la investigacin, se orden el allanamiento de su morada y se nombr
un interventor en su relacin contractual con la Sra. Castillo de manera irregular.
La Sra. X present recurso de proteccin, el que fue denegado por la Corte
179
CLADEM

de Apelaciones pues exista un proceso de injuria pendiente. Posteriormente, el


proceso administrativo concluy con la comprobacin de que la Sra. X no
tena una relacin lsbica con la Sra. Y, por lo que se sancion a la Sra. Castillo
con cuatro das de arresto.

La Sra X indic que la negacin a su recurso de proteccin no tom en cuenta


que ella no slo acusaba a la Sra. Castillo (a quien tambin haba denunciado
por injuria) sino tambin la conducta de los carabineros; asimismo, aleg que
los resultados de la investigacin administrativa no tomaron en cuenta el severo
dao psicolgico, moral, personal, desprestigio profesional y familiar que se le
ocasion.

Las peticionarias fundamentaron el caso en la violacin de los derechos reconocidos


en el art. 5 (integridad personal), art. 11 (honra y dignidad), art. 24 (igualdad
ante la ley), el art. 25 (proteccin judicial) y el art. 1 (obligacin de respetar y
garantizar derechos) de la Convencin Americana.

El caso concluy con un acuerdo de solucin amistosa celebrado el 11 de marzo


de 2008,228 en el que se contemplan medidas de satisfaccin, garantas de no
repeticin y de reparacin para la Sra. X. Como medida de satisfaccin, el
Ministerio enviara una carta a la Sra. X y su familia ofreciendo disculpas formales
por los hechos denunciados y sus consecuencias en su vida e intimidad personal y
familiar. Como garantas de no repeticin, el Estado se comprometi a publicar
en el Boletn Oficial los criterios e indicaciones para la proteccin de la honra
y dignidad de las personas en indagaciones administrativas, as como a trasladar
a la vctima para que cumpla sus funciones adecuadamente. Como medida
de reparacin, el Estado se oblig a tomar las providencias para incrementar
la experiencia operativa policial y fortalecer los conocimientos y el desarrollo
profesional de la vctima. El Estado, por ltimo, se comprometi a difundir un
extracto del acuerdo de solucin amistosa y liderar un equipo de seguimiento del
mismo.

Si bien el acuerdo fue satisfactorio e ntegramente cumplido llama la atencin


que en l se sealara que:

228 CIDH. Informe N 81/09. Solucin amistosa. Peticin 490-03. X vs. Chile. 6 de agosto de 2009.
180
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

Para los efectos de comprender cabalmente la naturaleza de las medidas


de reparacin que el Estado de Chile adoptar para resolver este asunto,
el contexto en que stas se implementarn y con el objeto de delimitar
la labor de seguimiento que cumplir una comisin que se establecer
especialmente al efecto, resulta pertinente y necesario dejar constancia
del status profesional de la vctima, funcionaria en servicio activo de
Carabineros de Chile, institucin jerarquizada, disciplinada, obediente y no
deliberante, guiada desde su creacin por slidos principios y su decisin,
libre y voluntaria, de continuar formando parte de dicha institucin, con
los derechos y deberes que ambas circunstancias implican, de conformidad
con las normas legales y reglamentarias que rigen la funcin policial,
aplicables a todas y todos los funcionarios y funcionarias de Carabineros,
sin distincin (cursivas nuestras).

Esta declaracin inicial evidencia que en el presente proceso no se ha cuestionado


la sancin a las relaciones homosexuales, la que es discriminatoria per se, sino
que la atencin ha sido puesta, tanto por la vctima y fundamentalmente por
el Estado, en la forma en la que se llevan los procesos de investigacin. Esta
declaracin inicial evidencia una reticencia estatal a modificar su posicin sobre
las relaciones homosexuales, y de ah que se describa las caractersticas de rigidez
que se propician en la institucin de Carabineros de Chile.

Hacia el reconocimiento explcito de la prohibicin de discriminacin


por orientacin sexual

El tercer caso presentado ante la CIDH aborda la situacin de la Sra. Karen


Atala, abogada y jueza chilena, y sus tres hijas menores de edad de 5, 6 y 10
aos de edad respectivamente. La Sra. Atala fue demandada por su ex esposo
luego que decidiera que su pareja lesbiana viviera junto a ella y sus hijas. El
ex esposo de la Sra. Atala demand la tuicin de sus hijas aduciendo que el
descuido y desamparo de la madre, a travs de su orientacin sexual distinta,
alejaba y afectaba a las menores de su normal y verdadero desarrollo; asimismo,
que las colocaba en riesgo de contraer enfermedades de transmisin sexual como
el herpes y el SIDA.

Durante el proceso, se separ a la Sra. Atala de sus hijas, pese a que la demanda
no fue acogida ni en primera, ni en segunda instancia. El caso concluy con

181
CLADEM

la resolucin de la Cuarta Sala de la Corte Suprema de Chile que, acogiendo


un recurso de queja presentado por el ex esposo de la Sra. Atala, le concedi
la tuicin definitiva de las nias. La sentencia de la Corte estableca que en las
decisiones anteriores no se haban tomado en cuenta los testimonios sobre el
deterioro experimentado por el entorno social, familiar y educacional de las
nias, desde que su madre empez a convivir con su pareja homosexual, o los
testimonios que hacen referencia a juegos y actitudes demostrativas de confusin
ante la sexualidad materna. La Corte sostuvo esta posicin pese a reconocer que
en las resoluciones anteriores s se haba hecho valer la opinin de psiclogos y
asistentes sociales que indicaban que la condicin homosexual de la madre, en
tanto persona normal psicolgica y psiquitricamente, no vulneraba los derechos
de sus hijas, ni deba privarla de ejercer sus derechos de madre.

La Corte Suprema chilena seal que las nias estaban expuestas a una
situacin de riesgo para su desarrollo integral por los efectos que la convivencia
homosexual puede causar en su bienestar y desarrollo psquico y emocional, as
como la eventual confusin de roles sexuales; asimismo, seal que las nias
se encontraban en una situacin de riesgo que las ubicaba en un estado de
vulnerabilidad en su medio social, pues su entorno familiar excepcional las poda
exponer a ser objeto de aislamiento y discriminacin que igualmente afectara su
desarrollo personal.

Las peticionarias denunciaron la violacin de los derechos protegidos por la CADH


en sus artculos 8.1 (garantas judiciales), 11.2 (no injerencias arbitrarias a la vida
privada), 17.1 (proteccin a la familia), 24 (igualdad ante la ley) y 25 (proteccin
judicial), en conexin con los artculos 1.1 (obligacin de respetar derechos sin
discriminacin) y 2 (deber de adoptar disposiciones en el ordenamiento interno)
en perjuicio de la Sra. Karen Atala y sus hijas; y la violacin de los derechos del/a
nio/a protegidos por los artculos 19 (derechos del nio) y 17.4 (proteccin
de los hijos ante separacin de los padres) en conexin con el artculo 1.1 en
relacin a las hijas de la Sra. Atala.

La peticin fue declarada admisible por la CIDH229 estableciendo que se


investigara la violacin de los derechos reconocidos en los arts. 24 (igualdad ante
la ley), 11.2 (no injerencias en la vida privada), 8.1 (garantas judiciales) y 25

229 CIDH. Informe N 42/08. Admisibilidad. Peticin 1271-04. Karen Atala e hijas vs. Chile. 23 de julio
de 2008.
182
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

(proteccin judicial), 19 (derechos del nio) y 17.4 (proteccin a la familia) de la


CADH, mas no de los arts. 11.1 (derecho a la honra y dignidad) y 5.1 (derecho a
la integridad personal) pues no se habran aportado suficientes fundamentos.

La Comisin emiti su informe de fondo en diciembre de 2009230 y, en atencin


a que este rgano consider que el Estado de Chile no dio cumplimiento efectivo
a las recomendaciones contenidas en el mismo, ha remitido el caso a la Corte
Interamericana.

En su demanda, la CIDH sostiene que Chile viol el derecho a la igualdad y


no discriminacin de Karen Atala establecido en el artculo 24 de la CADH en
relacin con las obligaciones del artculo 1.1. La Comisin argumenta, citando
los pronunciamientos de la Corte Europea de Derechos Humanos y del Comit
de Derechos Humanos231, que la orientacin sexual es una clusula prohibida de
discriminacin que se encuentra subsumida en la frase otra condicin social
del artculo 1.1 de la CADH y que, por tanto, toda diferencia de trato basada
en ella debe ser considerada sospechosa y sometida a un test estricto para medir
su razonabilidad; este test incluye evaluar la idoneidad de la diferencia de trato,
su necesidad y proporcionalidad232. En el caso concreto, seala que el lenguaje
utilizado por la Corte Suprema de Justicia en la sentencia en la que se priv a
Karen Atala de la tuicin de sus hijas revela que el rgano jurisdiccional bas su
decisin exclusivamente en la expresin de la orientacin sexual de la Sra. Atala
consistente en su decisin de conformar una pareja con una persona de su mismo
sexo y establecer una vida con ella. Por ello, aplica a decisin el test estricto
de razonabilidad y concluye que si bien la medida persegua el fin legtimo de
proteger a las hijas de la Sra. Atala, no era una medida idnea en tanto no se
present informacin que demostrara que la orientacin sexual de su madre o

230 CIDH. Informe N 139/09. Fondo. Caso 12.502. Karen Atala e hijas vs. Chile. 18 de diciembre de
2009. Este informe no es pblico y slo se hace referencia a l en el texto de la demanda presentada a la
Corte disponible en http://www.cidh.org/demandas/demandasESP2010.htm
231 Este caso tiene como antecedente, entre otros casos, uno resuelto en el ao 1999 por la Corte Europea

de Derechos Humanos (caso Salgueiro Silva Mouta vs. Portugal) en el que el Tribunal estableci que
la decisin judicial sobre el derecho a la custodia de los hijos basada exclusivamente en la orientacin
sexual del padre era una injerencia en la vida privada, adems de ser discriminatoria. Previamente, el
Sistema Universal de Derechos Humanos, en 1984, reconoci que la discriminacin por orientacin
sexual estaba proscrita por el PIDCP (en el caso Toonen vs. Australia mencionado anteriormente),
aunque la consider como una forma de discriminacin por sexo.
232 CIDH. Demanda ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso, 12.502, Karen Atala e

hijas contra Chile, 17 de septiembre de 2010., numerales 85-95.


183
CLADEM

la expresin de la misma en su proyecto de vida constituyera un riego para las


nias. Recalc que aunque la evidencia en el expediente indicaba lo contrario,
las autoridades judiciales se basaron en presunciones de riesgo derivadas de
prejuicios y estereotipos equivocados sobre las caractersticas y comportamientos
de un grupo social determinado. Para la CIDH, no exista una relacin lgica de
causalidad o de medio entre dicha finalidad y el retiro de la custodia233.

En relacin al derecho a la vida privada de Karen Atala, la Comisin seala que se


viol respecto de ella el artculo 11.2 de la CADH en tanto la decisin de tuicin
fue fundada en prejuicios discriminatorios y no en una evaluacin objetiva de la
capacidad de ambos padres y, con ello, se entrometi en un aspecto ntimo de
su vida (su orientacin sexual), interfiri en su autonoma para tomar decisiones
sobre su vida personal conforme a ello y afect parte de su plan de vida que estaba
centrado en la custodia de sus hijas. La CIDH resalta que la Corte Suprema
de Chile envi un mensaje equiparando la homosexualidad a una insuficiencia
como madre y que en virtud al derecho a la privacidad todas las personas deben
poder formar su identidad y establecer relaciones personales y familiares en base
a la misma aunque sta no sea aceptada por la mayora234.

Sobre este mismo derecho, la Comisin argumenta que se extiende a la vida


privada familiar y que por ello debe interpretarse junto con el artculo 17.1 que
reconoce el papel de la familia en el proyecto de vida personal. Se recalc que se
priv a Karen Atala de contribuir al desarrollo y crianza de sus hijas alterando de
forma dramtica e irreparable su proyecto de vida familiar. Por ello se solicit que
se declare conjuntamente la violacin de los artculos 11.2 y 17.1235.

Respecto al derecho a las garantas judiciales y proteccin judicial se destaca


la relevancia de la garanta de imparcialidad. La Comisin argumenta en la
demanda ante la Corte, que el hecho de que algunas autoridades judiciales hayan
centrado su atencin en la orientacin sexual de Karen Atala y no en la capacidad
de ambos padres para ejercer la tuicin deriv en la aplicacin de un estndar
distinto para ella, lo que la puso en una situacin de desventaja respecto de los
rganos decisores. Para la Comisin existe una relacin entre la garanta de

233 dem, numerales 96-108.


234 dem, numerales 109-117.
235 dem, numerales 118-123.

184
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

imparcialidad que debe regir todas las actuaciones judiciales a la luz del artculo
8.1 de la Convencin Americana, y el uso de prejuicios discriminatorios para
fundar una decisin, y por ella resalta la gravedad de que el Poder Judicial de
un pas se apropie de prejuicios discriminatorios presentes en una sociedad para
adoptar decisiones que deben basarse exclusivamente en derecho. Por todo esto,
se concluye que la Sra. Atala no fue escuchada con las debidas garantas en el
proceso de custodia de sus hijas; al no contar con la garanta de imparcialidad le
fue negado el acceso efectivo a la justicia236.

Respecto de las hijas de la Sra. Atala, la Comisin alega la violacin de los artculos
11.2, 17.1, 17.4 y 19 de la CADH en relacin con las obligaciones del artculo
1.1. Sostiene que la decisin de la Corte Suprema de Justicia de Chile vulner
su inters superior y el deber de proteccin especial del Estado frente a ellas al
separarlas definitivamente de su madre de forma arbitraria y abusiva, privndolas
de crecer junto a su madre sin considerar sus preferencias y necesidades, sino en
base a prejuicios discriminatorios por la orientacin sexual de su madre237.

La importancia capital de este caso en el desarrollo de los derechos sexuales en


el SIDH es reconocida por la CIDH que considera que este caso permitir a la
Corte Interamericana pronunciarse por primera vez sobre la discriminacin con
base en la orientacin sexual bajo la Convencin Americana, y sobre el uso de
prejuicios discriminatorios en el ejercicio del poder pblico, en particular, en la
resolucin judicial de asuntos familiares y resalta que la Corte Interamericana
podr pronunciarse sobre la orientacin sexual como un aspecto esencial de la vida
privada de las personas que, como tal, debe permanecer exento de interferencias
arbitrarias238.

236 dem, numerales 137-150.


237 dem, numerales 121-136.
238 dem, numeral 4.

185
CLADEM

A4. Derechos civiles y polticos

Derechos
N de Descripcin
Caso / admitidos Hitos
Pas peticin de los hechos
Vctima(s) como procesales
o caso denunciados
vulnerados
Peticin
presentada el
15 de junio de
1994

Informe CIDH
admisibilidad

Participacin INFORME N
Maria poltica 102/99
Caso
Merciadri de Argentina (cumplimiento ------------239 21 de septiembre
11.307
Morini de las cuotas de 1999
electorales)

Informe CIDH
Solucin
amistosa
INFORME N
103/01
11 de octubre de
2001
Peticin
Derechos presentada el
polticos, y 2 de agosto de
derecho a la 2001
Participacin igualdad ante la
Janet poltica ley (artculos 23
Peticin
Espinoza Per (cumplimiento y 24) en relacin Informe CIDH
12.404
Feria de las cuotas con la violacin admisibilidad
electorales) de la obligacin
reconocida en el INFORME N
artculo 1.1 de la 51/02
CADH 10 de octubre de
2002

239 No se especifica el reconocimiento de la responsabilidad internacional del Estado sobre derechos y obligaciones
concretas reconocidas en la CADH. Las peticionarias alegaron violacin de los derechos al debido proceso (artculo
8), a los derechos polticos (artculo 23), a la igualdad ante la ley (artculo 24) y a los recursos efectivos (artculo 25)
establecidos en la Convencin Americana sobre Derechos Humanos. El Estado se comprometi a adoptar medidas
186 de reparacin y no repeticin de dichas violaciones.
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

Derechos
N de Descripcin
Caso / admitidos Hitos
Pas peticin de los hechos
Vctima(s) como procesales
o caso denunciados
vulnerados

Peticin
presentada el
28 de octubre de
1998

Informe CIDH
admisibilidad
En perjuicio
de las nias: INFORME N
derechos a la 28/01
nacionalidad
a la igualdad 22 de febrero de
ante la ley, al 2001
Discriminacin nombre y al
en el reconocimiento
de la Demanda ante la
reconocimiento
personalidad Corte IDH
de la
nacionalidad jurdica, en 11 de julio de
Nias Yean y Repblica Caso relacin con el
como expresin 2003
Bosico. Dominicana 12.189 artculo 19 de
de una
poltica de la CADH y el
discriminacin artculo 1.1
Sentencias Corte
contra migrantes En perjuicio IDH
y sus hijas/os de las madres y
Fondo,
hermana de las
rep araci ones y
nias: derecho
costas:
a la integridad
personal en Sentencia de 8
relacin con el de septiembre
1.1 de la CADH de 2005. Serie C
No. 130
Interpretacin de
sentencia:
Sentencia de 23
de noviembre de
2006. Serie C
No. 156

187
CLADEM

Derechos
N de Descripcin
Caso / admitidos Hitos
Pas peticin de los hechos
Vctima(s) como procesales
o caso denunciados
vulnerados

Derechos al
reconocimiento
de la
personalidad
jurdica,
integridad
personal, libertad
personal,
Benito Tide garantas
Mndez, judiciales,
Mltiples abusos proteccin de la
Antonio
(incluyendo familia, derechos
Sensin,
violencia sexual) del nio, Informe CIDH
Andrea
relacionados con nacionalidad, admisibilidad
Alezi, Janty
una poltica de circulacin,
Fils-Aime, Repblica Peticin INFORME N
deportacin por igualdad ante
William Dominicana 12.271 68/05
discriminacin la ley y a la
Medina
contra migrantes proteccin 13 de octubre de
Ferreras,
y sus hijas/os judicial en 2005
Rafaelito
(nacionales de concordancia
Prez Charles,
races migrantes) con el artculo
Berson Gelim
y otros 1.1 de la
CADH.
Asimismo,
posible
violacin de las
obligaciones del
artculo 7 de la
Convencin de
Belm do Par.

188
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

Derechos
N de Descripcin
Caso / admitidos Hitos
Pas peticin de los hechos
Vctima(s) como procesales
o caso denunciados
vulnerados

Derechos a
las garantas
judiciales, Peticin
derechos del presentada el
nio, derecho a 24 de mayo de
Privacin de la la nacionalidad, 1996
nacionalidad y de circulacin
expulsin del y residencia,
Raghda Caso
Argentina pas a causa a la igualdad Informe CIDH
Habbal e hijo 11.691
de un proceso ante la ley y a admisibilidad
iniciado contra la proteccin
el esposo/padre judicial (artculos INFORME N
8, 19, 20, 22, 64/08
24 y 25) con 25 de julio de
relacin al 2008
artculo 1.1 de la
CADH

Derechos a Peticin
las garantas presentada el
judiciales, 4 de noviembre
Discriminacin
proteccin de 2003
Marcos en la
judicial,
Gilberto administracin Informe CIDH
Peticin proteccin de
Chaves de justicia admisibilidad
Argentina N 920- la honra y de la
y Sandra por recurso a
03 dignidad y de INFORME N
Beatriz estereotipos de
igualdad ante la 66/09
Chaves gnero en el
ley (artculos 8.2,
anlisis judicial 4 de agosto de
25, 11 y 24) con
relacin al 1.1 de 2009
la CADH

189
CLADEM

Derecho a la participacin poltica240

Los derechos polticos, reconocidos en el artculo XX de la DADH y 23 de la


CADH, han sido materia de anlisis a travs de los casos contenciosos recin en
los ltimos aos. La Corte Interamericana resolvi el primer caso relacionado a
estos derechos a mediados del 2005241. En el caso Yatama vs. Nicaragua, relativo
a la demanda de un conjunto de candidatos del partido indgena Yapti Tasba
Masraka Nanih Asla Takanka identificado como Yatama por sus siglas quienes
se vieron impedidos de participar en las elecciones municipales por una resolucin
del rgano electoral de su pas, la Corte Interamericana desarroll el contenido
de los derechos polticos resaltando que deben ser garantizados por el Estado
en condiciones de igualdad242 y que es indispensable que el Estado genere
las condiciones y mecanismos ptimos para [que] dichos derechos polticos
puedan ser ejercidos de forma efectiva, respetando el principio de igualdad y
no discriminacin243. En esta sentencia la Corte ha resaltado que los Estados
tienen obligacin de garantizar estos derechos y que sta no se cumple con la
sola expedicin de normativa que reconozca formalmente dichos derechos, sino
requiere que el Estado adopte las medidas necesarias para garantizar su pleno
ejercicio, considerando la situacin [] en que se encuentran los integrantes de
ciertos sectores o grupos sociales244.

Con el propsito de generar condiciones de igualdad para las mujeres en torno


a la participacin poltica, diversos Estados de Amrica Latina han promulgado
normas que consagran acciones afirmativas expresadas en cuotas mnimas de
participacin de las mujeres en los procesos electorales. En su informe anual

240 Un completo anlisis de los derechos de las mujeres en la participacin poltica, con un anlisis de los
casos presentados ante el sistema, se encuentra en VILLANUEVA FLORES, Roco. El derecho a la
participacin poltica de las mujeres ante la Comisin Interamericana de Derechos Humanos. Apuntes
sobre la igualdad. San Jos de Costa Rica: Instituto Interamericano de Derechos Humanos, mayo de
2007.
241 VILLANUEVA FLORES, Roco. La proteccin de los derechos polticos de las mujeres. En:

INSTITUTO INTERAMERICANO DE DERECHOS HUMANOS. Interpretacin de los principios


de igualdad y no discriminacin para los derechos humanos de las mujeres en los instrumentos del
Sistema Interamericano. San Jos de Costa Rica: Instituto Interamericano de Derechos Humanos,
2008. pp. 283-284.
242 Corte IDH. Caso Yatama vs. Nicaragua. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas.

Sentencia de 23 de junio de 2005. Serie C No. 127, numeral 194.


243 dem, numeral 195.
244 dem, numeral 201.

190
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

de 1999, la Comisin Interamericana public un estudio especial sobre la


compatibilidad de las medidas de accin afirmativa concebidas para promover
la participacin poltica de la mujer con los principios de igualdad y no
discriminacin245.

Sin embargo, la adopcin de normas en este sentido no ha asegurado que no


haya problemas en su aplicacin. En el sistema se han tramitado dos casos
contenciosos relativos justamente a los problemas en la aplicacin de las cuotas
de participacin femenina.

El primer caso se origin en Argentina por el cuestionamiento de una militante


al lugar en que fue ubicada una de las candidaturas femeninas en la lista electoral
de su partido, una ubicacin sin posibilidad de eleccin. Dado que su reclamo
no fue atendido en la jurisdiccin interna, la Sra. Mara Merciadri de Morini
present una peticin ante la CIDH demandado la violacin de los derechos al
debido proceso (artculo 8), a los derechos polticos (artculo 23), a la igualdad
ante la ley (artculo 24) y a los recursos efectivos (artculo 25). El Estado aleg
que la integracin de listas de candidatos electorales no constitua violacin de
ningn artculo de la Convencin y que, por tanto, la peticin deba ser declarada
inadmisible; asimismo, tambin aleg la doctrina de la cuarta instancia, en el
entendido de que la Comisin no puede examinar los supuestos errores de hecho
o de derecho que puedan haber cometido los tribunales nacionales. La CIDH
declar admisible la peticin por los cuatro artculos alegados por la peticionaria
y se puso a disposicin de las partes para concretar una solucin amistosa. Este
acuerdo se concret y el presidente argentino promulg un nuevo decreto que
reglamenta de forma ms clara la ley de cuotas para asegurar que no se repitan los
mismos hechos materia de la denuncia246.

El segundo caso ha sido planteado contra el Per por hechos similares247. Si bien
la ley de cuotas peruana establece que no menos del 30% de las listas electorales
debe ser integrado por mujeres o varones, en la eleccin para representantes al

245 Disponible en http://www.cidh.org/annualrep/99span/capitulo6a.htm


246 CIDH. Informe N102/99. Admisibilidad. Caso 11.307, Mara Merciadri de Morini vs. Argentina. 27
de septiembre de 1999. CIDH. Informe N 103/01. Solucin amistosa. Caso 11.307, Mara Merciadri
de Morini vs. Argentina. 11 de octubre de 2001.
247 CIDH. Informe N 51/02. Admisibilidad. Caso 12.404, Janet Espinoza Feria y otras vs. Per. 10 de

octubre de 2002.
191
CLADEM

Congreso programada para abril de 2001, la mxima autoridad electoral del pas
fij cuotas que representaban un porcentaje menor en tres distritos electorales.
Pese a los recursos planteados para que la decisin del rgano electoral se revierta,
las elecciones se llevaron a cabo sin cambio alguno. Las instituciones peticionarias
alegaron una violacin de los derechos polticos (artculo 23), a la igualdad ante
la ley (artculo 24) y a la no discriminacin (artculo 1.1) de las/los electoras/
es que aspiraban en cada uno de sus distritos electorales a elegir a candidatas
que no pudieron participar en la contienda electoral por ser restrictiva la cuota.
El Estado aleg que no se haban agotado los recursos internos y que exista
dificultad en cumplir matemticamente con el porcentaje del 30% establecido
legalmente, pues el clculo no da nmero enteros as que se redonde al nmero
entero ms cercano.

Para el anlisis de admisibilidad de la peticin se subray la necesidad de


identificacin plena de las personas afectadas, criterio que se desarrollar en la
seccin dedicada al rgimen personal y patrimonial de las relaciones familiares,
pues fue en el caso de Mara Eugenia Morales de Sierra vs. Guatemala que
se resolvi por primera vez una situacin semejante. Asimismo, seal la
Comisin que se haban agotado los recursos internos pues, si bien las vctimas
directamente no haban interpuesto los recursos ante el rgano electoral, el
Estado no demostr que existiera una posibilidad cierta de que un nuevo recurso
ante la misma autoridad tuviera una perspectiva de xito, diferente al resultado
desfavorable obtenido en los reclamos planteados. En este caso tambin las partes
han explorado la va de la solucin amistosa la cual an no se ha concretado.

Derecho a la nacionalidad

Respecto al derecho a la nacionalidad han presentado tres casos en el SIDH, dos


de ellos contra Repblica Dominicana.

El primer caso es el de las nias Yean y Bosico contra Repblica Dominicana248.


A Dilcia Yean (de 10 meses de edad al momento de la peticin) y Violeta Bosico
(12 aos al mismo tiempo), nacidas en Repblica Dominicana e hijas de mujeres
dominicanas y padres haitianos, las autoridades de Repblica Dominicana les

248 Corte IDH. Caso de las Nias Yean y Bosico vs. Repblica Dominicana. Excepciones Preliminares,
Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 8 de septiembre de 2005. Serie C No. 130.
192
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

negaron la inscripcin extempornea de sus nacimientos en base a una poltica


discriminatoria contra los migrantes haitianos y sus hijas/os, pese a que la
Constitucin de dicho pas estableca que la nacionalidad se adquira en razn
del nacimiento en territorio dominicano. Esta situacin las expuso al peligro
inminente de ser expulsadas arbitrariamente de su pas natal debido a que no
posean documento alguno que acreditara su nacionalidad dominicana y,
adicionalmente, Violeta Bosico se vio privada de asistir a la escuela durante el
ao escolar 1998-1999 por carecer de un acta de nacimiento.

En este caso, la Corte declar la violacin de los derechos al reconocimiento de


la personalidad jurdica (artculo 3), al nombre (artculo 18), a la nacionalidad
(artculo 20) y a la igualdad ante la ley (artculo 24) todos en relacin a los
derechos del nio/a a medidas de proteccin especial (artculo 19) y en relacin a
la violacin de la obligacin consagrada en el artculo 1.1 de la CADH.

En relacin al derecho a la nacionalidad, la Corte retom varias de las


consideraciones establecidas en la Opinin Consultiva OC-4/84 sobre la
propuesta de modificacin a la Constitucin Poltica de Costa Rica relacionada
con la naturalizacin249 y en la Opinin Consultiva OC-18/03 sobre la
condicin jurdica y derechos de los migrantes indocumentados250. Para la Corte
la nacionalidad es la expresin jurdica de un hecho social de conexin de un
individuo con un Estado y su importancia reside en que es un prerrequisito para
el ejercicio de determinados derechos pues permite que el individuo adquiera y
ejerza los derechos y responsabilidades propias de la pertenencia a una comunidad
poltica251. Record que si bien corresponde a los Estados determinar quines
son sus nacionales, existen restricciones basadas en el deber estatal de brindar a
los individuos una proteccin igualitaria y efectiva de la ley y sin discriminacin
y, por otro lado, por su deber de prevenir, evitar y reducir la apatridia252. En el
caso concreto, la Corte concluy que por razones discriminatorias y contrarias a
la normativa interna pertinente, el Estado dej de otorgar la nacionalidad a las
nias, lo que constituy una privacin arbitraria de su nacionalidad que las dej
aptridas por ms de cuatro aos y cuatro meses; por tanto, declar la violacin
tanto del artculo 20 como del artculo 24 de la CADH253.

249 Corte IDH. Opinin Consultiva 4/84 del 19 de enero de 1984.


250 Corte IDH. Opinin Consultiva OC-18/03 de 17 de septiembre de 2003.
251 dem, numeral 136.
252 dem, numeral 140.
253 dem, numeral 174.
193
CLADEM

Respecto al derecho al reconocimiento de la personalidad jurdica, la Corte destac


que la nacionalidad es un prerrequisito del reconocimiento de la personalidad
jurdica: una persona aptrida por definicin no tiene personalidad jurdica
reconocida pues no ha establecido un vnculo jurdico-poltico con ningn
Estado. Afirm que la falta del reconocimiento de la personalidad jurdica lesiona
la dignidad humana, ya que niega de forma absoluta su condicin de sujeto de
derechos y hace al individuo vulnerable frente a la no observancia de sus derechos
por el Estado o por particulares. En el caso concreto, Repblica Dominicana
mantuvo a las nias Yean y Bosico en un limbo legal pues su existencia misma no
estaba jurdicamente reconocida254.

Respecto al derecho al nombre, la CoIDH seal que constituye un elemento


bsico e indispensable de la identidad de cada persona, sin el cual no puede
ser reconocida por la sociedad ni registrada ante el Estado255 y que los Estados
tienen la obligacin de brindar las medidas necesarias para facilitar el registro
de la persona, inmediatamente despus de su nacimiento256 lo que incluye
garantizar que la persona sea registrada con el nombre elegido por ella o por
sus padres, segn sea el momento del registro, sin ningn tipo de restriccin al
derecho ni interferencia en la decisin de escoger el nombre. Una vez registrada la
persona, se debe garantizar la posibilidad de preservar y restablecer su nombre y
su apellido. El nombre y los apellidos son esenciales para establecer formalmente
el vnculo existente entre los diferentes miembros de la familia con la sociedad y
con el Estado []257.

En el caso de las nias Yean y Bosico no se present argumentacin sobre las


posibles implicancias de gnero implcitas en la actitud discriminatoria por origen
nacional; no se analiz si se discriminaba por igual a todos/as los/as dominico-
haitianos o si exista alguna diferencia aunque sea mnima de trato si era la madre
la que era nacional dominicana o si era el padre quien lo era.

Los otros dos casos estn pendientes de decisin sobre fondo ante la CIDH. El
primero de ellos tiene ntima relacin con el caso de las Nias Yean y Bosico
porque se refiere a la situacin de discriminacin de haitianos/as y dominicanos/

254 dem, numerales 178-180


255 dem, numeral 182.
256 dem, numeral 183.
257 dem, numeral 184.

194
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

as de origen haitiano en Repblica Dominicana, y al establecimiento de una


masiva poltica de deportacin sobre esta base. En el caso de Andrea Alezi y
otras/os vs. Repblica Dominicana258, la CIDH admiti a trmite la peticin
por la posible violacin de los derechos al reconocimiento de la personalidad
jurdica, integridad personal, libertad personal, garantas judiciales, proteccin
de la familia, derechos del nio, derecho a la nacionalidad, a la circulacin, a
la igualdad ante la ley y a la proteccin judicial en concordancia con el artculo
1.1 de la CADH. Asimismo, declar que los hechos podran configurar una
violacin de las obligaciones del artculo 7 de la Convencin de Belm do Par
pues entre los abusos se denunciaron hechos de violencia sexual; esto marca una
diferencia importante respecto del caso de las nias Yean y Bosico que puede
abrir perspectivas para ampliar el espectro de accin de este tratado.

Por ltimo, el caso de Raghda Habbal e hijo contra Argentina se refiere a la


privacin de nacionalidad y consecuente expulsin del pas sin un debido
proceso legal de las vctimas a raz de la acusacin por comisin de diversos
y graves delitos por parte de su esposo259. En su informe de admisibilidad, la
CIDH admiti la peticin en relacin a la presunta violacin de los derechos a
la nacionalidad, a la circulacin y residencia, igualdad ante la ley, las garantas
judiciales, a la proteccin judicial y a los derechos del nio respecto del hijo de la
seora Habbal, todos con relacin al incumplimiento de la obligacin consagrada
en el artculo 1.1. de la CADH.

Respecto al derecho a la igualdad, los peticionarios sealan, de manera muy


genrica, que las irregularidades constatadas en el proceso administrativo y en el
judicial implican una violacin al derecho a la igualdad ya que cualquier otro
ciudadano, nacional o hasta extranjero hubiera tenido mejor acceso a la justicia
que nuestra representada. Sealan tambin que a la seora Habbal se le dio un
trato discriminatorio en relacin con los dems ciudadanos argentinos dado que
su caso no se tramit por el proceso que corresponda a su calidad de ciudadana
argentina. En este aspecto, la Comisin considera que, de comprobarse que
efectivamente existi una diferencia de trato y que esta obedeci a un motivo

258 CIDH. Informe N 68/05. Admisibilidad. Caso 12.271, Benito Tide Mndez, Antonio Sensin, Andrea
Alezi, Janty Fils-Aime, William Medina Ferreras, Rafaelito Prez Charles, Berson Gelim y otros vs.
Repblica Dominicana. 13 de octubre de 2005.
259 CIDH. Informe N 64/08. Admisibilidad. Caso 11.691, Raghda Habbal e hijo vs. Argentina. 25 de

julio de 2008.
195
CLADEM

no justificado, desproporcionado o irrazonable la conducta del Estado podra


implicar una violacin al artculo 24 de la Convencin.

Lo que es curioso es que en ninguna parte del informe de admisibilidad se da


cuenta de que los peticionarios o la Comisin hayan objetado como parte de la
vulneracin al derecho a la igualdad y al debido proceso de la Sra. Habbal, que la
intencin de privarla de la nacionalidad no se debe a un hecho imputable a ella,
sino a su esposo260. No se objet que no se le dio un trato como sujeta autnoma,
sino que el sistema estatal la proces por defecto en relacin con acusaciones que
no recaan sobre ella: el sistema judicial la trat como si no tuviera personalidad
jurdica propia, como si su vida fuera accesoria a la de su marido y los ilcitos
imputables a l.

Derecho al debido proceso y estereotipos de gnero261

En los casos en que se analiza el deber de investigar y sancionar violaciones


de derechos de las mujeres son especialmente relevantes tanto la garanta de
imparcialidad de los rganos de justicia como el principio de igualdad en relacin
a la posibilidad de contradiccin. Sobre la garanta de imparcialidad la Corte ha
sealado que:

El derecho a ser juzgado por un juez o tribunal imparcial es una garanta


fundamental del debido proceso. Es decir, se debe garantizar que el juez o tribunal
en el ejercicio de su funcin como juzgador cuente con la mayor objetividad para
enfrentar el juicio. Al respecto, este Tribunal ha establecido que la imparcialidad
exige que el juez que interviene en una contienda particular se aproxime a los
hechos de la causa careciendo, de manera subjetiva, de todo prejuicio y, asimismo,
ofreciendo garantas suficientes de ndole objetiva que permitan desterrar toda
duda que el justiciable o la comunidad puedan albergar respecto de la ausencia
de imparcialidad. La imparcialidad del tribunal implica que sus integrantes no
tengan un inters directo, una posicin tomada, una preferencia por alguna de las
partes y que no se encuentren involucrados en la controversia. La imparcialidad
personal o subjetiva se presume a menos que exista prueba en contrario. Por su
parte, la denominada prueba objetiva consiste en determinar si el juez cuestionado

260 dem, numerales 13-14.


261 Cf. con la seccin Obligaciones procesales frente a la violencia contra las mujeres.

196
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

brind elementos convincentes que permitan eliminar temores legtimos o


fundadas sospechas de parcialidad sobre su persona262. (cursivas nuestras).

La garanta de igualdad en relacin al debido proceso implica que las partes,


en los procedimientos en cuestin, gocen de las mismas oportunidades y sean
tratadas sin discriminacin alguna. Ambas garantas deben ser aplicadas de modo
que se sancione la interferencia de prejuicios, incluyendo los de gnero, que
permeen a las/os encargadas/os de administrar la justicia y generen discriminacin
en el derecho al debido proceso. La CIDH, a propsito de un informe sobre
acceso a la justicia para las mujeres vctimas de violencia, ha resaltado que los
patrones socioculturales discriminatorios influyen en las actuaciones de las/os
funcionarias/os del sistema de justicia y que, por tanto, existe la necesidad de
reformar la cultura judicial de una manera sostenible como una precondicin
para que las mujeres puedan obtener un acceso de jure y de facto a la justicia263.
Esto es particularmente relevante si se tiene en cuenta el debate de la justicia
internacional como una cuarta instancia: sin dar por vlida esta postura,
descartada en extenso, conviene afirmar que las instancias internacionales tienen
el deber de pronunciarse sobre el respeto al derecho al debido acceso a la justicia en
condiciones de igualdad y libre de toda forma de discriminacin; de encontrarse
una vulneracin de este derecho corresponder evaluar la necesidad de proceder
a un nuevo proceso interno en el que las garantas de imparcialidad e igualdad s
sean respetadas264.

Esta introduccin es sumamente pertinente para el anlisis de un caso que se


encuentra ante la CIDH pendiente de informe de fondo. La peticin formulada
por Marcos Gilberto Chaves y Sandra Beatriz Chaves contra Argentina265 es un

262 Corte IDH. Caso Usn Ramrez vs. Venezuela. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas.
Sentencia de 20 de noviembre de 2009. Serie C No. 207, numeral 117. Tambin Corte IDH. Caso
Apitz Barbera y otros (Corte Primera de lo Contencioso Administrativo) vs. Venezuela. Excepcin
Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 5 de agosto de 2008. Serie C No. 182, numeral
56 y Corte IDH. Caso Palamara Iribarne vs. Chile. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 22 de
noviembre de 2005. Serie C No. 135, numerales 146 y 147.
263 CIDH. Acceso a la justicia para las mujeres vctimas de violencia en las Amricas. OEA/Ser.L/V/II. Doc.

68. 20 enero 2007, numerales 147-165.


264 Sobre el debate de la doctrina de la cuarta instancia ver MEDINA QUIROGA, Cecilia. La Convencin

Americana: Teora y Jurisprudencia. Vida; integridad personal, libertad personal, debido proceso y
recurso judicial. San Jos de Costa Rica: Facultad de Derecho y Centro de Derechos Humanos de la
Universidad de Chile, 2005. pp. 269-272.
265 CIDH. Informe N 66/09 (admisibilidad). Peticin 920-03, Marcos Gilberto Chaves y Sandra Beatriz

Chaves vs. Argentina. 4 de agosto de 2009. 197


CLADEM

buen ejemplo para ilustrar las implicancias de los estereotipos de gnero en el


derecho al debido proceso.

En esta peticin se denuncia que ambas vctimas, padre e hija, fueron condenados
a prisin perpetua por el homicidio del esposo de esta ltima. Entre las pruebas
indiciarias para establecer la culpabilidad de Sandra Beatriz Chavez, los
peticionarios sealaron que se indag por el color y forma de su ropa interior, sus
preferencias y hbitos sexuales, [] y su pretendida frialidad frente a la prdida
de su cnyuge, refirindose los propios jueces a ella como viuda alegre266.

La CIDH seal que estos hechos podran configurar una violacin al derecho
a la proteccin de la honra y la dignidad, y del derecho a la igualdad ante la
ley en tanto que patrones socioculturales discriminatorios y concepciones
estereotipadas en detrimento de las mujeres habran sido utilizadas como criterio
determinante para la condena de la seora Chaves267. El anlisis preliminar de
la posible violacin al derecho al debido proceso y a las debidas garantas se
desarroll en relacin a la tramitacin de la casacin presentada por las vctimas;
no se incluy como parte de las garantas de estos derechos la presencia de los
prejuicios de gnero. En este caso, la CIDH puede ampliar las implicancias
del debido proceso de cara a la prohibicin de la discriminacin; como se ha
sealado previamente, en la demanda presentada en el caso de Karen Atala e
hijas contra Chile, la Comisin ha argumentado que la garanta de imparcialidad
forma parte del estndar de garantas del debido proceso y que debe asegurarse
que los rganos jurisdiccionales no acten segn prejuicios discriminatorios que
afectan la igualdad entre las partes268.

266 dem, numeral 9.


267 dem, numeral 29.
268 CIDH. Demanda ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso, 12.502, Karen Atala

e hijas contra Chile, 17 de septiembre de 2010, numerales 137-150.Cf. con las secciones tituladas
Discriminacin por orientacin sexual y Tenencia y estereotipos de gnero.

198
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

A5. Rgimen personal y patrimonial de las relaciones familiares

Derechos
N de Descripcin
Caso / admitidos
Pas peticin de los hechos Hitos procesales
Vctima(s) como
o caso denunciados
vulnerados

Peticin presentada
Derechos el 22 de febrero de
a igual 1995
proteccin
ante la ley, al
respeto de la Informe CIDH
Discriminacin vida familiar admisibilidad
Mara en el Cdigo y al respeto de
INFORME 28/98
Eugenia Caso Civil en las la vida privada
Guatemala
Morales de 11.625 disposiciones (artculos 13 de abril de 1998
Sierra sobre sociedad 24, 17 y 11)
conyugal en relacin
con las Informe fondo
obligaciones CIDH
de los artculos
1.1 y 2 de la INFORME N
CADH 4/01
19 de enero de 2001

Derechos a Peticin presentada


la proteccin el 30 de enero de
de la familia, 2001
propiedad
privada,
igualdad Informe CIDH
Discriminacin
ante la ley y admisibilidad
en el Cdigo
proteccin
Sonia Arce Caso Civil en las INFORME N
Chile judicial
Esparza 12.433 disposiciones 59/03
(artculos
sobre sociedad
17, 21, 24 10 de octubre de
conyugal
y 25) en 2003
relacin a las
obligaciones
de los artculos Solucin amistosa269
1 y 2 de la
CADH 30 de enero de 2001

269 El acuerdo de solucin amistosa no est disponible en la pgina de la CIDH, pero se hace referencia del mismo en el
Informe sobre los derechos de las mujeres en Chile de fecha 27 marzo de 2009. (OEA/Ser.L/V/II.134.Doc.63). El
texto del acuerdo est disponible en la pgina web de una de las instituciones peticionarias <http://www.humanas.cl/
documentos/440Acuerdo_de_Solucion_Amistosa_030507.pdf> 199
CLADEM

Derechos
N de Descripcin
Caso / admitidos
Pas peticin de los hechos Hitos procesales
Vctima(s) como
o caso denunciados
vulnerados

Peticin presentada
el 14 de octubre de
Derechos a
2004
las garantas
judiciales,
proteccin
de la familia, Informe CIDH
derechos admisibilidad
Milagros
del nio y INFORME N
Fornern y Tenencia y
Peticin proteccin 117/06
Leonardo Argentina estereotipos de
1070-04 judicial
Anbal Javier gnero 26 de octubre de
(artculos 8,
Fornern 2006
17, 19, 25) en
relacin a las
obligaciones
del artculo Demanda ante la
1.1 de la Corte IDH
CADH
29 de noviembre de
2010

Dentro de las diferentes especialidades del Derecho, las normas de Derecho de


Familia son un punto sensible pues el espacio privado ha sido tradicionalmente
el espacio del dominio masculino y la subordinacin femenina. Para Balaguer, el
Cdigo Civil el marco normativo en el que tradicionalmente estn contenidas
las normas de Derecho de Familia es un espacio donde se reproduce con
facilidad el patriarcado, pues contiene histricamente la regulacin del contrato
matrimonial en el que, por los roles de gnero, se ha generado con mayor
intensidad la sujecin de la mujer al marido270. La razn que la autora esboza es
que en el derecho privado se producen las relaciones familiares que constituyen el
ncleo ideolgico donde la superioridad masculina tiene su asentamiento; es en
el matrimonio y la familia donde fundamentalmente se reproduce la dominacin
de gnero.

270 BALAGUER, Mara Luisa. Mujer y Constitucin. La construccin jurdica del gnero. Valencia,
Ediciones Ctedra, Universidad de Valencia e Instituto de la Mujer, 2005. p. 180.
200
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

Este captulo contiene casos en los que se evidencia el modo en que se configuran
las relaciones familiares a partir de nociones estereotipadas de gnero, no slo
a nivel del componente formal-normativo del Derecho, sino tambin en su
componente estructural que alude al contenido que los/las operadores/as del
sistema de justicia dan a las normas en su aplicacin concreta271.

Normas violatorias de la CADH en materia de rgimen personal


y patrimonial de las relaciones familiares

En su funcin contenciosa el sistema interamericano ha tenido dos oportunidades


para pronunciarse sobre la conformidad con la CADH de ciertas normas de
Derecho de Familia que, pese a la consagracin constitucional del principio de
igualdad en los pases de la regin, no fueron modificadas y perpetuaron nociones
estereotipadas acerca de los roles familiares de mujeres y hombres. En ambos casos
se trata de normas de discriminacin directa; el sistema no ha tenido ocasin de
pronunciarse sobre normas de discriminacin indirecta272.

En cuanto al primer caso, de Mara Eugenia Morales de Sierra, los peticionarios


denunciaron que distintos artculos del Cdigo Civil de la Repblica de
Guatemala que definan el papel de cada cnyuge dentro del matrimonio
establecan distinciones entre hombres y mujeres discriminatorias y violatorias
de los artculos 1(1), 2, 17 (proteccin a la familia) y 24 (igualdad ante la ley)
de la Convencin Americana. Es un caso emblemtico pues en la jurisdiccin
interna se haban agotado sin xito los mecanismos posibles para lograr que tales
disposiciones legales se reviertan: la Corte de Constitucionalidad de Guatemala
en el caso 84-92 haba dictaminado que las distinciones en el Cdigo Civil eran
constitucionales pues, entre otras cosas, ofrecan certeza jurdica en la asignacin
de las funciones dentro del matrimonio. En este caso, el sistema interamericano
se convirti, en la prctica, en la nica instancia para la denuncia de una
normatividad discriminatoria validada en el mbito interno. Los peticionarios
solicitaron que la Comisin determinara que esas disposiciones del Cdigo Civil

271 Cf. con la seccin La perspectiva de gnero y una mirada crtica del Derecho en la Introduccin.
272 Discriminacin directa es el explcito tratamiento jurdico diferenciado, injustificado y desfavorable a
una persona por razn de sexo; la discriminacin indirecta alude a las condiciones desiguales perjudiciales
de normas aparentemente neutras. VILLANUEVA FLORES, Roco. Anlisis del derecho y perspectiva
de gnero. En: Sobre gnero, derecho y discriminacin. Lima: Defensora del Pueblo, 1999. pp. 20-
24.
201
CLADEM

eran incompatibles in abstracto con la CADH; sin embargo, en el sistema es


obligatorio identificar vctimas concretas y as, en el trascurso del trmite, los
peticionarios acreditaron la condicin de vctima de la seora Mara Eugenia
Morales de Sierra.

La condicin de vctima de Mara Eugenia Morales se acredit para la CIDH


argumentando que la jurisprudencia internacional ya haba establecido que una
ley puede violar el derecho de un individuo inclusive en ausencia de una medida
especfica de aplicacin posterior dispuesta por las autoridades, en los casos en
que las personas se ven directamente afectadas o corren riesgo inminente de ser
afectadas directamente por una disposicin legislativa. Precis que en el caso, la
vctima impugnaba una situacin legal que la afecta personalmente. La Comisin
consider que el efecto directo de las disposiciones legislativas impugnadas en los
derechos y la vida cotidiana de la vctima haba sido demostrado adecuadamente
para los propsitos de admisibilidad del presente caso en tanto que a ella, como
mujer casada, le resultaban aplicables las disposiciones impugnadas ms all de
que en su caso concreto hubiera tenido problemas con su marido al respecto273.

La responsabilidad internacional de los Estados por expedir y aplicar leyes


con contenidos violatorios de la CADH haba sido abordada por la Corte
Interamericana en la Opinin Consultiva OC-14/94 sobre responsabilidad
internacional por expedicin y aplicacin de leyes violatorias de la Convencin.
En ella, la Corte estableci que la expedicin de una ley manifiestamente
contraria a las obligaciones asumidas por un Estado al ratificar o adherir a la
Convencin constituye una violacin de sta y, en el caso de que esa violacin
afecte derechos y libertades protegidos respecto de individuos determinados,
genera la responsabilidad internacional de tal Estado274. Sin embargo, aclar
tambin que en lo que concierne al sistema de casos, la jurisdiccin contenciosa
de la Corte se ejerce con la finalidad de proteger los derechos y libertades de
personas determinadas y no con la de resolver casos abstractos275. Precis que
no existe en la Convencin disposicin alguna que permita a la Corte decidir,
en el ejercicio de su competencia contenciosa, si una ley que no ha afectado an

273 CIDH. Informe N 28/98. Admisibilidad. Caso 11.625, Mara Eugenia Morales de Sierra contra
Guatemala. 6 de marzo de 1998, numerales 32-35.
274 Corte IDH. Opinin Consultiva 14/94 del 9 de diciembre de 1994, conclusin 1.
275 dem, numeral 49.

202
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

los derechos y libertades protegidos de individuos determinados es contraria a la


Convencin276.

En el caso de Mara Eugenia Morales de Sierra, la CIDH concluy que el Estado


de Guatemala era responsable de la violacin de sus derechos a la igualdad ante
la ley, al respeto por su vida familiar y al respeto por su vida privada establecidos
en los artculos 24, 17 y 11 de la Convencin Americana277. En consecuencia,
determin que el Estado era responsable del incumplimiento de la obligacin que
le impone el artculo 1.1 de respetar y garantizar los derechos de la CADH sin
discriminacin, as como de la obligacin que le impone el artculo 2 de adoptar
la legislacin y dems medidas necesarias para hacer efectivos esos derechos de
la vctima. Para el anlisis de la conducta del Estado respecto de la CADH, la
Comisin recurri a la CEDAW y destac que los artculos 15 y 16 de este
tratado resultaban relevantes para entender la violacin del derecho a la igualdad
ante la ley y a la no discriminacin en los asuntos relacionados al matrimonio y
las relaciones familiares; en este informe no se hizo mencin alguna al concepto
de corpus iuris278.

Un caso similar fue el de Sonia del Carmen Arce Esparza contra Chile. La
denuncia, presentada el 30 de enero de 2001, alegaba que ciertos artculos del
Cdigo Civil chileno violaban los derechos de la Sra. Arce Esparza a la proteccin
a la familia, a la propiedad privada, a la igualdad ante la ley y a la proteccin
judicial, en consonancia con el incumplimiento de las obligaciones de los
artculos 1 y 2 de la Convencin Americana, as como la obligacin de modificar
patrones socioculturales, el derecho a la igualdad ante la ley, a la igual capacidad
jurdica y el derecho igual a contraer matrimonio de la CEDAW. A diferencia
del precedente de Mara Eugenia Morales, en este caso se admiti a trmite que
los hechos alegados constituan adems una presunta violacin de los derechos
a la propiedad privada (artculo 21 de la CIDH) pues las normas impedan que
las mujeres casadas pudieran disponer de sus bienes propios, y a la proteccin
judicial (artculo 25 de la CIDH) pues no exista recurso idneo para que las
mujeres chilenas casadas denunciaran las normas en abstracto279. En la peticin

276 Ibdem.
277 CIDH. Informe N 4/01. Fondo. Caso 11.625, Mara Eugenia Morales de Sierra contra Guatemala. 19
de enero de 2001.
278 Cf. con la seccin titulada Los derechos humanos de las mujeres en el SIDH en la Introduccin.
279 CIDH. Informe N 59/03. Admisibilidad. Peticin 71/01, Sonia Arce Esparza contra Chile. 10 de

octubre de 2003.
203
CLADEM

no se aleg que los hechos alegados vulneraran el derecho a no sufrir injerencias


arbitrarias en la vida privada (artculo 11 CADH). Este caso fue resuelto por
una solucin amistosa en la que el Estado chileno acept su responsabilidad
internacional y se comprometi a revertir la legislacin vigente280. Hay que
resaltar que, en este caso, la Comisin destac, al igual que en el caso de Mara
Eugenia Morales, que la condicin de vctima se acreditaba simplemente por la
existencia de una legislacin que consagra distinciones basadas en la condicin
personal de hombres y mujeres dentro del rgimen matrimonial281.

Tenencia y estereotipos de gnero

En un caso que cuenta con informe de admisibilidad, la materia de la peticin est


relacionada a un aspecto de las relaciones familiares que, a primera vista, podra
parecer ajeno a los derechos humanos de las mujeres: los derechos relacionados
con la paternidad. Es innegable que en las cuestiones de tenencia de hijas e hijos,
la vinculacin natural de las mujeres con el rol de cuidado y la creencia de que
naturalmente cuentan con los atributos ideales para ello, genera un sentido
comn que concede la custodia a las madres slo por el hecho de ser mujeres,
bajo la presuncin discriminatoria de que garantizarn mejor por ello el inters
superior de las/os nias/os282. Es una presuncin discriminatoria para las mujeres
porque esta asociacin natural es el factor recurrente de su discriminacin en
todos los mbitos, aunque su aplicacin en los conflictos de tenencia parezca,
a primera vista, favorable a sus intereses. Es una presuncin discriminatoria
tambin contra los hombres: la construccin social dicotmica de gnero no
relaciona con lo masculino la capacidad para cuidar de otras/os y, con ello,
recorta el goce de los derechos asociados a la paternidad. Y, para complejizar el
panorama, en el marco de las disputas por la tenencia, los derechos de hijas e
hijos a tener contacto personal con ambos progenitores estn tambin en juego.

280 CIDH. Acuerdo de Solucin Amistosa. Caso N 12.433, Sonia Arce Esparza contra Chile. 5 de marzo
de 2007.
281 CIDH. Informe N 59/03. Admisibilidad. Peticin 71/01. Sonia Arce Esparza contra Chile. 10 de

octubre de 2003, numeral 27.


282 PALACIOS ZULOAGA, Patricia. The Contribution Made by Advisory Opinion 4 and Advisory

Opinion 18 by the Inter-American Court of Human Rights to the Concept of Discrimination within
the Inter-American System for the Protection of Human Rights. Documento preparado para el Curso
avanzado en proteccin internacional de los derechos humanos organizado por el Instituto de Derechos
Humanos de la bo Akademi University de Finlandia, julio de 2004. p. 1.

204
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

En el caso de Milagros Fornern y su padre, Leonardo Anbal Javier Fornern,


contra Argentina283 se denunci cmo el Estado argentino obstaculiz el
ejercicio de la tenencia del padre biolgico por preferir que la custodia de la
nia estuviera en manos de una pareja que deseaba adoptarla. En la sentencia
de primera instancia del proceso en el que el seor Fornern solicit que se le
asignara la tenencia de su hija biolgica se deneg su pretensin resaltando que
entre l y la madre de Milagros no existi un noviazgo formal, que la nia
no fue el resultado del amor o del deseo de formar una familia y que el seor
Fornern no se encontrara casado por lo que a Milagros le faltara la presencia
materna284. Por el contrario, de la pareja guardadora se afirm que ambos son
profesionales, de buena condicin socio econmica, rodeados de buen entorno
familiar que favorece los vnculos afectivos y un buen continente emocional
que evidentemente colabora positivamente en el desarrollo de la nia. Para los
rganos judiciales a cargo del caso, era mejor para la nia vivir en un modelo
de familia nuclear de acogida que con su padre biolgico: si no hay una mujer
presente durante el proceso de crianza, sta no est asegurada, y asimismo, se
opt por privilegiar las mejores condiciones econmicas de la pareja adoptiva.

El seor Fornern inici mltiples procesos para recuperar a su hija desde que
supo que su madre la haba entregado en adopcin; en ese momento la nia tena
menos de un mes de nacida. Sin embargo, el cmulo de procesos judiciales en
especial, el proceso de guarda y el de rgimen de visitas no fueron resueltos en
plazos adecuados y esto afect a padre e hija, pues perdieron sus primeros aos
de vida juntos y la nia gener vnculos emocionales con la pareja encargada de
su cuidado, lo que fue usado como insumo para que realizaran los trmites de
adopcin. A la fecha de la emisin del informe de admisibilidad la nia tena ya
seis aos y ella y su padre biolgico no haban tenido oportunidad de convivir
juntos.

La CIDH admiti el trmite del caso por supuestas violaciones a los derechos de
garantas judiciales (artculo 8), proteccin a la familia (artculo 17), derechos del
nio (artculo 19), derecho a la proteccin judicial (artculo 25) y la obligacin
de respetar y garantizar derechos (artculo 1.1). No se evidencia en el informe de
admisibilidad que la alusin a las obligaciones contenidas en el artculo 1.1 de

283 CIDH. Informe N 117/06. Admisibilidad. Peticin 1070-04. Milagros Fornern y Leonardo Anbal
Javier Fornern contra Argentina. 26 de octubre de 2006.
284 dem, numeral 15.

205
CLADEM

la CADH haya estado referida a las implicancias en el derecho a la igualdad y la


no discriminacin por razones de gnero implcitas en el caso y que mediaron
intensamente en el trmite de los procesos judiciales; este aspecto no fue
resaltado.

En este caso, la Comisin emiti un informe sobre el fondo con recomendaciones


que, a su consideracin, no fueron cumplidas por el Estado por lo que someti el
caso ante la Corte285. En su informe, la CIDH encontr que los hechos expuestos
constituyeron una vulneracin del derecho a las garantas judiciales (artculo 8)
en relacin a la obligacin general del artculo 1.1 y a los deberes especiales del
artculo 19 (derechos del nio/a) en tanto en los casos relativos a la custodia de
un nio o nia existe un deber de diligencia excepcional y, sin embargo, los
tribunales incumplieron su obligacin de diligencia y [] existi una demora
injustificada en la resolucin de los procesos judiciales que afect gravemente
los derechos de la nia y de su padre pues el tiempo fue un factor usado en
su contra. Tambin se encontr una vulneracin del derecho a la proteccin
judicial (artculo 25) en tanto el seor Fornern no cont con una va efectiva
para implementar el rgimen de visitas que le fue reconocido.

En relacin al derecho a proteccin a la familia (artculo 17), la Comisin afirma


en su informe de fondo lo siguiente:

109. Todo lo anterior, analizado bajo las obligaciones estatales en virtud de


los artculos 17 y 19 de la Convencin Americana, significa que los nios
tienen el derecho a vivir con su familia biolgica. El concepto de familia
no est reducido nicamente al matrimonio e incluye a todas las personas
vinculadas por un parentesco cercano. As, el derecho de un padre o madre
y su hijo de vivir juntos es un elemento fundamental de la vida familiar,
aunque la relacin entre los padres se haya roto, y las medidas internas que
lo impiden constituyen una injerencia en este derecho protegido por el
artculo 17. (cursivas nuestras)

110. Para que esta injerencia sea acorde con los parmetros de la
Convencin Americana, la separacin procede slo en circunstancias

285 CIDH. Nota de envo de caso a la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso, 12.584, Milagros
Fornern y Leonardo Anbal Fornern, 29 de noviembre de 2010.
206
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

excepcionales, cuando existan razones determinantes para ello, en funcin


del inters superior del nio. En este caso, la separacin debe ordenarse
por orden judicial, de acuerdo con la ley, mediante un proceso en el que
se respeten las garantas del debido proceso. Adicionalmente, en caso de
producirse una separacin de un nio respecto de su ncleo familiar, el
Estado debe procurar preservar ese vnculo interviniendo temporalmente
y orientando su accionar a la reincorporacin del nio a su familia y su
comunidad siempre que eso no sea contrario a su inters superior. La Corte
Interamericana de Derechos Humanos ha sido muy clara al establecer que
en estas situaciones, los nios deben ser devueltos a sus padres tan pronto
lo permitan las circunstancias.

En atencin a esto, declar que la decisin de separar a Milagros de su padre


biolgico sin darles posibilidad alguna de convivencia la priv de su derecho a
acceder a diversos aspectos de su identidad, a contar con informacin significativa
para su desarrollo y de desarrollar vnculos con su familia biolgica y que se
viol su derecho consagrado en el artculo 17, en relacin a los artculos 1.1 y 19,
y el mismo derecho de su padre.

Por ltimo, para la Comisin el Estado argentino tena la obligacin de adoptar


medidas legislativas para prevenir y castigar la venta de nios y, por ello, declar
adicionalmente una vulneracin del artculo 2 de la Convencin en relacin con
el artculo 1.1 y 19 en aplicacin del principio iura novit curiae286.

La remisin de este caso a la Corte Interamericana es una nueva oportunidad para


que el sistema analice la pertinencia de evidenciar los estereotipos de gnero en la
asignacin de roles familiares y en la administracin de justicia pues los conflictos
relativos a las relaciones familiares son resueltos en va judicial mayoritariamente.
Si bien el sistema interamericano de proteccin de derechos humanos no ha

286 Elcaso de Robert Karel Hewitt contra Suriname es similar. El peticionario aleg que fue privado de
la patria potestad de sus hijas e hijo en un proceso en el que no se le respetaron las mnimas garantas
judiciales y que, el retraso injustificado del mismo, lo priv de contacto con ellos durante un tiempo
prolongado. Pese a esto, las hijas y el hijo no fueron incorporados como vctimas en la peticin. La
CIDH admiti que los hechos podran configurar presuntas violaciones del derecho a las garantas
judiciales y a la proteccin judicial en relacin con el artculo 1.1 de la Convencin Americana; no se
analiz el derecho a la proteccin de la familia pese a que ste fue alegado por el peticionario. CIDH.
Informe N 53/08. Admisibilidad. Peticin 498-04. Robert Karel Hewitt contra Suriname. 24 de julio
de 2008.
207
CLADEM

desarrollado con profundidad las implicaciones de las obligaciones estatales para


asegurar la igualdad en el marco de las relaciones, el marco internacional universal
cuenta con instrumentos normativos como la CEDAW y las Observaciones
Generales de los comits monitores que han avanzado en este camino287 288.

287 En particular ver Comit CEDAW. Observacin General N 21 Igualdad en el matrimonio y las
relaciones familiares. Tambin Comit de Derechos Humanos. Observacin General N 28, Artculo
3 - La igualdad de derechos entre hombres y mujeres y la Observacin General N 19, Artculo 23 - La
familia.
288 Este tipo de argumentacin est presente en la demanda presentada por la CIDH ante la Corte en el

caso de Karen Atala e hijas contra Chile. Cf. con la seccin titulada Discriminacin por orientacin
sexual.
208
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

A6. Derechos econmicos, sociales y culturales (DESC)

Derechos
N de Descripcin
Caso / admitidos Hitos
Pas peticin de los hechos
Vctima(s) como procesales
o caso denunciados
vulnerados

Peticin
presentada el
18 de agosto de
1998

Mnica Embarazo y
Peticin Informe CIDH
Carabantes Chile acceso a la __________289
12.046 Solucin
Galleguillos educacin
amistosa
INFORME N
32/02
12 de marzo de
2002

289 No se especifica el reconocimiento de la responsabilidad internacional del Estado sobre derechos y obligaciones
concretas reconocidas en la CADH. Las peticionarias alegaron violacin de los derechos a la proteccin de la honra
y la dignidad (artculo 11) y a la igualdad ante la ley (artculo 24), as como la violacin de la obligacin general de
respetar y garantizar los derechos prevista en el artculo 1(1) y el deber de adoptar disposiciones de derecho interno
previsto en el artculo 2 de la CADH.

209
CLADEM

Derechos
N de Descripcin
Caso / admitidos Hitos
Pas peticin de los hechos
Vctima(s) como procesales
o caso denunciados
vulnerados

Peticin
presentada el
15 de mayo de
2001

Informe CIDH
admisibilidad
INFORME N
12/03
20 de febrero de
2003
Entre otros,
Entre otros,
derecho a la
Comunidad acceso a servicios
Caso vida (artculo 4) Demanda ante
Indgena Paraguay mdicos con
12.419 en relacin con la Corte IDH
Sawhoyamaxa ocasin del
el artculo 1.1
embarazo 2 de febrero de
de la CADH
2005

Sentencias
Corte IDH
Fondo,
reparaciones y
costas:
Sentencia de
29 de marzo de
2006. Serie C
No. 146

210
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

Derechos
N de Descripcin
Caso / admitidos Hitos
Pas peticin de los hechos
Vctima(s) como procesales
o caso denunciados
vulnerados
Peticin
presentada el
7 de octubre de
1997
Derecho a
la igualdad
ante la ley, a Informe CIDH
la proteccin admisibilidad
judicial y a INFORME N
las garantas 37/02
Discriminacin
Simone Andr Caso judiciales 9 de octubre de
Brasil racial en el
Diniz 12.001 (artculos 24, 2002
mbito laboral
25 y 8) en
relacin a la
violacin de las Informe fondo
obligaciones del CIDH
artculo 2 y 1.1
de la CADH INFORME N
66/06
21 de octubre
de 2006

Derecho a Peticin
la igualdad presentada el
ante la ley, a
la proteccin 8 de diciembre
judicial y a de 2003
Neusa dos
las garantas
Santos Discriminacin
Peticin judiciales
Nascimento Brasil racial en el Informe CIDH
1068-03 (artculos 24,
y Gisele Ana mbito laboral admisibilidad
25 y 8) en
Ferreira
relacin a la INFORME N
violacin de las 84/06
obligaciones del
artculo 1 de la 21 de octubre
CADH de 2006

211
CLADEM

Derechos
N de Descripcin
Caso / admitidos Hitos
Pas peticin de los hechos
Vctima(s) como procesales
o caso denunciados
vulnerados

Peticin
Derecho a presentada el
la integridad
personal, 24 de agosto de
Estereotipos 2003
igualdad ante la
de gnero en
ley y proteccin
la regulacin
Elena Tellez Costa Peticin judicial
del trabajo en Informe CIDH
Blanco Rica 712-03 (artculos 5,
servicios estatales admisibilidad
24 y 25) en
de cuidado de
concordancia INFORME N
nias/os
con los artculos 29/07
1.1 y 2 de la
CADH 26 de abril de
2007

Derecho a
la integridad
personal,
libertad
personal, Peticin
Falta de
garantas presentada el
condiciones
judiciales,
adecuadas 30 de diciembre
proteccin de
de reclusin de 1994
la honra y de
(incluida la
la dignidad
falta de acceso
Marcela Caso y proteccin
Bolivia a tratamiento Informe CIDH
Alejandra Porco 11.426 judicial
mdico) para admisibilidad
(artculos 5.1,
mujer con
7, 8.1, 11.1 INFORME N
discapacidad
y 25 de la 8/08
mental.
CADH) en
Exposicin a la 4 de marzo de
relacin con la
violencia sexual. 2008
violacin de las
obligaciones de
los artculos 1.1
y 2 del mismo
tratado

212
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

Derechos
N de Descripcin
Caso / admitidos Hitos
Pas peticin de los hechos
Vctima(s) como procesales
o caso denunciados
vulnerados

Derecho a Peticin
la propiedad presentada el
privada y 10 de agosto de
proteccin 2002
Ejecucin judicial
de sentencia (artculos 21
Mercedes Eladia Peticin
Argentina favorable en un y 25 de la Informe CIDH
Farelo 4071-02
caso de despido CADH) en admisibilidad
por maternidad relacin con la
violacin de las INFORME N
obligaciones 10/09
de los artculos 19 de marzo de
1.1 y 2 2009

Derecho a
las garantas
judiciales,
proteccin
de la familia,
Informe CIDH
derechos
Ftima Regina admisibilidad
Denegacin del/a nio/a,
Nascimento
Peticin de licencia por igualdad ante la INFORME N
De Oliveira y Brasil
12.378 maternidad por ley y proteccin 7/10
Maura Tatiane
adopcin judicial
Ferreira Alves 5 de marzo de
(artculos
2010
8.1, 17, 19,
24 y 25) en
conexin con el
artculo 1.1 de
la CADH

Derecho a
las garantas
judiciales,
Informe CIDH
Prdida de circulacin
admisibilidad
derechos y residencia
Aranzazu
Peticin laborales y proteccin INFORME N
Meneses De Colombia
2779-02 producto de judicial 50/10
Jimnez
desplazamiento (artculos 8.1,
18 de marzo de
forzado 22 y 25) en
2010
conexin con el
artculo 1.1 de
la CADH

213
CLADEM

Derechos
N de Descripcin
Caso / admitidos Hitos
Pas peticin de los hechos
Vctima(s) como procesales
o caso denunciados
vulnerados

Peticin
presentada el
15 de mayo de
2001
Informe CIDH
admisibilidad
INFORME N
11/03
20 de febrero de
Entre otros, Entre otros, 2003
mortalidad derecho a la Demanda ante
Comunidad
Caso materna y acceso vida (artculo 4) la Corte IDH
Indgena Paraguay
12.420 a servicios de en relacin con
Xkmok Ksek 3 de julio de
salud con ocasin el artculo 1.1
del embarazo de la CADH 2009
Sentencias
Corte IDH
Fondo,
reparaciones y
costas:
Sentencia de 24
de agosto de
2010 Serie C
No. 214

En el sistema interamericano los DESC estn protegidos expresamente en los


artculos XI, XII, XIII, XIV, XV, XVI, y XXXV de la DADH, en el artculo
26 de la CADH y en los artculos 6 al 18 del Protocolo de San Salvador; sin
embargo, su judicializacin directa no es reconocida en nuestro sistema y, por
ejemplo, respecto de este ltimo tratado la misma est restringida a los derechos
de sindicalizacin y educacin290.

290 Protocolo
Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en materia de derechos
econmicos, sociales y culturales, artculo 19.6.

214
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

En los casos que se analizan en esta seccin los DESC son parte central de los
hechos que se denuncian. Sin embargo, las limitaciones acerca de su justiciabilidad
en el SIDH han tenido un impacto en su alegacin como derechos vulnerados.
Sobre la base de la interdependencia e interrelacin de los derechos humanos se
han enfocado los derechos vulnerados en los casos de DESC desde la perspectiva
de los derechos civiles y polticos que estn tambin en juego.

Una primera relacin es con los derechos de garantas judiciales y proteccin


judicial291. Un ejemplo de ello entre los casos sistematizados es el de Mercedes
Eladia Farelo contra Argentina292 y el de Aranzazu Meneses de Jimnez contra
Colombia293.

Una segunda relacin se da con el derecho a la igualdad y la consecuente


prohibicin de discriminacin294. Este es el nfasis con el que se enfocaron los
casos de Mnica Carabantes Galleguillos contra Chile295, Simone Andr Diniz
contra Brasil296, Neusa dos Santos Nascimento y Gisele Ana Ferreira contra
Brasil297 y Ftima Regina Nascimento De Oliveira y Maura Tatiane Ferreira Alves
contra Brasil298.

291 Sobre las implicancias de esta relacin en otros casos del sistema que van ms all de los que involucran
a vctimas mujeres ver INSTITUTO INTERAMERICANO DE DERECHOS HUMANOS.
Proteccin internacional de los derechos econmicos, sociales y culturales: Sistema Universal y Sistema
Interamericano. San Jos de Costa Rica: Instituto Interamericano de Derechos Humanos, 2008. pp.
149-151.
292 CIDH. Informe N 10/09. Admisibilidad. Peticin 4071-02, Mercedes Eladia Farelo vs. Argentina. 19

de marzo de 2009.
293 CIDH. Informe N 50/10. Admisibilidad. Peticin 2779-02, Aranzazu Meneses de Jimnez vs.

Colombia. 18 de marzo de 2010.


294 Acerca de esta relacin en otros casos del sistema que van ms all de los que involucran a vctimas mujeres

ver INSTITUTO INTERAMERICANO DE DERECHOS HUMANOS. Proteccin internacional de


los derechos econmicos, sociales y culturales: Sistema Universal y Sistema Interamericano. San Jos de
Costa Rica: Instituto Interamericano de Derechos Humanos, 2008. pp. 151-153.
295 CIDH. Informe N 32/02. Solucin amistosa. Peticin 12.046, Mnica Carabantes Galleguillos contra

Chile. 12 de marzo de 2002.


296 CIDH. Informe N 66/06. Fondo. Caso 12.001, Simone Andr Diniz contra Brasil. 21 de octubre de

2006.
297 CIDH. Informe N 84/06. Admisibilidad. Peticin 1068-03, Neusa dos Santos Nascimento y Gisele

Ana Ferreira contra Brasil. 21 de octubre de 2006.


298 CIDH. Informe N 7/10. Admisibilidad. Peticin 12.378, Ftima Regina Nascimento De Oliveira y

Maura Tatiane Ferreira Alves contra Brasil. 15 de marzo de 2010.


215
CLADEM

Una tercera vinculacin es con los derechos a la vida y a la integridad personal299.


Entre los casos sistematizados est el enfoque de las peticiones de la Comunidad
Indgena Sawhoyamaxa contra Paraguay300, Elena Tellez Blanco contra Costa
Rica301, Marcela Alejandra Porco contra Bolivia302 y de la Comunidad Indgena
Xkmok Ksek contra Paraguay303.

Derecho a la salud

Analizar el derecho a la salud desde la perspectiva de gnero implica reconocer


que los factores biolgicos y socioculturales ejercen una influencia importante
en la salud del hombre y la mujer304. En el presente apartado se han agrupado
tres casos relacionados al derecho a la salud de las mujeres que cuentan con
elementos importantes a ser contemplados desde una perspectiva de gnero305.

299 Sobre este enfoque en otros casos del sistema que van ms all de los que involucran a vctimas mujeres
ver INSTITUTO INTERAMERICANO DE DERECHOS HUMANOS. Proteccin internacional de
los derechos econmicos, sociales y culturales: Sistema Universal y Sistema Interamericano. San Jos de
Costa Rica: Instituto Interamericano de Derechos Humanos, 2008. pp. 30-34.
300 Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas.

Sentencia de 29 de marzo de 2006. Serie C No. 146.


301 CIDH. Informe N 29/07. Admisibilidad. Peticin 712-03, Elena Tellez Blanco contra Costa Rica. 26

de abril de 2007.
302 CIDH. Informe N 8/08. Admisibilidad. Caso 11.426, Marcela Alejandra Porco contra Bolivia. 4 de

marzo de 2008.
303 Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Xkmok Ksek. vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas.

Sentencia de 24 de agosto de 2010 Serie C No. 214.


304 PARRA VERA, Oscar. El derecho a la salud desde la perspectiva de gnero y de los derechos de las

mujeres. En: INSTITUTO INTERAMERICANO DE DERECHOS HUMANOS. Interpretacin


de los principios de igualdad y no discriminacin para los derechos humanos de las mujeres en los
instrumentos del Sistema Interamericano. San Jos de Costa Rica: Instituto Interamericano de Derechos
Humanos, 2008. p. 50.
305 Existen en el SIDH otros casos relacionados a la salud de vctimas mujeres. Por ejemplo, CIDH. Informe

N 32/05. Admisibilidad. Peticin 642-03, Luis Rolando Cuscul Pivaral y otras personas afectadas
por el VIH/SIDA contra Guatemala. 7 de marzo de 2005 y CIDH. Informe N 27/09. Fondo. Caso
12.249, Jorge Odir Miranda Cortez y otros contra El Salvador. 20 de marzo de 2009 abordan el tema
del acceso a tratamientos para pacientes hombres y mujeres con VIH/SIDA. CIDH. Informe N 63/08.
Admisibilidad y Fondo. Caso 12.534, Andrea Mortlock contra Estados Unidos. 25 de julio de 2008
est referido a la prohibicin de deportacin en tanto privara a la vctima de acceso a tratamiento para
el VIH/SIDA. Por ltimo, CIDH. Informe N 89/09. Admisibilidad. Peticin 663-06. TGGL contra
Ecuador. 7 de agosto de 2009 se refiere a la responsabilidad estatal frente a los servicios de inters
pblico como la salud con ocasin de la infeccin de una nia con el VIH por trasfusin de sangre. En
ninguno de los casos se abord la necesidad de que el cumplimiento de las obligaciones estatales frente
a las personas con VIH/SIDA tenga un enfoque de gnero, pues los hechos denunciados no apuntaban
a esa reflexin.
216
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

El caso de Marcela Alejandra Porco contra Bolivia se refiere a una mujer con
discapacidad mental que afront un proceso judicial y que, en consecuencia, fue
recluida en un centro penitenciario en el que no se le provey del tratamiento
mdico oportuno que requera para tratar la psicosis esquizofrnica aguda y
crnica que padeca. En el caso se denunci tambin que en el marco de las
psimas condiciones en que estuvo detenida, la vctima fue expuesta a la violencia
sexual durante su reclusin.

En el informe de admisibilidad306 la CIDH consider que las condiciones de


carcelera de una enferma mental deban incluir un tratamiento adecuado de
salud por parte del Estado y precauciones contra la violencia sexual y, por lo tanto,
seal que los hechos alegados podran constituir violacin a los derechos a la
integridad (artculo 5.1 de la CAH) y al respeto a la honra y reconocimiento de la
identidad (artculo 11.1) en conexin con el incumplimiento de las obligaciones
de los artculos 1.1. y 2 de dicho instrumento307. No se hizo mencin a la
Convencin de Belm do Par que contiene una clusula de especial proteccin
para mujeres en situacin de vulnerabilidad, como la que se desprende de la
discapacidad mental de la vctima.

En un caso semejante, Ximenes Lopez contra Brasil,308 la Corte Interamericana


determin que toda persona que se encuentre en una situacin de vulnerabilidad
es titular de una proteccin especial, en razn de los deberes especiales cuyo
cumplimiento por parte del Estado es necesario para satisfacer las obligaciones
generales de respeto y garanta de los derechos humanos. La Corte reitera que no
basta que los Estados se abstengan de violar los derechos, sino que es imperativa
la adopcin de medidas positivas, determinables en funcin de las particulares
necesidades de proteccin del sujeto de derecho, ya sea por su condicin personal
o por la situacin especfica en que se encuentre, como la discapacidad309. Como
parte de estas obligaciones positivas la Corte destac que la atencin de salud
mental debe estar disponible a toda persona que lo necesite. Todo tratamiento
de personas que padecen de discapacidades mentales debe estar dirigido al

306 CIDH. Informe N 8/08. Admisibilidad. Caso 11.426, Marcela Alejandra Porco contra Bolivia. 4 de
marzo de 2008.
307 dem, numeral 70.
308 Corte IDH. Caso Ximenes Lopes vs. Brasil. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 4 de julio de

2006. Serie C No. 149


309 dem, numeral 103.

217
CLADEM

mejor inters del paciente, debe tener como objetivo preservar su dignidad y su
autonoma, reducir el impacto de la enfermedad, y mejorar su calidad de vida310.
En este caso, la Corte analiz los derechos de las personas con discapacidad311,
entre ellos el derecho a la atencin mdica eficaz, desde una interpretacin de su
derecho a la vida y a la integridad personal312 y tambin detall las obligaciones
estatales de cuidar, regular, fiscalizar e investigar que son aplicables en casos
de personas con discapacidad313. Pese a reconocer la condicin de especial de
vulnerabilidad asociada a una discapacidad mental314 y a comprobar la extendida
violencia con estos/as pacientes, la Corte no analiza el impacto diferenciado de
esta situacin en las mujeres de esta condicin y, por lo tanto, se refiere de forma
general a la prohibicin de la tortura y el trato cruel, inhumano y degradante. La
Corte no explicit que es parte de los derechos de las personas con discapacidad
y de las obligaciones del Estado implementar acciones para prevenir la violencia
sexual, especialmente contra las mujeres que son las principales afectadas por estos
hechos. Este extremo s est contemplado expresamente en el artculo 16 de la
Convencin sobre los derechos de las personas con discapacidad de las Naciones
Unidas315, pero no en la Convencin Interamericana para la Eliminacin de todas
las Formas de Discriminacin contra las Personas con Discapacidad316.

A propsito de la relacin entre hechos de violencia sexual y servicios de salud,


en el caso Rosendo Cant contra Mxico los peticionarios alegaron que el Estado
viol los derechos a la integridad personal de la vctima por la falta de atencin
mdica adecuada en condiciones de igualdad y por la afectacin que sufri en
su salud a raz de la violacin sexual a manos de elementos militares. El Estado
reconoci una afectacin a la integridad en relacin al retraso en la atencin
mdica y especializada con ocasin de su denuncia y el retraso en la investigacin.
Sin embargo, no reconoci que se le hubiese negado atencin mdica primaria
de manera inmediata y por tanto, seal que en ese aspecto no haba vulneracin
del derecho a la integridad en conexin con el derecho a la salud. La Corte seal

310 dem, numeral 109.


311 dem, numerales 124-136.
312 dem, numerales 123 y 150.
313 dem, numerales 137-149.
314 dem, numerales 129.
315 Disponible en http://www.un.org/esa/socdev/enable/documents/tccconvs.pdf
316 Disponible en http://www.oas.org/Juridico/spanish/tratados/a-65.html

218
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

no contar con elementos suficientes para declarar que a la vctima se le haba


negado atencin mdica primaria317.

En el caso de la Comunidad Indgena Sawhoyamaxa contra Paraguay318 el objeto


de la demanda era declarar la responsabilidad internacional del Estado en razn de
no haber garantizado el derecho de propiedad ancestral de la Comunidad lo que
imposibilitaba el acceso a la propiedad y la posesin de las tierras por parte de sus
integrantes y los/las mantena en un estado de vulnerabilidad alimenticia, mdica
y sanitaria que amenazaba en forma continua su supervivencia e integridad. Al
analizar la violacin del derecho a la vida, la Corte seal que las obligaciones
estatales respecto de este derecho incluan la especial atencin de las mujeres con
ocasin del embarazo, lo que incluye los servicios de salud:

177. [] Lo anterior no puede desligarse de la situacin igualmente


vulnerable de las mujeres embarazadas de la Comunidad. Los Estados
deben prestar especial atencin y cuidado a la proteccin de este grupo
y adoptar medidas especiales que garanticen a las madres, en especial
durante la gestacin, el parto y el perodo de lactancia, el acceso a servicios
adecuados de atencin mdica.

178. Por todo lo anterior, la Corte declara que el Estado viol el artculo
4.1 de la Convencin Americana, en relacin con el artculo 1.1 de la
misma, por cuanto no ha adoptado las medidas positivas necesarias dentro
del mbito de sus atribuciones, que razonablemente eran de esperarse
para prevenir o evitar el riesgo al derecho a la vida de los miembros de la
Comunidad Sawhoyamaxa.

Esta decisin represent un avance respecto de la sentencia del caso de la


Comunidad Indgena Yakye Axa319, resuelto el ao anterior, en el que se declar
una violacin al derecho a la vida por la falta generalizada de condiciones de
vida digna, entre ellas, la falta de atencin en salud aunque sin mencionar la

317 Corte IDH. Caso Rosendo Cant y otra vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y
Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2010 Serie C No. 216, numerales 125-126 y 130.
318 Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas.

Sentencia de 29 de marzo de 2006. Serie C No. 146.


319 Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Yakye Axa vs. Paraguay. Fondo Reparaciones y Costas. Sentencia

17 de junio de 2005. Serie C No. 125.


219
CLADEM

especificidad de las mujeres gestantes como grupo en situacin de vulnerabilidad.


Sin embargo, como parte de las reparaciones, la Corte estim que el Estado
deba brindar atencin mdica peridica y medicinas adecuadas para conservar
la salud de todas las personas, especialmente los nios, nias, ancianos y mujeres
embarazadas320.

En el caso de la Comunidad Indgena Xkmok Ksek contra Paraguay321, la Corte


abord por primera vez un hecho de mortalidad materna y realiz importantes
consideraciones sobre la responsabilidad estatal frente a la misma. Aqu como en
los casos previos se analiz tambin la solicitud de reivindicacin territorial de la
Comunidad y la dilacin en este proceso que signific no slo la imposibilidad de
acceder a la propiedad y posesin del territorio, sino la exposicin de la poblacin
a un estado de vulnerabilidad alimenticia, mdica y sanitaria que amenazaba su
supervivencia. Sobre el hecho de mortalidad materna la Corte seal:

232. Respecto a la muerte de Remigia Ruiz, quien falleci en 2005 a los


38 aos de edad, y quien se encontraba embarazada y no recibi atencin
mdica, muestra varias de las caractersticas propias de casos de mortalidad
materna, a saber: muerte durante el parto sin adecuada atencin mdica,
situacin de exclusin o pobreza extrema, falta de acceso a servicios de
salud adecuados, falta de documentacin sobre la causa de la muerte, entre
otros.

233. Al respecto, la Corte resalta que la extrema pobreza y la falta de adecuada


atencin mdica a mujeres en estado de embarazo o post-embarazo son
causas de alta mortalidad y morbilidad materna. Por ello, los Estados deben
brindar polticas de salud adecuadas que permitan ofrecer asistencia con
personal entrenado adecuadamente para la atencin de los nacimientos,
polticas de prevencin de la mortalidad materna a travs de controles
prenatales y post-parto adecuados, e instrumentos legales y administrativos
en polticas de salud que permitan documentar adecuadamente los casos
de mortalidad materna. Lo anterior, en razn a que las mujeres en estado
de embarazo requieren medidas de especial proteccin.

320 dem, numeral 221.


321 Corte IDH. Caso Comunidad Indgena Xkmok Ksek. vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas.
Sentencia de 24 de agosto de 2010 Serie C No. 214.
220
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

234. Teniendo en cuenta todo lo anterior, la Corte declara que el Estado


viol el derecho contemplado en el artculo 4.1 de la Convencin
Americana, en relacin con el artculo 1.1 de la misma, en perjuicio de las
personas que se mencionan en el presente prrafo, por cuanto no adopt
las medidas positivas necesarias dentro del mbito de sus atribuciones, que
razonablemente eran de esperarse para prevenir o evitar el riesgo al derecho
a la vida. []

En la parte de reparaciones, la Corte estim que mientras se entrega el territorio


tradicional, o en su caso las tierras alternativas, a los miembros de la Comunidad, el
Estado deber adoptar de manera inmediata, peridica y permanente, entre otras
medidas, atencin mdica especial a las mujeres que se encuentren embarazadas,
tanto antes del parto como durante los primeros meses despus de ste, as como
al recin nacido322.

La falta de atencin pre y post natal se consider en el caso del Penal Castro
Castro como una violacin adicional al derecho a la integridad323.
Sobre el acceso a servicios de salud materna desde una perspectiva de derechos
humanos, la CIDH ha emitido un informe reciente324.

Derecho a la educacin

La efectividad plena del derecho a la educacin, como del derecho a la salud


y todos los derechos en general, es resultado de condiciones estructurales de
pobreza, violencia y discriminacin en las que el gnero juega un rol central;
en consecuencia, las mujeres sufren severas limitaciones en la efectividad de
este derecho325. Pero las medidas para garantizar el derecho a la educacin de
nias, adolescentes y mujeres son una va importante para revertir esta situacin
estructural: se ha comprobado que tienen un beneficio demostrado en la reduccin
de las tasas de mortalidad y de nacimientos no deseados, para luchar contra la

322 dem, numeral 301 c).


323 Corte IDH. Caso del Penal Miguel Castro Castro vs. Per. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de
25 de noviembre de 2006. Serie C No. 160, numeral 332.
324 COMISIN INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS. Acceso a servicios de salud

materna desde una perspectiva de derechos humanos. OEA/Ser.L/V/II. Doc. 69. 7 junio 2010.
Disponible en http://cidh.org/women/SaludMaterna10Sp/SaludMaterna2010.pdf
325 FONDO DE POBLACIN DE LAS NACIONES UNIDAS. Estado de la poblacin mundial 2002.

Poblacin, pobreza y oportunidades. New York: UNFPA, 2002. pp. 49-50.


221
CLADEM

pobreza, el VIH y la desnutricin326. Pese a ello, en el marco de las limitaciones


de justiciabilidad de los DESC, es muy poco lo que desde el mecanismo de casos
del SIDH se ha podido avanzar para precisar las obligaciones estatales en cuanto
al derecho a la educacin327.

Uno de los aspectos que ha sido abordado por el sistema es cmo la vulneracin
de otros derechos humanos afecta el derecho a la educacin. Un ejemplo de ello
es el caso de la nia Violeta Bosico que a causa de la negacin de la inscripcin
de su nacimiento (y la consecuente violacin del derecho a la nacionalidad y
a la personalidad jurdica) se vio privada de asistir a la escuela durante el ao
escolar 1998-1999328. En el informe de fondo la CIDH declar que se haba
violado el derecho a la educacin reconocido en el artculo XII de la Declaracin
Americana. En el trmite ante la Corte se relacion la falta de acceso a la educacin
con la violacin de los derechos al reconocimiento de la personalidad jurdica y
el nombre, en concordancia con el artculo 19 que protege los derechos del/a
nio/a. En sus considerandos, en relacin a este aspecto, la Corte seal:

185. [] Cabe resaltar que de acuerdo al deber de proteccin especial


de los nios consagrado en el artculo 19 de la Convencin Americana,
interpretado a la luz de la Convencin para los Derechos del Nio y
del Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos en materia de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, en
relacin con el deber de desarrollo progresivo contenido en el artculo 26
de la Convencin, el Estado debe proveer educacin primaria gratuita a
todos los menores, en un ambiente y condiciones propicias para su pleno
desarrollo intelectual.

326 MUOZ, Vernor. El derecho a la educacin de las mujeres y las nias. En: INSTITUTO
INTERAMERICANO DE DERECHOS HUMANOS. Interpretacin de los principios de igualdad
y no discriminacin para los derechos humanos de las mujeres en los instrumentos del Sistema
Interamericano. San Jos de Costa Rica: Instituto Interamericano de Derechos Humanos, 2008. p. 175.
FONDO DE LAS NACIONES UNIDAS PARA LA INFANCIA. Estado mundial de la infancia 2007.
La mujer y la infancia. El doble dividendo de la igualdad de gnero. New York: UNICEF, 2006.
327 Para un desarrollo del contenido de este derecho a la luz principalmente de los documentos de soft law del

Sistema Universal de Derechos Humanos ver INSTITUTO INTERAMERICANO DE DERECHOS


HUMANOS. Proteccin internacional de los derechos econmicos, sociales y culturales: Sistema
Universal y Sistema Interamericano. San Jos de Costa Rica: Instituto Interamericano de Derechos
Humanos, 2008. pp. 280-297.
328 Corte IDH. Caso de las Nias Yean y Bosico vs. Repblica Dominicana. Excepciones Preliminares,

Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 8 de septiembre de 2005. Serie C No. 130.


222
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

Asimismo, en la parte de reparaciones integrales y garantas de no repeticin se


destac que:

244. El Estado debe cumplir su obligacin de garantizar el acceso a la


educacin primaria y gratuita de todos los nios, independientemente de
su ascendencia u origen, que se deriva de la especial proteccin que se debe
brindar a los nios.

El embarazo y la maternidad influyen en el acceso a la educacin y son una causa


principal del abandono de los estudios329. Pero en este abandono influyen adems
de las condiciones de pobreza, los patrones que estigmatizan a nias y adolescentes
embarazadas. Un caso tramitado ante el sistema se refiere a este tipo de hechos.
En la peticin del caso de Mnica Carabantes Galleguillos contra Chile330 se
denunci la expulsin de la adolescente de su centro de estudios privado con
ocasin de su embarazo. En el acuerdo de solucin amistosa, el Estado chileno
reconoci que la expulsin por maternidad del centro de estudios constituy
una violacin del derecho a no ser objeto de injerencias arbitrarias o abusivas
a la vida privada, y del derecho a igual proteccin de ley, ambos reconocidos
respectivamente en los artculos 11.2 y 24 de la CADH331. En la peticin, se
aleg que el Estado chileno era responsable por la violacin de estos derechos
conjuntamente con la obligacin general de respetar y garantizar los derechos
prevista en el artculo 1(1) y el deber de adoptar disposiciones de derecho interno
previsto en el artculo 2 de la CADH por la existencia de una circular emitida
por el Ministerio de Educacin referida a acciones discriminatorias contra las
alumnas embarazadas. En este caso, los/as peticionarios/as no alegaron ninguna
de las normas del sistema que expresamente reconocen el derecho a la educacin
cuyo acceso debe ser en condiciones de igualdad, pese a que este derecho es
expresamente justiciable en el SIDH.

Derecho al trabajo

En el derecho al trabajo las mujeres deben tener, en la ley y en la prctica,


igualdad de acceso a todos los campos de empleo disponibles, pero tambin en

329 FONDO DE POBLACIN DE LAS NACIONES UNIDAS. Ob. cit. pp. 49-50.
330 CIDH. Informe N 32/02. Solucin amistosa. Peticin 12.046, Mnica Carabantes Galleguillos contra
Chile. 12 de marzo de 2002.
331 dem, numeral 14.

223
CLADEM

las condiciones del mismo. Salarios ms bajos, desigualdad de oportunidades


para el ascenso de puestos, y discriminacin por embarazo son algunas de las
formas como se afecta a las mujeres trabajadoras. Los prejuicios sociales producto
de las relaciones de gnero se expresan en la creencia de que las mujeres se ubican
mejor en trabajos relativos a la reproduccin o en la afirmacin de que ofrecen
menor productividad por debilidades que les son inherentes332. La CIDH ha
tenido ocasin de conocer al menos seis casos en relacin al derecho al trabajo,
unos de discriminacin por estereotipos relacionados al gnero y a la raza, y otros
acerca de las repercusiones laborales del incumplimiento de sentencias.

El primero de ellos es sin duda el caso ms interesante desde la perspectiva de


gnero aplicada al derecho al trabajo que se haya presentado ante el SIDH: la
Comisin ha tenido ocasin de analizar la admisibilidad de un caso en el que
el perfil del trabajo se ajusta a los estereotipos que vinculan a las mujeres con la
maternidad y con la entera disponibilidad con la que sta debe ser asumida. En
el caso de Elena Tellez Blanco contra Costa Rica333, los peticionarios alegaron que
la presunta vctima sufra una excesiva y desproporcionada jornada laboral como
trabajadora de los albergues establecidos por el Patronato Nacional de la Infancia
(PANI) de ese pas en calidad de ta sustituta a cargo del cuidado de un grupo de
10 a 20 nios/as con mltiples problemas. El Reglamento Autnomo del PANI
exiga a las tas sustitutas trabajar de lunes a domingo de 6 de la maana a 6
de la tarde, y permanecer en los albergues en condicin de disponibilidad desde
las 6 de la tarde hasta las 6 de la maana del da siguiente; luego de once das
trabajando tenan derecho a tres das de descanso. Los peticionarios sealaron
que la disponibilidad era en la prctica trabajo efectivo porque las mujeres
permanecan en los albergues para satisfacer las necesidades de los nios y las
nias.

En la demanda se destac que el problema parta de una concepcin estereotipada


de las mujeres, del sentido comn que seala que en su rol de madres estn

332 INSTITUTO INTERAMERICANO DE DERECHOS HUMANOS. Proteccin internacional de los


derechos econmicos, sociales y culturales: Sistema Universal y Sistema Interamericano. San Jos de
Costa Rica: Instituto Interamericano de Derechos Humanos, 2008. pp. 214-251. Aqu se encuentra
un desarrollo del contenido de este derecho a la luz principalmente de los documentos de soft law del
Sistema Universal de Derechos Humanos y a los informes sobre pases del SIDH.
333 CIDH. Informe N 29/07. Admisibilidad. Peticin 712-03. Elena Tellez Blanco contra Costa Rica. 26

de abril de 2007.
224
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

obligadas a cuidar a sus hijos/as las 24 horas del da y realizar labores domsticas
sin descanso; expresaron los peticionarios que esta concepcin se traslad al
perfil del puesto de las tas sustitutas. Elena Tellez interpuso junto con otras
trabajadoras dos acciones ante la Sala Constitucional de la Corte Suprema de
Justicia de Costa Rica a fin de que se pronunciara sobre la inconstitucionalidad
de varias disposiciones del Reglamento Autnomo del PANI que regulaba su
jornada de trabajo; sin embargo, slo consiguieron un pronunciamiento sobre
la inconstitucionalidad del mximo de la jornada laboral, que en la prctica
sigui siendo la misma aunque reconocindoseles el beneficio de pago por las
horas extras. En una de las sentencias, la Corte Suprema seal que la jornada de
trabajo no era inconstitucional porque el bien de los nios y las nias ameritaba
que se realizarn las mismas labores fsicas y afectivas que se esperan de una
madre para con sus hijos. La vctima y otras compaeras tambin iniciaron
procesos laborales que fueron declarados sin lugar.

En el informe de admisibilidad, la Comisin consider que no resultan


manifiestamente infundados los argumentos esgrimidos por los peticionarios
en cuanto a la posible vulneracin de los artculos 5 (integridad personal), 24
(igualdad ante la ley) y 25 (proteccin judicial) de la Convencin Americana en
relacin con los artculos 1.1 y 2 del mismo instrumento. En cuanto al derecho
a la integridad personal, la CIDH consider que se podra acreditar en base a
los hechos alegados sobre deterioro fsico y mental de la peticionaria por causa
de una jornada laboral que comprende, en la prctica, trabajo continuo durante
24 horas al da por 11 das consecutivos. En cuanto al derecho a la igualdad
ante la ley, la CIDH consider que podra vulnerarse si se acredita un impacto
desproporcionado en las mujeres, pues slo ellas trabajan como tas sustitutas.
No se mencion nada acerca de cmo la configuracin del perfil del trabajo
vulnera en s mismo el derecho a la igualdad y a la no discriminacin por la nocin
estereotipada de las labores de cuidado femenino en que se asienta. Respecto de la
presunta violacin del derecho a la proteccin judicial, la Comisin observ que
exista una falta de disponibilidad de una proteccin efectiva del Estado por parte
de los funcionarios del Poder Judicial al resolver las demandas de la peticionaria
y sus compaeras de trabajo. Se desestimaron las alegaciones de violacin de los
artculos 11 (proteccin a la honra y la dignidad), 17 (proteccin a la familia) y
19 (derechos del nio) de la CADH, as como del artculo 7 de la Convencin
de Belm do Par (deberes de prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra
las mujeres).

225
CLADEM

Dos casos tramitados ante la CIDH se refieren a discriminacin racial en la oferta


laboral. En el primero de ellos, los peticionarios alegaron que el Estado de Brasil
viol los derechos de la Sra. Simone Andr Diniz334 con ocasin de la publicacin
de un aviso de empleo por parte de una particular en un medio de comunicacin
escrito de gran difusin, ofreciendo un puesto para empleada domstica en el
que se informaba que prefera una persona de tez blanca. La Sra. Diniz, de color
negro, se present como candidata al empleo y cuando inform sobre su color de
piel se le rechaz porque no llenaba los requisitos del empleo.

Un aspecto relevante de este caso es que en el informe de fondo se ratific que


la obligacin de los Estados de respetar y garantizar los derechos humanos
se extiende a las relaciones entre particulares. Citando los criterios de la
jurisprudencia de la Corte Interamericana en el caso Velsquez Rodrguez, la
CIDH record que un hecho ilcito violatorio de los derechos humanos que
inicialmente no resulte imputable directamente a un Estado, por ejemplo, por
ser obra de un particular o por no haberse identificado al autor de la trasgresin,
puede acarrear la responsabilidad internacional del Estado, no por ese hecho en
s mismo, sino por falta de la debida diligencia para prevenir la violacin o para
tratarla en los trminos requeridos por la Convencin335. Para reforzar esta idea
fuerza se cit tambin la Opinin Consultiva 18/03 en la que la Corte seal
que los Estados tienen obligacin de respetar y garantizar los derechos humanos
ante terceros pues determinan el ordenamiento jurdico que regula las relaciones
entre particulares y deben velar porque en stas se respeten los derechos humanos
de las partes336. Como conclusin sobre el punto, se determin que, aunque el
caso se refiere a una relacin entre particulares, el Estado tena la obligacin de
velar porque en esa relacin se respetasen los derechos humanos de las partes
a fin de prevenir que ocurra una violacin y, en la eventualidad de haberla,
deba procurar diligentemente investigar, procesar y sancionar al violador en los
trminos requeridos por la Convencin Americana (cursiva nuestra)337.

Sobre los derechos vulnerados, la Comisin determin la violacin del derecho a


la igualdad ante la ley y a la no discriminacin y en consecuencia de la obligacin

334 CIDH. Informe N 66/06. Fondo. Caso 12.001. Simone Andr Diniz contra Brasil. 21 de octubre de
2006.
335 dem, numeral 41.
336 dem, numeral 42.
337 dem, numeral 43

226
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

general de consagrar los derechos reconocidos en la CIDH (artculo 1.1 CADH),


en estrecha relacin a la vulneracin de los derechos a la proteccin judicial y
garantas judiciales, y viceversa. En atencin a que toda vctima de violacin
de los derechos humanos debe tener garantizada una investigacin diligente e
imparcial y, existiendo indicios de autora del delito, de la accin pertinente para
que el juez competente, en el marco de un proceso justo, determine si ha habido
o no delito, como ocurre con todo delito que se lleva a examen de la autoridad
pblica338, la CIDH concluy, luego de analizar la legislacin antirracial en
Brasil y los problemas de su aplicacin, que al no ocurrir eso con las denuncias
de discriminacin racial formuladas por personas afrodescendientes en Brasil, el
Estado viola flagrantemente el principio de igualdad consagrado en la Declaracin
y Convencin Americanas, al que se oblig a respetar, y que determinan que todas
las personas son iguales ante la ley y tienen derecho, sin discriminacin, a igual
proteccin de la ley339. La CIDH encontr un patrn de impunidad ante las
denuncias de racismo en Brasil340, y en ese contexto concluy que el tratamiento
desigual conferido a la denuncia de racismo y discriminacin racial formulada
por Simone Andr Diniz por parte de las autoridades brasileras revelaba una
prctica generalizada discriminatoria en el anlisis de estos delitos y, por tanto,
violaba el artculo 24 de la Convencin341. En este caso, el nfasis en el anlisis de
la discriminacin fue racial y no se hizo referencia a la situacin de las mujeres en
el trabajo en general y en el trabajo domstico en particular.

Respecto a la violacin de los derechos a la proteccin judicial y garantas


judiciales, para la Comisin el Estado no cumpli su obligacin de investigar,
procesar, sancionar y procurar restablecer el derecho violado en forma eficaz y
adecuada, pues la denuncia por discriminacin racial fue archivada pese a que la
investigacin administrativa llevada a cabo por la polica civil brasilera contena
elementos de prueba indiciales suficientes para autorizar la instruccin del proceso
legal342. Es sumamente interesante que en la determinacin de la violacin de
los derechos a la proteccin judicial y tutela judicial efectiva, la CIDH haya
considerado que esto se acreditaba con la actuacin del Ministerio Pblico que

338 dem, numeral 97.


339 dem, numeral 98.
340 dem, numeral 102.
341 dem, numeral 109.
342 dem, numeral 123. Cf. con la seccin titulada Las obligaciones internacionales de los Estados frente a

los derechos humanos de las mujeres.


227
CLADEM

archiv el caso sealando que esta decisin no se justificaba porque, segn la ley
brasilea bastaban indicios de autora y de materialidad para que [] estuviera
legitimado y obligado a instruir la denuncia penal pertinente, y esto, a criterio
de la Comisin, estaba asegurado de los hechos del caso.

Como criterio til para la defensa de los casos penales de procesamiento de


violaciones a los derechos humanos, es sugerente que la CIDH haya sealado que
la indagatoria policial, como pieza meramente informativa, no era un recurso
jurdico adecuado y eficaz para procesar, sancionar y reparar una denuncia de
violacin de los derechos humanos, de acuerdo con los patrones convencionales
y que en este caso, el medio jurdico idneo sera la accin penal pblica,
instruida por el Ministerio Pblico, que, habiendo indicios de ocurrencia del
delito, conferira al juez el poder de juzgar al autor de la violacin y eventualmente
condenarlo, lo que no ocurri en este caso343. Toda vez que no fue abierta una
accin penal para juzgar al responsable del ilcito no se impusieron las sanciones
pertinentes, ni se repar a la vctima por el dao sufrido.

La CIDH consider que el archivo de la denuncia presentada por la agraviada


fue un acto de omisin de las autoridades pblicas de efectuar un procesamiento
penal diligente y adecuado de los autores de discriminacin y, adems, que crea
el riesgo de producir, no slo un racismo institucional, en que el Poder Judicial
es visto por la comunidad afrodescendiente como un poder racista, sino que
tambin resulta grave por el efecto que tiene sobre la sociedad, en la medida
en que la impunidad estimula la prctica de racismo344. La CIDH concluy la
fundamental importancia [de] estimular una conciencia jurdica capaz de tornar
efectivo el combate a la discriminacin racial y al racismo, pues el Poder Judicial
de un pas debe ser un sistema de uso eficaz, por cuanto es un instrumento
imprescindible de control y combate de la discriminacin racial y del racismo345.
Esta reflexin es pertinente porque en el acpite referido al debido proceso se
coment la necesidad de que el sistema defina expresamente como parte de las
garantas del debido proceso la imparcialidad que incluye la ausencia de prejuicios
de todo tipo, incluidos los de gnero, en los rganos de justicia.

343 dem, numeral 120 y 130.


344 dem, numeral 107.
345 dem, numeral 108. Cf. con la seccin titulada Derecho al debido proceso y estereotipos de gnero.

228
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

Un caso similar es el de las Sras. Neusa dos Santos Nascimento y Gisele Ana
Ferreira contra Brasil346. Ambas denunciaron haber sido objeto de discriminacin
en el acceso a un empleo por parte de una empresa que public un aviso en
un medio de comunicacin escrito de gran difusin ofreciendo un puesto
para representantes comerciales. Ambas vctimas, mujeres de color negro, se
presentaron en la empresa pero se les inform que los puestos de trabajo ya no
estaban disponibles; sin embargo, una amiga de ellas de tez blanca se acerc
a la empresa el mismo da unas horas despus y consigui el empleo con las
mismas calificaciones. Sealaron, adems, que en primera instancia se declar
improcedente la denuncia presentada por las vctimas contra el empleado que las
rechaz porque para el juez quedaban dudas respecto de la verdadera conducta
del reo y no se consigui demostrar la real intencin del acusado; aadieron que
el recurso de apelacin por ellas presentado no haba sido tramitado an cuatro
aos despus de los hechos, fecha en que se present la peticin ante la CIDH.

En este caso, a diferencia del anterior cuyo nfasis fue slo la discriminacin racial,
los peticionarios alegaron que se configuraba una violacin al derecho al trabajo
en relacin a la obligacin de no discriminacin por la situacin concurrente de
discriminacin de las mujeres negras: las mujeres negras perciben en promedio
menos del 50% de los salarios de las mujeres no negras, sufren mayores tasas de
desempleo y, en general, su situacin en el pas es ms crtica pues tienen el menor
nivel de escolaridad y, aun cuando tienen un grado de instruccin, encuentran
factores discriminatorios en su camino que frenan su movilidad social como en
el caso en mencin347.

La CIDH declar admisible la peticin por violacin de los derechos a la


igualdad ante ley, a la proteccin judicial y garantas judiciales en relacin con
la obligacin de garantizar derechos del artculo 1 de la CADH. La peticin se
fundament adems en artculos del Protocolo de San Salvador, de la Convencin
Internacional para la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin Racial
y del Convenio 111 de la Organizacin Internacional del Trabajo; la Comisin
se declar incompetente ratione materiae para analizar estos tratados pero seal
que los usara como pauta interpretativa de los derechos reconocidos en la CADH
al amparo del artculo 29 de la CADH.

346 CIDH. Informe N 84/06. Admisibilidad. Peticin 1068-03. Neusa dos Santos Nascimento y Gisele
Ana Ferreira contra Brasil. 21 de octubre de 2006.
347 dem, numerales 20 y 23-24.

229
CLADEM

Existe otro caso relacionado a discriminacin en el mbito laboral pero en razn


de la maternidad. En el caso de Ftima Regina Nascimento de Oliveira y Maura
Tatiane Ferreira Alves contra Brasil348, se denunci que Ftima Regina en su
condicin de funcionaria pblica solicit licencia administrativa de maternidad
con ocasin de la adopcin de su hija, que sta le fue negada, y que adems fue
amenazada de despido por justa causa en caso de no volver al trabajo dentro de
treinta das.

La Sra. Olivera interpuso acciones judiciales y luego de varias decisiones a su favor


emitidas por la justicia laboral entre 1990-1994, el Supremo Tribunal Federal
resolvi recin el 30 de mayo de 2000 un recurso extraordinario interpuesto
por la parte demandada y estableci que ella no tena derecho a la licencia de
maternidad pues no se extiende a la madre adoptiva el derecho a licencia,
establecido por el artculo 7, XVIII, de la Constitucin Federal, en beneficio
de la empleada embarazada, siendo competencia del legislador ordinario el
tratamiento de la materia 349.

Por esos hechos, se aleg la violacin de los artculos 8 (garantas judiciales), 17


(proteccin a la familia), 19 (derechos del nio) y 24 (igualdad ante la ley) de
la CADH en relacin con el incumplimiento de la obligacin general prevista
en el artculo 1.1. Los peticionarios alegan que por haber sido emitida ms de
10 aos despus de la adopcin de Maura Tatiane Ferreira Alves, la sentencia
deneg el acceso a la justicia y el derecho a las garantas judiciales dentro de un
plazo razonable. Asimismo, argumentan que esta decisin del Supremo Tribunal
Federal viol el derecho a la igualdad ante la ley; la expresin licencia para la
embarazada contenida en la Constitucin brasilea no debi ser interpretada
restrictivamente en relacin con la maternidad biolgica.

En su informe de admisibilidad, la CIDH seal:

24. La CIDH observa que los peticionarios han denunciado hechos de


supuesta discriminacin expresada a travs de la sentencia del Supremo
Tribunal Federal, que habra establecido una distincin sustancial e
injustificada entre madres naturales y madres adoptivas. Han alegado

348 CIDH. Informe N 07/10. Admisibilidad. Peticin 12.378, Ftima Regina Nascimento de Oliveira y
Maura Tatiane Ferreira Alves contra Brasil. 15 de marzo de 2010.
349 dem, numeral 9.

230
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

asimismo que se ha denegado a la madre adoptiva y a su hija adoptiva


el derecho a la licencia de maternidad, lo que vulnerara el derecho a la
igualdad ante la ley, la proteccin a la maternidad y la proteccin a la niez.
Los hechos denunciados, de ser probados en la etapa de fondo, podran
caracterizar violaciones del artculo 24 de la Convencin Americana en
perjuicio de las presuntas vctimas.

25. Asimismo, respecto de la presunta violacin de la proteccin a la familia


y de los derechos del nio, la Comisin Interamericana considera que, de
ser ciertos, los hechos referentes a la presuntamente injustificada distincin
efectuada entre familia adoptiva y familia natural para la concesin de la
licencia de embarazo, as como entre hijos adoptivos e hijos nacidos de una
gestacin, podran caracterizar violaciones de los derechos consagrados
en los artculos 17 y 19 de la Convencin Americana en perjuicio de las
presuntas vctimas.

26. Por ltimo, de ser cierto que la referida decisin del Supremo Tribunal
Federal deneg a las presuntas vctimas el derecho a las garantas judiciales
y a la proteccin judicial, es decir, el derecho a un recurso efectivo dentro de
un plazo razonable, la CIDH considera que lo anterior podra caracterizar
violaciones del artculo 8.1 y --en aplicacin del principio iura novit curia--
del artculo 25.1, ambos de la Convencin Americana. Todos los anteriores
artculos de la Convencin Americana deben ser analizados en relacin
con la obligacin de respetar los derechos, consagrada en el artculo 1.1 del
mismo instrumento internacional.

Dos casos de esta seccin se refieren a la falta de recursos judiciales efectivos


para la ejecucin de una sentencia favorable ante un despido por maternidad.
En el caso de Mercedes Eladia Farelo contra Argentina350, la vctima obtuvo una
sentencia a su favor pero no pudo hacerla efectiva por la falta de diligencia de las
autoridades argentinas para requerir su cumplimiento a la parte demandada, un
Estado extranjero en cuya embajada la Sra. Eladio Farelo labor hasta que fue
despedida. Este caso se relaciona con el derecho al trabajo porque parte de las
obligaciones estatales en materia de DESC, y de todos los derechos humanos, es

350 CIDH. Informe N 10/09. Admisibilidad. Peticin 4071-02, Mercedes Eladia Farelo vs. Argentina. 19
de marzo de 2009.

231
CLADEM

proveer a las vctimas la posibilidad de contar con recursos legales para que se
investigue, sancione y repare la violacin de sus derechos, en el caso concreto, el
despido con motivo del embarazo351.

En su informe de admisibilidad la CIDH declar que la falta de mecanismos


efectivos para ejecutar la decisin judicial a su favor podra caracterizar una
violacin al derecho a la proteccin judicial (artculo 25 de la Convencin).
Asimismo, dado que los rganos judiciales requirieron que la peticionaria
abonara los honorarios profesionales adeudados por las costas del proceso, pese
a haber ganado, sealaron que se poda caracterizar una violacin al derecho a la
propiedad privada (artculo 21 de la Convencin). En aplicacin del principio
iura novit curia, la Comisin decidi analizar la posible aplicabilidad del artculo
2 de la CADH en cuanto a la obligacin del Estado de adoptar las medidas que
fueren necesarias para hacer efectivos los derechos y libertades garantizados por la
Convencin. La CIDH consider que las alegaciones de la peticionaria relativas
a la progresividad de sus derechos, conforme a lo dispuesto por el artculo 26
de la Convencin, quedaban subsumidas en las garantas de los derechos a la
proteccin judicial y a la propiedad y no dentro del artculo 26.

En el caso de Aranzazu Meneses de Jimnez contra Colombia352 se denunci


que, como consecuencia de un desplazamiento forzado para preservar su vida
e integridad personal luego de recibir amenazas contra ella y su familia y sufrir
un intento de homicidio, la vctima perdi y nunca recuper el empleo estable
que tena y que le permita brindar sustento a su familia. La vctima solicit en
reiteradas ocasiones una reubicacin laboral en otro lugar del pas, solicitud que
le fue negada en diversas instancias. Ante ello, interpuso una accin de tutela a
fin de salvaguardar su derecho a la integridad personal a travs de una reubicacin
laboral en otra zona; la tutela le fue concedida y se orden que en el trmino
de 48 horas se autorice y ordene el traslado y reubicacin de la trabajadora.
Ante el incumplimiento de lo dispuesto por el rgano jurisdiccional la vctima
inici un incidente de desacato que se resolvi a su favor. Como consecuencia fue
nombrada en otro puesto, pero rechaz la medida en tanto seal que el puesto

351 INSTITUTO INTERAMERICANO DE DERECHOS HUMANOS. Proteccin internacional de los


derechos econmicos, sociales y culturales: Sistema Universal y Sistema Interamericano. San Jos de
Costa Rica: Instituto Interamericano de Derechos Humanos, 2008. pp. 145-148.
352 CIDH. Informe N 50/10. Admisibilidad. Peticin 2779-02, Aranzazu Meneses de Jimnez vs.

Colombia. 18 de marzo de 2010.


232
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

que le fue asignado no era idneo para preservar su seguridad. Posteriormente,


la sentencia favorable en el incidente de desacato fue revocada por la Sala Civil
Familia y Laboral del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Caquet que
determin que no hubo incumplimiento de la tutela y cerr el procedimiento
interno. Asimismo, sealaron que transcurridos ms de siete aos desde los
hechos, no se habran adoptado las medidas necesarias para investigar, juzgar y
sancionar a los responsables de los ataques contra ella.

En el informe de admisibilidad la Comisin abre trmite a una posible violacin


del derecho a la proteccin judicial (artculo 25 de la CADH) en relacin al
anlisis de si las medidas propuestas para cumplir la sentencia de tutela otorgada
correspondan a la situacin de inseguridad de la Sra. Meneses Respecto al
atentado y las posteriores amenazas recibidas, la Comisin declar admisibles
posibles violaciones a su derecho a las garantas judiciales y proteccin judicial
(artculos 8.1 y 25 de la CADH respectivamente) en relacin a las obligaciones
generales del artculo 1.1 de la CADH por la falta de una debida respuesta del
Estado para perseguir, investigar y sancionar a los responsables. Asimismo, se
admiti a trmite una posible violacin del derecho a la circulacin y residencia
(artculo 22 de la CADH) en tanto la vctima sufri un desplazamiento interno
forzado para resguardar su vida e integridad. En la peticin se destac que este
caso representa los efectos que genera el desplazamiento forzado particularmente
en las mujeres353.

353 dem, numeral 9.

233
CLADEM

B. Derechos de las Mujeres Vulnerados con Ocasin de


la Violacin de Derechos de sus Familiares354

N de
Caso / Derechos admitidos ltimo estado del
Pas peticin o
Vctima(s) como vulnerados proceso
caso

Vulneracin del
derecho a garantas
judiciales y proteccin Informe fondo CIDH
Mara Meja Guatemala Caso 10.553
judicial por ejecucin INFORME N 32/96
extrajudicial de
familiar

Sentencias Corte IDH


Excepciones Preliminares:
Vulneracin del
Sentencia de 27 de
derecho de garantas
enero de 1995. Serie C
judiciales por
Genie Lacayo Nicaragua Caso 10.792 No. 21
homicidio de familiar
menor de edad por Fondo, Reparaciones y
agentes del Estado Costas: Sentencia de 29
de enero de 1997. Serie
C No. 30

Sentencia Corte IDH


Excepciones Preliminares:
Sentencia de 30 de
enero de 1996. Serie C
Vulneracin de No. 24
derecho a la proteccin
Castillo Pez Per Caso 10.733 judicial por ejecucin Fondo. Sentencia de 3
extrajudicial de de noviembre de 1997.
familiar Serie C No. 34
Reparaciones y Costas.
Sentencia de 27 de
noviembre de 1998.
Serie C No. 43

354 Se han excluido de esta relacin aquellos casos incluidos previamente en los cuadros de resumen de los captulos
anteriores.

234
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

N de
Caso / Derechos admitidos ltimo estado del
Pas peticin o
Vctima(s) como vulnerados proceso
caso

Sentencias Corte IDH


Fondo: Sentencia de 24
de enero de 1998. Serie
C No. 36
Vulneracin de Reparaciones y Costas:
derecho a la integridad Sentencia de 22 de
Caso personal y garantas enero de 1999. Serie C
Blake Guatemala
11.219 judiciales por No. 48
desaparicin forzada de
familiar Interpretacin de
la Sentencia de
Reparaciones y Costas:
Sentencia de 1 de
octubre de 1999. Serie
C No. 57

Sentencias Corte IDH


Vulneracin de
Fondo: Sentencia de 19
derecho a la integridad,
de noviembre de 1999.
garantas judiciales y
Caso Serie C No. 63
Nios de la calle Guatemala proteccin judicial por
11.383
ejecucin extrajudicial Reparaciones y Costas:
de familiares menores Sentencia de 26 de
de edad (hijos) mayo de 2001. Serie C
No. 77

Vulneracin del
derecho a garantas
Carmen Aguiar Caso judiciales y proteccin Solucin amistosa
Argentina
De Lapac 12.059 judicial por ejecucin INFORME N 21/00
extrajudicial de
familiar (hija)

Sentencias Corte IDH


Vulneracin de Fondo: Sentencia de 26
derecho a la integridad, de enero de 2000. Serie
Caso garantas judiciales y C No. 64
Trujillo Oroza Bolivia
11.123 proteccin judicial por
Reparaciones y Costas:
desaparicin forzada de
Sentencia de 27 de
familiar (hijo)
febrero de 2002. Serie
C No. 92

235
CLADEM

N de
Caso / Derechos admitidos ltimo estado del
Pas peticin o
Vctima(s) como vulnerados proceso
caso

Sentencias Corte IDH


Vulneracin del Fondo: Sentencia de
Caso derecho a las 16 de agosto de 2000.
10.009 garantas judiciales y Serie C No. 68
Durand y Ugarte Per
Caso proteccin judicial por
Reparaciones y Costas:
10.078 desaparicin forzada de
Sentencia de 3 de
familiares
diciembre de 2001.
Serie C No. 89
Sentencias Corte IDH
Vulneracin del
derecho a la integridad, Fondo: Sentencia de 25
de garantas judiciales de noviembre de 2000.
Bmaca Caso y proteccin judicial Serie C No. 70
Guatemala
Velsquez 11.129 por desaparicin
Reparaciones y Costas:
forzada de familiar
Sentencia de 22 de
(esposo, hermano)
febrero de 2002. Serie
C No. 91
Sentencias Corte IDH
Fondo: Sentencia de 14
de marzo de 2001. Serie
C No. 75
Vulneracin del
derecho a las garantas Interpretacin de la
Caso judiciales y proteccin Sentencia de Fondo:
Barrios Altos Per Sentencia de 3 de
11.528 judicial por ejecucin
extrajudicial de septiembre de 2001.
familiares Serie C No. 83
Reparaciones y Costas:
Sentencia de 30 de
noviembre de 2001.
Serie C No. 87

Sentencias Corte IDH


Vulneracin del Fondo: Sentencia de 6
derecho a las garantas de diciembre de 2001.
Caso judiciales y proteccin Serie C No. 90
Las Palmeras Colombia
11.237 judicial por ejecucin
Reparaciones y Costas:
extrajudicial de
Sentencia de 26
familiares
Noviembre de 2002.
Serie C No. 96

236
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

N de
Caso / Derechos admitidos ltimo estado del
Pas peticin o
Vctima(s) como vulnerados proceso
caso

Vulneracin del
derecho a la integridad,
Mara Estela
de garantas judiciales Peticin admitida
Garca Ramrez Peticin
Mxico y proteccin judicial
y Celerino 12.116 INFORME N 9/03
por tortura y ejecucin
Jimnez Almaraz
extrajudicial de
familiar
Sentencias Corte IDH
Excepciones, Fondo,
Reparaciones y Costas:
Vulneracin del Sentencia de 7 de junio
derecho a la integridad, de 2003. Serie C No.
Juan Humberto Caso garantas judiciales y 99
Honduras
Snchez 11.073 proteccin judicial por
Interpretacin de la
desaparicin forzada de
Sentencia de Excepcin
familiar
Preliminar, Fondo y
Reparaciones: Sentencia
de 26 de noviembre de
2003. Serie C No. 102
Vulneracin del Sentencia Corte IDH
derecho a las garantas
Caso judiciales y proteccin Fondo, Reparaciones y
Bulacio Argentina Costas. Sentencia de 18
11.752 judicial por ejecucin
extrajudicial de de Septiembre de 2003.
familiar menor de edad Serie C No. 100
Vulneracin del
derecho a la integridad, Sentencia Corte IDH
garantas judiciales y Fondo, Reparaciones y
Myrna Mack Caso
Guatemala proteccin judicial por Costas. Sentencia de 25
Chang 10.636
ejecucin extrajudicial de noviembre de 2003.
de familiar (madre, Serie C No. 101
hija, hermana)

Sentencias Corte IDH


Vulneracin del
derecho a la integridad, Fondo: Sentencia de 4
de garantas judiciales, de mayo de 2004. Serie
Caso proteccin judicial y de C No. 106
Molina Theissen Guatemala
12.101 proteccin a la familia
Reparaciones y Costas:
por desaparicin
Sentencia de 3 de julio
forzada de familiar
de 2004. Serie C No.
(hijo, her mano)
108

237
CLADEM

N de
Caso / Derechos admitidos ltimo estado del
Pas peticin o
Vctima(s) como vulnerados proceso
caso

Vulneracin del
derecho a la integridad Sentencia Corte IDH
personal, garantas Fondo, Reparaciones y
Caso
19 comerciantes Colombia judiciales y proteccin Costas. Sentencia de 5
11.603
judicial por ejecucin de julio de 2004. Serie
extrajudicial de C No. 109
familiares

Vulneracin del
derecho a la integridad,
de garantas judiciales,
proteccin judicial, Sentencia Corte IDH
Hermanos y de proteccin de la Fondo, Reparaciones y
Caso
Gmez Per honra y la dignidad Costas. Sentencia de 8
11.016
Paquiyauri por desaparicin de julio de 2004. Serie
forzada de familiares C No. 110
(hijos, hermanos,
padres)

Sentencia Corte IDH


Vulneracin del
Instituto de derecho a la integridad Excepciones Preliminares,
Caso Fondo, Reparaciones y
Reeducacin del Paraguay por muerte de
11.666 Costas. Sentencia de 2
Menor familiares (hijos,
hermanos) de septiembre de 2004.
Serie C No. 112

Derecho a la integridad Sentencia Corte IDH


por detencin Excepciones Preliminares,
Caso arbitraria de familiar Fondo, Reparaciones y
Tibi Ecuador
12.124 (esposo, padre, Costas. Sentencia de 7
padrastro) de septiembre de 2004.
Serie C No. 114.

Vulneracin del Sentencia Corte IDH


derecho a la integridad
Caso por detencin y Fondo, Reparaciones y
De la Cruz Per Costas. Sentencia de 18
12.138 procesamiento de
familiar (hijos, madre y de noviembre de 2004.
hermanas/os) Serie C No. 115

238
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

N de
Caso / Derechos admitidos ltimo estado del
Pas peticin o
Vctima(s) como vulnerados proceso
caso

Sentencia Corte IDH


Vulneracin del
derecho a la integridad, Fondo, Reparaciones
Carpio Nicolle y Caso de garantas judiciales y y Costas. Fondo,
Guatemala Reparaciones y Costas.
otros 11.333 proteccin judicial por
ejecucin extrajudicial Sentencia de 22 de
contra familiares noviembre 2004. Serie
C No. 117

Magdalena
Mercedes
Navarrete,
Alberto Reyes
Navarrete,
Vctor Eduardo
Reyes Navarrete,
Patricio Hernn
Reyes Navarrete, Vulneracin del
Pamela Adriana derecho a las
Vivanco, Katia Peticin garantas judiciales y Peticin admitida
Chile
Ximena Del 381/04 proteccin judicial por INFORME N 59/05
Carmen Espejo desaparicin forzada de
Gmez, Elena familiares
Alejandrina
Vargas Gmez,
Ilia Mara
Pradenas Pez,
Mario Melo
Acua, Carlos
Gustavo Melo
Pradenas
Vulneracin del
derecho a las
Mara rdenes Peticin garantas judiciales y Peticin admitida
Chile
Guerra 511/03 proteccin judicial por INFORME N 60/05
desaparicin forzada de
familiar

Vulneracin del
derecho a las garantas
Luca Morales Peticin admitida
Peticin judiciales y proteccin
Compagnon E Chile
698-03 judicial por ejecucin INFORME N 61/05
Hijo
extrajudicial de
familiar

239
CLADEM

N de
Caso / Derechos admitidos ltimo estado del
Pas peticin o
Vctima(s) como vulnerados proceso
caso

Vulneracin del
derecho a las garantas
Alina Maria Peticin admitida
Peticin judiciales y proteccin
Barraza Codoceo Chile
862-03 judicial por ejecucin INFORME N 62/05
y otros
extrajudicial de
familiar

Vulneracin del
derecho a la integridad,
Sergio Schiavini a las garantas
y Mara Teresa Caso judiciales y proteccin Solucin Amistosa
Argentina
Schnack De 12.080 judicial por muerte INFORME N 102/05
Schiavini de familiar (hijo) por
agentes del Estado en
operacin de rescate

Sentencias Corte IDH


Excepciones Preliminares:
Sentencia de 23 de
Vulneracin del noviembre de 2004.
derecho a la integridad Serie C No. 118
personal, a las garantas
Ernestina y judiciales y a la Fondo, reparaciones y
Caso costas:
Erlinda Serrano El Salvador proteccin judicial por
12.132
Cruz detencin arbitraria y Sentencia de 1 de
desaparicin forzada marzo de 2005. Serie C
familiares menores de No. 120
edad
Interpretacin de
sentencia: Sentencia
de 9 de septiembre de
2005. Serie C No. 131

Sentencia Corte IDH


Vulneracin del
derecho a la integridad Fondo, reparaciones y
Caso y de garantas costas:
Huilca Tecse Per
11.768 judiciales por ejecucin
Sentencia de 03 de
extrajudicial contra
marzo de 2005. Serie C
familiar
No. 121

240
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

N de
Caso / Derechos admitidos ltimo estado del
Pas peticin o
Vctima(s) como vulnerados proceso
caso

Sentencia Corte IDH


Excepciones Preliminares,
Vulneracin del
fondo, reparaciones y
derecho a la integridad,
costas:
circulacin y
residencia, propiedad Sentencia de 15 de
privada, garantas junio de 2005. Serie C
Comunidad Caso judiciales y proteccin No. 124
Suriname
Moiwana 11.821 judicial por tortura
Interpretacin de la
y ejecuciones
Sentencia de excepciones
extrajudiciales
preliminares, fondo,
contra familiares
Reparaciones y Costas:
y desplazamiento
forzado posterior Sentencia de 8 de
febrero de 2006. Serie
C No. 145

Sentencia Corte IDH


Excepciones Preliminares:
Vulneracin del Sentencia 7 de marzo
derecho a la integridad 2005. Serie C No. 122
Caso
Gutirrez Soler Colombia por detencin
12.291 Fondo, reparaciones y
arbitraria y tortura
costas:
contra familiar
Sentencia de 12 de
septiembre de 2005.
Serie C No. 132

Sentencia Corte IDH


Derecho a la
integridad, circulacin Excepciones Preliminares:
y residencia, garantas
Sentencia 7 de marzo
judiciales y proteccin
2005. Serie C No. 122
Masacre de Caso judicial por tortura
Colombia
Mapiripn 12.250 y ejecuciones Fondo, reparaciones y
extrajudiciales costas:
contra familiares
y desplazamiento Sentencia de 15 de
forzado posterior septiembre de 2005.
Serie C No. 134

241
CLADEM

N de
Caso / Derechos admitidos ltimo estado del
Pas peticin o
Vctima(s) como vulnerados proceso
caso

Sentencias Corte IDH


Fondo, reparaciones y
costas:
Derecho a la integridad
personal en relacin Sentencia de 8 de
con el 1.1 de la CADH septiembre de 2005.
Nias Yean y Repblica Caso
por discriminacin Serie C No. 130
Bosico. Dominicana 12.189
de familiares en el
Interpretacin de
reconocimiento de la
sentencia:
nacionalidad
Sentencia de 23 de
noviembre de 2006.
Serie C No. 156
Sentencia Corte IDH
Derecho a la
integridad, garantas Fondo, reparaciones y
Gmez Caso judiciales y proteccin costas:
Per
Palomino 11.062 judicial por detencin
Sentencia de 22 de
ilegal y desaparicin
noviembre de 2005.
forzada contra familiar
Serie C No. 136
Sentencia Corte IDH
Derecho a la integridad
Caso Excepcin, Fondo,
por detencin ilegal
Garca Asto y 12.413 reparaciones y costas:
Per y procesamiento
Ramrez Rojas Caso
arbitrario contra Sentencia de 25 de
12.423
familiar noviembre de 2005.
Serie C No. 137
Sentencia Corte IDH
Caso Derecho a la
12.256 integridad, garantas Fondo, reparaciones y
Blanco Romero Caso judiciales y proteccin costas:
Venezuela
y otros 12.258 judicial por detencin
Sentencia de 28 de
Caso ilegal y desaparicin
noviembre de 2005.
12.307 forzada contra familiar
Serie C No. 138
Derecho a las garantas
Omar Ziga judiciales y proteccin
Vsquez y Amira Peticin judicial por detencin Peticin admitida
Colombia
Isabel Vsquez 458-04 arbitraria, tortura y INFORME N 20/06
De Ziga ejecucin extrajudicial
de familiar
Derecho a la
Rita Irene Wald Peticin integridad personal por Peticin admitida
Panam
Jaramillo y otros 875-03 desaparicin forzada de INFORME N 34/06
familiar menor de edad
242
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

N de
Caso / Derechos admitidos ltimo estado del
Pas peticin o
Vctima(s) como vulnerados proceso
caso

Sentencias Corte IDH


Fondo, reparaciones y
costas:
Vulneracin del
derecho a la integridad, Sentencia de 31 de
Caso garantas judiciales y enero de 2006. Serie C
Caso de la
10.566 proteccin judicial por No. 140
Masacre de Colombia
Caso desaparicin forzada y
Pueblo Bello Interpretacin de la
11.748 ejecucin extrajudicial
Sentencia de Fondo,
contra familiares
Reparaciones y Costas:
Sentencia de 25 de
noviembre de 2006.
Serie C No. 159

Sentencia Corte IDH


Vulneracin del
Fondo, reparaciones y
derecho a la integridad
Caso costas:
Lpez lvarez Honduras por faltas contra el
12.387
debido proceso contra Sentencia de 1 de
familiar febrero de 2006. Serie
C No. 141

Sentencia Corte IDH


Vulneracin del
derecho a la integridad, Fondo, reparaciones y
Caso garantas judiciales y costas:
Balden Garca Per
11.767 proteccin judicial por
Sentencia de 6 de abril
tortura y ejecucin
de 2006. Serie C No.
extrajudicial
147

Vulneracin del
derecho a la integridad,
circulacin y Sentencia Corte IDH
residencia, garantas
Caso Fondo, reparaciones y
judiciales y proteccin
Masacres de 12.050 costas:
Colombia judicial por tortura
Ituango Caso
y ejecuciones Sentencia de 1 de julio
12.266
extrajudiciales de 2006 Serie C No.
contra familiares 148
y desplazamiento
forzado posterior

243
CLADEM

N de
Caso / Derechos admitidos ltimo estado del
Pas peticin o
Vctima(s) como vulnerados proceso
caso

Vulneracin del
derecho a la integridad,
Sentencia Corte IDH
garantas judiciales
y proteccin judicial Fondo, reparaciones y
Caso por malos tratos y costas:
Ximenes Lopes Brasil
12.237 muerte de familiar con
Sentencia de 4 de julio
discapacidad mental
de 2006. Serie C No.
en institucin de salud
149
privada afiliada al
sistema pblico

Vulneracin del Sentencia Corte IDH


derecho a la integridad,
Montero Excepcin, Fondo,
garantas judiciales y
Aranguren y Caso reparaciones y costas:
Venezuela proteccin judicial por
otros (Retn de 11.699
muerte de familiares Sentencia de 5 de julio
Catia)
en establecimiento de 2006. Serie C No.
penitenciario 150

Vulneracin del Sentencia Corte IDH


derecho a la integridad,
Excepcin, Fondo,
garantas judiciales y
Caso reparaciones y costas:
Servelln Garca Honduras proteccin judicial por
12.331
detencin arbitraria y Sentencia de 21 de
ejecucin extrajudicial septiembre de 2006.
de familiares Serie C No. 152

Vulneracin del
Sentencia Corte IDH
Caso derecho a la integridad,
11.560 garantas judiciales Fondo, reparaciones y
Caso y proteccin judicial costas:
Goibur y otros Paraguay
11.665 por detencin ilegal y
Sentencia de 22 de
Caso arbitraria, tortura y
septiembre de 2006.
11.667 desaparicin forzada de
Serie C No. 153
familiares

Sentencia Corte IDH


Vulneracin del
derecho a garantas Fondo, reparaciones y
Almonacid Caso judiciales y proteccin costas:
Chile
Arellano y otros 12.057 judicial por ejecucin
Sentencia de 26 de
extrajudicial de
septiembre de 2006.
familiar
Serie C No. 154

244
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

N de
Caso / Derechos admitidos ltimo estado del
Pas peticin o
Vctima(s) como vulnerados proceso
caso

Vulneracin del
derecho a la integridad, Sentencia Corte IDH
a las garantas
Fondo, reparaciones y
judiciales y proteccin
Caso costas:
Vargas Areco Paraguay judicial por homicidio
12.300
de familiar menor Sentencia de 26 de
de edad durante septiembre de 2006.
el servicio militar Serie C No. 155
obligatorio

Sentencias Corte IDH


Fondo, reparaciones y
costas:
Vulneracin del
derecho a la integridad, Sentencia de 29 de
a las garantas noviembre de 2006.
Caso
La Cantuta Per judiciales y proteccin Serie C No. 162
11.045
judicial por ejecucin
Interpretacin de
extrajudicial de
sentencia:
familiares
Sentencia de 30 de
noviembre de 2007.
Serie C No. 173

Vulneracin del
derecho a la integridad,
Oswaldo Jos a las garantas Peticin admitida
Peticin
Colmenares Venezuela judiciales y proteccin
474-03 INFORME N 7/07
Mjica y otros judicial por ejecucin
extrajudicial de
familiar

Vulneracin del
derecho a la integridad,
Eduardo Jos a las garantas Peticin admitida
Peticin
Landaeta Mejas Venezuela judiciales y proteccin
435-2006 INFORME N 23/07
y otros judicial por ejecucin
extrajudicial de
familiar (hijo)

245
CLADEM

N de
Caso / Derechos admitidos ltimo estado del
Pas peticin o
Vctima(s) como vulnerados proceso
caso

Sentencias Corte IDH


Fondo, reparaciones y
costas:
Vulneracin del
derecho a la integridad, Sentencia de 11 de de
a las garantas mayo de 2007. Serie C
Masacre de La Caso
Colombia judiciales y proteccin No. 163
Rochela 11.995
judicial por ejecucin
Interpretacin de
extrajudicial de
sentencia:
familiares
Sentencia de 28 de
enero de 2008 Serie C
No. 175

Sentencia Corte IDH


Vulneracin del
Fondo, reparaciones y
derecho a la integridad
Caso costas:
Bueno Alves Argentina por detencin
11.425
arbitraria y tortura a Sentencia de 11 de
familiar mayo de 2007. Serie C
No. 164

Sentencias Corte IDH


Fondo, reparaciones y
costas:
Vulneracin del
derecho a la integridad, Sentencia de 4 de julio
a las garantas de 2007. Serie C No.
Caso
Escu Zapata Colombia judiciales y proteccin 165
10.171
judicial por ejecucin
Interpretacin de
extrajudicial de
sentencia:
familiar
Sentencia de 5 de mayo
de 2008 Serie C No.
178

Sentencia Corte IDH


Vulneracin del
derecho a las garantas Fondo, reparaciones y
Zambrano Vlez Caso judiciales y proteccin costas:
Ecuador
y otros 11.579 judicial por ejecucin
Sentencia de 4 de julio
extrajudicial de
de 2007. Serie C No.
familiares
166

246
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

N de
Caso / Derechos admitidos ltimo estado del
Pas peticin o
Vctima(s) como vulnerados proceso
caso

Sentencias Corte IDH


E xc e p c i n , Fo n d o ,
Vulneracin del reparaciones y costas:
derecho a la integridad,
Sentencia de 10 de julio
Cantoral a las garantas
de 2007. Serie C No.
Huaman y Caso judiciales y proteccin
Per 167
Garca Santa 10.435 judicial por secuestro,
Cruz tortura y ejecucin Interpretacin de
extrajudicial de sentencia:
familiares
Sentencia de 28 de
enero de 2008. Serie C
No. 176

Sentencias Corte IDH


E xc e p c i n , Fo n d o ,
reparaciones y costas:
Vulneracin del
derecho a la integridad, Sentencia de 20 de
a las garantas noviembre de 2007.
Garca Prieto y Caso
El Salvador judiciales y proteccin Serie C No. 168
otro 11.697
judicial por homicidio
Interpretacin de
de familiar por parte
sentencia:
de terceros
Sentencia de 24 de
noviembre de 2008
Serie C No. 188

Sentencias Corte IDH


Fondo, reparaciones y
Vulneracin del costas:
derecho a la integridad,
Sentencia de 22 de
a las garantas
noviembre de 2007.
Albn Cornejo y Caso judiciales y proteccin
Ecuador Serie C No. 171
otros 12.406 judicial por muerte
de familiar por mala Interpretacin de
praxis mdica en sentencia:
clnica privada
Sentencia de 5 de
agosto de 2008. Serie C
No. 183

247
CLADEM

N de
Caso / Derechos admitidos ltimo estado del
Pas peticin o
Vctima(s) como vulnerados proceso
caso

Vulneracin
del derecho a la
Edgar Ral Rivas integridad, a las Peticin admitida
Peticin
Rodrguez y sus Guatemala garantas judiciales y
175-00 INFORME N 12/08
Familiares proteccin judicial por
desaparicin forzada de
familiar
Derechos a las
garantas judiciales
y a la proteccin
judicial en relacin Informe CIDH fondo
Leydi Dayn Caso
Colombia con el artculo 1(1)
Snchez 12.009 INFORME N 43/08
por homicidio de
familiar menor de edad
perpetrado por agentes
del Estado
Vulneracin Sentencia Corte IDH
del derecho a la
Excepciones, Fondo,
integridad, a las
Heliodoro Caso reparaciones y costas:
Panam garantas judiciales y
Portugal 12.408
proteccin judicial por Sentencia de 12 de
desaparicin forzada de agosto de 2008. Serie C
familiar No. 186
Sentencia Corte IDH
Excepciones, Fondo,
reparaciones y costas:
Vulneracin
del derecho a la Sentencia de 26 de
integridad, a las noviembre de 2008.
Ticona Estrada Caso
Bolivia garantas judiciales y Serie C No. 190
y otros 12.527
proteccin judicial por
Interpretacin de
desaparicin forzada de
sentencia:
familiar
Sentencia de 1 de julio
de 2009 Serie C No.
199
Vulneracin Sentencia Corte IDH
del derecho a la
Excepciones, Fondo,
integridad, a las
Caso reparaciones y costas:
Tiu Tojn Guatemala garantas judiciales y
10.686
proteccin judicial por Sentencia de 27 de
desaparicin forzada de noviembre de 2008.
familiar Serie C No. 191

248
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

N de
Caso / Derechos admitidos ltimo estado del
Pas peticin o
Vctima(s) como vulnerados proceso
caso

Sentencias Corte IDH


Fondo, reparaciones y
costas:
Vulneracin del
derecho a la integridad, Sentencia de 27 de
a las garantas noviembre de 2008.
Valle Jaramillo y Caso
Colombia judiciales y proteccin Serie C No. 192
otros 12.415
judicial por ejecucin
Interpretacin de
extrajudicial de
sentencia:
familiar
Sentencia de 7 de julio
de 2009 Serie C No.
198
Vulneracin del
derecho a la integridad,
circulacin y
residencia, libertad Peticin admitida
Benito Antonio Peticin
Venezuela personal, a las garantas
Barrios y otros 1491-05 INFORME N 1/09
judiciales y proteccin
judicial por ejecucin
extrajudicial de
familiar
Vulneracin del
derecho a la integridad Peticin admitida
Pedro Antonio Peticin
Paraguay por muerte de familiar
Centurin 788-05 INFORME N 19/09
menor de edad en el
servicio militar

Vulneracin del
derecho a la integridad,
a las garantas Peticin admitida
Igmar Alexander Peticin
Venezuela judiciales y proteccin
Landaeta Mejas 908-04 INFORME N 22/09
judicial por ejecucin
extrajudicial de
familiar

Vulneracin del
derecho a las garantas Informe CIDH
Wallace de Caso judiciales y proteccin admisibilidad y fondo
Brasil
Almeida 12.440 judicial por ejecucin
extrajudicial de INFORME N 26/09
familiar

249
CLADEM

N de
Caso / Derechos admitidos ltimo estado del
Pas peticin o
Vctima(s) como vulnerados proceso
caso

Vulneracin del
derecho a la integridad,
Josenildo Joo e igualdad, garantas Peticin admitida
Peticin
De Freitas Jnior Brasil judiciales y proteccin
373-03 INFORME N 61/09
y otras/os judicial por ejecucin
extrajudicial de
familiar
Vulneracin del
derecho a la integridad,
Silas Abel Da
a las garantas Peticin admitida
Conceio y Peticin
Brasil judiciales y proteccin
Augusta Tomzia 1173-05 INFORME N 62/09
judicial por ejecucin
Incia
extrajudicial de
familiar
Vulneracin del Sentencia Corte IDH
derecho a la integridad,
Excepciones, Fondo,
a las garantas
Kawas Peticin reparaciones y costas:
Honduras judiciales y proteccin
Fernndez 61-03
judicial por homicidio Sentencia de 3 de abril
de familiar por agentes de 2009 Serie C No.
del Estado 196
Vulneracin del
derecho a las garantas
Masacre de Peticin judiciales y proteccin Peticin admitida
Colombia
Belen - Altavista 858-06 judicial por ejecucin INFORME N 71/09
extrajudicial de
familiar
Vulneracin del
derecho a la integridad,
Mickey Alexis a las garantas
Mendoza Peticin judiciales y proteccin Peticin admitida
Ecuador
Sanchez y 386-02 judicial por homicidio INFORME N 74/09
familia de familiar menor de
edad por agente del
Estado
Vulneracin
Sentencia Corte IDH
del derecho a la
integridad, a las Excepciones, Fondo,
Caso garantas judiciales y reparaciones y costas:
Anzualdo Castro Per
11.385 proteccin judicial por
Sentencia de 22 de
desaparicin forzada
Septiembre de 2009.
de familiar (hijo,
Serie C No. 202
hermano)

250
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

N de
Caso / Derechos admitidos ltimo estado del
Pas peticin o
Vctima(s) como vulnerados proceso
caso

Sentencia Corte IDH


Vulneracin del
derecho a las garantas Excepciones, Fondo,
Caso judiciales y proteccin reparaciones y costas:
Stimo Garibaldi Brasil
12.478 judicial por homicidio
Sentencia de 23 de
de familiar por terceros
septiembre de 2009.
(esposo, padre)
Serie C No. 203
Vulneracin Sentencia Corte IDH
del derecho a la
Excepciones, Fondo,
integridad, a las
Caso reparaciones y costas:
Radilla Pacheco Mxico garantas judiciales y
12.511
proteccin judicial por Sentencia de 23 de
desaparicin forzada de Noviembre de 2009.
familiar (padre) Serie C No. 209
Vulneracin
del derecho a la
Fredy Marcelo integridad, a las Peticin admitida
Peticin
Nez Naranjo Ecuador garantas judiciales y
1011-03 INFORME N 2/10
y otros proteccin judicial por
desaparicin forzada de
familiar
Vulneracin del
Segundo derecho a la integridad,
Norberto Peticin a las garantas Peticin admitida
Ecuador
Contreras 12.088 judiciales y proteccin INFORME N 3/10
Contreras judicial por detencin
de familiar
Vulneracin
del derecho a la
Rigoberto integridad, a las Peticin admitida
Peticin
Tenorio Roca y Per garantas judiciales y
664-98 INFORME N 4/10
otros proteccin judicial por
desaparicin forzada de
familiar
Vulneracin del
Jorge Enrique derecho a las garantas Peticin admitida
Caso
Patio Palacios Paraguay judiciales y proteccin
12.374 INFORME N 8/10
y otros judicial por muerte de
familiar
Vulneracin del
Raquel Natalia Caso derecho a garantas Solucin amistosa
Lagunas y Sergio Argentina 12.536 judiciales y proteccin
Sorbellini judicial por muerte de INFORME N 17/10
familiares (hijos)

251
CLADEM

N de
Caso / Derechos admitidos ltimo estado del
Pas peticin o
Vctima(s) como vulnerados proceso
caso

Vulneracin del
derecho a garantas
Manoel Leal De Caso judiciales y proteccin Solucin amistosa
Brasill
Oliveira 12.308 judicial por ejecucin INFORME N 37/10
extrajudicial de
familiar
Vulneracin del
derecho a la integridad Peticin admitida
Ivanildo Amaro Peticin
Brasil y a las garantas
Da Silva y otros 1198-005 INFORME N 38/10
judiciales por muerte y
lesiones de familiares
Vulneracin del
Nlio Nakamura derecho a la integridad,
Brando y a las garantas Peticin admitida
Peticin
Alexandre Brasil judiciales y proteccin
150-06 INFORME N 39/10
Roberto Azevedo judicial por muerte de
Seabra Da Cruz familiar por agente del
Estado (esposo)
Vulneracin del
derecho a la integridad,
a las garantas
Ado Pereira De Peticin admitida
Peticin judiciales y proteccin
Souza y Clotilde Brasil
999-06 judicial por tortura INFORME N 41/10
De Souza Rocha
seguida de muerte de
familiar por agentes del
Estado (hijo)
Vulneracin del
derecho a la integridad,
Masacre a las garantas Peticin admitida
Peticin
Estadero El Colombia judiciales y proteccin
1325-05 INFORME N 47/10
Aracatazzo judicial por muerte de
familiares por agentes
del Estado

Vulneracin del
derecho a la integridad,
a las garantas
Carlos Arturo Peticin judiciales y proteccin Peticin admitida
Colombia
Uva Velandia 509-00 judicial por muerte de INFORME N 49/10
familiar por agentes
del Estado (hijo y
hermano)

252
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

N de
Caso / Derechos admitidos ltimo estado del
Pas peticin o
Vctima(s) como vulnerados proceso
caso

Vulneracin del
derecho a la integridad,
Jorge Sedano Peticin a las garantas Peticin admitida
Per
Falcn y otros 142-03 judiciales y proteccin INFORME N 62/10
judicial por asesinato
de familiares
Juan Carlos Vulneracin del Peticin admitida
Peticin
Jaguaco Ecuador derecho a la integridad
245-05 INFORME N 64/10
Asimbaya por muerte de familiar
Vulneracin del
derecho a la integridad
por actos de tortura,
Rutaldo Elmer
Peticiones incomunicacin de Peticin admitida
Alejo Saavedra
Per 827-98 y familiares durante
y Ral Andrs INFORME N 65/10
798-03 periodo de detencin y
Arias Condori
faltas al debido proceso
en procesos por
terrorismo.
Vulneracin del
derecho a la integridad
por actos de tortura,
Guillermo incomunicacin de Peticin admitida
Peticin
Ernesto Yapias Per familiares durante
737-01 INFORME N 66/10
Camavilca periodo de detencin
y por indebido
procesamiento por
terrorismo.
Vulneracin del
derecho a la integridad Peticin admitida
Valentn Basto Peticin
Colombia por muerte de
Caldern y otros 10.455 INFORME N 68/10
familiar (padre y otros
familiares)
Vulneracin del Peticin admitida
Csar Gustavo Peticin
Ecuador derecho a la integridad
Garzn Guzmn 11.587 INFORME N. 70/10
por muerte de familiar
Vulneracin del
Luis Alejandro
derecho a la integridad
Miranda Moscol,
Peticiones por actos de tortura,
Jorge Eduardo
574-98, incomunicacin de Peticin admitida
Olivares Del
Per 1067-03, familiares durante
Carpio, Aurelio INFORME N 74/10
766-04 y periodo de detencin y
Aquino Pari
863-04 faltas al debido proceso
y Boris Mijail
en procesos por
Taype Castillo
terrorismo.

253
CLADEM

N de
Caso / Derechos admitidos ltimo estado del
Pas peticin o
Vctima(s) como vulnerados proceso
caso

Vulneracin
del derecho a la
integridad, a las Peticin admitida
Jeremas Osorio Peticin
Per garantas judiciales y
Rivera y otros 11.845 INFORME N 76/10
proteccin judicial por
desaparicin forzada de
familiar

Vulneracin del
derecho a la integridad
por actos de tortura
Luis Alberto Peticin e incomunicacin de Peticin admitida
Per
Vega Paquillo 12.154 familiares durante INFORME N 77/10
periodo de detencin
en procesos por
terrorismo.

Vulneracin del
derecho a la integridad
Ramn Campos por actos de tortura,
Esparza y Peticiones incomunicacin de Peticin admitida
Roberto Antonio Per 621-03 y familiares durante
Olrtegui 1378-04 periodo de detencin y INFORME N 78/10
Trinidad faltas al debido proceso
en procesos por
terrorismo.

Vulneracin
del derecho a la
Patricia Emilie integridad, a las Peticin admitida
Peticin
Cuellar Sandoval El Salvador garantas judiciales y
1138-04 INFORME N 107/10
y otros proteccin judicial por
desaparicin forzada de
familiar

Vulneracin del
derecho a la integridad,
Franklin Peticin a las garantas Peticin admitida
Ecuador -
Guillermo Interestatal judiciales y proteccin
Colombia INFORME N 112/10
Aisalla Molina PI-02 judicial por ejecucin
extrajudicial de
familiar

254
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

N de
Caso / Derechos admitidos ltimo estado del
Pas peticin o
Vctima(s) como vulnerados proceso
caso

Vulneracin del
derecho a la integridad,
a las garantas
judiciales, proteccin
Natividad De de la familia, y Peticin admitida
Peticin
Jess Ramrez y El Salvador proteccin judicial por
1137-04 INFORME N 143/10
otros ejecucin forzada y
desaparicin forzada
de familiares y actos de
hostigamiento contra
la familia
Vulneracin del
derecho a la integridad,
a las garantas
judiciales, proteccin
de la familia, y Peticin admitida
Jess ngel Peticin
Mxico proteccin judicial por
Gutirrez Olvera 497-03 INFORME N 147/10
detencin arbitraria y
desaparicin forzada de
familiares. Asimismo
de los artculos 6 y 8
de la CIPST.

Vulneracin del
derecho a la integridad,
Mara Luisa Peticin a las garantas Peticin admitida
Nicaragua
Acosta y otros 830-07 judiciales y proteccin INFORME N 148/10
judicial por asesinato
de familiar

Vulneracin del
derecho a la integridad,
a las garantas
Sentencia Corte IDH
judiciales, proteccin
de la familia, derechos Excepciones preliminares,
del nio/a, derechos fondo, reparaciones y
Chitay Nech y Caso
Venezuela de circulacin y costas:
otros 12.599
de residencia y
Sentencia de 25 de
proteccin judicial por
mayo de 2010. Serie C
desaparicin forzada
No. 212
de familiar (padre).
Asimismo del artculo
I. b) de la CIDFP

255
CLADEM

N de
Caso / Derechos admitidos ltimo estado del
Pas peticin o
Vctima(s) como vulnerados proceso
caso

Vulneracin del
derecho a la integridad,
a las garantas
judiciales, proteccin Sentencia Corte IDH
de la honra y de la
Excepciones preliminares,
dignidad, derechos
fondo, reparaciones y
Manuel Cepeda Caso de circulacin y de
Colombia costas:
Vargas 12.531 residencia y proteccin
judicial por ejecucin Sentencia de 26 de
extrajudicial de mayo de 2010. Serie C
familiar y actos de No. 213
hostigamiento a la
familia (hermano y
padre).

Vulneracin
del derecho a la
Sentencia Corte IDH
integridad, a las
garantas judiciales y Fondo, reparaciones y
Ibsen Crdenas e Caso proteccin judicial por costas:
Bolivia
Ibsen Pea 12.529 desaparicin forzada
Sentencia de 1 de
de familiar (esposo
septiembre de 2010.
y padre). Asimismo
Serie C No. 217
del artculo I. b) de la
CIDFP

Vulneracin del
derecho a la integridad,
Sentencia Corte IDH
a las garantas
judiciales, a la libertad Excepciones preliminares,
Caso Gomes
de pensamiento fondo, reparaciones y
Lund y otros Caso
Brasil y de expresiny costas:
(Guerrilha do 11.552
proteccin judicial por
Araguaia) Sentencia de 24 de
desaparicin forzada
noviembre de 2010.
y ejecucin forzada
Serie C No. 219
de familiares (hijos,
esposos, hermanos)

256
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

Las mujeres son afectadas en sus derechos humanos tambin en razn de los
daos que sufren sus familiares cercanos. En primer lugar, la violacin de los
derechos de sus parejas, hijas/os, padres y hermanas/os les ocasionan sufrimiento.
Adicionalmente, la bsqueda de la justicia es un camino principalmente recorrido
por las mujeres en su calidad de familiares: son ellas las que en la mayor parte
de casos se hacen cargo de la denuncia de los hechos y los reclamos porque
se investigue lo sucedido y se sancione a las/os responsables. Por ltimo, la
afectacin de los derechos de sus familiares trastoca sus propios proyectos de
vida, el previsible desenvolvimiento de su existencia resulta interrumpido.

El sistema interamericano reconoce que las/los familiares ven vulnerados


derechos propios con ocasin de las violaciones a los derechos de sus seres ms
queridos. Sin embargo, existe un anlisis de gnero respecto de las mujeres en
este reconocimiento? Es una pregunta sobre la que se intentar una respuesta en
este apartado. Antes, sin embargo, se plantea una introduccin general acerca de
la consideracin de las/os familiares en la jurisprudencia del sistema.

B1. Los derechos de los/las familiares en el SIDH

El reconocimiento de la violacin de derechos de las personas en tanto familiares


de vctimas de violaciones de derechos humanos ha sido gradual. En su primera
sentencia, la Corte Interamericana de Derechos Humanos reconoci la calidad
de vctima de violacin de derechos exclusivamente a la persona desaparecida,
Manfredo Velsquez Rodrguez, y estableci que su derecho a la reparacin
en dinero deba ser percibido por sus familiares en tanto herederas/os en una
acepcin ms amplia que la reconocida en el Derecho Civil de Honduras. Sin
embargo, en la sentencia sobre reparaciones del caso, la Corte compens los
daos y perjuicios materiales y morales que sufrieron las/los familiares en s
mismas/os como producto de la desaparicin forzada355. En siguientes sentencias
los/as familiares fueron reconocidos/as como herederos/as de la indemnizacin
generada por la violacin de los derechos de las vctimas con el requerimiento
que hubiera dao moral, aunque la Corte consider en alguna sentencia que el

355 MEDINA QUIROGA, Cecilia. La Corte Interamericana de Derechos Humanos y los familiares de
las vctimas. En: FERRER MAC-GREGOR, Eduardo y Arturo ZALDVAR LELO DE LARREA
(coordinadores) La ciencia del Derecho Procesal Constitucional. Estudios en Homenaje a Hctor Fix-
Zamudio en sus cincuenta aos como investigador del Derecho. Tomo IX. Mxico: UNAM, Instituto
Mexicano de Derecho Procesal Constitucional, Marcial Pons, 2008. pp. 550-552.

257
CLADEM

dao a los familiares poda basarse en derecho propio356. La consideracin de las/


los familiares como beneficiarios de una reparacin sin que se haya establecido
su calidad de vctimas de una violacin a un derecho de la CADH tiene una
sostenibilidad jurdica cuestionable357.

No fue sino hasta el caso Blake358 en que las/os familiares fueron considerados
como vctimas en s mismas/os de una violacin a su integridad personal (artculo
5 de la CADH) en razn del sufrimiento experimentado. Criterios como la
proximidad familiar, la relacin mantenida con la vctima, el tipo de violacin
a los derechos humanos que sufri la vctima, la vinculacin del/a familiar con
el proceso de bsqueda de la justicia y la afectacin por la deficiencia del Estado
en este proceso se fijaron como pautas para analizar la violacin del artculo
5 de la CADH359. Para las/los familiares ms cercanos se ha generado una
presuncin respecto del sufrimiento experimentado: en el caso de las hijas e hijos,
el/la compaero/a sentimental, la madre y el padre no se considera necesaria
ninguna demostracin, aunque la regla de la presuncin admite excepciones360.
En cuanto al tipo de violacin de derechos que sufri la vctima principal a
efectos de determinar la violacin del artculo 5 de la CADH respecto de sus
familiares, si bien la mayor parte de casos se refieren a desapariciones forzadas
y ejecuciones extrajudiciales, tambin se han considerado otras violaciones a los

356 dem. pp. 554-555.


357 MEDINA QUIROGA, Cecilia. La Convencin Americana: Teora y Jurisprudencia. Vida; integridad
personal, libertad personal, debido proceso y recurso judicial. San Jos de Costa Rica: Facultad de
Derecho y Centro de Derechos Humanos de la Universidad de Chile, 2005. p. 172. En este libro se
citan los casos Cantoral Benavides vs. Per y Maritza Urrutia vs. Guatemala como ejemplos de casos
en los que, pese a reconocerse expresamente el sufrimiento de las/los familiares, no se les consider
vulnerado su derecho a la integridad personal, aunque esto no fue bice para que tuvieran la calidad de
beneficiarias/os de una reparacin.
358 Corte IDH. Caso Blake vs. Guatemala. Fondo. Sentencia de 24 de enero de 1998. Serie C No. 36.

Numerales 112-116.
359 MEDINA QUIROGA, Cecilia. La Corte Interamericana de Derechos Humanos y los familiares de

las vctimas. En: FERRER MAC-GREGOR, Eduardo y Arturo ZALDVAR LELO DE LARREA
(coordinadores) La ciencia del Derecho Procesal Constitucional. Estudios en Homenaje a Hctor Fix-
Zamudio en sus cincuenta aos como investigador del Derecho. Tomo IX. Mxico: UNAM, Instituto
Mexicano de Derecho Procesal Constitucional, Marcial Pons, 2008. pp. 559-560.
360 dem. pp. 558-559.

258
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

derechos a la vida y a la integridad personal361. No obstante, eventualmente se


han considerado como vctimas a familiares en relacin a violaciones de otros
derechos de la/s vctima/s principal/es como en el caso de las nias Yean y Bosico
vs. Repblica Dominicana362.

Como se aprecia en el cuadro anexo, las/os familiares tambin han sido considerados
como vctimas de la violacin a los derechos a las garantas judiciales (artculo
8) y proteccin judicial (artculo 25) en razn del acceso a recursos judiciales de
garanta de los derechos humanos de sus seres queridos y a un debido proceso
para la investigacin, procesamiento y eventual sancin de las/os responsables
de esas violaciones a los derechos humanos. El primer caso de este tipo fue el
homicidio del adolescente Genie Lacayo363 a cuyo padre se consider vctima de

361 MEDINA QUIROGA, Cecilia. La Convencin Americana: Teora y Jurisprudencia. Vida; integridad
personal, libertad personal, debido proceso y recurso judicial. San Jos de Costa Rica: Facultad de
Derecho y Centro de Derechos Humanos de la Universidad de Chile, 2005. p. 172. Entre las otras
violaciones a los derechos a la vida y a la integridad que derivan en una violacin del derecho a la
integridad de las/los familiares estn las muertes de sus parientes a manos de terceros no agentes del
Estado (feminicidio incluido), y los tratos crueles, inhumanos y degradantes y torturas relacionados con
violaciones a la libertad personal, debido proceso y garantas judiciales. Ver Corte IDH. Caso Tibi vs.
Ecuador. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 7 de septiembre de 2004.
Serie C No. 114; Corte IDH. Caso De la Cruz Flores vs. Per. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia
de 18 de noviembre de 2004. Serie C No. 115; Corte IDH. Caso Gutirrez Soler vs. Colombia. Fondo,
Reparaciones y Costas. Sentencia de 12 de septiembre de 2005. Serie C No. 132; Corte IDH. Caso
Garca Asto y Ramrez Rojas vs. Per. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia
de 25 de noviembre de 2005. Serie C No. 137; Corte IDH. Caso Lpez lvarez vs. Honduras. Fondo,
Reparaciones y Costas. Sentencia de 1 de febrero de 2006. Serie C No. 141; Corte IDH. Caso Bueno
Alves vs. Argentina. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 11 de mayo de 2007. Serie C No. 164;
Corte IDH. Caso Garca Prieto y otros vs. El Salvador. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones
y Costas. Sentencia de 20 de noviembre de 2007. Serie C No. 168; Corte IDH. Caso Albn Cornejo y
otros. vs. Ecuador. Fondo Reparaciones y Costas. Sentencia de 22 de noviembre de 2007. Serie C No.
171; Corte IDH. Corte IDH. Caso Garibaldi vs. Brasil. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones
y Costas. Sentencia de 23 de septiembre de 2009. Serie C No. 203; Caso Gonzlez y otras (Campo
Algodonero) vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 16 de
noviembre de 2009. Serie C No. 205.
362 La Corte determin que Repblica Dominicana viol los derechos al nombre, al derecho al reconocimiento

de la personalidad jurdica, a la nacionalidad y a la igualdad ante la ley de las nias Dilcia Yean y Violeta
Bosico por la negativa de emitirles partidas de nacimiento. El reconocimiento de la violacin del artculo
5 respecto de las madres de las nias y la hermana de una de ellas fue la incertidumbre e inseguridad en
que vivieron durante el tiempo en que las nias no contaron con su inscripcin oficial. Corte IDH. Caso
de las Nias Yean y Bosico vs. Repblica Dominicana. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones
y Costas. Sentencia de 8 de septiembre de 2005. Serie C No. 130. Numerales 205 y 206.
363 Corte IDH. Caso Genie Lacayo vs. Nicaragua. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de enero

de 1997. Serie C No. 30. Numeral 97.2

259
CLADEM

violacin del derecho a las garantas judiciales; posteriormente, en el caso de la


desaparicin forzada del joven Ernesto Castillo Pez364, la Corte determin que
se viol respecto de l y sus familiares el derecho a un recurso efectivo ante los
jueces o tribunales nacionales reconocido en el artculo 25 de la CADH365. Cecilia
Medina discrepa de esta posicin que extiende a familiares la proteccin de los
derechos a las garantas judiciales y proteccin judicial en tanto recuerda que el
alcance del artculo 25 an est abierto a debate y opina que las/los familiares no
necesariamente tendran derecho a exigir procesos penales al amparo del artculo
8, sino afectaciones a su integridad personal en tanto desarrollen angustia y
frustracin por la indiferencia del Estado ante su pedido de justicia366.

La consideracin de violacin de los derechos a la integridad, garantas judiciales


y proteccin judicial de las/los familiares se ha consolidado en el sistema y un
indicador es que, a falta de su invocacin por parte de las/los peticionarios,
la CIDH ha procedido a invocar el iura novit curia para considerarlos en la
tramitacin de las causas. Como se aprecia en el cuadro anexo, en algunos casos
se han considerado otros derechos vulnerados en relacin a las/los familiares cuyo
anlisis en profundidad no se asume en esta seccin.

La jurisprudencia de la Corte no se ha detenido en un anlisis argumental de cmo


la violencia afecta a las/los familiares ms all del sufrimiento que experimentan
y de las trabas en el acceso a la justicia que afrontan en su lucha contra la
impunidad. No se ha desarrollado una slida reflexin acerca de la prdida de
oportunidades para su propia vida por los hechos acontecidos a sus parientes, as
como los cambios en las metas y expectativas que experimentan por y tras estos
hechos, lo que caracteriza una violacin de sus derechos fundamentales ms all
de la integridad personal y del derecho de acceso a la justicia.

364 Corte IDH. Caso Castillo Pez vs. Per. Fondo. Sentencia de 3 de noviembre de 1997. Serie C No. 34.
Numerales 84.
365 MEDINA QUIROGA, Cecilia. Los 40 aos de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos a

la luz de cierta jurisprudencia de la Corte Interamericana. Anuario de Derechos Humanos, N5, julio
de 2009. p. 28.
366 MEDINA QUIROGA, Cecilia. La Corte Interamericana de Derechos Humanos y los familiares de

las vctimas. En: FERRER MAC-GREGOR, Eduardo y Arturo ZALDVAR LELO DE LARREA
(coordinadores) La ciencia del Derecho Procesal Constitucional. Estudios en Homenaje a Hctor Fix-
Zamudio en sus cincuenta aos como investigador del Derecho. Tomo IX. Mxico: UNAM, Instituto
Mexicano de Derecho Procesal Constitucional, Marcial Pons, 2008. pp. 570-571.
260
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

La reflexin desarrollada en la primera parte de este trabajo acerca de la


importancia de considerar los daos al proyecto de vida como vulneracin del
derecho a la libertad personal es oportuna para ampliar a el espectro de derechos
vulnerados de las/los familiares. Adems, la consideracin del proyecto de
vida es til para cuantificar con mayor precisin los daos sufridos: la Corte
ha dividido los daos en materiales (que comprenden el dao emergente y
el lucro cesante) e inmateriales (que comprenden tanto los sufrimientos y las
aflicciones causadas, como cualquier alteracin en las condiciones de existencia
de las vctimas que afecten su desarrollo personal, es decir, el proyecto de vida).
Pese a esta consideracin, generalmente al evaluar los daos sufridos por las/os
familiares no se realiza una evaluacin en concreto de la afectacin a su proyecto
de vida en aras de garantizarles una reparacin individual integral, sino que slo
se cuantifica el sufrimiento experimentado367.

B2. Los derechos de las familiares

Hechas las consideraciones generales sobre el estatus de todos/as los/as familiares


de vctimas en el SIDH, resta analizar si se han generado reflexiones particulares
sobre las familiares mujeres que representan un porcentaje mayoritario dentro del
grupo de familiares que dan la batalla impulsando los procesos ante el sistema
y, en general, ante todos los rganos de justicia nacionales o internacionales
existentes, y que sufren la sobrecarga familiar material y emocional relacionada
con las violaciones de los derechos de sus familiares368.

Respecto de las familiares mujeres, a la fecha, la jurisprudencia del sistema ha


hecho mencin en algunas sentencias a un especial sufrimiento de las madres
de las vctimas. En el caso de los Nios de la calle vs. Guatemala se afirm que
el tratamiento que se dio a los restos de las vctimas que eran sagrados para sus
deudos y, en particular, para sus madres, constituy para stas un trato cruel e

367 En posicin favorable a la existencia de daos al proyecto de vida FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos.
Ob. cit. Sin embargo, en este trabajo la consideracin a afectaciones al proyecto de vida se asocia en los
ejemplos a la frustracin de objetivos de desarrollo personal de tipo profesional.
368 Una reflexin acerca de lo que representa incorporar la perspectiva de gnero en el anlisis de las violaciones

a los derechos de las mujeres de cara a la reparacin se puede encontrar en el apartado Perspectiva de
gnero: desafos y visiones del libro de Carlos Martn Beristain. INSTITUTO INTERAMERICANO
DE DERECHOS HUMANOS. Dilogo sobre la reparacin: experiencias en el sistema interamericano
de derechos humanos. Tomo II. San Jos de Costa Rica: Instituto Interamericano de Derechos Humanos,
2008. pp. 761-783.
261
CLADEM

inhumano369; este argumento se cit tambin en el caso de Juan Humberto


Snchez vs. Honduras370. Respecto a la consideracin sobre un particular
sufrimiento de las mujeres en tanto madres, se ha sealado anteriormente que
existe la necesidad de que los rganos del SIDH den cuenta de las razones
que sustentan esta evaluacin diferenciada de la maternidad respecto de otras
relaciones familiares de modo que no se d por sentada esta consideracin, sino
que se contextualice371.

Respecto de mujeres familiares tambin se ha valorado la afectacin en razn


del embarazo. En la sentencia del caso de la Masacre de Pueblo Bello vs.
Colombia372, la Corte orden una indemnizacin adicional para algunas mujeres
en consideracin de que estaban embarazadas al momento de la desaparicin de
sus compaeros373.

En el caso Goibur y otros contra Paraguay374 se resalt la violencia contra dos


mujeres familiares tanto en razn del embarazo como de la maternidad. La
seora Rosa Mujica Gimnez fue detenida cuando estaba embarazada por ser
hermana de un opositor al gobierno, termin su gestacin en prisin y dio a luz
en una comisara. La seora Gladis Ester Ros de Mancuello, fue detenida junto
a su esposo y a su hija de ocho meses pues su pareja era considerado opositor
al gobierno; al momento de la detencin estaba embarazada de su segundo hijo.
Estuvo detenida durante la gestacin junto con su hija hasta que sta fue sacada
del reclusorio y entregada a su suegra; dio a luz a su hijo en una comisara y lo
cri durante dos aos y medio en prisin. Estas afectaciones se consideraron para
otorgarles una indemnizacin mayor a la de otras/os familiares375.

369 Corte IDH. Caso de los Nios de la Calle (Villagrn Morales y otros) vs. Guatemala. Fondo. Sentencia
de 19 de noviembre de 1999. Serie C No. 63. Numeral 174.
370 Corte IDH. Caso Juan Humberto Snchez vs. Honduras. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones

y Costas. Sentencia de 7 de junio de 2003. Serie C No. 9. Numeral 102.


371 Cf. con la seccin titulada Violencia contra las mujeres en relacin a la maternidad.
372 Corte IDH. Caso de la Masacre de Pueblo Bello vs. Colombia. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia

de 31 de enero de 2006. Serie C No. 140, numeral 239.


373 Cf. con la seccin titulada Violencia contra mujeres embarazadas.
374 Corte IDH. Caso Goibur y otros vs. Paraguay. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 22 de

septiembre de 2006. Serie C No. 153


375 dem, numeral 160.b.v y 160.b.vii.

262
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

Con relacin a las familiares mujeres resulta vital una mirada del impacto
diferencial de la violencia contra sus parientes en sus proyectos de vidas376: son
las mujeres las que, dentro del grupo de familiares, asumen mayoritariamente
la sobrecarga familiar que se suscita con la detencin arbitraria, la desaparicin
forzada, el homicidio de sus seres queridos u otra violacin de sus derechos.
Como ejemplo analizaremos una de las sentencias emblemticas por el largo
caminar de las familiares en busca de justicia: la sentencia del caso La Cantuta
contra el Per.

Entre los hechos probados de este caso se consign claramente algunas de las
formas en que las familiares vieron afectados sus propios proyectos de vida, ms
all del sufrimiento intenso por la prdida y las trabas en el camino por la bsqueda
de la justicia: la seora Antonia Prez Velsquez dej su trabajo como maestra
de educacin primaria para dedicarse a buscar a su esposo377; Andrea Gisela
Ortiz Perea abandon sus estudios universitarios para dedicarse a la bsqueda
de su hermano, los mismos que retom muchos aos despus378; la seora Dina
Flormelina Pablo Mateo tuvo que cerrar su puesto en el mercado para realizar la
bsqueda de su sobrino379; y la seora Alejandrina Raida Cndor Saez dej de
trabajar lavando ropa para dedicarse a buscar a su hijo y a realizar gestiones en
la bsqueda de justicia380. Sin embargo, estos hechos slo fueron valorados para
determinar los daos materiales en funcin del lucro cesante generado por los
ingresos que dejaron de percibir por dirigir todos sus esfuerzos a la bsqueda
de justicia381. No se apreci de forma particular a efectos de la reparacin cmo
estos hechos cambiaron el curso de sus vidas, cmo la afectacin de derechos de
sus familiares modific sus planes y proyectos trazados de ordinario, en suma,
cmo se afect su propio desarrollo personal. Pese a la amplia definicin de daos
inmateriales consignada en la sentencia382, la reparacin dineraria en este punto
se otorg slo con ocasin de los sufrimientos experimentados383.

376 INSTITUTO INTERAMERICANO DE DERECHOS HUMANOS. Dilogo sobre la reparacin:


experiencias en el sistema interamericano de derechos humanos. Tomo II. San Jos de Costa Rica:
Instituto Interamericano de Derechos Humanos, 2008. p. 771.
377 Corte IDH. Caso La Cantuta vs. Per. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 29 de noviembre de

2006. Serie C No. 162, numeral 80.94.


378 dem, numeral 80.99.
379 dem, numeral 80.101.
380 dem, numeral 80.103.
381 dem, numeral 214. Las representantes de las vctimas hicieron hincapi en este punto tambin en

referencia a los daos materiales. dem, numeral 195.h).


382 dem, numeral 216.
383 dem, numeral 219.
263
CLADEM

En las sentencias en las que la CoIDH ha incorporado la perspectiva de gnero este


panorama se repite. En el caso del Penal Castro Castro contra el Per se reconoci
el derecho a la reparacin de las/los familiares por el sufrimiento experimentado
el da del ataque, los das posteriores y por rgimen de incomunicacin que se
aplic a los/as internos/as sobrevivientes, as como por las trabas en el camino
por la bsqueda de la justicia384; no se consider la forma en que estos hechos
afectaron la vida de Edith Tinta, Osilia Cruzatt, Lastenia Caballero y otras/os
familiares que dieron su testimonio. En el caso Gonzlez y otras contra Mxico
(Campo Algodonero) las reparaciones a las/los familiares se consideraron por
los sufrimientos a causa de los vejmenes sufridos por las vctimas principales, por
las irregularidades en la investigacin de las autoridades y la impunidad y por los
hostigamientos sufridos385; tampoco se consideraron las alegaciones de Josefina
Gonzlez, Irma Monreal y Benita Monrrez (madres de las vctimas asesinadas)
sobre las consecuencias de los hechos en su vida personal. Por ltimo, en el caso
Rosendo Cant contra Mxico se analiz en detalle las mltiples afectaciones en
la vida de Yenys Bernardino Rosendo, hija de Valentina Rosendo: se expuso cmo
la nia padeci el alejamiento de su comunidad y cultura indgena as como el
desmembramiento de su familia, todo lo cual ha afectado la construccin de
su identidad386. Sin embargo, al calificar esta situacin la Corte consider slo
una violacin del derecho a la integridad personal de la nia por la afectacin
emocional que le fue causada por la violacin sexual sufrida por su madre y
la impunidad en que se mantiene el caso; no se hizo mencin a la afectacin
gravsima a su proyecto de vida asociada a una violacin de su derecho a la
libertad personal y a una reparacin de carcter ms amplio.

Considerar los daos al proyecto de vida de las/los familiares en general es una


tarea pendiente del SIDH. Pero tambin lo es analizar cmo dentro del grupo de
familiares las mujeres sufren cargas diferenciadas que repercuten en el desarrollo
esperado de su existencia y, por tanto, reducen su libertad.

384 Corte IDH. Caso del Penal Miguel Castro Castro vs. Per. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de
25 de noviembre de 2006. Serie C No. 160, numeral 432 literales i) y j).
385 Corte IDH. Caso Gonzlez y otras (Campo Algodonero) vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo,

Reparaciones y Costas. Sentencia de 16 de noviembre de 2009. Serie C No. 205, numeral 583.
386 Corte IDH. Caso Rosendo Cant y otra vs. Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y

Costas. Sentencia de 31 de agosto de 2010 Serie C No. 216, numeral 138.


264
CONCLUSIONES
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

1. El principio-derecho de igualdad y no discriminacin es el eje articulador del


anlisis de las violaciones a los derechos humanos de las mujeres. Su desarrollo
en el SIDH se ha dado principalmente a travs de las opiniones consultivas que
ha emitido la CoIDH y en el mbito de la jurisprudencia su uso es an escaso.
Este es uno de los principales vacos y desafos de la jurisprudencia relativa a
los derechos humanos de las mujeres, pues la falta de anlisis trasversal de la
igualdad al contenido de los derechos reconocidos en la DADH y la CADH
ha limitado un desarrollo ms amplio del contenido de stos.

2. La libertad en su concepcin ms amplia referida a la posibilidad de


autodeterminacin personal encierra un valor de vital importancia para las
mujeres. El desarrollo normativo y jurisprudencial de este derecho en el SIDH
est estrechamente ligado a la movilidad fsica y con ello se ha perdido una
oportunidad valiosa de redimensionar su esfera de proteccin. Pese a ello, la
formulacin de la nocin de proyecto de vida en la sentencia del caso Loayza
Tamayo contra Per encierra un potencial valioso de argumentacin para la
defensa de la libertad de las mujeres de cara a la lucha contra la violencia y a
la vigencia de sus derechos sexuales y derechos reproductivos. Este objetivo se
perfila tambin a travs de la prohibicin de injerencias arbitrarias o abusivas en
la vida privada conforme ha sido desarrollada en la jurisprudencia del SIDH;
esta nocin, aunque fraseada en tanto obligacin de abstencin, comparte el
ncleo central de la nocin amplia de liberad expuesta: el reconocimiento de
la capacidad de autodeterminacin y su reivindicacin.

3. En el SIDH los Estados tienen comprometidas obligaciones de respeto


y garanta de los derechos humanos. La obligacin de respeto implica una
abstencin de conductas lesivas y la obligacin de garanta, por el contrario,
exige medidas positivas para asegurar la vigencia real de los derechos en la
vida de las personas. Esta ltima, la obligacin de garanta, ha sido disgregada
en tres deberes estatales claramente definidos: el deber de prevencin, de
investigacin y de reparacin. La responsabilidad estatal frente a la violacin
de derechos puede darse tanto por accin como por omisin; sin embargo, en
este ltimo caso, se comprometer slo si el Estado fall en cuanto a debida
diligencia para prevenir la violacin o en responder frente a ella. Ambas
obligaciones, la de respeto y de garanta, deben ser cumplidas de la mano
con el deber transversal de no discriminacin, reconocido conjuntamente con
ambas en el artculo 1.1 de la CADH.

267
CLADEM

4. En materia de violencia contra las mujeres el SIDH ha seguido las pautas


establecidas por el Comit CEDAW y ha establecido que sta amerita un anlisis
particular cuando se dirige contra ellas en razn de su sexo o si las afecta en
forma desproporcionada. Se ha declarado expresamente que, en sus diferentes
modalidades, la violencia contra las mujeres es una expresin y una forma
de discriminacin; se ha explicitado el alcance de las obligaciones procesales
frente a la violencia y, para la determinacin de las obligaciones estatales
exigibles frente a la violencia contra las mujeres, la Corte Interamericana ha
sustentado su competencia para aplicar el artculo 7 de la Convencin de
Belm do Par.

La mayor parte de casos del sistema se ha centrado en violaciones sexuales


cometidas por agentes del Estado que, tardamente respecto de la gama de
casos presentados, han sido calificadas como tortura. En el SIDH se ha acogido
una definicin amplia de la violacin sexual y de la violencia sexual en los
trminos definidos por el Estatuto de la Corte Penal Internacional, aunque
an queda mucho por desarrollar en este aspecto. Los casos de violencia contra
las mujeres en el mbito de las relaciones familiares no han sido en su nmero
representativos de la prevalencia del problema en la regin; slo la CIDH
se ha pronunciado a la fecha sealando la responsabilidad reforzada de los
Estados para conocer los patrones de impunidad en la investigacin y sancin
de estos hechos al amparo de la Convencin de Belm do Par. Por ltimo,
el feminicidio, expresin mxima de la violencia por razones de gnero, ha
sido objeto de pronunciamiento establecindose los deberes de garanta y no
discriminacin exigibles a los Estados en la prevencin e investigacin de los
hechos.

Los casos de violencia contra mujeres embarazadas y de violencia en relacin


de la maternidad plantean retos interesantes en el anlisis que no han sido
abordados a la fecha por la jurisprudencia.

5. El SIDH ha tenido pocas oportunidades de pronunciarse sobre la violacin de


los derechos sexuales y los derechos reproductivos de las mujeres. Sin embargo
se puede observar una tendencia lenta, pero positiva, en su reconocimiento
aunque a la fecha slo la CIDH ha tenido oportunidad de pronunciarse al
respecto.

268
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

En materia de derechos reproductivos, la CIDH ha determinado que la


despenalizacin del aborto no contradice per se la vigencia del art. 4 de la
CADH que reconoce el derecho a la vida, y ha legitimado los argumentos
que fundamentan la necesidad de reglamentar y proveer servicios de aborto
cuando ste es considerado legal. En otro aspecto, ha brindado elementos
iniciales para sostener que las esterilizaciones forzadas no slo vulneran el
derecho a la integridad de las mujeres, sino tambin su derecho a decidir sobre
la funcin reproductora, parte de su vida ntima, su derecho al consentimiento
informado en el acceso a mtodos anticonceptivos y el derecho a decidir
libre y responsablemente el nmero de hijos y el tamao de la familia. En la
vertiente positiva de los derechos reproductivos, la CIDH ha sealado que la
prohibicin total de acceso a la reproduccin asistida implica una afectacin
de los derechos a fundar una familia, a la vida privada y familiar, y a la
igualdad ante la ley. Est pendiente una crucial decisin sobre los trminos
restrictivos en que un Estado puede legislar sobre la materia.

6. En cuanto a los derechos sexuales, slo recientemente la CIDH ha reconocido


que el trato que se da a las personas por su orientacin sexual no solamente
es una violacin de su derecho a la privacidad, sino que constituye per se
una forma de discriminacin. Este reconocimiento es importante, pero a la
vez incipiente si se compara con la jurisprudencia emitida por el Tribunal
Europeo de Derechos Humanos. El SIDH tiene an pendiente profundizar
el principio-derecho de igualdad en relacin a esta materia y explicitar los
diferentes derechos humanos que en cada caso concreto se vulneran con
ocasin de las prcticas discriminatorias: la resolucin del caso de Karen Atala
e hijas es una oportunidad de excelencia para que la Corte Interamericana
avance sobre la argumentacin desarrollada por la Comisin.

7. En materia de derechos polticos de las mujeres, la CIDH ha desarrollado


argumentos para justificar la pertinencia de medidas de accin afirmativa
como las cuotas electorales. Pese a ello, el cumplimiento de las mismas
sigue siendo un problema en la regin y en dos casos contenciosos se han
denunciado vulneraciones a estas disposiciones. Dado que existe ya una
posicin de la CIDH frente al tema, los casos se han encaminado a la solucin
amistosa y de la jurisprudencia existente no se extraen elementos adicionales
de argumentacin.

269
CLADEM

8. En materia del derecho a la nacionalidad el SIDH ha abordado tres casos, pero


en ninguno de ellos se han analizados las posibles implicancias discriminatorias
de gnero involucradas en la denegacin de acceso a este derecho.

9. En materia de debido proceso el SIDH tiene pendiente ampliar su


jurisprudencia para que sea explcito, dentro del mbito de la garanta de
imparcialidad, que la dimensin subjetiva de las/os juzgadores/as no debe
interferir con sus decisiones de modo que sean influenciadas por sus sesgos
o prejuicios de gnero. El principio de igualdad debe ser interpretado en este
derecho ms all de la igualdad en el acceso a los sistemas de justicia y en
el ejercicio de los medios procesales (derecho de contradiccin) de modo
que abarque que en los procesos se excluyan conductas discriminatorias de
cualquier tipo durante su desarrollo y resolucin.

10. En materia del rgimen personal y patrimonial de las relaciones familiares


la Comisin ha tenido ocasin de analizar legislacin violatoria del derecho
a la igualdad entre mujeres y hombres. En estos casos la CIDH ha sealado
que la sola existencia de este tipo de normas vulnera, sin mayor necesidad de
aplicacin en los casos concretos, los derechos reconocidos en la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos. El reto del sistema ser pronunciarse
en el mismo sentido sobre aquellas normas de discriminacin indirecta que
existen en la legislacin de los pases producto de la reformulacin en trminos
neutros de normas de contenido discriminatorio (por ejemplo, la necesidad
de contar con el consentimiento del/a otro/a cnyuge para el trabajo fuera del
hogar que luego de las reformas de algunos Cdigos Civiles ha sido formulada
en trminos neutros).

Dentro de este campo destacan tambin los casos sobre tenencia paterna de
hijas/os por su ntima relacin con estereotipos de gnero. La presuncin que
otorga la tenencia a las mujeres slo por el hecho de serlo es una expresin
de la naturalizacin de los estereotipos acerca de las mujeres, aunque en este
caso sus consecuencias se consideren aceptables para muchas personas. La
deconstruccin de las relaciones discriminatorias de gnero requiere que se
reconozca como parte de las capacidades, deberes y derechos de los hombres
el involucramiento en las labores de cuidado.

270
Los Lentes de Gnero en la Justicia Internacional

11. En materia de DESC el SIDH an tiene una interpretacin muy limitada


acerca de su justiciabilidad y ha optado por reconducir su proteccin a los
derechos civiles y polticos en juego. Dentro de los derechos a los que se han
vinculado los casos relacionados a DESC de las mujeres estn el derecho de
acceso a la justicia, los derechos a la vida e integridad personal y el derecho
a la igualdad ante la ley. El sistema interamericano tiene an mucho camino
por recorrer en relacin a los alcances interpretativos desarrollados por los
comits monitores del Sistema Universal de Derechos Humanos. La garanta
de no discriminacin es parte del contenido mnimo exigible y justiciable en
los DESC, pero el SIDH an no ha desarrollado este aspecto suficientemente
en relacin a la violacin de los DESC que involucran a vctimas mujeres.

12. Las mujeres, integrantes importantes de los grupos de familiares de vctimas


de violaciones a sus derechos humanos, ven afectados sus derechos tambin en
funcin de lo que ocurre con sus seres queridos. Esta afectacin no se limita
a los sufrimientos experimentados con ocasin de estas violaciones o a los
problemas en la investigacin y sancin de las mismas; en buena parte de los
casos existe un dao al propio proyecto de vida que an no ha sido valorado
por la jurisprudencia interamericana. Es jurisprudencia constante del sistema
considerar que las/los familiares pueden ser vctimas de violaciones a sus
derechos a la integridad y a las garantas y proteccin judiciales; no obstante,
una mirada integral debiera abarcar la forma en que todas/os las/os familiares
ven afectado su derecho a la libertad personal en relacin a sus proyectos de
vida. Esta consideracin ampla adems el espectro de los daos a considerar
en la etapa de reparaciones. La jurisprudencia del SIDH tiene pendiente
aplicar una mirada gnero-sensitiva a las implicancias de la vulneracin de
derechos de las familiares mujeres, cuidando de no recurrir a los estereotipos
de gnero que son trasversales a la violacin de los derechos de las mujeres que
se han analizado en este trabajo.

271
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se termin de imprimir en los talleres grficos de
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