738 CARLOS ALBERTO ETALA
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Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 2005, p. 577 (por Sebastin Godoy
Lemos).
CAPTULO XIII
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
DEL TRABAJO
Por GUSTAVO FERRANTE
Conforme el derecho internacional privado del trabajo es po-
sible determinar el derecho privado aplicable a las relaciones la-
borales que tienen elementos extranjeros, ya sea por el lugar de
celebracin del contrato o porque la relacin se ejecuta total o par-
cialmente fuera del pas.
En el ordenamiento positivo argentino se aplica el principio de
territorialidad, en tanto el art. 3 de la LCT seala que "esta ley regi-
r todo lo relativo a la validez, derechos y obligaciones de las partes,
sea que el contrato de trabajo se haya celebrado en el pas o fuera
de l; en cuanto se ejecute en su territorio".
Con esta redaccin, la LCT tiene, un alcance muy limitado en
el tema, ya que slo contempla dos situaciones, la del contrato de
trabajo celebrado en el pas y la del celebrado en el extranjero, pero
siempre que uno u otro se ejecuten en el pas, omitiendo solucionar
los conflictos que pueden ocurrir en casos como el del contrato ce-
lebrado para ejecutarse o de hecho ejecutado en el extranjero, o el
celebrado en el extranjero para ser ejecutado en nuestro pas, pero
de hecho no ejecutado, y para el celebrado en el pas o en el extran-
jero que deba ejecutarse o de hecho se haya ejecutado en varios
pases, uno de los cuales sea la Repblica Argentina.
Durante el ao 2010 se realiz el XXII Congreso Argentino de
Derecho Internacional y uno de los temas abordados fue el de Ju-
risdiccin y Ley Aplicable en Materia de relaciones laborales Ira ns-

740 GUSTAVO F ERRANTE
fronterizas y sus implicancias en materia de seguridad social, res-
pecto de todo lo cual se adoptaron diversas conclusiones (1).
La primera conclusin seala la necesidad de que se contemple
una regulacin especfica para las relaciones del trabajo con ele-
mentos extranjeros.
Asimismo, seala que lejl ordenamiento argentino no cuen-
ta ni en fuente convencional ni en fuente interna con normas
que contemplen de manera satisfactoria la problemtica particu-
lar de la jurisdiccin internacional y del derecho aplicable a estas
relaciones".
Si bien el NOC no constituye una norma especfica para el de-
recho del trabaj, puede considerarse que el mismo da respuesta
satisfactoria a la mayora de las cuestiones de DIPr, que no tenan
hasta ahora respuesta legal ni jurisprudencial acordes con el desa-
rrollo actual de esta rama del derecho.
Otras conclusiones del referido Congreso fueron:
Recomendar que se admitiera la autonoma de la voluntad en
el contrato individual de trabajo internacional tanto en su des-
pliegue material como conflictual.
Recomendar que se adoptara una regulacin especfica en ma-
teria de prrroga de la jurisdiccin en el contrato laboral, to-
mando en cousideracin que la naturaleza de la relacin excede
lo estrictamente patrimonial y disponible.
Cabe sealarque buena parte de las conclusiones a las cuales se
arrib en dicho Congreso han sido plasmadas en el CCC.
La importancia del tema se advierte en razn de los crecientes
movimientos migratorios producidos como consecuencia de la
globalizacin, le que determina la existencia de conflictos relati-
vos a la aplicacin de normas laborales, previsionales, impositivas
y migratorias.
Ya en el ao 1985 sealaba Bronstein que si bien el derecho in-
ternacional privado del trabajo ha elaborado de larga data reglas
(1) Anuario Argentino de Derecho Internacional XLV, 2010, publicado por la Aso-
ciacin Argentina de Derecho Internacional, ps. 355Y ss.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO DEI. TRABAJO 741
acerca de la aplicacin de la ley laboral extranjera en el orden in-
terno, y de la ley laboral nacional a los contratos celebrados para
prestar servicios en el extranjero, la multiplicacin de los intercam-
bios econmicos internacionales y el considerable desarrollo de las
empresas multinacionales haba determinado que lo que antes era'
excepcional ya no lo era ms. Agregaba tambin que se haba pues-
to de relieve, en algunos casos, la insuficiencia de las reglas tradi-
cionales de solucin (2).
Ms recientemente se advierte una mayor cantidad de litigios
laborales en nuestro pas que involucran elementos de extranje-
ra, lo que resulta tambin consecuencia del mayor inters de los
trabajadores nacionales de continuar su carrera laboral de manera
temporaria o definitiva en el exterior (3).
En trminos generales, el CCC incluye una serie de normas que
resultan de importancia para resolver distintas cuestiones de de-
recho internacional privado del trabajo. As, el art. 2594 del CCC
dispone que cuando se planteen situaciones que vinculen distintos
ordenamientos nacionales, tales situaciones se debern resolver en
primer lugar de conformidad con las convenciones internaciona-
les que resulten de aplicacin y, en su defecto, de conformidad con
las normas de derecho internacional privado argentino de fuente
interna.
Por ello resultar en primer lugar de aplicacin lo dispuesto por
el art. 30 de la LCT y, subsidiaria mente, en temas tales como la auto-
noma de la voluntad material y conflictual, la aplicacin de la nor-
ma ms favorable, la prueba del derecho extranjero y otros ternas,
resultar de aplicacin el CCC por expresa disposicin del referido
art. 2594.
En busca de soluciones para los conflictos con elementos ex-
tranjeros conviene dividir el derecho en los dos elementos que lo
componen: el derecho pblico y el privado.
FIttoNstsirv, ARTURO 5., a La aplicacin de la ley nacional y de la ley extranjera
en el derecho individual del trabajo: el caso de los empleados de las empresas multi-
nacionales", LT, XXXIII-B-663.
Diario La Nacin, 23 de noviembre de 2014, Informe titulado "Aumenta la can-
tidad de ejecutivos que pide ser trasladado fuera del pas. La tendencia est impulsa-
da por el objetivo de mejorar econmicamente y por la creciente inseguridad"
 GUSTAVO FER.FtANTE
742
El primero funciona segn el principio de territorialidad, sin
que pueda aplicarse el derecho extranjero (art. 14, inc. 1, Cd. Civil
y art. 2600 y ccs_ del CCC).
El segundo, que se refiere a los contratos individuales de tra-
bajo, tanto sea en los elementos intrnsecos de su validez como en
sus efectos, y aunque existe autonoma de las partes, tiene su lmite
en el art. 14, inc. 2, del Cd. Civil, que excluye la aplicacin de las
leyes extranjeras "cuando su aplicacin fuere incompatible con el
espritu de la legislacin de este Cdigo" y de la legislacin argen-
tina en generaL
En sentido concordante, el CCC establece como lmites al de-
recho extranjero el orden pblico internacional art. 2600y las
normas internacionalmente imperativas art. 2599.
El art. 2600, CCC, dispone que aun cuando pudiera ser aplica-
ble el derecho extranjero, sus normas deben ser excluidas cuando
conducen a soluciones incompatibles con los principios funda-
mentales de orden pblico que inspiran el ordenamiento jurdico
argentino.
El art. 2599, CCC, por otra parte, establece: "Normas interna-
cionalmente imperativas. Las normas internacionalmente impera-
tivas o de aplicacin inmediata del derecho argentino se imponen
por sobre el ejercicio de la autonoma de la voluntad y excluyen la
aplicacin del derecho extranjero elegido por las normas de con-
flicto o por las partes".
Cuando resulta aplicable un derecho extranjero tambin son
aplicables sus disposiciones internacionalmente imperativas, y
cuando intereses legtimos lo exigen pueden reconocerse los efec-
tos de disposiciones internacionalmente imperativas de terceros
Estados que presentan vnculos estrechos y manifiestamente pre-
ponderantes con el caso.
Las normas internacionalmente imperativas, normas de polica
o bis de plice, son normas que desplazan cualquier otra norma
argentina o extranjera que pudiera resultar aplicable en virtud de
la accin de una norma indire'cta o del ejercicio de la autonoma de
(4) CNAT, sala II, "Garca Urbn, Ceferino Segundo c. Empresa Martima Ivarns
Rederi y otro; IA.211-1975-104.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO DEL TRABAJO 743
la voluntad de las partes. Son normas excepcionales y de carcter
especial que actan de manera apriorstica.
Conforme el Cdigo Civil vigente, si no existe una voluntad ex-
presa o implcita de las partes, el principio que prevalece determi-
na la aplicacin del derecho del lugar de la ejecucin del contrato
(arts. 1209 y 1210, Cdigo Civil, y art. 3, LCT).
Si se trata de contratos en que el cumplimiento en distintos pa-
ses es de la esencia misma de la actividad, se rigen por el derecho
argentino los eventos ocurridos en nuestro pas; as, aplica el dere-
cho argentino al despido dispuesto mientras presenta su espect-
culo en Argentina un circo internacional que normalmente realiza
giras por todo el mundo (art. 1205, Cdigo Civil)(5).
El CCC regula detalladamente la autonoma de la voluntad de
las partes en materia de derecho aplicable a los Contratos interna-
cionales, estableciendo lmites precisos y concretos a la misma. Si
bien el Cdigo Civil de Vlez no regulaba el tema, la autonoma de
la voluntad de las partes tanto en su despliegue material como
confiictual era aceptado unnimemente por la doctrina y jurispru-
dencia nacionales(6).
Establece al respecto el art. 2651 del CCC que las partes pue-
den elegir el derecho aplicable en forma total o parcial al con-
trato que celebran y que la eleccin debe ser expresa o resultar
de manera cierta y evidente de los trminos del contrato o de las
circunstancias del caso, disponiendo distintas reglas a las cuales
queda sujeto este derecho. Prev tambin en su art. 2652 que, en
defecto de eleccin por las partes del derecho aplicable, el con-
trato se regir por las leyes y usos del lugar de cumplimiento del
mismo.
Fernndez Arroyo argumenta que los criterios utilizados por
el CCC para la determinacin del derecho aplicable a los con-
tratos tiene en cuenta la normativa del Cdigo Civil sustituido
rts. 1209/1210 y 1205), aunque son planteados de otro modo yen
Traby, Karl (hoy "Spakousky, Mark y os. c. Sarrasani, lians Stochn, IA, 62-580.
En el mismo sentido, puede consultarse FERNNDP.Z AFULOYO, DIEGO R, en FU-
VERA, JULIO CSAR - MEDINA GRACIELA (din.) - ESPER, MARIANO (coord.), Cdigo Ci-
vil y Comercial deja Nacin comentado, La Ley, Buenos Aires, 2014, ps. 944.
 GUSTAVO FEFLRANTE
744
ciertos puntos se apartan de dicha normativa. A falta de acuerdo
de partes en lo relativo al derecho aplicable el CCC incluye la deno-
minada clusula de excepcin, conforme la cual, excepcionalmen-
te, el derecho designado por una norma de conflicto no debe ser
aplicado cuando, en razn del conjunto de las circunstancias de
hecho del caso, resulta manifiesto que la situacin tiene lazos poco
relevantes con ese derecho y, en cambio, presenta vnculos muy es-
trechos con el derecho de otro Estado, cuya aplicacin resulta pre-
visible y bajo cuyas reglas la relacin se ha establecido vlidamente
(CCC art. 2597).
Para el mismo supuesto de falta de acuerdo entre las partes con
relacin al derecho aplicable, el art. 2653 del CCC establece que,
excepcionalmente, a pedido de parte y tomando en cuenta todos
los elementos objetivos y subjetivos que se desprendan del contra-
to, el juez est facultado para disponer la aplicacin del derecho
del Estado con el cual la relacin jurdica presente los vnculos ms
estrechos.
El Cdigo Civil de Vlez Sarsfield no contena ninguna norma
similar.
Debe tomarse en consideracin que el art. 2653 adems de
establecer corno el art. 2597 la inaplicabilidad de la clusula de
excepcin en los casos que las partes hubieran hecho eleccin del
derecho aplicable exige que la aplicacin de la clusula de excep-
cin sea solicitada por parte interesada.
Con respecto a los Estados extranjeros que son empleadores en
nuestro pas (p.ej., supuesto de personal dependiente de embaja-
das), la ley 24_488 establece en su art. 2, inc. d, que no pueden in-
vocar inrnundad de jurisdiccin cuando fueren demandados por
cuestiones laborales por nacionales argentinos o residentes en el
pas, derivadas de contratos celebrados en la Repblica Argentina
o en el exterior y que causaren efectos en el territorio nacional. En
cambio, s pueden plantear inmunidad de ejecucin, sin que exis-
ta una norma de derecho interno que regule ese tema, por lo que
de no mediar renuncia del Estado extranjero a tal inmunidad, lo
expresamente previsto por los arts. 22, inc. 3, y 32, inc. 4, de la
Convencin de Viena sobre Relaciones Diplomticas impide pa-
(7) Feankv1)62 ARROYO, DIEGO P., cit., ps. 949/950.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO DEL TRABAJO 745
sar de una sentencia condenatoria al procedimiento de ejecucin
pertinente"
I. CONTRATOS DE TRABAJO CON ELEMENTOS
INTERNACIONALES: DISTINTOS SUPUESTOS
I. Introduccin
Para la evaluacin del impacto que tendr la entrada en vigen-
cia del CCC sobre el tema, se habrn de analizar distintas hiptesis,
a saber:
La contratacin de trabajadores en Argentina para desempe-
arse en el exterior.
La contratacin de trabajadores en el exterior para desempie-
fiarse en Argentina.
Las transferencias de trabajadores desde la Argentizia hacia el
exterior.
Las transferencias de trabajadores desde el exterior hacia la
Argentina.
La prestacin simultnea de servicios para empresas de un mis-
mo grupo econmico, cuando uno de los lugares de ejecucin
es Argentina.
Prestaciones de servicios eventuales en Argentina por emplea-
dos contratados por empresas domiciliadas en el exterior.
13. Contratacin de trabajadores en Argentina para desempearse
ene! exterior
La primera hiptesis a considerar se refiere a aquellas situa-
ciones en las cuales empleadores domiciliados en Argentina o en
el exterior contratan a un trabajador domiciliado en nuestro pas
para desempearse en el exterior, sin que hasta ese momento exis-
ta una vinculacin laboral entre las mismas partes.
(8) CS119, 6/10/1999, "Blasson c. Embajada de la Repblica Eslovaca: Fa-
llos: 322:2399.

746 . GUSTAVO FERRANTF
Por aplicacin de lo dispuesto por el art. 3, LCT, y conforme lo
ha resuelto reiteradamente la jurisprudencia, no resulta de aplica-
cin a tales contrataciones la legislacin laboral argentina sino la
ley del lugar de ejecucin del contrato.
Este principio se encuentra ratificado por el art. 2652 del CCC
en cuanto dispone que, "kin defecto de eleccin por las partes del
derecho aplicable, el contrato se rige por las leyes y usos del pas del
lugar de cumplimiento".
Pero el CCC introduce una norma que habr de modifiear sus-
tancialmente la jurisprudencia prevaleciente en los tribunales del
trabajo.
En efecto, hasta ahora el principio general ha sido que, por apli-
cacin del art. 13 del CC, cuando corresponde la aplicacin del
derecho extranjero la prueba del mismo le corresponde a la parte
que lo invoca y la omisin de cumplir con dicha carga provoca el
rechazo de la demanda, solucin que gener una encendida crtica
de Goldschmidt 000
Todas estas cuestiones quedan ahora zanjadas con lo dispuesto
en distintos incisos del art. 2595 del CCC.
En primer lugar se dispone que, sin perjuicio del derecho que
tienen las partes de acreditar el derecho extranjero que resulte de
aplicacin, corresponde que el juez nacional establezca el conteni-
do del mismo y est adems obligado a aplicarlo como lo hubieran
hecho los jueces del Estado al cual corresponda el mismo.
Y finalmente el CCC contempla las situaciones aquellas en las
cuales el derecho extranjero no puede ser determinado por el juez
"Eiras Perez, Leonardo c. Techint Engineering Co.: LA LEY, 192-176; CNAT,
sala V, "Sarmiento, Csar Manuel c. Editorial Perfil SA", DT, XLII1V-1771 y "Tomassi-
ni, Ernesto c. Itzudto Scientific SA", Ley de contrato de trabajo, E. !, Digesto Prctico La
Ley, p.49, sum. 426); CNAT, sala VI, "Antoanzas, Eduardo c. Duperial SA'; DT, 1997-
A-73; CNAT, sala X. "Daz, Jorge c. Altamiranda Nelson y Asociados SA", DT, 1998-B-
20913.
GoLn SCHMIDT, WERNER, "Que se entregue a los especialistas la aplicaCin del
derecho internacional privado", ED, 33-775; LVAREZ DF, LOA -GUANO; MARA CaiSztSA,
"Apuntes sobre las transferencias de personal en las empresas multinacionales: DT,
1981-134373.
(10 Vase tambin la jurisprudencia citada en la Nota 7.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO DEL TRABAJO 747
ni probado por las partes, en cuyo caso corresponde la aplicacin
del derecho argentino.
El inc. b del art. 2595 del CCC contempla la situacin que se pre-
senta en el caso de covigencia o aplicacin sucesiva de normas le-
gales aplicables en distintas jurisdiccionales dentro de una mismo
pas, situacin que se da en el caso de pases con organizacin fe-
deral en el cual coexisten distintas legislaciones correspondientes
a cada uno de los estados que integran el mismo.
En tal caso corresponder resolver la cuestin conforme las
normas de conflicto del mismo pas y, si no las hubiera, conforme
el rgimen jurdico que presente relacin ms estrecha con la rela-
cin jurdica correspondiente.
Finalmente, el inc. c contempla la posibilidad de que resulten
de aplicacin diversos derechos a diferentes aspectos de una mis-
ma situacin jurdica, en cuyo caso le corresponde al juez armoni-
zar los mismos de manera de respetar la finalidad perseguida por
cada uno de ellos.
En materia laboral, consideramos que el juez deber tener en
cuenta el principio protectorio que lo fundamenta y, en especial, la
norma del art. 9 de la LCT, en cuanto manda aplicar en cualquier
caso la interpretacin ms favorable a los intereses del trabajador.
Al resolver la jurisprudencia el caso "Antoanzas'S y a pesar de
que las partes haban pactado la jurisdiccin de los tribunales ar-
gentinos y la compensacin le era pagada a la hermana del actor en
Buenos Aires, se dispuso que no corresponde confundir jurisdic-
cin con ley aplicable y, que si el contrato se ejecut ntegramente
en Brasil, era de aplicacin del derecho de dicho pas (en sentido
similar, "Tomassini c. Itzucko")(12).
El art. 2651 del CCC ratifica este principio y dispone en su inc.
que la eleccin de un determinado foro nacional no supone la elec-
cin del derecho interno aplicable en ese pas.
En lo relativo a la jurisdiccin de los tribunales argentinos, la
Ley de Organizacin y Procedimiento de la Justicia Nacional del
(12) "Tornassini, Ernesto c. Itzucko Scientific SA: Ley de contrato de trabajo, t. 1,
Digesto Prctico La Ley, p.44, sum. 426.
748 GUSTAVO l'ERRANTE
Trabajo (art. 24) y diversas leyes de procedimiento provinciales
atribuyen competencia a los tribunales locales cuando el contrato
de trabajo hubiera sido celebrado en sus respectivas jurisdicciones
(art. 4 de la ley 7718 de la Provincia de Bs. As.; art. 9 de la ley de
procedimiento laboral de la Provincia de Crdoba; y otras).
Si bien coinciden los autores en sealar que estas disposiciones
tienen por propsito la atribucin de jurisdiccin en el mbito na-
cional, entendernos que resultan de aplicacin tambin a los con-
tratos de trabajo celebrados en nuestro pas para ser ejecutados en
el exterior.
Por ello, an cuando no resulte de aplicacin la legislacin ar-
gentina, los conflictos podrn ser litigados por ante los tribunales
de nuestro pas, los cuales debern resolver conforme la legislacin
extranjera que resulte de aplicacin o, si la misma no hubiera po-
dido ser determinada o probada, de conformidad con la legislacin
argentina.
Independientemente de lo expuesto, entendimos antes de aho-
ra que nada se opone en nuestra legislacin a que las partes de un
contrato de trabajo que se habr de ejecutar en el exterior pacten
no slo la jurisdiccin sino tambin la aplicacin del derecho 'ar-
gentino, especialmente si el domicilio del trabajador al tiempo de
su contratacin est ubicado en nuestro pas 03) y que si se plantea-
ra un conflicto .entre las partes por ante un tribunal argentino, el
caso deber ser resuelto de conformidad con la legislacin argenti-
na aun cuando de pudieran resultar ms favorables al trabajador las
normas del lugar de ejecucin.
Ello debe ser as por cuanto en tal supuesto no slo no existe
actualmente norma que autorice al tribunal argentino a apartarse
de la ley elegida por las partes, la cual debe entenderse suficiente-
mente protectora de los derechos de los trabajadores contratados
en Argentina, sino porque el art. 2651 del CCC de manera expresa
faculta a las partes de un contrato a elegir el derecho aplicable a la
validez intrnseca del mismo, a su naturaleza, efectos, derechos y
obligaciones.
Derecho de/ 7)-abajo, t. 1, Muta, p.183.
(13) BODRiGUW.MANCINI, JORGE (dir.),
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO DEL TRABAJO 749
Distinto es el caso del trabajador contratado en el exterior
para desempearse en Argentina, conforme se ver en el punto b.
siguiente.
1.2. La contratacin de trabajadores en el exterior
para desempearse en Argentina
Conforme ya se expuso, sta es una situacin prevista en el
art. 3 de la LCT, que dice: "Ley aplicable. Esta ley regir todo lo
relativo a la validez, derechos y obligaciones de las partes, sea que
el contrato de trabajo se haya celebrado en el pas o fuera de l; en
cuanto se ejecute en su territorio" (14) .
Consecuentemente, la relacin laboral estar regida por el dere-
cho laboral argentino.
Corresponde sin embargo hacer algunas consideraciones sobre
ciertos aspectos especficos que pueden surgir, tales como:
Si bien conforme ya lo anticipamos en el punto a., na.cla se opo-
ne a que las partes convengan que el contrato de trabajo se rija
por el derecho extranjero (por ejemplo el del lugar del domicilio
del trabajador), el mismo resultar de aplicacin en la medida
que resulte ms beneficioso para el trabajador de conformidad
con el criterio del art. 9 de la LCT051.
En lo relativo a la prueba e interpretacin del derecho extran-
jero resultar de aplicacin lo sealado al comentar el art. 2595
del CCC, por lo que si el mismo no fuera probado, los tribunales
argentinos debern resolver de conformidad con la legislacin
Un ejemplo de esta directiva es el art. 6 del Convenio Marco de Cooperacin
en materia econmica y de inversiones entre el Gobierno de la Repblica Argentina y
el Gobierno de la Repblica de China, recientemente celebrado en el cual se estable-
ce que 'con sujecin a su legislacin y de conformidad con el derecho internacional
aplicable, cada Parte otorgar a los nacionales de la otra facilidades para la realiza-
cin de actividades lucrativas, ya sean laborales o profesionales, como empleados o
por cuenta propia, en condiciones de igualdad con los nacionales del Estado recep-
tor, siempre que se hubieran concedido los permisos de residencia y de trabajo ne-
cesarios para el ejercicio de dichas actividades. Las respectivas autoridades garanti-
zarn el efectivo goce de las facilidades mencionadas sobre la base del principio de
reciprocidad:
BOGGIANO, ANTONIO, Derecho Internacional Privado, E. 111, p. 230; Fe.ruid,
EDUARDO L., 'Derecho Internacional Privado del Trabajo: en Tratado de derecho del
trabajo dirigido por Vzquez Vialard, t. II, p. 895.

750 GUSTAVO FE FlRANTE
nacional, la cual resulta directamente aplicable conforme lo
dispuesto por el art. 3, LCT. .
En lo relativo a la jurisdiccin, la jurisprudencia ha sostenido
que cuando se trata de un contrato que se ejecuta en nuestro
pas, aun en forma parcial, la competencia de los tribunales ar-
gentinos es improrrogable 06), lo cual no ha sido modificado; por
el CCC, cuyo art_ 2605 slo contempla la posibilidad d prorro-
gar la jurisdiccin nacional en materia patrimonial e interna-
cional, lo cual no aplica a las relaciones laborales que Poresen-
cia son de naturaleza personal.
No obstante ello, resultara de aplicacin la prrroga tCita de
jurisdiccin si se dieran los supuestos previstos por el art., 2605
del CCC, con la salvedad de que en el caso del trabajador la Meta
falta de contestacin de la demanda que le fuera entablarla por
ante un tribunal extranjero. no podra ser invocada n sticontr
en virtud del principio protectorio y de la improrrogabilidad ex-
presamente dispuesta por las normas procesales aplicables.:
1.3. Las transferencias desde la Argentina hacia el exterior b;
Qu ocurre a la Ruz del CCC cuando un trabajador, que se'cles-
empea para un empleador en Argentina, se traslada al exterior
para desempearse en la misma empresa, o en una empresa vin-
culada o relacionada con la misma, o en una empresa con la cual su
empleador o las empresas vinculadas o relacionadas en trminos
societarios con el mismo, tengan algn tipo de relacin?
En particular resulta necesario analizar cul es la naturaleza
jurdica de tales movimientos, si las partes pueden pactar la apli-
cacin del derecho del trabajo y la jurisdiccin extranjeras y qu
ocurre cuando no han pactado nada al respecto.
Conforme lo expusimos anteriormente, de la prctica profesio-
nal y de la lectura de la jurisprudencia se advierte que tales situa-
ciones no tienen un tratamiento uniforme, ya que en algunos casos
el trabajador extingue su relacin laboral en Argentina (por renun-
cia o mutuo acuerdo) y luego celebra un contrato con su nuevo em-
(16) CNAT, sala IV, 17/9/2008, "Verdaguer, Ricardo Anbal c IMPSAT Fiber Net-
;volt Inc. y otro s/despido.; Lexis nro. 70049856.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO DEL TRABAJO 751
pleador; en otros sigue en la nmina de su empleador en Argentina
por una remuneracin nominal que le permita seguir devengando
antigedad a los fines jubilatorios; yen otros, adems de desvincu-
larse de la empresa en Argentina, el empleado se afilia al sistema
jubilatorio como trabajador autnomo".
Consideramos que estas situaciones deben encuadrarse com-
plementariamente en el art. 229 de la LCT, que se refiere a las trans-
ferencias del contrato de trabajo sin establecimiento y a la respon-
sabilidad que asumen cedente y cesionario, solucin que satisface
los intereses comprometidos en una transferencia internacional 00
y en lo dispuesto por el art. 26 de la misma ley, en cuanto contempla
la posibilidad de que se considere "empleador" a un conjunto de
personas, an sin personalidad jurdica propia, que requieran los
servicios de un trabajador.
Prcticamente, en todos los casos lo que ocurre es que el tra-
bajador, que se desempea en relacin de dependencia para una
sociedad constituida conform el derecho argentino o para una su-
cursal de una sociedad constituida en el exterior debidamente ins-
cripta en Argentina, pasa a trabajar en el exterior para otra persona
jurdica domiciliada e inscripta fuera de nuestro pas.
En general, tambin, los servicios que presta el trabajador en el
exterior benefician slo a su empleador en el pas de destino, es de-
cir que su antiguo empleador en Argentina no utiliza sus servicios
ni se hace cargo del pago de su sueldo ni del otorgamiento de los
dems beneficios.
En base a ello hemos sostenido que cualesquiera sean las for-
mas que se utilicen para instrumentar el hecho, estaremos en pri-
mer lugar frente a modificacin de uno de los elementos esenciales
del contrato de trabajo, razn por la cual, conforme el art. 66, LCT,
para que sea vlida la modificacin ser necesario que el trabaja-
dor preste su conformidad.
Consecuentemente, el hecho de que el trabajador pase a traba-
jar en otro pas, registrado en el mismo conforme lo que correspon-
da a la legislacin del mismo, constituye una novacin contractual
RODRGUEZ MANCINI, JORGE (dir.), Derecho del Trabajo, L 1, Astrea, p. 185.
V7.QUEZ VIALARD, Tratado de Derecho del Trabajo dirigido por Vzqez Via-
lard, t. 5, p. 79; CNAT, sala III, 10/11/2006, KEnriquez`lartez c. Wester, Cuco':
752 GUSTAVO FEFIRANTE
lcita que perfectamente puede ser implementada a travs de un
acuerdo que contemple las condiciones del pase incluyendo lo re-
lativo al derecho aplicable en materia laboral yen materia previsio-
nal. Entonces, nicamente podr corresponder el corrimiento del
velo societario o la aplicacin del art. 31 de la LCT cuando objeti-
vamente concurran las circunstancias de hecho que tornan proce-
dente tales soluciones.
La cuestin del derecho aplicable en estas situaciones fue de-
batida originalmente por la Sala III de la CNAT en la sentencia
dictada en los autos caratulados "Adano, Juan O. c. Dresser Atlas
Argentina SA"091, oportunidad en la cual por mayora, con funda-
mentos distintos de los Dres. Santa Mara y Guiburg y con el voto
en disidencia del Dr. Vzquez Vialard, se resolvi la aplicacin de
la ley argentina.
Si bien bajo la vigencia del CCC la solucin sera la misma en
virtud de lo dispuesto por su art. 2595, inc. a., que prev la apli-
cacin del derecho argentino cuando el derecho extranjero aplica-
ble no hubiera podido ser determinado, el fallo en cuestin sigue
siendo de inters por cuanto coincidieron los tres votos en que el
contrato fue uno solo, con el llamado "Grupo Dresser", y los 3 votos
sealaron tambin la posibilidad de que las partes hubieran podi-
do convenir la aplicacin de algn derecho en particular, frente al
hecho de que se trataba de un contrato con mltiples lugares de
ejecucin ("), 1.3 cual a partir de la vigencia del CCC habr de tener
sustento legal conforme lo prev el art. 2651 del mismo.
En efecto, l art. 2651 del CCC faculta a las partes de un contrato
a elegir el derecho aplicable en cuanto a su validez intrnseca, na-
turaleza, efectos, derechos y obligaciones, norma que no se contra-
pone con disposicin de orden pblico laboral, ya que la LCT slo
regula lo relativo a los contratos de trabajo en cuanto se ejecutan
en el territorio nacional.
Por ello cabe concluir que las partes tendrn el derecho a con-
venir que la relacin siga siendo regulada por la legislacin argen-
tina y a convenir tambin la aplicacin del derecho del nuevo lugar
de ejecucin del contrato.
CNAT, sala 111, 21/2/1983, D 1983-A-391.
Al respecto vase tambin ED, 196-173.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO DEL TRABAJO 753
Si bien, como seala al respecto Bronstein, esta solucin pa-
rece en principio anmala en derecho del trabajo, existen sli-
dos argumentos conforme los cuales cabe admitir que las partes
puedan convenir la aplicacin de la legislacin del nuevo lugar de
ejecucin(20.
En igual sentido, expresa Boggiano que es principio universal-
mente admitido en el derecho internacional privado que las partes
pueden elegir la ley aplicable al contrato cuando ste es interna-
cional. Sobre tal base se interrogaba si dicho principio resultaba de
aplicacin a los contratos internacionales de trabajo y, sobre la base
de algunos fallos de la CNAT, concluy que
'Asimismo, considerando el principio que surge del art. 3, LCT,
que manda aplicar el derecho de nuestro pas al contrato de trabajo
en cuanto se ejecute en Argentina, sostena Boggia no que por apli-
cacin analgica del mismo corresponder aplicar a los contratos
de trabajo que se ejecuten el extranjero la ley del lugar de ejecucin
de los mismos.
Luego, corresponder la aplicacin del derecho elegido por las
partes en la medida que la eleccin haya sido efectuada de buena
fe, que no existe intencin fraudulenta alguna, que la ley elegida
tenga una relacin razonable con la relacin entre las mismas y que
sus disposiciones no resulten violatorias de garantas reconocidas
por nuestra Constitucin Nacional(23).
L4. Transferencias de trabajadores desde el exterior
hacia la Argentina
Esta situacin es la que genera la menor cantidad de dudas en lo
relativo a las cuestiones que venimos analizando, ya que tanto des-
de el punto de vista laboral como desde el punto de vista previsio-
LT, XXXIII-B-670.
BOGGIAND, Awrorno, "Contrato Internacional de Trabajo; LA LEY, 1987-C,
773.
CNAT, sala II, "Garca Urbn, Ceferino Segundo c. Empresa Martima !ya-
rdas Beller y otro': ;A, 28-1975-104, fallo en el cual se resolvi que por aplicacin del
art. 14, Cd. Civil zorresponda rechazar la defensa de la demandada fundada en la
ley extranjera aplicable al contrato si la misma discriminaba contra los trabajadores
extranjeros ya que no les reconoca a los mismos iguales derechos que los que les re-
conoca a sus nacionales.

754 GUSTAVO FERRANTE
nal existen claras disposiciones sobre cul es el derecho aplicable y
nada de lo previsto por el CCC modifica tales disposiciones.
Conforme lo dispuesto por el art. 3, LCT, en sentido concordan-
te con el art. 1209 del Cd. Civil y el art. 2652 del CCC, corresponde
aplicar la ley argentina, salvo que se hubiera pactado la aplicacin
de una ley extranjera y la misma fuera ms favorable al trabajador
conforme el criterio que resulta del art. 9, LCT(24).
A todos los efectos legales, la antigedad del trabajador ser la
que le corresponda de conformidad con todo el tiempo de trabajo
cumplido a las Ordenes del mismo grupo empresario, an cuando
se trate de servicios prestados a diferentes entidades jurdicas (2s).
A los fines de resolver cualquier disputa entre las partes sern
competentes los tribunales argentinos, sin perjuicio de la opcin
para el trabajador de demandar por ante los tribunales extraniers
que sean competentes en virtud de las dems circunstancias rele-
vantes de su contratacin (arg. art. 2650 del CCC).
1.5. La prestacin simultnea de servicios para empresas
de un mismo grupo econmico, cuando uno de los lugares
de ejecucin es Argentina
-
Es sta una situacin cada vez ms frecuente, en especial por
servicios prestados a empresas vinculadas o relacionadas domici-
liadas en Argentina yen cualquiera de los pases limtrofes.
Diversos fallos se han ocupado de las cuestiones que se susci-
tan cuando el empleado de una empresa brinda simultneamente
en Argentina servicios para otras empresas del mismo grupo em-
presario. A este respecto han sostenido que slo existe un contrato
de trabajo y que el empleado, sin perjuicio de la solidaridad entre
las distintas empresas, slo tiene derecho a las remuneraciones e
indemnizaciones que le correspondieron en virtud de la relacin
laboral con la empresa que lo registraba como empleado(20.
CNAT, sala!, torning, Rodrigo c. United Press International: Tss, 2003-510.
CNAT, sala III, teroy, Baymundo c. The National Cash Registe?, LA LEY 78-
385.
CNAT, sala II, "Ferrero Jorge c. Sur Compaa de Seguros SA: TSS,I993-624;
d. sala V, 20/10/2005, "Fkonconi, Mario c. Consolidar Comercializadora SA", LA LEY,
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO DEL TRABAIO 755
Cuando esta misma situacin involucra servicios prestados
efectivamente en diversos pases y en beneficio de distintas em-
presas vinculadas o relacionadas domiciliadas en cada uno de
ellos, surge en muchos casos la necesidad de que, por razones mi-
gratorias e impositivas, el empleado deba obtener la visa corres-
pondiente al pas en el cual no tiene su domicilio real" y que la
remuneracin que le corresponda por los servicios brindados en
dicho pas est sujeta a las retenciones impositivas ya los aportes y
contribuciones previsionales vigentes en el mismo.
En suma, es legalmente posible que el trabajador tenga que es-
tar al mismo tiempo registrado como tal en dos o ms pases en
funcin del respeto al principio de la realidad y, sustancialmente, a
los fines de cumplir con la legislacin de cada uno de los pases en
los cuales presta servicios.
La jurisprudencia ha resuelto tambin que corresponde en tales
casos considerar que existe un solo contrato de trabajo con el gru-
po empresario y se ha aplicado el derecho argentino por considerar
que era el ms beneficioso. Se trataba de un caso en el cual se cons-
tat la simultaneidad de prestaciones en Argentina yen los Estados
Unidos de Norteamrica (20.
Luego, si las partes nada pactaron sobre el derecho aplicable
(arts. 3 y 9, LCT y art. 2652, CCC), continuar siendo de aplicacin
el derecho del pas que resulte ms beneficioso para el trabajador
conforme el principio del conglobamiento por instituciones, con
las dificultades que ello implica por tratarse de pases con sistemas
jurdicos que pueden llegar a ser muy dismiles.
Por las mismas razones que las explicadas al tratar la situacin
de las contrataciones de trabajadores en Argentina para trabajar en
el exterior, nada obsta a que las partes de un contrato de trabajo
2006-A, 726; d., sala IV, 31/5/2007, "De Boeuf, Sandra c. I-ISBC Bank Argentina SA",
La Ley online.
Art. 89, Cd. Civil: "El domicilio real de las personas, es el lugar donde tienen
establecido el asiento principal de su residencia y de sus negocios....: Art. 73, CCC:
"Domicilio real. La persona humana tiene domicilio real en el lugar de su residencia
habitual. Si ejerce actividad profesional o econmica lo tiene en el lugar donde la
desempea para el cumplimiento de las obligaciones emergentes de dicha actividad:
CNAT, sala VII, 23/9/2008, "Cernadas de Bohtlingk, Mara Roco c. Hornero SA
s/despido", el Dial - AA4C8E.

756 GUSTAVO FERRANTE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO DEL TRABAJO 757

que se ejecuta simultneamente en diversos pases convengan la 2. Conclusiones

aplicacin del derecho argentino, excluyendo el derecho de los de-
La vigencia del CCC constituye, en lo relativo al derecho inter-
ms pases.
nacional privado del trabajo, un positivo avance alineado con los
Queda sin embargo la duda sobre si en estos casos las partes principios que rigen en esta materia a nivel internacional.
pueden o no convenir la aplicacin del derecho de cualquier otro
En particular contempla, de manera que consideramos adecua-
de los pases en LID s cuales se ejecute el contrato.
da, la solucin a temas tales como:
Pareciera que tal acuerdo slo sera vlido en la medida en que
el acuerdo extranjero fuera ms beneficioso (frente a lo dispuesto La jerarquizacin de la autonoma de la voluntad en relaciones
por el art. 3, LCT, que manda aplicar derecho argentino a los con- laborales con elementos extranjeros de manera expresa, en la
tratos en cuanto se ejecuten en nuestro territorio). medida que no se halle comprometido el orden pblico laboral.
Las normas relativas a la aplicacin y prueba del derecho ex-
1.6. Prestaciones de servicios eventuales en Argentina por empleados tranjero que recogen los principios contenidos en convenios
contratados por empresas domiciliadas en el exterior internacionales ratificados por nuestro pas, y colocan al dere-
cho del trabajo en paridad con el resto de las ramas de derecho
Si bien la legislacin laboral nada dice al respecto, es razonable
privado, de manera acorde con el principio protectorio que lo
considerar que aquellos trabajadores que por su especializacin
justifica.
son itinerantes y que vienen a la Argentina por perodos breves,
con motivo de situaciones extraordinarias, no estn sujetos a la le-
gislacin laboral argentina.
Ello resulta ratificado por lo dispuesto en el art. 2652 del CCC,
que ante la falta de acuerdo sobre el derecho aplicable remite a la
ley del lugar del domicilio actual del deudor de la prestacin ms
caracterstica del contrato que en materia laboral ser siempre el
trabajador.
Este criterio resulta ratificado por el art. 2653 del CCC, en cuan-
to faculta al juez a aplicar el derecho del pas con el cual la rela-
cin jurdica presenta los vnculos ms estrechos, el cual ser en
estos casos aquel pas en el cual el trabajador tiene establecido su
domicilio.
En tal sentido, la jurisprudencia ha resuelto que si el lugar de
contratacin y el lugar habitual de prestacin de servicios era Ar-
gentina, corresponde aplicar el derecho de nuestro pas a un ac-
cidente ocurrido en el exterior como consecuencia de un traslado
meramente ocasional (29).

(29) CNAT. sala VI, "Amilano de Pedretti, Trancita c. Techint Compaa Tcnica
Internacional SA". T55, 1992-15.