EM TEMPO - Marlia - v.

12 - 2013

O CONSTITUCIONALISMO DO FUTURO DE
JOS ROBERTO DROMI: QUESTES ACERCA DA
VIABILIDADE DE UM CONSTITUCIONALISMO UNIVERSAL

Andra Antico Soares *

Vivianne Rigoldi **
Data de recebimento: 07/04/2013
Data de aprovao: 08/07/2013

RESUMO
O presente artigo aborda, a partir do mtodo histrico, o movimento scio-poltico
do constitucionalismo, que em sua primeira fase desenvolve a ideia de limitao do
poder poltico e na fase do neoconstitucionalismo afasta o carter retrico e paradig-
mtico dos textos constitucionais. Por meio dos mtodos comparativo e dedutivo,
aborda-se a proposta doutrinria do jurista argentino Jos Roberto Dromi que defen-
de um Constitucionalismo Universal como sucessor do neoconstitucionalismo, onde
a universalizao seria uma premissa fundamental da teoria do Constitucionalismo
do Futuro. A partir de reflexes doutrinrias, este estudo tem como objetivo princi-
pal discutir a viabilidade da premissa de universalizao, o relativismo cultural e a
hermenutica diatpica que, no caso concreto, pode nortear o dilogo intercultural
com fulcro a transformar os direitos humanos internacionais numa poltica universal

* Mestre em Direito, rea de concentrao Teoria Geral do Direito e do Estado,

pelo Centro Universitrio Eurpides de Marlia/SP UNIVEM
Professora Universitria, titular das disciplinas de Direito do Trabalho e Prtica
Processual Trabalhista do Centro Universitrio Eurpides de Marlia UNIVEM.
E-mail: antico.a@hotmail.com

** Mestre em Direito, rea de concentrao Teoria Geral do Direito e do

Estado, pelo Centro Universitrio Eurpides de Marlia/SP UNIVEM. Mestre
em Cincias Sociais pela Universidade Estadual Paulista Julio de Mesquita
Filho- UNESP/Marilia. Professora Universitria, titular da disciplina de Direito
Constitucional do Centro Universitrio Eurpides de Marlia UNIVEM.
E-mail: rigoldi@univem.edu.br

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ACERCA DA VIABILIDADE DE UM CONSTITUCIONALISMO UNIVERSAL
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que reconhea e ligue diferentes culturas em prol da proteo da dignidade da pessoa

humana e desta forma qui, tornar plausvel os ideais de um futuro Constituciona-
lismo Universal que no represente a ocidentalizao dos direitos fundamentais.

Palavras-chave
Constitucionalismo do Futuro; Universalizao; Hermenutica Diatpica.

ABSTRACT
This article discusses, from the historical method, the socio-political movement of
constitutionalism, which in its first phase develops the idea of limiting the politi-
cal power and the phase of neoconstitutionalism away the paradigmatic rhetorical
and constitutional texts. Through the comparative and deductive approaches to the
proposed doctrinal Argentine jurist Jos Roberto Dromi which advocates a univer-
sal Constitutionalism as successor neoconstitutionalism where the universalization
would be a fundamental premise of the theory of Constitutionalism of the Future.
From doctrinal discussions, this study aims to discuss the feasibility of the main pre-
mise of universal, cultural relativism and hermeneutics diatopical that, in this case,
may guide the intercultural dialogue with the core international human rights become
a universal policy that recognizes and connect different cultures in favor of the pro-
tection of human dignity and thus bounce, make plausible the ideals of Constitutiona-
lism Universal a future that represents not the westernization of fundamental rights.

Keywords
Constitutionalism of the Future; Universalization; Diatopical Hermeneutics.

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INTRODUO

Com origens histricas remotas e destinado, precipuamente a limitar o

poder arbitrrio estatal dos movimentos absolutistas, o constitucionalismo nasce em
franca oposio ao poder autoritarista exercido pelos governantes, como um movi-
mento poltico e social que pretende, dentro de suas diversas fases histricas, com
menor ou maior intensidade, a limitao ao poder autoritrio e a prevalncia dos
direitos fundamentais.
Da identificao de Karl Loewenstein da primeira fase do constituciona-
lismo entre os hebreus, ao Constitucionalismo do Futuro de Jos Roberto Dromi1,
em todas as fases o movimento apresentou o trao constante de limitao do governo
pelo Direito e preocupao com a positivao dos direito fundamentais.
Dentre as teorias de um novo constitucionalismo destaca-se a doutrina do
el constitucionalismo del por-venir, segundo a qual o Constitucionalismo do Futuro
ou Constitucionalismo por vir deve obedecer a sete valores fundamentais supremos.
Segundo o jurista argentino Dromi, el constitucionalismo del por-venir
deve identificar-se com a verdade, a solidariedade, o consenso, a continuidade, a
participao, a integrao e a universalidade.
Aps descrio de cada uma das premissas propostas, o presente artigo
dedica-se a premissa da universalizao dos direitos fundamentais, abordada como
a mais discutvel, qui utpica, dentre as premissas deste novo constitucionalismo.
Por esta razo traz-se tona a problemtica que envolve o reconhecimen-
to universal dos direitos humanos. Avalia-se: Como reconhecer a existncia de um
Constitucionalismo universal, pautado em direitos fundamentais universais, sem
violar a particularidade cultural de cada Estado-nao ?
Para o filsofo alemo Jurgen Habermas, a universalidade pretendida re-
presenta aquela universalidade que prioriza o consenso racional e universal a respei-
to das regras mnimas de convivncia social.
Para os defensores do relativismo, o pluralismo cultural obstaculiza a for-
mao de uma moral universal sendo imprescindvel o respeito s peculiaridades
culturais de cada Estado-nao. Neste diapaso, temerrio falar-se num Constitucio-

1
Advogado especialista em Direito administrativo e poltico argentino. Foi Ministro de Obras e Servios Pblicos
da Repblica Argentina entre 1989 e 1991. Docente em vrias universidades da Argentina (Mendoza, Tucumn,
Buenos Aires, del Salvador), Espanha (Madri) e Frana (Paris).
Autor de: La Reforma Constitucional: El Constitucionalismo del por-venir. In: ENTERRIA, Eduardo Garcia de;
ARVALO, Manuel Clavero (coord).El Derecho Pblico de Finales de Siglo: Una Perpectiva Iberoamericana.
Madri: Fundacin BBV, 1997. El derecho pblico en la hipermodernidad: novacin del poder y la soberana,
competitividad y tutela del consumo, gobierno y control no estatal, Argentina, 2005. La revolucin del desarrollo:
innovaciones en la gestin pblica, Argentina, 2007, dentre outras. []

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nalismo universal preconizado pela universalizao de direitos fundamentais. Ques-

tionvel, portanto, neste sentido, a premissa de Jos Roberto Dromi de uma Consti-
tuio do futuro universal, com a previso de direitos fundamentais universais.
Por outro lado, a doutrina de Boaventura de Souza Santos vislumbra alterna-
tiva. Afirma que, mesmo em sede de constitucionalismo, o debate entre universalismo
e relativismo cultural provoca equvocos uma vez que os conceitos polares das duas te-
orias so igualmente prejudiciais para a concepo de um Constitucionalismo univer-
sal . Defende, ento, um dilogo intercultural sobre preocupaes ligadas aos direitos
humanos para, ento conceber-se diretos fundamentais que se mostrem convergentes,
ainda que expressas em linguagens diferentes e universos culturais diferentes.
A discusso proposta no presente artigo encerra-se, portanto, entre o uni-
versalismo, o relativismo cultural, o dilogo intercultural e a hermenutica diatpi-
ca, no intento de discutir a viabilidade da teoria do Constitucionalismo do Futuro,
especialmente no tocante aplicao da premissa de universalizao dos direitos
fundamentais, tema sempre polmico.
Cumpre saber como afastar as severas crticas ao Constitucionalismo do
Futuro e solucionar, pacfica e efetivamente, os conflitos oriundos de uma comuni-
dade internacional multiculturalista, de forma a viabilizar a existncia de um novo
constitucionalismo voltado universalizao de direitos fundamentais, mantendo-se
ao mesmo tempo, o respeito ao sistema universal de direitos humanos e a no viola-
o das diferenas culturais existentes dentro de cada Estado-nao.

1. O Movimento do Constitucionalismo

Numa primeira acepo, o constitucionalismo parte da idia de que todo

Estado deve possuir uma Constituio e avana no sentido de que os textos consti-
tucionais devem garantir a limitao do poder pelo Direito, as denominadas limita-
es constitucionais.
A primeira fase, o constitucionalismo da antiguidade, foi identificada por
Karl Loewenstein (1970, p. 154) entre os hebreus, assegurando-se aos profetas, no
Estado teocrtico, a legitimidade para fiscalizar os atos governamentais e desta for-
ma traando limitaes ao poder poltico a partir das limitaes bblicas.
Mais tarde, no sculo V, denota-se a experincia da democracia consti-
tucional direta das Cidades-Estados gregas que consagrava o nico exemplo co-
nhecido de sistema poltico com plena identidade entre governantes e governados,
no qual o poder poltico est igualmente distribudo entre todos os cidados ativos
(LOEWENSTEIN, 1970, p.155).

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Com a Magna Carta de 1215 o constitucionalismo marcado na Idade

Mdia. O constitucionalismo medieval preconiza, ainda que formalmente, os direitos
individuais.
Os primeiros documentos escritos fortificam o movimento. A Idade Mo-
derna marcada pelos pactos e forais ou cartas de franquia que tambm preconizam
os direitos individuais, a Petition of Rights, de 1628, o Hbeas Corpus Act de 1679
e o Bill of Rights de 1689.
Ressalve-se, no entanto que, neste perodo os direitos individuais destaca-
dos estavam direcionados a determinados homens, distante ainda da perspectiva da
universalidade dos direitos fundamentais.
O constitucionalismo moderno (clssico ou liberal) remonta o sculo
XVIII e tem como marco a Constituio dos Estados Unidos da Amrica, de 1787 e
a Constituio Francesa, de 1791 que trazia em seu texto preambular a Declarao
Universal dos Direitos do Homem e do Cidado, de 1789.
No Brasil so Constituies do perodo liberal a Constituio de 18242 e
a Constituio de 1891.
No perodo do constitucionalismo moderno-liberal que surge a primeira
dimenso de direito fundamentais, os direitos humanos de liberdade, que nada mais
so do que vrias formas de liberdade pessoal, civil e poltica, enumeradas progressi-
vamente por vrias cartas constitucionais e declaraes internacionais de direitos des-
de o final do sculo XVIII e confirmadas depois da Segunda Guerra Mundial. O ideal
do Estado liberal, de Kant, o de um Estado no qual todos os cidados gozem de uma
igual liberdade, isto , so igualmente livres, ou iguais nos direitos de liberdade.
O constitucionalismo moderno-liberal marcadamente um movimento de
concepo liberal de valorizao do indivduo e afastamento do Estado. No restou
profcuo se considerado que tal acepo promoveu, de outra face, concentrao de
renda e excluso social. O Estado passa a ser invocado para evitar abusos e limitar
o poder econmico.
No interior deste contexto histrico, sob o ngulo de cada uma das doutri-
nas nascidas em cada uma das dimenses de direitos, o liberalismo representa uma
doutrina parcialmente igualitria visto que entre as liberdades protegidas esto todas
aquelas das quais resultam as grandes desigualdades sociais nas sociedades capita-
listas (BOBBIO, 1997, p.41).

2
se for certa a idia de que uma Constituio tanto mais eficaz quanto maior a sua durao, ento, pode-
se dizer que a Constituio imperial de 1824, com seus 179 artigos foi bastante eficaz pois ela durou 65 anos
SILVA. Jos Afonso da. O Constitucionalismo brasileiro (Evoluo Institucional). So Paulo: Malheiros,
2011, p.34.

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Desta feita, o segundo momento do desenvolvimento do constituciona-

lismo moderno, no menos importante, ainda que de fase mais curta, tem forte
carter social.
Tendo o liberalismo no intervencionista promovido demandas sociais
que exigiram a necessidade da presena estatal na vida cotidiana, durante este per-
odo do constitucionalismo moderno-social que nasce a segunda dimenso de direitos
fundamentais, voltada para os direitos de igualdade.
Ora, se as sociedades hoje existentes so inquestionavelmente sociedades
de desiguais, doutrinas no igualitrias tendem a manter o status quo existente, en-
quanto que, neste sentido, as doutrinas igualitrias tornam-se reformadoras.
So direitos de segunda dimenso os direitos econmicos, sociais e cultu-
rais, cuja positivao resulta dos imperativos de justia social surgidos na passagem
do sculo XIX para o sculo XX, com a exigncia de igualdade concreta em contra-
partida ao formalismo jurdico caracterstico dos direitos de primeira gerao. o
momento da especificao da titularidade dos direitos humanos.
Adverte Paulo Bonavides (2003, p. 32) que o direito constitucional de se-
gunda dimenso concentrou-se em pases denominados de primeiro mundo em ra-
zo de, nestes, ter-se introduzido de forma mais efetiva e programtica o princpio
igualitrio. Marcaram este perodo a Constituio do Mxico de 1917 e a da Rep-
blica de Weimar de 1919.
No Brasil a Constituio brasileira do Estado Social de Direito foi a Cons-
tituio de 1934, elaborada pela Assemblia Constituinte instalada em 1933, e que se
manteve em vigor por pouco mais que trs anos. (SILVA, 2011, p.35)
Seguindo a evoluo do movimento do constitucionalismo surge, no
decorrer do sculo XX, o constitucionalismo contemporneo centrado na idia de
constituio programtica, sedimentando forte contedo social por meio da positi-
vao de normas programticas, ou seja, metas a serem alcanadas pelo Estado por
meio de programas de governo.
Nesta fase surge a terceira dimenso de direitos, os direitos de fraternidade
(predominantemente coletivos) e o Estado Democrtico de Direito. Neste perodo
nascem os direitos coletivos, de solidariedade ou titularidade difusa, sendo tambm
o momento em que predomina a tendncia internacionalizao dos direitos huma-
nos. (SARLET, 2007, p.58)
A Constituio brasileira de 1988 um forte exemplo de Constituio
programtica. No Brasil, somente com o incio do processo de democratizao do
pas, a partir de 1985, que o Estado passa a recepcionar relevantes tratados interna-
cionais de direitos humanos.
Sob a gide da Constituio Brasileira de 1988 e seu primado de preva-

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lncia dos direitos humanos como norteador das relaes internacionais, inmeros
instrumentos supranacionais de direitos humanos foram incorporados pelo Direito
Brasileiro.
Wolkmer (2003, p.09), sobre os direitos de terceira dimenso, define que
so direitos metaindividuais, direitos coletivos e difusos, direitos de solidariedade.
E, prossegue esclarecendo que a principal nota caracterizadora desses novos direitos
a de que seu titular no mais o homem individual (tampouco), regulam as
relaes entre os indivduos e o Estado), mas agora dizem respeito proteo de
categorias ou grupos de pessoas (famlia, povo, nao), no se enquadrando nem no
pblico, nem no privado.
Nos direitos de terceira dimenso, dada a amplitude dos sujeitos coletivos,
as novas e especficas formas de subjetividade e a diversidade na maneira de ser em
sociedade, surgem outros direitos como os direitos de gnero, os novos direitos da
personalidade, os direitos das minorias tnicas, religiosas.
O constitucionalismo contemporneo est diretamente vinculado ao
constitucionalismo globalizado a que Andr Ramos Tavares (2012, p.38) identifica
como aquele que busca difundir a perspectiva de proteo aos direitos humanos e
de propagao para todas as naes. Nessa reconhecida busca por maior integra-
o insere-se uma tentativa de ampliao dos ideais e princpios jurdicos adotados
pelo Ocidente, de maneira que todos os povos reconheam sua universalidade
(TAVARES, 2012, p.38).
Marcadamente o sculo XXI desenvolve o movimento do neoconstitu-
cionalismo, onde se solidifica a premissa de superioridade constitucional, a con-
cretizao das promessas contidas nos textos programticos, a onipresena dos
princpios e das regras, as inovaes hermenuticas, a densificao da fora nor-
mativa do Estado e o desenvolvimento da justia distributiva, a partir de um mo-
delo normativo axiolgico.
Esta fase do constitucionalismo, segundo a doutrina mexicana de Paolo
Biscaretti Di Ruffia (1996, p.60), possui trs ciclos: o ciclo das constituies da de-
mocracia social, que tem como caractersticas a atualizao no mbito dos direitos so-
ciais e a racionalizao do sistema parlamentar; o ciclo das constituies socialistas,
que adotam em sua estrutura o socialismo/comunismo como modo de organizao
estatal. Pases localizados na Europa Centro-Oriental como Polnia, Hungria e Tche-
coeslovquia, alm de China e Cuba, na sia e Amrica so exemplos deste ciclo.
E finalmente, o terceiro ciclo, representado pelas constituies de pases
de terceiro mundo ou em desenvolvimento (emergentes), que se caracterizam por
constituies inspiradas nas constituies de democracia social e que revelam diver-
gncia entre o texto e a realidade constitucional, sobretudo em relao aos direitos
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sociais. (DI RUFFIA, 1996, p.60-61)

Deste modo, a ideia de centralidade da Constituio no sistema jurdico, a
supremacia material das normas constitucionais, a fora dos princpios, em especial
o princpio da dignidade da pessoa humana, dentro de um contexto ps-positivista
debrua o neoconstitucionalismo na busca da construo de um modelo constitucio-
nal-democrtico de alterao de todo um instrumental terico juspositivista. (CAR-
VALHO, 2012, p.226)
Em sntese, o constitucionalismo moderno promove a limitao do poder
e o neoconstitucionalismo tem carter ideolgico voltado para a concretizao dos
direitos fundamentais.
Como bem salienta Uadi Lammgo Bulos (2012, p.22) dentro dos tra-
os gerais do constitucionalismo marca-se o advento de novos arqutipos de com-
preenso constitucional, que vieram a enriquecer a Teoria Geral das Constituies
(constituio como ordem jurdica fundamental, material e aberta da comunidade;
constituio-dirigente; constituio como instrumento de realizao da atividade es-
tatal; constituio como programa de integrao e de representao nacional.
Diante disto, o movimento scio-poltico do constitucionalismo no mais
atrela o seu carter ideolgico com a preliminar ideia de limitao do poder poltico,
mas afasta o carter meramente retrico e paradigmtico dos textos constitucionais
no sentido de buscar cada vez mais a concretizao social dos direitos humanos
erigidos condio de fundamentais desde o incio e durante o desenvolvimento
secular do movimento do constitucionalismo.
Neste sentido, nascem diferentes sistemas de integrao e efetivao dos
anseios desta nova fase. A discusso centraliza-se nas premissas que eventualmente
sejam norteadoras do xito deste processo extenso e profundo proposto pelo neo-
constitucionalismo, suas inquietudes e seus excessos.
A este problema debrua-se o tpico a seguir. Quais contribuies o Cons-
titucionalismo do Futuro, conforme pensado por Jos Roberto Dromi, com suas sete
premissas, traria para uma nova fase do Constitucionalismo ? Considerando-se que
os direitos fundamentais no so os mesmos em todas as Constituies, seria a pre-
missa da universalizao plausvel ?

2 - O Constitucionalismo do Futuro de Jos Roberto Dromi

Naturalmente a prpria evoluo do movimento constitucionalista projeta

nova fase em seqncia ao neoconstitucionalismo, especialmente se consideradas as
crticas que este ltimo vem sofrendo os chamados atributos do constitucionalismo
moderno e os excessos do constitucionalismo contemporneo.
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Chamado de el constitucionalismo del por-venir por seu idealizador,

o constitucionalismo do futuro ou constitucionalismo por vir, pensado pelo jurista e
doutrinador argentino Jos Roberto Dromi traa sete premissas fundamentais, ou seja,
as Constituies do futuro devem obedecer a sete valores fundamentais supremos.3
Segundo o jurista argentino, el constitucionalismo del por-venir deve
estar influenciado at identificar-se com a verdade, a solidariedade, o consenso, a con-
tinuidade, a participao, a integrao e a universalidade. (DROMI, 1997, p.108)
No entendimento de Dromi, as sete premissas delineadas a seguir, repre-
sentam valores fundamentais a serem observados dentro das futuras Constituies de
Estado para que se possa alcanar um ponto de equilbrio entre as concepes extra-
das do constitucionalismo moderno, as metas do constitucionalismo contemporneo
e a concretizao dos iderios do neoconstitucionalismo.
Entende-se por verdade a necessidade de transparncia na previso das
metas a serem buscadas pelos governantes na vigncia de suas Constituies. No
haver as Cartas constitucionais que gerarem falsas expectativas em seus cidados.
Em linhas gerais, espera-se que o legislador constituinte tenha um comprometimento
com a verdade, no sentido de somente prometer aquilo que o governante possa de
fato realizar.
tica e transparncia so fundamentais nesta premissa. A viabilidade de
concretizao social da norma jurdica constitucional condio precpua para sua
positivao. Em outras palavras, de nada vale uma Constituio dotada de previ-
ses mirabolantes, exacerbado protecionismo e intenes inalcanveis, destituda
de qualquer exeqibilidade.
A premissa da solidariedade, por sua vez, denota uma perspectiva de
igualdade, baseada na igualdade entre os povos, na dignidade da pessoa humana e
na justia social.
V-se que a solidariedade esta pautada em trs vertentes: a primeira que
almeja a solidariedade entres diferentes povos; a segunda que preconiza a necessida-
de de transnacionalizao constitucional de direitos de solidariedade, considerando
que muitos textos constitucionais no dispem da previso da solidariedade nesta
dimenso fraternria; e, na ultima vertente, observando-se a tendncia da terceira
dimenso de direitos, a solidariedade aparece como o respeito especificao dos
sujeitos onde cooperao, tolerncia, reduo das desigualdades de gnero, de etnia,

3
Revela-se ainda, na proposta de um novo constitucionalismo a ideia de good governance (boa governao,
bom governo) ou seja, o princpio da conduo responsvel dos assuntos do Estado, originrio no mbito da
economia e que se juridicizou. Sem ressalvas sua inquestionvel importncia, no far parte das discusses
deste artigo uma vez que no se concentra nas premissas da teoria de Dromi, ora em comento.

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de religio so exigncias na consagrao da Constituio enquanto instrumento de

agregao das diversidades e no mero mecanismo de proteo das minorias.
A premissa do consenso, por sua vez, vislumbra uma Constituio do fu-
turo fruto de consenso democrtico. Neste sentido, o consenso esposa forte relao
com a solidariedade. Considerando as diversidades ideolgicas que permeiam a con-
feco de uma nova ordem constitucional, consenso no significa necessariamente a
ideologia da maioria, mas sim a adeso consensual e solidria da parte que consente
com o todo, em prol de um interesse maior.
Por continuidade entende-se a necessidade de uma Constituio respeitar
a evoluo histrica de uma nao, suas lutas, sua unidade, suas conquistas. In-
clui- se neste contexto a escala de desenvolvimento dos direitos j erigidos a diretriz
constitucional deste povo. Neste segundo enfoque da continuidade deve-se ter em
mente que os direitos j consagrados devem no s serem mantidos, mas tambm
aprimorados a cada nova Constituio.
A continuidade nada mais do que o impeditivo de ruptura do ordenamen-
to a partir de excessivas e violadoras transformaes ordem constitucional vigente.
Participao a premissa de Dromi que trata da impretervel influncia
da sociedade na poltica, representativo do processo democrtico, incluindo-se o ci-
dado ativamente na ordem poltica do Estado.
Neste sentido, no direito a voto, direito a efetiva atuao da sociedade
na consagrao da ideia de democracia participativa e de Estado Democrtico de
Direito. Inclua-se nesta participao poltica a garantia de controle popular dos atos
administrativos e observncia dos princpios norteadores da administrao pblica.
Com o valor fundamental de integrao, o constitucionalismo do futuro
alcana novamente status transnacional. A concretizao desta premissa prev a ati-
vidade de rgos supranacionais para implementao da integrao espiritual, moral,
tica e institucional entre os povos.
Esta penltima premissa prev a comunho dos povos por meio de polti-
cas mundiais integracionistas promovidas por rgos transnacionais.
A universalizao a ltima premissa da teoria do constitucionalismo do
futuro desenvolvida pelo jurista argentino Jos Roberto Dromi. Trata, desta feita,
da universalizao dos direitos fundamentais para todos os povos do mundo con-
sagrando-se direitos fundamentais internacionais nas constituies futuras, com a
prevalncia do princpio da dignidade da pessoa humana de forma universal e, qui,
afastando desta forma qualquer espcie de desumanizao.
Finalmente, chega-se premissa em que Dromi exprime um feitio de cons-
titucionalismo universal, perfeito e ajustado, em que os direitos fundamentais circun-
dam os continentes do globo tendo a dignidade humana como frmula basilar.
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Do exposto denota-se que dentre as sete premissas, ou valores fundamen-

tais, da teoria de Dromi, aquela que mais provoca inquietude, a possibilidade de
tornar factvel a ltima premissa, qual seja, o desenvolvimento de um constituciona-
lismo universal pautado na universalizao dos direitos fundamentais.
Diante disto pergunta-se: plausvel que este formato, at ento aborda-
do, de um movimento ocidental de constitucionalismo, desenvolva-se mundo afora
incorporando s Constituies os mesmos direitos fundamentais outrora desenvol-
vidos no ocidente ?

3 - A viabilidade da premissa de universalizao dos

direitos fundamentais

No desenvolvimento do movimento scio-poltico do constitucionalismo,

e a partir da busca pela integrao entre os povos de todo o mundo, insere-se um
anseio de ampliao dos ideais e princpios adotados pelo Ocidente, de maneira que
todos os povos reconheam a universalidade dos direitos fundamentais.
Assim, a exigncia de democracias, no modelo norte-americano, de Es-
tados que garantam e respeitem, eles prprios, os direitos humanos j consagrados,
incluindo a liberdade de religio, bem como outros tantos princpios, foi dissemina-
da como verdadeiro dogma do qual no se pode desviar qualquer pas.4
No entanto, altamente imprecisa a possibilidade de se desenvolver um
constitucionalismo universal, com uma Constituio Mundial que preveja um rol
nico de direitos fundamentais que satisfaam as diferentes historicidades, culturas,
costumes, ideologias de todos os povos do mundo.
Por outro lado, no se pode olvidar que, com o fim da Segunda Guerra
Mundial, aps os massacres e as atrocidades iniciados com o fortalecimento do tota-
litarismo estatal dos anos 30, a humanidade compreendeu, mais do que em qualquer
outra poca da histria, o valor supremo da dignidade humana. O sofrimento como
matriz da compreenso do mundo e dos homens, segundo a lio luminosa da sabe-
doria grega, veio aprofundar a afirmao histrica dos direitos humanos.
A Declarao Universal dos Direitos do Homem, aprovada pela Assem-
blia Geral das Naes Unidas em 10 de dezembro de 1948, e a Conveno Inter-
nacional sobre a preveno e punio do crime de genocdio, aprovada um dia antes
tambm no quadro da ONU, constituem os marcos inaugurais desta fase histrica
que se encontra em pleno desenvolvimento e que assinalada pelo aprofundamento

4
TAVARES, Andr Ramos. Curso de Direito Constitucional. 10ed. So Paulo: Saraiva, 2012, p.38.

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e pela internacionalizao dos direitos humanos.

Meio sculo aps o trmino da Segunda Guerra Mundial, 21 convenes
internacionais, exclusivamente dedicadas matria, haviam sido celebradas no m-
bito da Organizao das Naes Unidas ou das organizaes regionais.
Entre 1945 e 1998, outras 114 convenes foram aprovadas no mbito da
Organizao Internacional do Trabalho. No apenas os direitos individuais, de natu-
reza civil e poltica, ou os direitos de contedo econmico e social foram assentados
no plano internacional, afirmou-se tambm a existncia de novas espcies de direitos
humanos: direitos dos povos e direitos da humanidade.
Chegou-se enfim ao reconhecimento de que prpria humanidade, como
um todo solidrio, devem ser reconhecidos vrios direitos: preservao de stios
e monumentos, considerados parte integrante do patrimnio mundial, comunho
nas riquezas minerais do subsolo marinho, preservao do equilbrio ecolgico do
planeta e punio de crimes contra a humanidade.
O continente africano, por meio da Carta Africana dos Direitos Humanos
e dos Povos, reconheceu em 1981 que todos os povos devem ser tratados com igual
respeito, tendo direito autodeterminao, livre disposio de sua riqueza e de seus
recursos naturais, ao desenvolvimento econmico, social e cultural, bem como paz
e segurana.
A grande novidade desse documento normativo, aprovado na 18 Confe-
rncia de Chefes de Estado e Governo, reunida em Nairobi, no Qunia, em junho de
1981, constitui em afirmar que os povos so tambm titulares de direitos humanos,
tanto no plano interno como na esfera internacional.5
Anote-se que o reconhecimento oficial de direitos humanos internacionais
por cada autoridade poltica competente exerce uma funo pedaggica no seio da
comunidade internacional, no sentido de fazer prevalecer os grandes valores ticos,
os quais, sem esse reconhecimento oficial, tardariam a se impor na vida coletiva.
No entanto, admissvel ao Estado-nao a criao de direitos fundamen-
tais e no apenas o reconhecimento da existncia dos direitos humanos.
Assim, na contramo da premissa de universalizao dos direitos funda-
mentais conforme proposta por Jos Roberto Dromi, irrecusvel admitir que o
mesmo Estado possa suprir direitos humanos, ou alterar de tal maneira o seu conte-
do a ponto de torn-los irreconhecveis.
A tendncia predominante, hoje, no sentido de considerar que as normas
internacionais de direitos humanos, pelo fato de exprimirem de certa forma a cons-

5
COMPARATO, Fbio Konder. A afirmao histrica dos direitos humanos. 4ed. rev. ampl. So Paulo:
Saraiva, 2005, p.391.

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cincia tica universal, esto acima do ordenamento jurdico de cada Estado, o que
certamente questionvel. Mais questionvel ainda a universalizao dos direitos
fundamentais conforme proposto por Dromi.
Por outro lado, em vrias Constituies, do ocidente (frise-se), posteriores
2 Guerra Mundial, j se inseriram normas que declaram de nvel constitucional os
direitos humanos reconhecidos na esfera internacional.
Na Europa, a Lei Fundamental alem de 1949 (art. 25), faz prevalecer
as normas de direito internacional sobre a lei interna; a Constituio portuguesa de
1976, determina a incluso na enumerao dos direitos humanos quaisquer outros
constantes das leis e das regras aplicveis do direito internacional, determinando
ainda que os preceitos constitucionais e legais relativos aos direitos fundamentais
devem ser interpretados e integrados em harmonia com a Declarao Universal dos
Direitos do Homem (art. 16).
Da mesma forma, na Amrica Latina, as Constituies da Guatemala de
1985, da Nicargua de 1987, do Brasil de 1988 e do Chile de 1989 integram as nor-
mas internacionais de direitos humanos ao direito interno em nvel constitucional.
O filsofo alemo Jurgen Habermas defende a possibilidade de se alcanar
uma tica universal a partir da chamada tica do discurso defendendo a possibilidade
de se construir uma moral imparcial que agregue as diversidades culturais sempre
que esses enunciados particulares forem expostos pela via de um dilogo pblico
confirmao da pretenso de validade.
Como bem assevera Antonio Cavalcanti Maia6, para Habermas a teoria
do discurso possibilita a formao de um sistema universal de direitos que garante
condies dignas de vida e que no viola as diferenas culturais.
Para o doutrinador alemo Karl-Otto Apel, as faces da ordem mundial
denotam a necessidade irrefutvel de uma tica da humanidade com validade uni-
versal, obrigatria para todos os indivduos inseridos em todas as diferentes culturas
existentes no mundo.
Enfatiza: Tendo passado pessoalmente pela virada lingstica-herme-
nutica-pragmtica da filosofia contempornea, no encontrei nenhuma razo sufi-
cientemente forte para abandonar completamente o universalismo transcendental de
provenincia kantiana. (APEL, 1996, p.13)
Para o jurista alemo, os direitos humanos so direitos incondicionais de
todos os participantes do discurso, condio normativa da tica do discurso e assim,

6
Cf. MAIA, Antonio Cavalcanti. Direitos Humanos e a teoria do discurso do Direito e da Democracia. In: MELLO,
Celso D. de Albuquerque; TORRES, Ricardo Lobo (org). Arquivos de Direitos Humanos, Vol. 2. Rio de Janei-
ro: Renovar, 2000, p.6.

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da tica universalista imposta a todas as formas de particularidade cultural.

No entanto, esta ideia de um constitucionalismo universal tem encontrado
severas resistncias por parte dos defensores do relativismo cultural, para os quais
no possvel a universalizao do conceito de dignidade humana.
Conforme a doutrina de Flvia Piovesan (2006, p.142), para os relati-
vistas, a noo de direito est estritamente relacionada ao sistema poltico, econ-
mico, cultural, social e moral vigente em determinada sociedade. Sob esse prisma,
cada cultura possui seu prprio discurso acerca dos direitos fundamentais, que est
relacionado s especficas circunstncias culturais e histricas de cada sociedade.
Neste sentido, afirma a doutrina de Piovesan acreditam os relativistas, o pluralismo
cultural impede a formao de uma moral universal, tornando-se necessrio que se
respeitem as diferenas culturais apresentadas por cada sociedade.
Assim, fica repudiada a possibilidade de um constitucionalismo universal,
uma vez que o relativismo cultural aponta na universalizao dos direitos funda-
mentais a repreensvel ocidentalizao da humanidade, por meio do qual a cultura
europia e norte-americana passa a se sobrepor sobre todas as demais culturas.

4 - A possibilidade de um dilogo intercultural

Vasta contribuio ao tema em debate pode ser trazida pelas tratativas

precisas de Boaventura de Souza Santos, que ao enfrentar o problema da universa-
lizao dos direitos fundamentais traz como tarefa precpua a superao do debate
sobre universalismo e relativismo cultural, sob o argumento de que todas as culturas
so relativas, mas o relativismo cultural um erro e, todas as culturas aspiram a pre-
ocupaes e valores independentemente de sua contextualizao, mas, ainda assim,
o universalismo tambm um erro.
Nas palavras doutrinrias de Boaventura (2003, p.441) contra o univer-
salismo, h que propor dilogos interculturais sobre preocupaes isomrficas, isto
, sobre preocupaes convergentes ainda que expressas em linguagens distintas e a
partir de universos culturais diferentes.
Portanto, a proposta do dilogo intercultural torna-se possvel a partir do
momento em que aceita-se que a proteo a direitos fundamentais no corresponde a
um mero exerccio retrico, mas especialmente a uma prtica, uma entrega moral.
Ressalve-se, no entanto, o dilema da completude cultural que pode ser as-
sim formulado: se uma cultura entende-se completa e irretocvel, no tem interesse
na discusso intercultural; mas se, pelo contrrio, uma determinada sociedade aceita
a incompletude de sua cultura e aceita o dilogo, corre o risco de tornar-se vulnervel
e objeto de conquista.
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Ensina Boaventura de Souza Santos que a hermenutica diatpica baseia-se na idia

de que os topoi 7 de uma cultura, por mais fortes que sejam so to incompletos
quanto a prpria cultura a que pertencem. Sendo assim, cabe hermenutica diatpi-
ca ampliar ao mximo a conscincia mtua dessa incompletude por meio do dilogo
intercultural que se promove entre uma e outra cultura, ou seja, dia-tpico.
Ressalta Boaventura (2003, p.443) a importncia da hermenutica diat-
pica afirmando que partindo do pressuposto de que no uma tarefa impossvel,
proponho, para levar a cabo, uma hermenutica diatpica, um procedimento herme-
nutico que julgo adequado para nos guiar nas dificuldades a enfrentar, ainda que
no necessariamente para super-las inteiramente.
Na rea dos Direitos Humanos e da Dignidade Humana, a mobilizao
pessoal e social para as possibilidades e exigncias emancipatrias que eles contm
s ser concretizvel na medida em que tais possibilidades e exigncias forem apro-
priadas e absorvidas pelo contexto cultural local8.
Finalmente, para que a hermenutica diatpica alcance seu objetivo no
dilogo intercultural, dois imperativos interculturais devem ser aceitos pelos grupos
envolvidos no dilogo: o primeiro determina que, das diferentes verses apresenta-
das pelas diferentes culturas, deve prevalecer aquela que representa o crculo mais
amplo de reciprocidade dentro dessa cultura, ou seja, a verso que mais alcana o
reconhecimento do outro; o segundo imperativo cultural determina que se deve reco-
nhecer o direito das pessoas e dos grupos sociais a serem iguais quando a diferena
os inferioriza, e o direito a serem diferentes quando a igualdade os descaracteriza.
Pensado desta forma, o dilogo intercultural proporciona o encontro de
diferentes saberes e diferentes culturas, considerando-se assim, a possibilidade do
encontro de direitos fundamentais coincidentes em sociedades dispares.
Neste sentido que a premissa, um tanto utpica e distante da realidade
dos povos, de universalizao dos direitos fundamentais pode, a partir do reconheci-
mento de incompletudes mtuas e por meio de um dilogo intercultural alcanar um
local-comum onde se possa efetivar ainda que minimamente a transnacionalizao
dos direitos humanos fundamentais.

7
Os topoi so lugares comuns retricos mais abrangentes de determinada cultura. Funcionam como premis-
sas de argumentao que, por no se discutirem, dada sua evidncia, tornam possvel a produo e a troca
de argumentos. Topoi fortes tornam-se altamente vulnerveis e problemticos quando usados numa cultura
diferente. (...) Compreender determinada cultura a partir dos topoi de outra cultura pode revelar-se muito difcil,
se no impossvel. SANTOS, Boaventura de Souza. As tenses da modernidade. Disponvel em www.dhnet.
org.br/direitos/militantes/boaventura/boaventura4.html.

8
SANTOS, Boaventura de Souza. As tenses da modernidade. Disponvel em www.dhnet.org.br/direitos/
militantes/boaventura/boaventura4.html.

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Para tanto, frise-se, a hermenutica diatpica dever desenvolver-se tanto

na identificao local como na inteligibilidade translocal dessas incompletudes.

CONSIDERAES FINAIS

O constitucionalismo um movimento que em termos jurdicos reporta

exigncia de um sistema normativo constitucional que limite o poder estatal arbitr-
rio, e que em termos sociolgicos d sustentao limitao do poder, impedindo
que os governantes conduzam o Estado independentemente de regras previamente
estabelecidas.
Do inicialmente exposto denota-se que, o desenvolvimento natural das
diversas fases do movimento do constitucionalismo promove o entrelaamento de
ordens jurdicas diversas, quais sejam as estatais, transnacionais, internacionais, su-
pranacionais, locais, em torno dos mesmos problemas de natureza constitucional.
A teoria defendida pelo jurista argentino Jos Roberto Dromi de aplicao
de sete premissas fundamentais a serem observadas nas Constituies do futuro,
aponta para a necessidade de uma universalizao dos direitos fundamentais, fazen-
do prevalecer o princpio da dignidade humana de maneira universal, sendo este o
mais aparentemente irrealizvel dos valores fundamentais propostos pela doutrina
do Constitucionalismo do Futuro.
As diversidades culturais e o repdio ocidentalizao dos direitos funda-
mentais obstaculizam a aplicao da proposta de universalizao conforme deline-
ada, em que pese a plausibilidade das demais premissas de verdade, solidariedade,
consenso, continuidade, participao e integrao.
Resta em socorro aos excessos da doutrina de um Constitucionalismo
universal, a abertura do dilogo franco entre as diferentes culturas, com respeito
diversidade e com base no reconhecimento da pessoa humana como ser pleno de
dignidade e direitos.
O dilogo intercultural e a hermenutica diatpica apontam como um ca-
minho efetivo para a celebrao de uma cultura universal dos direitos humanos, de
onde se poderia vislumbrar pontos coincidentes de positivao de direitos funda-
mentais internacionais.
Afastando-se a dicotomia universalismo/relativismo cultural, conclui-se
pela necessidade de se respeitar a dignidade humana qualquer que seja sua definio
cultural, sendo por esta razo que o dilogo intercultural por meio da hermenutica
diatpica oferece um amplo campo de possibilidades para debates nas diferentes
regies e culturas mundiais, na construo de uma nova fase, considerando-se inclu-
sive a ponderao de um Constitucionalismo universal.
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No campo da integrao e da participao, mostra-se de suma relevncia

a atividade desenvolvida pela sociedade civil como protagonista desta transforma-
o, a partir das demandas e reivindicaes morais, assegurando a legitimidade do
processo de construo de parmetros mnimos na positivao constitucional inter-
nacional dos direitos humanos.
Por mais utpica que possa, a priori, parecer a premissa de universaliza-
o dos direitos fundamentais defendida no iderio de Dromi, deve se ter em mente
sempre que, ainda que no se estipule um rol universal de direitos fundamentais, em
ltima anlise, onde h desrespeito pela vida e pela integridade fsica e moral do ser
humano, onde as condies mnimas de existncia digna no forem asseguradas,
onde no houver limitao de poder, enfim, onde os direitos humanos no forem
reconhecidos constitucionalmente, no haver espao de concretizao para a dig-
nidade da pessoa humana, independente dos valores ticos, morais ou culturais em
vigncia social.

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