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738 CARLOS ALBERTO ETALA

ETALA, CARLOS ALBERTO, Contrato de trabajo, (dos tornos), 7ed.,


Astrea, Buenos Aires, 2011.
FOGLIA, RICARDO ARTURO, "El art. 258, LCT contina vigente?", re-
vista Trabajo y Seguridad Social, 2008-1041.
GABET, EmiLiArgo A., "Prescripcin en el derecho del trabajo", (dos-
sier), revista Derecho del Trabajo, 2012-11-2996.
CAPTULO XIII
GARCA MARTNEZ, ROBERTO, "Principios de derecho del trabajo y
e interpretacin de normas de derecho comn", nota a fallo, re-
vista Derecho del Trabajo, 1987-A-698. DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
MADDALONI, OSVALDO A. - TULA, DIEGO JAVIER, Prescripcin y ca-
DEL TRABAJO
ducidad en el Derecho del Trabajo, LexisNexis, Buenos Aires,
2006. Por GUSTAVO FERRANTE
MORENO, JORGE RAL, "La prescripcin en el derecho del trabajo",
revista Legislacin del Trabajo, t. XXXII, p. 9. Conforme el derecho internacional privado del trabajo es po-
sible determinar el derecho privado aplicable a las relaciones la-
RIVERA, JULIO CSAR (dir.), Comentarios al Proyecto de Cdigo Civil borales que tienen elementos extranjeros, ya sea por el lugar de
y Comercial de la Nacin 2012, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, celebracin del contrato o porque la relacin se ejecuta total o par-
2012. cialmente fuera del pas.
RODRGUEZ MANCINL JORGE, "El proyecto de Cdigo Civil y Comer-
En el ordenamiento positivo argentino se aplica el principio de
cial, sus implicancias ene! derecho del trabajo", revista Derecho
territorialidad, en tanto el art. 3 de la LCT seala que "esta ley regi-
del Trabajo, 2012-11-3015.
r todo lo relativo a la validez, derechos y obligaciones de las partes,
RODRGUEZ MANCINI, JORGE (din), Ley de Contrato de Trabajo - co- sea que el contrato de trabajo se haya celebrado en el pas o fuera
mentada, anotada y concordada, la ed., La Ley, Buenos Aires, de l; en cuanto se ejecute en su territorio".
2007, p. 651. (por Gabriel A. Tosto).
Con esta redaccin, la LCT tiene, un alcance muy limitado en
VZQUEZ VIALARD, ANTONIO, Ley de Contrato de Trabajo, t. III, el tema, ya que slo contempla dos situaciones, la del contrato de
Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 2005, p. 577 (por Sebastin Godoy trabajo celebrado en el pas y la del celebrado en el extranjero, pero
Lemos). siempre que uno u otro se ejecuten en el pas, omitiendo solucionar
los conflictos que pueden ocurrir en casos como el del contrato ce-
lebrado para ejecutarse o de hecho ejecutado en el extranjero, o el
celebrado en el extranjero para ser ejecutado en nuestro pas, pero
de hecho no ejecutado, y para el celebrado en el pas o en el extran-
jero que deba ejecutarse o de hecho se haya ejecutado en varios
pases, uno de los cuales sea la Repblica Argentina.

Durante el ao 2010 se realiz el XXII Congreso Argentino de


Derecho Internacional y uno de los temas abordados fue el de Ju-
risdiccin y Ley Aplicable en Materia de relaciones laborales Ira ns-
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO DEI. TRABAJO 741
740 GUSTAVO F ERRANTE

acerca de la aplicacin de la ley laboral extranjera en el orden in-


fronterizas y sus implicancias en materia de seguridad social, res-
terno, y de la ley laboral nacional a los contratos celebrados para
pecto de todo lo cual se adoptaron diversas conclusiones (1).
prestar servicios en el extranjero, la multiplicacin de los intercam-
La primera conclusin seala la necesidad de que se contemple bios econmicos internacionales y el considerable desarrollo de las
una regulacin especfica para las relaciones del trabajo con ele- empresas multinacionales haba determinado que lo que antes era'
mentos extranjeros. excepcional ya no lo era ms. Agregaba tambin que se haba pues-
to de relieve, en algunos casos, la insuficiencia de las reglas tradi-
Asimismo, seala que lejl ordenamiento argentino no cuen- cionales de solucin (2).
ta ni en fuente convencional ni en fuente interna con normas
que contemplen de manera satisfactoria la problemtica particu- Ms recientemente se advierte una mayor cantidad de litigios
lar de la jurisdiccin internacional y del derecho aplicable a estas laborales en nuestro pas que involucran elementos de extranje-
relaciones". ra, lo que resulta tambin consecuencia del mayor inters de los
trabajadores nacionales de continuar su carrera laboral de manera
Si bien el NOC no constituye una norma especfica para el de- temporaria o definitiva en el exterior (3).
recho del trabaj, puede considerarse que el mismo da respuesta
satisfactoria a la mayora de las cuestiones de DIPr, que no tenan En trminos generales, el CCC incluye una serie de normas que
hasta ahora respuesta legal ni jurisprudencial acordes con el desa- resultan de importancia para resolver distintas cuestiones de de-
rrollo actual de esta rama del derecho. recho internacional privado del trabajo. As, el art. 2594 del CCC
dispone que cuando se planteen situaciones que vinculen distintos
Otras conclusiones del referido Congreso fueron: ordenamientos nacionales, tales situaciones se debern resolver en
Recomendar que se admitiera la autonoma de la voluntad en primer lugar de conformidad con las convenciones internaciona-
el contrato individual de trabajo internacional tanto en su des- les que resulten de aplicacin y, en su defecto, de conformidad con
pliegue material como conflictual. las normas de derecho internacional privado argentino de fuente
interna.
Recomendar que se adoptara una regulacin especfica en ma-
teria de prrroga de la jurisdiccin en el contrato laboral, to- Por ello resultar en primer lugar de aplicacin lo dispuesto por
mando en cousideracin que la naturaleza de la relacin excede el art. 30 de la LCT y, subsidiaria mente, en temas tales como la auto-
lo estrictamente patrimonial y disponible. noma de la voluntad material y conflictual, la aplicacin de la nor-
ma ms favorable, la prueba del derecho extranjero y otros ternas,
Cabe sealarque buena parte de las conclusiones a las cuales se resultar de aplicacin el CCC por expresa disposicin del referido
arrib en dicho Congreso han sido plasmadas en el CCC. art. 2594.
La importancia del tema se advierte en razn de los crecientes En busca de soluciones para los conflictos con elementos ex-
movimientos migratorios producidos como consecuencia de la tranjeros conviene dividir el derecho en los dos elementos que lo
globalizacin, le que determina la existencia de conflictos relati- componen: el derecho pblico y el privado.
vos a la aplicacin de normas laborales, previsionales, impositivas
y migratorias.
Ya en el ao 1985 sealaba Bronstein que si bien el derecho in- FIttoNstsirv, ARTURO 5., a La aplicacin de la ley nacional y de la ley extranjera
ternacional privado del trabajo ha elaborado de larga data reglas en el derecho individual del trabajo: el caso de los empleados de las empresas multi-
nacionales", LT, XXXIII-B-663.
Diario La Nacin, 23 de noviembre de 2014, Informe titulado "Aumenta la can-
tidad de ejecutivos que pide ser trasladado fuera del pas. La tendencia est impulsa-
(1) Anuario Argentino de Derecho Internacional XLV, 2010, publicado por la Aso- da por el objetivo de mejorar econmicamente y por la creciente inseguridad"
ciacin Argentina de Derecho Internacional, ps. 355Y ss.
GUSTAVO FER.FtANTE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO DEL TRABAJO 743
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El primero funciona segn el principio de territorialidad, sin la voluntad de las partes. Son normas excepcionales y de carcter
que pueda aplicarse el derecho extranjero (art. 14, inc. 1, Cd. Civil especial que actan de manera apriorstica.
y art. 2600 y ccs_ del CCC). Conforme el Cdigo Civil vigente, si no existe una voluntad ex-
El segundo, que se refiere a los contratos individuales de tra- presa o implcita de las partes, el principio que prevalece determi-
bajo, tanto sea en los elementos intrnsecos de su validez como en na la aplicacin del derecho del lugar de la ejecucin del contrato
sus efectos, y aunque existe autonoma de las partes, tiene su lmite (arts. 1209 y 1210, Cdigo Civil, y art. 3, LCT).
en el art. 14, inc. 2, del Cd. Civil, que excluye la aplicacin de las Si se trata de contratos en que el cumplimiento en distintos pa-
leyes extranjeras "cuando su aplicacin fuere incompatible con el ses es de la esencia misma de la actividad, se rigen por el derecho
espritu de la legislacin de este Cdigo" y de la legislacin argen- argentino los eventos ocurridos en nuestro pas; as, aplica el dere-
tina en generaL cho argentino al despido dispuesto mientras presenta su espect-
En sentido concordante, el CCC establece como lmites al de- culo en Argentina un circo internacional que normalmente realiza
recho extranjero el orden pblico internacional art. 2600y las giras por todo el mundo (art. 1205, Cdigo Civil)(5).
normas internacionalmente imperativas art. 2599. El CCC regula detalladamente la autonoma de la voluntad de
El art. 2600, CCC, dispone que aun cuando pudiera ser aplica- las partes en materia de derecho aplicable a los Contratos interna-
ble el derecho extranjero, sus normas deben ser excluidas cuando cionales, estableciendo lmites precisos y concretos a la misma. Si
conducen a soluciones incompatibles con los principios funda- bien el Cdigo Civil de Vlez no regulaba el tema, la autonoma de
mentales de orden pblico que inspiran el ordenamiento jurdico la voluntad de las partes tanto en su despliegue material como
confiictual era aceptado unnimemente por la doctrina y jurispru-
argentino.
dencia nacionales(6).
El art. 2599, CCC, por otra parte, establece: "Normas interna-
cionalmente imperativas. Las normas internacionalmente impera- Establece al respecto el art. 2651 del CCC que las partes pue-
tivas o de aplicacin inmediata del derecho argentino se imponen den elegir el derecho aplicable en forma total o parcial al con-
por sobre el ejercicio de la autonoma de la voluntad y excluyen la trato que celebran y que la eleccin debe ser expresa o resultar
aplicacin del derecho extranjero elegido por las normas de con- de manera cierta y evidente de los trminos del contrato o de las
flicto o por las partes". circunstancias del caso, disponiendo distintas reglas a las cuales
queda sujeto este derecho. Prev tambin en su art. 2652 que, en
Cuando resulta aplicable un derecho extranjero tambin son defecto de eleccin por las partes del derecho aplicable, el con-
aplicables sus disposiciones internacionalmente imperativas, y trato se regir por las leyes y usos del lugar de cumplimiento del
cuando intereses legtimos lo exigen pueden reconocerse los efec- mismo.
tos de disposiciones internacionalmente imperativas de terceros
Estados que presentan vnculos estrechos y manifiestamente pre- Fernndez Arroyo argumenta que los criterios utilizados por
ponderantes con el caso. el CCC para la determinacin del derecho aplicable a los con-
tratos tiene en cuenta la normativa del Cdigo Civil sustituido
Las normas internacionalmente imperativas, normas de polica rts. 1209/1210 y 1205), aunque son planteados de otro modo yen
o bis de plice, son normas que desplazan cualquier otra norma
argentina o extranjera que pudiera resultar aplicable en virtud de
la accin de una norma indire'cta o del ejercicio de la autonoma de
Traby, Karl (hoy "Spakousky, Mark y os. c. Sarrasani, lians Stochn, IA, 62-580.
En el mismo sentido, puede consultarse FERNNDP.Z AFULOYO, DIEGO R, en FU-
(4) CNAT, sala II, "Garca Urbn, Ceferino Segundo c. Empresa Martima Ivarns VERA, JULIO CSAR - MEDINA GRACIELA (din.) - ESPER, MARIANO (coord.), Cdigo Ci-
vil y Comercial deja Nacin comentado, La Ley, Buenos Aires, 2014, ps. 944.
Rederi y otro; IA.211-1975-104.
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ciertos puntos se apartan de dicha normativa. A falta de acuerdo sar de una sentencia condenatoria al procedimiento de ejecucin
de partes en lo relativo al derecho aplicable el CCC incluye la deno- pertinente"
minada clusula de excepcin, conforme la cual, excepcionalmen-
te, el derecho designado por una norma de conflicto no debe ser
aplicado cuando, en razn del conjunto de las circunstancias de I. CONTRATOS DE TRABAJO CON ELEMENTOS
hecho del caso, resulta manifiesto que la situacin tiene lazos poco INTERNACIONALES: DISTINTOS SUPUESTOS
relevantes con ese derecho y, en cambio, presenta vnculos muy es-
trechos con el derecho de otro Estado, cuya aplicacin resulta pre- I. Introduccin
visible y bajo cuyas reglas la relacin se ha establecido vlidamente
(CCC art. 2597). Para la evaluacin del impacto que tendr la entrada en vigen-
cia del CCC sobre el tema, se habrn de analizar distintas hiptesis,
Para el mismo supuesto de falta de acuerdo entre las partes con a saber:
relacin al derecho aplicable, el art. 2653 del CCC establece que,
excepcionalmente, a pedido de parte y tomando en cuenta todos La contratacin de trabajadores en Argentina para desempe-
los elementos objetivos y subjetivos que se desprendan del contra- arse en el exterior.
to, el juez est facultado para disponer la aplicacin del derecho
del Estado con el cual la relacin jurdica presente los vnculos ms La contratacin de trabajadores en el exterior para desempie-
fiarse en Argentina.
estrechos.
El Cdigo Civil de Vlez Sarsfield no contena ninguna norma Las transferencias de trabajadores desde la Argentizia hacia el
exterior.
similar.
Debe tomarse en consideracin que el art. 2653 adems de Las transferencias de trabajadores desde el exterior hacia la
Argentina.
establecer corno el art. 2597 la inaplicabilidad de la clusula de
excepcin en los casos que las partes hubieran hecho eleccin del La prestacin simultnea de servicios para empresas de un mis-
derecho aplicable exige que la aplicacin de la clusula de excep- mo grupo econmico, cuando uno de los lugares de ejecucin
cin sea solicitada por parte interesada. es Argentina.
Con respecto a los Estados extranjeros que son empleadores en Prestaciones de servicios eventuales en Argentina por emplea-
nuestro pas (p.ej., supuesto de personal dependiente de embaja- dos contratados por empresas domiciliadas en el exterior.
das), la ley 24_488 establece en su art. 2, inc. d, que no pueden in-
vocar inrnundad de jurisdiccin cuando fueren demandados por 13. Contratacin de trabajadores en Argentina para desempearse
cuestiones laborales por nacionales argentinos o residentes en el ene! exterior
pas, derivadas de contratos celebrados en la Repblica Argentina
o en el exterior y que causaren efectos en el territorio nacional. En La primera hiptesis a considerar se refiere a aquellas situa-
cambio, s pueden plantear inmunidad de ejecucin, sin que exis- ciones en las cuales empleadores domiciliados en Argentina o en
ta una norma de derecho interno que regule ese tema, por lo que el exterior contratan a un trabajador domiciliado en nuestro pas
de no mediar renuncia del Estado extranjero a tal inmunidad, lo para desempearse en el exterior, sin que hasta ese momento exis-
expresamente previsto por los arts. 22, inc. 3, y 32, inc. 4, de la ta una vinculacin laboral entre las mismas partes.
Convencin de Viena sobre Relaciones Diplomticas impide pa-

(8) CS119, 6/10/1999, "Blasson c. Embajada de la Repblica Eslovaca: Fa-


(7) Feankv1)62 ARROYO, DIEGO P., cit., ps. 949/950. llos: 322:2399.
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Por aplicacin de lo dispuesto por el art. 3, LCT, y conforme lo ni probado por las partes, en cuyo caso corresponde la aplicacin
del derecho argentino.
ha resuelto reiteradamente la jurisprudencia, no resulta de aplica-
cin a tales contrataciones la legislacin laboral argentina sino la El inc. b del art. 2595 del CCC contempla la situacin que se pre-
ley del lugar de ejecucin del contrato. senta en el caso de covigencia o aplicacin sucesiva de normas le-
Este principio se encuentra ratificado por el art. 2652 del CCC gales aplicables en distintas jurisdiccionales dentro de una mismo
en cuanto dispone que, "kin defecto de eleccin por las partes del pas, situacin que se da en el caso de pases con organizacin fe-
deral en el cual coexisten distintas legislaciones correspondientes
derecho aplicable, el contrato se rige por las leyes y usos del pas del
a cada uno de los estados que integran el mismo.
lugar de cumplimiento".
Pero el CCC introduce una norma que habr de modifiear sus- En tal caso corresponder resolver la cuestin conforme las
normas de conflicto del mismo pas y, si no las hubiera, conforme
tancialmente la jurisprudencia prevaleciente en los tribunales del el rgimen jurdico que presente relacin ms estrecha con la rela-
trabajo. cin jurdica correspondiente.
En efecto, hasta ahora el principio general ha sido que, por apli-
cacin del art. 13 del CC, cuando corresponde la aplicacin del Finalmente, el inc. c contempla la posibilidad de que resulten
derecho extranjero la prueba del mismo le corresponde a la parte de aplicacin diversos derechos a diferentes aspectos de una mis-
ma situacin jurdica, en cuyo caso le corresponde al juez armoni-
que lo invoca y la omisin de cumplir con dicha carga provoca el zar los mismos de manera de respetar la finalidad perseguida por
rechazo de la demanda, solucin que gener una encendida crtica
cada uno de ellos.
de Goldschmidt 000
Todas estas cuestiones quedan ahora zanjadas con lo dispuesto En materia laboral, consideramos que el juez deber tener en
cuenta el principio protectorio que lo fundamenta y, en especial, la
en distintos incisos del art. 2595 del CCC.
norma del art. 9 de la LCT, en cuanto manda aplicar en cualquier
En primer lugar se dispone que, sin perjuicio del derecho que caso la interpretacin ms favorable a los intereses del trabajador.
tienen las partes de acreditar el derecho extranjero que resulte de
Al resolver la jurisprudencia el caso "Antoanzas'S y a pesar de
aplicacin, corresponde que el juez nacional establezca el conteni-
que las partes haban pactado la jurisdiccin de los tribunales ar-
do del mismo y est adems obligado a aplicarlo como lo hubieran gentinos y la compensacin le era pagada a la hermana del actor en
hecho los jueces del Estado al cual corresponda el mismo. Buenos Aires, se dispuso que no corresponde confundir jurisdic-
Y finalmente el CCC contempla las situaciones aquellas en las cin con ley aplicable y, que si el contrato se ejecut ntegramente
cuales el derecho extranjero no puede ser determinado por el juez en Brasil, era de aplicacin del derecho de dicho pas (en sentido
similar, "Tomassini c. Itzucko")(12).
El art. 2651 del CCC ratifica este principio y dispone en su inc.
"Eiras Perez, Leonardo c. Techint Engineering Co.: LA LEY, 192-176; CNAT, que la eleccin de un determinado foro nacional no supone la elec-
sala V, "Sarmiento, Csar Manuel c. Editorial Perfil SA", DT, XLII1V-1771 y "Tomassi-
ni, Ernesto c. Itzudto Scientific SA", Ley de contrato de trabajo, E. !, Digesto Prctico La
cin del derecho interno aplicable en ese pas.
Ley, p.49, sum. 426); CNAT, sala VI, "Antoanzas, Eduardo c. Duperial SA'; DT, 1997-
A-73; CNAT, sala X. "Daz, Jorge c. Altamiranda Nelson y Asociados SA", DT, 1998-B- En lo relativo a la jurisdiccin de los tribunales argentinos, la
20913. Ley de Organizacin y Procedimiento de la Justicia Nacional del
GoLn SCHMIDT, WERNER, "Que se entregue a los especialistas la aplicaCin del
derecho internacional privado", ED, 33-775; LVAREZ DF, LOA -GUANO; MARA CaiSztSA,
"Apuntes sobre las transferencias de personal en las empresas multinacionales: DT,
(12) "Tornassini, Ernesto c. Itzucko Scientific SA: Ley de contrato de trabajo, t. 1,
1981-134373.
Digesto Prctico La Ley, p.44, sum. 426.
(10 Vase tambin la jurisprudencia citada en la Nota 7.
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Trabajo (art. 24) y diversas leyes de procedimiento provinciales Distinto es el caso del trabajador contratado en el exterior
atribuyen competencia a los tribunales locales cuando el contrato para desempearse en Argentina, conforme se ver en el punto b.
de trabajo hubiera sido celebrado en sus respectivas jurisdicciones siguiente.
(art. 4 de la ley 7718 de la Provincia de Bs. As.; art. 9 de la ley de
procedimiento laboral de la Provincia de Crdoba; y otras).
1.2. La contratacin de trabajadores en el exterior
Si bien coinciden los autores en sealar que estas disposiciones para desempearse en Argentina
tienen por propsito la atribucin de jurisdiccin en el mbito na-
Conforme ya se expuso, sta es una situacin prevista en el
cional, entendernos que resultan de aplicacin tambin a los con-
art. 3 de la LCT, que dice: "Ley aplicable. Esta ley regir todo lo
tratos de trabajo celebrados en nuestro pas para ser ejecutados en
relativo a la validez, derechos y obligaciones de las partes, sea que
el exterior. el contrato de trabajo se haya celebrado en el pas o fuera de l; en
Por ello, an cuando no resulte de aplicacin la legislacin ar- cuanto se ejecute en su territorio" (14) .
gentina, los conflictos podrn ser litigados por ante los tribunales
Consecuentemente, la relacin laboral estar regida por el dere-
de nuestro pas, los cuales debern resolver conforme la legislacin
cho laboral argentino.
extranjera que resulte de aplicacin o, si la misma no hubiera po-
dido ser determinada o probada, de conformidad con la legislacin Corresponde sin embargo hacer algunas consideraciones sobre
argentina. ciertos aspectos especficos que pueden surgir, tales como:
Independientemente de lo expuesto, entendimos antes de aho- Si bien conforme ya lo anticipamos en el punto a., na.cla se opo-
ra que nada se opone en nuestra legislacin a que las partes de un ne a que las partes convengan que el contrato de trabajo se rija
contrato de trabajo que se habr de ejecutar en el exterior pacten por el derecho extranjero (por ejemplo el del lugar del domicilio
no slo la jurisdiccin sino tambin la aplicacin del derecho 'ar- del trabajador), el mismo resultar de aplicacin en la medida
gentino, especialmente si el domicilio del trabajador al tiempo de que resulte ms beneficioso para el trabajador de conformidad
su contratacin est ubicado en nuestro pas 03) y que si se plantea- con el criterio del art. 9 de la LCT051.
ra un conflicto .entre las partes por ante un tribunal argentino, el
caso deber ser resuelto de conformidad con la legislacin argenti- En lo relativo a la prueba e interpretacin del derecho extran-
na aun cuando de pudieran resultar ms favorables al trabajador las jero resultar de aplicacin lo sealado al comentar el art. 2595
normas del lugar de ejecucin. del CCC, por lo que si el mismo no fuera probado, los tribunales
argentinos debern resolver de conformidad con la legislacin
Ello debe ser as por cuanto en tal supuesto no slo no existe
actualmente norma que autorice al tribunal argentino a apartarse
Un ejemplo de esta directiva es el art. 6 del Convenio Marco de Cooperacin
de la ley elegida por las partes, la cual debe entenderse suficiente- en materia econmica y de inversiones entre el Gobierno de la Repblica Argentina y
mente protectora de los derechos de los trabajadores contratados el Gobierno de la Repblica de China, recientemente celebrado en el cual se estable-
en Argentina, sino porque el art. 2651 del CCC de manera expresa ce que 'con sujecin a su legislacin y de conformidad con el derecho internacional
faculta a las partes de un contrato a elegir el derecho aplicable a la aplicable, cada Parte otorgar a los nacionales de la otra facilidades para la realiza-
cin de actividades lucrativas, ya sean laborales o profesionales, como empleados o
validez intrnseca del mismo, a su naturaleza, efectos, derechos y por cuenta propia, en condiciones de igualdad con los nacionales del Estado recep-
obligaciones. tor, siempre que se hubieran concedido los permisos de residencia y de trabajo ne-
cesarios para el ejercicio de dichas actividades. Las respectivas autoridades garanti-
zarn el efectivo goce de las facilidades mencionadas sobre la base del principio de
reciprocidad:
BOGGIANO, ANTONIO, Derecho Internacional Privado, E. 111, p. 230; Fe.ruid,
EDUARDO L., 'Derecho Internacional Privado del Trabajo: en Tratado de derecho del
Derecho de/ 7)-abajo, t. 1, Muta, p.183.
(13) BODRiGUW.MANCINI, JORGE (dir.), trabajo dirigido por Vzquez Vialard, t. II, p. 895.
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750 GUSTAVO FE FlRANTE

pleador; en otros sigue en la nmina de su empleador en Argentina


nacional, la cual resulta directamente aplicable conforme lo por una remuneracin nominal que le permita seguir devengando
dispuesto por el art. 3, LCT. .
antigedad a los fines jubilatorios; yen otros, adems de desvincu-
En lo relativo a la jurisdiccin, la jurisprudencia ha sostenido larse de la empresa en Argentina, el empleado se afilia al sistema
que cuando se trata de un contrato que se ejecuta en nuestro jubilatorio como trabajador autnomo".
pas, aun en forma parcial, la competencia de los tribunales ar- Consideramos que estas situaciones deben encuadrarse com-
gentinos es improrrogable 06), lo cual no ha sido modificado; por plementariamente en el art. 229 de la LCT, que se refiere a las trans-
el CCC, cuyo art_ 2605 slo contempla la posibilidad d prorro- ferencias del contrato de trabajo sin establecimiento y a la respon-
gar la jurisdiccin nacional en materia patrimonial e interna- sabilidad que asumen cedente y cesionario, solucin que satisface
cional, lo cual no aplica a las relaciones laborales que Poresen- los intereses comprometidos en una transferencia internacional 00
cia son de naturaleza personal. y en lo dispuesto por el art. 26 de la misma ley, en cuanto contempla
No obstante ello, resultara de aplicacin la prrroga tCita de la posibilidad de que se considere "empleador" a un conjunto de
jurisdiccin si se dieran los supuestos previstos por el art., 2605 personas, an sin personalidad jurdica propia, que requieran los
del CCC, con la salvedad de que en el caso del trabajador la Meta servicios de un trabajador.
falta de contestacin de la demanda que le fuera entablarla por Prcticamente, en todos los casos lo que ocurre es que el tra-
ante un tribunal extranjero. no podra ser invocada n sticontr bajador, que se desempea en relacin de dependencia para una
en virtud del principio protectorio y de la improrrogabilidad ex- sociedad constituida conform el derecho argentino o para una su-
presamente dispuesta por las normas procesales aplicables.: cursal de una sociedad constituida en el exterior debidamente ins-
cripta en Argentina, pasa a trabajar en el exterior para otra persona
1.3. Las transferencias desde la Argentina hacia el exterior b; jurdica domiciliada e inscripta fuera de nuestro pas.
Qu ocurre a la Ruz del CCC cuando un trabajador, que se'cles- En general, tambin, los servicios que presta el trabajador en el
empea para un empleador en Argentina, se traslada al exterior exterior benefician slo a su empleador en el pas de destino, es de-
para desempearse en la misma empresa, o en una empresa vin- cir que su antiguo empleador en Argentina no utiliza sus servicios
culada o relacionada con la misma, o en una empresa con la cual su ni se hace cargo del pago de su sueldo ni del otorgamiento de los
empleador o las empresas vinculadas o relacionadas en trminos dems beneficios.
societarios con el mismo, tengan algn tipo de relacin?
En base a ello hemos sostenido que cualesquiera sean las for-
En particular resulta necesario analizar cul es la naturaleza mas que se utilicen para instrumentar el hecho, estaremos en pri-
jurdica de tales movimientos, si las partes pueden pactar la apli- mer lugar frente a modificacin de uno de los elementos esenciales
cacin del derecho del trabajo y la jurisdiccin extranjeras y qu del contrato de trabajo, razn por la cual, conforme el art. 66, LCT,
ocurre cuando no han pactado nada al respecto. para que sea vlida la modificacin ser necesario que el trabaja-
Conforme lo expusimos anteriormente, de la prctica profesio- dor preste su conformidad.
nal y de la lectura de la jurisprudencia se advierte que tales situa- Consecuentemente, el hecho de que el trabajador pase a traba-
ciones no tienen un tratamiento uniforme, ya que en algunos casos jar en otro pas, registrado en el mismo conforme lo que correspon-
el trabajador extingue su relacin laboral en Argentina (por renun- da a la legislacin del mismo, constituye una novacin contractual
cia o mutuo acuerdo) y luego celebra un contrato con su nuevo em-
RODRGUEZ MANCINI, JORGE (dir.), Derecho del Trabajo, L 1, Astrea, p. 185.
V7.QUEZ VIALARD, Tratado de Derecho del Trabajo dirigido por Vzqez Via-
(16) CNAT, sala IV, 17/9/2008, "Verdaguer, Ricardo Anbal c IMPSAT Fiber Net- lard, t. 5, p. 79; CNAT, sala III, 10/11/2006, KEnriquez`lartez c. Wester, Cuco':
;volt Inc. y otro s/despido.; Lexis nro. 70049856.
752 GUSTAVO FEFIRANTE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO DEL TRABAJO 753

lcita que perfectamente puede ser implementada a travs de un Si bien, como seala al respecto Bronstein, esta solucin pa-
acuerdo que contemple las condiciones del pase incluyendo lo re- rece en principio anmala en derecho del trabajo, existen sli-
lativo al derecho aplicable en materia laboral yen materia previsio- dos argumentos conforme los cuales cabe admitir que las partes
nal. Entonces, nicamente podr corresponder el corrimiento del puedan convenir la aplicacin de la legislacin del nuevo lugar de
velo societario o la aplicacin del art. 31 de la LCT cuando objeti- ejecucin(20.
vamente concurran las circunstancias de hecho que tornan proce-
dente tales soluciones. En igual sentido, expresa Boggiano que es principio universal-
mente admitido en el derecho internacional privado que las partes
La cuestin del derecho aplicable en estas situaciones fue de- pueden elegir la ley aplicable al contrato cuando ste es interna-
batida originalmente por la Sala III de la CNAT en la sentencia cional. Sobre tal base se interrogaba si dicho principio resultaba de
dictada en los autos caratulados "Adano, Juan O. c. Dresser Atlas aplicacin a los contratos internacionales de trabajo y, sobre la base
Argentina SA"091, oportunidad en la cual por mayora, con funda- de algunos fallos de la CNAT, concluy que
mentos distintos de los Dres. Santa Mara y Guiburg y con el voto
en disidencia del Dr. Vzquez Vialard, se resolvi la aplicacin de 'Asimismo, considerando el principio que surge del art. 3, LCT,
la ley argentina. que manda aplicar el derecho de nuestro pas al contrato de trabajo
en cuanto se ejecute en Argentina, sostena Boggia no que por apli-
Si bien bajo la vigencia del CCC la solucin sera la misma en cacin analgica del mismo corresponder aplicar a los contratos
virtud de lo dispuesto por su art. 2595, inc. a., que prev la apli- de trabajo que se ejecuten el extranjero la ley del lugar de ejecucin
cacin del derecho argentino cuando el derecho extranjero aplica- de los mismos.
ble no hubiera podido ser determinado, el fallo en cuestin sigue
siendo de inters por cuanto coincidieron los tres votos en que el Luego, corresponder la aplicacin del derecho elegido por las
contrato fue uno solo, con el llamado "Grupo Dresser", y los 3 votos partes en la medida que la eleccin haya sido efectuada de buena
sealaron tambin la posibilidad de que las partes hubieran podi- fe, que no existe intencin fraudulenta alguna, que la ley elegida
do convenir la aplicacin de algn derecho en particular, frente al tenga una relacin razonable con la relacin entre las mismas y que
hecho de que se trataba de un contrato con mltiples lugares de sus disposiciones no resulten violatorias de garantas reconocidas
ejecucin ("), 1.3 cual a partir de la vigencia del CCC habr de tener por nuestra Constitucin Nacional(23).
sustento legal conforme lo prev el art. 2651 del mismo.
L4. Transferencias de trabajadores desde el exterior
En efecto, l art. 2651 del CCC faculta a las partes de un contrato hacia la Argentina
a elegir el derecho aplicable en cuanto a su validez intrnseca, na-
turaleza, efectos, derechos y obligaciones, norma que no se contra- Esta situacin es la que genera la menor cantidad de dudas en lo
pone con disposicin de orden pblico laboral, ya que la LCT slo relativo a las cuestiones que venimos analizando, ya que tanto des-
regula lo relativo a los contratos de trabajo en cuanto se ejecutan de el punto de vista laboral como desde el punto de vista previsio-
en el territorio nacional.
Por ello cabe concluir que las partes tendrn el derecho a con- LT, XXXIII-B-670.
venir que la relacin siga siendo regulada por la legislacin argen- BOGGIAND, Awrorno, "Contrato Internacional de Trabajo; LA LEY, 1987-C,
tina y a convenir tambin la aplicacin del derecho del nuevo lugar 773.
de ejecucin del contrato. CNAT, sala II, "Garca Urbn, Ceferino Segundo c. Empresa Martima !ya-
rdas Beller y otro': ;A, 28-1975-104, fallo en el cual se resolvi que por aplicacin del
art. 14, Cd. Civil zorresponda rechazar la defensa de la demandada fundada en la
ley extranjera aplicable al contrato si la misma discriminaba contra los trabajadores
CNAT, sala 111, 21/2/1983, D 1983-A-391.
extranjeros ya que no les reconoca a los mismos iguales derechos que los que les re-
Al respecto vase tambin ED, 196-173. conoca a sus nacionales.
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO DEL TRABAIO 755
754 GUSTAVO FERRANTE

Cuando esta misma situacin involucra servicios prestados


nal existen claras disposiciones sobre cul es el derecho aplicable y
efectivamente en diversos pases y en beneficio de distintas em-
nada de lo previsto por el CCC modifica tales disposiciones.
presas vinculadas o relacionadas domiciliadas en cada uno de
Conforme lo dispuesto por el art. 3, LCT, en sentido concordan- ellos, surge en muchos casos la necesidad de que, por razones mi-
te con el art. 1209 del Cd. Civil y el art. 2652 del CCC, corresponde gratorias e impositivas, el empleado deba obtener la visa corres-
aplicar la ley argentina, salvo que se hubiera pactado la aplicacin pondiente al pas en el cual no tiene su domicilio real" y que la
de una ley extranjera y la misma fuera ms favorable al trabajador remuneracin que le corresponda por los servicios brindados en
conforme el criterio que resulta del art. 9, LCT(24). dicho pas est sujeta a las retenciones impositivas ya los aportes y
contribuciones previsionales vigentes en el mismo.
A todos los efectos legales, la antigedad del trabajador ser la
que le corresponda de conformidad con todo el tiempo de trabajo En suma, es legalmente posible que el trabajador tenga que es-
cumplido a las Ordenes del mismo grupo empresario, an cuando tar al mismo tiempo registrado como tal en dos o ms pases en
se trate de servicios prestados a diferentes entidades jurdicas (2s). funcin del respeto al principio de la realidad y, sustancialmente, a
los fines de cumplir con la legislacin de cada uno de los pases en
A los fines de resolver cualquier disputa entre las partes sern los cuales presta servicios.
competentes los tribunales argentinos, sin perjuicio de la opcin
para el trabajador de demandar por ante los tribunales extraniers La jurisprudencia ha resuelto tambin que corresponde en tales
que sean competentes en virtud de las dems circunstancias rele- casos considerar que existe un solo contrato de trabajo con el gru-
vantes de su contratacin (arg. art. 2650 del CCC). po empresario y se ha aplicado el derecho argentino por considerar
que era el ms beneficioso. Se trataba de un caso en el cual se cons-
1.5. La prestacin simultnea de servicios para empresas tat la simultaneidad de prestaciones en Argentina yen los Estados
de un mismo grupo econmico, cuando uno de los lugares Unidos de Norteamrica (20.
de ejecucin es Argentina Luego, si las partes nada pactaron sobre el derecho aplicable
-
Es sta una situacin cada vez ms frecuente, en especial por (arts. 3 y 9, LCT y art. 2652, CCC), continuar siendo de aplicacin
servicios prestados a empresas vinculadas o relacionadas domici- el derecho del pas que resulte ms beneficioso para el trabajador
liadas en Argentina yen cualquiera de los pases limtrofes. conforme el principio del conglobamiento por instituciones, con
las dificultades que ello implica por tratarse de pases con sistemas
Diversos fallos se han ocupado de las cuestiones que se susci- jurdicos que pueden llegar a ser muy dismiles.
tan cuando el empleado de una empresa brinda simultneamente
en Argentina servicios para otras empresas del mismo grupo em- Por las mismas razones que las explicadas al tratar la situacin
presario. A este respecto han sostenido que slo existe un contrato de las contrataciones de trabajadores en Argentina para trabajar en
de trabajo y que el empleado, sin perjuicio de la solidaridad entre el exterior, nada obsta a que las partes de un contrato de trabajo
las distintas empresas, slo tiene derecho a las remuneraciones e
indemnizaciones que le correspondieron en virtud de la relacin
laboral con la empresa que lo registraba como empleado(20. 2006-A, 726; d., sala IV, 31/5/2007, "De Boeuf, Sandra c. I-ISBC Bank Argentina SA",
La Ley online.
Art. 89, Cd. Civil: "El domicilio real de las personas, es el lugar donde tienen
establecido el asiento principal de su residencia y de sus negocios....: Art. 73, CCC:
CNAT, sala!, torning, Rodrigo c. United Press International: Tss, 2003-510. "Domicilio real. La persona humana tiene domicilio real en el lugar de su residencia
habitual. Si ejerce actividad profesional o econmica lo tiene en el lugar donde la
CNAT, sala III, teroy, Baymundo c. The National Cash Registe?, LA LEY 78- desempea para el cumplimiento de las obligaciones emergentes de dicha actividad:
385.
CNAT, sala VII, 23/9/2008, "Cernadas de Bohtlingk, Mara Roco c. Hornero SA
CNAT, sala II, "Ferrero Jorge c. Sur Compaa de Seguros SA: TSS,I993-624;
s/despido", el Dial - AA4C8E.
d. sala V, 20/10/2005, "Fkonconi, Mario c. Consolidar Comercializadora SA", LA LEY,

756 GUSTAVO FERRANTE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO DEL TRABAJO 757

que se ejecuta simultneamente en diversos pases convengan la 2. Conclusiones


aplicacin del derecho argentino, excluyendo el derecho de los de-
La vigencia del CCC constituye, en lo relativo al derecho inter-
ms pases.
nacional privado del trabajo, un positivo avance alineado con los
Queda sin embargo la duda sobre si en estos casos las partes principios que rigen en esta materia a nivel internacional.
pueden o no convenir la aplicacin del derecho de cualquier otro
En particular contempla, de manera que consideramos adecua-
de los pases en LID s cuales se ejecute el contrato.
da, la solucin a temas tales como:
Pareciera que tal acuerdo slo sera vlido en la medida en que
el acuerdo extranjero fuera ms beneficioso (frente a lo dispuesto La jerarquizacin de la autonoma de la voluntad en relaciones
por el art. 3, LCT, que manda aplicar derecho argentino a los con- laborales con elementos extranjeros de manera expresa, en la
tratos en cuanto se ejecuten en nuestro territorio). medida que no se halle comprometido el orden pblico laboral.
Las normas relativas a la aplicacin y prueba del derecho ex-
1.6. Prestaciones de servicios eventuales en Argentina por empleados tranjero que recogen los principios contenidos en convenios
contratados por empresas domiciliadas en el exterior internacionales ratificados por nuestro pas, y colocan al dere-
cho del trabajo en paridad con el resto de las ramas de derecho
Si bien la legislacin laboral nada dice al respecto, es razonable
privado, de manera acorde con el principio protectorio que lo
considerar que aquellos trabajadores que por su especializacin
justifica.
son itinerantes y que vienen a la Argentina por perodos breves,
con motivo de situaciones extraordinarias, no estn sujetos a la le-
gislacin laboral argentina.
Ello resulta ratificado por lo dispuesto en el art. 2652 del CCC,
que ante la falta de acuerdo sobre el derecho aplicable remite a la
ley del lugar del domicilio actual del deudor de la prestacin ms
caracterstica del contrato que en materia laboral ser siempre el
trabajador.
Este criterio resulta ratificado por el art. 2653 del CCC, en cuan-
to faculta al juez a aplicar el derecho del pas con el cual la rela-
cin jurdica presenta los vnculos ms estrechos, el cual ser en
estos casos aquel pas en el cual el trabajador tiene establecido su
domicilio.
En tal sentido, la jurisprudencia ha resuelto que si el lugar de
contratacin y el lugar habitual de prestacin de servicios era Ar-
gentina, corresponde aplicar el derecho de nuestro pas a un ac-
cidente ocurrido en el exterior como consecuencia de un traslado
meramente ocasional (29).

(29) CNAT. sala VI, "Amilano de Pedretti, Trancita c. Techint Compaa Tcnica
Internacional SA". T55, 1992-15.