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II. Proceso
El siguiente examen de la aplicacin de la Convencin por la Repblica del Per (el Per) se basa en
las respuestas a la lista amplia de verificacin para la autoevaluacin recibidas del Per, y en toda
informacin suplementaria presentada de conformidad con lo dispuesto en el prrafo 27 de los
trminos de referencia del Mecanismo de examen as como en el resultado del dilogo constructivo
entre los expertos gubernamentales del Estado Plurinacional de Bolivia (Bolivia), la Repblica de
Ecuador (Ecuador) y el Per, por medio de conferencias telefnicas e intercambio de correo
electrnico.
Con el acuerdo del Per, se realiz una visita al pas del 18 al 20 de abril de 2012, con la participacin
de Ricardo Juan Cspedes Rau, Director General de Recuperacin de Bienes , Ministerio de
Transparencia Institucional y Lucha contra la Corrupcin, y Gabriela Colomo Costas, Abogada
Asistente Legal Ministerio de Transparencia Institucional y Lucha contra la Corrupcin (Bolivia), y
Nadia Raque Ruiz Maldonado, Subsecretaria General de Transparencia de Gestin, Secretara
Nacional de Transparencia de Gestin y Luis Eduardo Paz Almeida, Experto en extradiciones, Corte
Nacional de Justicia (Ecuador).
III. Resumen
El sistema jurdico del Per es de tradicin jurdica romana-continental. La Convencin forma parte
del derecho nacional.
Durante 2011 se adoptaron dos textos de reforma del Cdigo Penal respecto a los delitos contra la
administracin pblica. En primer lugar se aprob la ley 29703 el 9 de junio de 2011. Los artculos
384 y 401 de esta ley fueron impugnados por el Fiscal de la Nacin por contravenir, entre otros, los
artculos 3 y 18 de la Convencin de las Naciones Unidas contra la Corrupcin. El Tribunal
Constitucional, mediante sentencia de 3 de mayo del 2012, estim que la demanda era parcialmente
fundada.
En segundo lugar, la ley 29758, publicada el 21 de julio 2011, reform algunas de las modificaciones
introducidas por la Ley 29703. Tras las dos reformas consecutivas, la ley aplicable es el Cdigo Penal
modificado por la Ley 29703, con relacin a los artculos 376 y 393-A, y el Cdigo Penal modificado
por la Ley 29758, con relacin a los artculos 384, 387, 388, 400, 401 y 426.
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Existe un proyecto de ley de adecuacin del Cdigo Penal a la Convencin, que an no se ha sometido
al pleno del Congreso. Este proyecto sugiere modificaciones a los delitos de abuso de autoridad,
colusin, peculado, malversacin, cohecho activo y pasivo, trfico de influencias, y enriquecimiento
ilcito, entre otros.
En 2004, el Cdigo de Procedimientos Penales de 1940 fue reemplazado por el nuevo Cdigo
Procesal Penal, que marca la transicin del sistema inquisitorio al acusatorio. El sistema de
implementacin es progresivo a nivel geogrfico. Sin embargo, con relacin a delitos cometidos por
funcionarios pblicos, la Ley 29648 de 1 de enero de 2011 establece la aplicacin inmediata del nuevo
Cdigo Procesal Penal a nivel nacional.
Varias autoridades del Per recopilan datos estadsticos sobre delitos de corrupcin. Entre ellas
destacan el Observatorio de Criminalidad del Ministerio Pblico y la Procuradura Pblica
Especializada en Delitos de Corrupcin del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos. Sin embargo,
el Per no cuenta con un sistema unificado de estadsticas.
El Cdigo Penal peruano tipifica en los artculos 393 a 398 varios delitos de cohecho y soborno. Los
elementos en forma directa o indirecta y el beneficio para terceros no estn regulados
especficamente en todos los tipos penales. De acuerdo a lo indicado por las autoridades peruanas, la
normativa se puede interpretar de tal manera que se abarquen estos elementos, sin embargo, no se
presentaron casos prcticos.
El Cdigo Penal del Per contempla la figura del cohecho activo transnacional en su artculo 397 A.
El tipo penal cubre el elemento de beneficios para terceros. Sin embargo, no cubre explcitamente los
beneficios que redunden en el provecho de otra entidad. El Per ha adoptado el tipo penal del
cohecho pasivo internacional mediante la Ley N 29703, cuyo artculo 393-A no cubre los
beneficios para terceros. Adems, solamente penaliza dicha conducta en los casos en que se cometa
para obtener o retener un negocio u otra ventaja indebida, en la realizacin de actividades
econmicas internacionales, mientras que en la Convencin no figura tal elemento limitativo.
El Cdigo Penal peruano no contempla el trfico de influencias activo. El trfico de influencias pasivo
se encuentra regulado en el artculo 400. En este tipo penal, el elemento en forma directa o
indirecta no se encuentra explcitamente regulado; adems, dicha norma solamente se aplica cuando
un funcionario pblico concretamente haya conocido, est conociendo o vaya a conocer un caso
judicial o administrativo, mientras que en la Convencin no figura tal limitacin.
Sobre el soborno en el sector privado, el Cdigo Penal peruano establece la figura del fraude en la
administracin de personas jurdicas en el artculo 198. Este tipo penal no recoge todos los
elementos previstos en la Convencin.
Los delitos de blanqueo del producto del delito se encuentran regulados en el Decreto Legislativo
1106, publicado el 19 de abril de 2012, de Lucha eficaz contra el lavado de activos y otros delitos
relacionados a la minera ilegal y el crimen organizado. Este Decreto Legislativo contiene en su
artculo 1 todos los elementos de las conductas de conversin y transferencia de bienes; la ocultacin
o disimulacin estn reguladas en su artculo 2, y la participacin en dichas conductas en sus
artculos 1 y 2, conjuntamente con el Cdigo Penal. La asociacin y confabulacin no han sido
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tipificadas. Con respecto a la adquisicin, posesin o utilizacin de bienes producto del delito, el
artculo 2 del precitado Decreto Legislativo requiere que el agente acte con la finalidad de evitar la
identificacin de su origen, su incautacin o decomiso, mientras la Convencin no contiene tal
elemento limitativo.
El Per estableci que todos los delitos contra la administracin pblica sern considerados como
delitos determinantes del blanqueo del producto del delito. Los delitos determinantes pueden
cometerse dentro y fuera de la jurisdiccin del Per, aunque todava no existe jurisprudencia al
respecto. El Per penaliza el llamado auto-lavado.
El Cdigo Penal del Per contempla el encubrimiento en su artculo 405. La excusa absolutoria de
relaciones estrechas que aparece en esta norma no est prevista en la Convencin.
Malversacin; abuso de funciones; enriquecimiento ilcito (artculos 17, 19, 20, 22)
La malversacin y el peculado se encuentran tipificados en el Cdigo Penal en los artculos 387 a 389.
La legislacin cubre la mayora de los elementos contenidos en la Convencin, incluyendo los
beneficios para terceras personas. El trmino persona podra ser aplicado de manera que incluya
tanto a las personas naturales como a las jurdicas, aunque no se incluyan de manera expresa.
El abuso de funciones queda regulado en los artculos 376 y 376-A del Cdigo Penal. Otros tipos
penales relevantes estn contenidos en los artculos 382-384 del mismo cdigo.
Con relacin a malversacin o peculado en el sector privado, el Per sanciona en el artculo 190 el
delito de apropiacin ilcita comn.
El Cdigo Penal contempla la obstruccin de justicia en sus artculos 409-A, 365 y 366.
El Per prev que la responsabilidad principal en materia penal recae en la persona natural; sin
embargo, existen consecuencias accesorias penales aplicables a las personas jurdicas. En el mbito
del derecho administrativo, el ordenamiento jurdico contiene normas sobre la exclusin de personas
naturales o jurdicas que se encuentren sancionadas administrativamente con inhabilitacin temporal
o permanente para participar como postores o contratistas. La responsabilidad civil est regulada en
el artculo 104 del Cdigo Penal.
Proceso, fallo y sanciones; cooperacin con las autoridades encargadas de hacer cumplir la ley
(artculos 30 y 37)
Con relacin a los delitos tipificados bajo la Convencin, las sanciones previstas en la legislacin
peruana tienen en cuenta la gravedad de estos delitos.
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El Ministerio Pblico puede abstenerse de ejercer la accin penal cuando se trate de delitos que no
afecten gravemente al inters pblico; sin embargo, no aplica el principio de oportunidad a los delitos
cometidos por un funcionario pblico en el ejercicio de su cargo.
Las medidas relativas a la liberacin condicional en espera de juicio toman en cuenta la necesidad de
garantizar la comparecencia del acusado. La liberacin anticipada requiere que el sentenciado haya
cumplido la mitad de la pena y que no tenga proceso pendiente con mandato de detencin.
El artculo 298 del Cdigo Procesal Penal prev la suspensin temporal en el ejercicio de un cargo,
empleo o comisin de carcter pblico para el imputado.
La inhabilitacin como pena principal o subsidiaria puede ser impuesta para todos los delitos contra
la administracin pblica e incluye la inhabilitacin para ejercer cargos en la administracin pblica,
incluidas las empresas cuya propiedad sea total o parcialmente del Estado.
El Per ha establecido facultades disciplinarias para los organismos competentes contra empleados
pblicos, que son independientes del proceso penal.
No se han celebrado acuerdos o arreglos con otros Estados para la reubicacin de testigos, sin
embargo, existen contactos a nivel tcnico.
Las vctimas gozan de la misma proteccin que los testigos, pero adems tienen la posibilidad de
constituirse en parte civil y de ser escuchadas antes de cada decisin que implique la extincin o
suspensin de la accin penal.
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No existen reglas para la incautacin ni el decomiso cuando el producto del delito se ha transformado
o convertido parcial o totalmente en otros bienes, o para el decomiso del valor cuando el producto del
delito se ha mezclado con bienes adquiridos de fuentes lcitas. Los bienes en los que se ha
transformado o convertido dicho producto o de bienes con los que se haya entremezclado ese producto
en parte estn cubiertos por la legislacin de lavado de activos.
La incautacin (art. 316-320 del Cdigo Procesal Penal) garantiza la disponibilidad de los bienes que
pueden ser decomisados en sentencia firme. El embargo (art. 302-309 del Cdigo Procesal Penal)
garantiza las responsabilidades pecuniarias derivadas del delito o el pago de las costas.
Adems de las reglas generales que aparecen en los artculos 401 b y 318 del Cdigo Procesal Penal
sobre la administracin de bienes, el inciso 5 del artculo 220 prev la cadena de custodia, a cargo del
Ministerio Pblico. El sistema para la administracin de bienes incautados y decomisados se reform
con el Decreto Legislativo nm. 1104 sobre la prdida de dominio que crea la Comisin Nacional de
Bienes Incautados adscrita a la Presidencia del Consejo de Ministros (CONABI).
El secreto bancario y la reserva tributaria pueden levantarse por orden judicial o por solicitud del
Fiscal de la Nacin o de una comisin investigadora del Congreso.
El ordenamiento peruano protege los derechos de los terceros de buena fe a travs del instituto del
reexamen de la incautacin, entre otros.
La accin penal prescribe en un tiempo igual al mximo de la pena para el delito. En delitos
cometidos por funcionarios y servidores pblicos contra el patrimonio del Estado, el plazo de
prescripcin se duplica cuando est afectado el patrimonio del Estado, lo cual se determina caso por
caso. La prescripcin se interrumpe por las actuaciones del Ministerio Pblico o de las autoridades
judiciales o por la comisin de un nuevo delito.
An no se han adoptado en el Per disposiciones para tomar en cuenta toda previa declaracin de
culpabilidad en otro Estado.
El ordenamiento jurdico del Per prev medidas para eliminar las consecuencias de los delitos, entre
otros, las causales de nulidad del acto jurdico reguladas en el Cdigo Civil.
Con respecto a la indemnizacin por daos y perjuicios, el Cdigo Penal regula la reparacin civil en
sus artculos 92-101.
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Autoridades especializadas; cooperacin entre organismos (artculos 36, 38 y 39)
El Per tiene fiscalas especializadas a nivel nacional (que cuentan con 235 fiscales, incluyendo 20
fiscales superiores), con procuraduras pblicas anticorrupcin y con juzgados penales especializados
en delitos contra la administracin pblica. La Polica Nacional estableci un organismo
especializado: la Direccin contra la Corrupcin (DIRCOCOR). Se constituy un cuerpo de peritos
penales especiales para atender procesos penales complejos vinculados.
Existen acuerdos de cooperacin entre el Ministerio Pblico y varias instituciones, entre ellas, el
Ministerio de Educacin, el Tribunal Constitucional, el Ministerio de Justicia y la Contralora
General de la Repblica.
Se tomaron varias medidas para alentar a los ciudadanos a denunciar actos de corrupcin.
El Per no cuenta con mecanismos proactivos de colaboracin entre las entidades encargadas de la
aplicacin de la ley y las entidades del sector privado.
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Se recomienda considerar la regulacin de la asociacin y confabulacin para cometer los
delitos de blanqueo del producto del delito.
Se recomienda asegurar que los casos de lavado de activos en los cuales el delito determinante
se hubiera cometido fuera del Per queden cubiertos; para el caso de que el rgano judicial no
interprete la ley en este sentido en el futuro, esto puede implicar considerar la clarificacin va
reforma legislativa.
Se insta al Per a proporcionar al Secretario General de las Naciones Unidas una copia de sus
leyes de lavado de activos.
El tipo penal de encubrimiento real contiene una excusa absolutoria de relaciones estrechas; se
recomienda considerar su abolicin para los delitos contra la administracin pblica.
Se recomienda considerar tipificar la preparacin con miras a cometer un delito.
Se recomienda monitorear la aplicacin del levantamiento de inmunidades y prerrogativas
jurisdiccionales y recabar estadsticas sobre el tema en los delitos de corrupcin.
Se recomienda regular el decomiso y la incautacin de los instrumentos destinados a
utilizarse.
Se recomienda regular el decomiso y la incautacin cuando el producto del delito se haya
transformado o convertido total o parcialmente en otros bienes.
Se recomienda regular el decomiso hasta el valor estimado del producto del delito cuando el
mismo se ha mezclado con bienes adquiridos de fuentes lcitas.
Reconociendo que existe una regulacin de varias de las hiptesis del prrafo 6 del artculo 31,
se recomienda revisar la legislacin para contemplar todas las hiptesis de dicha disposicin.
Se alienta al Per a considerar la posibilidad de celebrar acuerdos para la reubicacin de
testigos o vctimas en otro Estado.
Se recomienda considerar la extensin de la proteccin a nivel laboral, a denunciantes que
trabajen fuera de la administracin pblica.
Se alienta al Per a celebrar acuerdos o arreglos con otros Estados sobre la concesin de
ventajas a los colaboradores con la justicia cuando ellos se encuentren en un Estado Parte y puedan
prestar cooperacin en otro Estado Parte.
Se alienta al Per a establecer mecanismos proactivos de colaboracin entre las entidades
encargadas de la aplicacin de la ley y las entidades del sector privado, en particular del sector
financiero.
Se alienta al Per a considerar la adopcin de disposiciones para tomar en cuenta toda previa
declaracin de culpabilidad en otro Estado.
Se recomienda considerar establecer la jurisdiccin por el principio de la personalidad activa y
pasiva, la jurisdiccin para actos preparatorios del lavado de activos y los delitos cometidos contra el
Estado Parte (art. 42, prrafo 2).
Se alienta al Per a consultar con otros Estados o establecer mecanismos de consulta a fin de
coordinar sus medidas si un Estado Parte que ejerce su jurisdiccin ha tomado conocimiento de que
otros Estados Parte estn realizando una investigacin, un proceso o una actuacin judicial (art. 42,
prrafo 5).
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Artculo 32, prrafo 3: resumen de buenas prcticas y lecciones aprendidas; legislacin tipo;
redaccin de proyectos legislativos; asesoramiento legal; programas de creacin de capacidad para
las autoridades encargadas de establecer y gestionar programas de proteccin de testigos y peritos;
Artculo 37, prrafo 3: resumen de buenas prcticas y lecciones aprendidas; asesoramiento
legal; elaboracin de legislacin;
Artculo 37, prrafo 5: resumen de buenas prcticas y lecciones aprendidas; acuerdos o
arreglos tipo; asesoramiento jurdico;
Artculo 38: resumen de buenas prcticas y lecciones aprendidas; asesoramiento legal.
Extradicin; Traslado de personas condenadas a cumplir una pena; Remisin de actuaciones penales
(artculos 44, 45, 47)
El Per puede considerar la Convencin, as como sus 16 tratados bilaterales y dos tratados
regionales, como base jurdica para la extradicin. El Per tambin coopera en materia de
extradicin en ausencia de tratado, basndose en el principio de reciprocidad. A nivel de la
legislacin interna, la extradicin se encuentra regulada en el Cdigo Procesal Penal (artculos 513 a
527).
No obstante otros requisitos establecidos en los tratados bilaterales, el Per requiere la doble
incriminacin y una pena mnima privativa de libertad de un ao para permitir la extradicin. Todos
los delitos tipificados con arreglo a la Convencin cumplen con el requisito de esta pena mnima. Si se
solicita la extradicin por varios delitos, es suficiente que uno de ellos sea extraditable para que
proceda la extradicin para todos.
El Estado peruano permite la extradicin de sus nacionales con base en el principio de reciprocidad.
En los casos en que el Per no extradite a su nacional por falta de reciprocidad, someter el caso a
sus tribunales, previa solicitud del Estado requirente.
Se permite la detencin previa a la extradicin. La duracin normal del trmite de una solicitud de
extradicin pasiva es de aproximadamente 6 meses. Existe un trmite simplificado, sujeto al
consentimiento libre y expreso a ser extraditado, que tarda alrededor de 3 meses. Sin embargo, no se
trata de un proceso aplicable en casos de emergencia.
El modelo peruano de extradicin es de tipo mixto: la Sala Penal de la Corte Suprema emite una
resolucin consultiva que no es apelable, sin embargo, es posible la interposicin de una accin de
garanta. La solicitud de extradicin finalmente es resuelta por el Poder Ejecutivo. El Estado
requirente tiene posibilidad de participar en las audiencias.
Se prohbe la extradicin cuando existan riesgos de discriminacin por raza, religin, nacionalidad u
opiniones polticas.
El Per celebr varios tratados de traslado de condenados. Tambin es posible el traslado de
condenados basndose en el principio de reciprocidad. Sin embargo, an no se han presentado
solicitudes de traslado de condenados con relacin a los delitos de la Convencin.
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La legislacin peruana no contempla la remisin de actuaciones penales. Sin embargo existe la
posibilidad de aplicar directamente la Convencin.
El Per considera la Convencin como base jurdica para la asistencia, as como los 19 tratados
bilaterales y dos tratados regionales. Tambin se presta asistencia con base en el principio de
reciprocidad. A nivel de la legislacin nacional, la asistencia judicial recproca se encuentra prevista
en el Cdigo Procesal Penal (artculos 511, 512, 528-537).
El Per solamente solicita o brinda asistencia para investigaciones y procesos por delitos que prevean
como sancin una pena mayor de un ao (artculo 528 prrafo 2). Entre ellos pueden contarse todos
los delitos tipificados con arreglo a la Convencin.
Aunque no existe regulacin especfica al respecto, el Per puede suministrar informacin de manera
espontnea basndose en la aplicacin directa de la Convencin.
La autoridad central es la Fiscala de la Nacin. Las solicitudes se tramitan de manera directa por va
diplomtica o en casos urgentes a travs de la INTERPOL (en este ltimo caso, la solicitud formal
debe enviarse posteriormente); se presentan por escrito en castellano. La Fiscala ha desarrollado un
papel muy proactivo para agilizar los trmites. Se permite a los Estados requirentes que modifiquen o
completen las solicitudes. Entre tanto, el Per puede adoptar actos de asistencia genrica basados en
la investigacin o medidas provisionales. El Per no ha notificado al Secretario General sobre la
designacin de su autoridad central y el idioma aceptable.
Las causales de denegacin de asistencia son conformes con lo preceptuado por la Convencin. Existe
causal de negativa cuando la solicitud se refiere exclusivamente a un delito tributario, exceptundose
los casos de declaracin intencionalmente falsa u omisin intencional. Por ello, es casi imposible que
un delito de corrupcin que entraa tambin cuestiones tributarias entre en el marco de esta causal de
denegacin. No se puede negar la asistencia amparndose en el secreto bancario.
La legislacin peruana permite el traslado de una persona privada de libertad al territorio de otro
Estado parte para fines de identificacin, testimonio u otro tipo de ayuda, y permite tambin la
videoconferencia para los mismos fines.
La legislacin peruana no contempla disposiciones con relacin a los gastos que ocasione el trmite
de una solicitud de asistencia judicial recproca.
El Per coopera con otros Estados mediante la Red Hemisfrica de Intercambio de Informacin para
la Asistencia Mutua en Materia Penal y Extradicin de la Organizacin de los Estados Americanos,
que utiliza el sistema informtico GROOVE; la Red Iberoamericana de Cooperacin Jurdica
Internacional; y la Red de Recuperacin de Activos de GAFISUD. La Polica Nacional del Per
coordina con sus homlogos tambin a travs de la INTERPOL. La Unidad de Inteligencia Financiera
es miembro del Grupo Egmont.
Las autoridades peruanas han concluido acuerdos sobre la cooperacin en materia de cumplimiento
de la ley, y se puede prestar y recibir tal cooperacin con base en la Convencin.
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El Per no ha celebrado acuerdos de cooperacin sobre investigaciones conjuntas y no cuenta con
legislacin al respecto.
Reconociendo que todos los delitos de corrupcin cumplen con el requisito de la pena mnima de
un ao en la legislacin interna, se sugiere revisar los tratados bilaterales de extradicin para
asegurar que todos los delitos de corrupcin sean delitos extraditables.
Cuando los tratados bilaterales prevn requisitos ms estrictos para la extradicin que la
Convencin, se alienta al Per a usar la Convencin como base jurdica.
Se recomienda contemplar la posibilidad de establecer un proceso simplificado en casos de
urgencia para la extradicin.
Se recomienda seguir evaluando las posibilidades de agilizar el proceso de extradicin y
fortalecer las capacidades de las instituciones pertinentes.
Se recomienda al Per considerar la creacin de un derecho de apelacin en materia de
extradicin.
Si bien se prohbe la extradicin cuando existen riesgos de discriminacin por raza, religin,
nacionalidad u opiniones polticas, no se integra en la ley el criterio de sexo, y se recomienda
contemplarlo.
Sabiendo que existe una prctica de consulta antes del rechazo de una solicitud de extradicin,
se recomienda al Per monitorear la aplicacin de dicha prctica y, de ser necesario, reformar su
legislacin al respecto.
Se alienta al Per a integrar en su legislacin disposiciones que permitan especficamente el
suministro espontneo de informacin.
Se alienta al Per a considerar la posibilidad de adoptar las medidas necesarias que le permitan
prestar asistencia ms amplia en ausencia de doble incriminacin.
Se insta al Per a notificar al Secretario General sobre la designacin de su autoridad central y
el idioma aceptable para solicitudes de asistencia judicial recproca.
Se recomienda al Per seguir en sus esfuerzos de respetar los plazos de tramitacin de
solicitudes de asistencia recproca y, de ser necesario, adecuar su normativa en este marco.
Se alienta al Per a considerar la adopcin de estndares con relacin a la responsabilidad de
los gastos en el marco de la asistencia judicial recproca.
Se sugiere considerar la posibilidad de remitirse a actuaciones penales por un delito tipificado
con arreglo a la presente Convencin.
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Se alienta al Per a seguir negociando acuerdos de cooperacin en materia de cumplimiento de
la ley y cooperando en base a la Convencin, as como asegurarse de que su legislacin le permite
cooperar en todas las formas previstas por la Convencin.
Se alienta al Per a firmar acuerdos de cooperacin en el marco de investigaciones conjuntas.
Se alienta al Per a adecuar su legislacin a fin de que todas las tcnicas especiales de
investigacin se apliquen a los delitos de corrupcin.
1. Ratificacin de la Convencin
El sistema jurdico del Per es de tradicin jurdica romana-continental. Desde la renuncia del ex
Presidente Fujimori y la iniciacin de un proceso de transicin en el ao 2000, el Per ha realizado una
serie de reformas en temas de lucha contra la corrupcin y ha investigado varios casos de corrupcin
paradigmticos, incluyendo de recuperacin de activos (casos Montesinos y Fujimori). En sus
esfuerzos para la reconstruccin de un sistema institucional basado en valores de participacin,
transparencia, e integridad, el Per puso particular atencin a estructuras institucionales para la lucha
contra la corrupcin, creando varias entidades con competencias, atribuciones y responsabilidades para
la prevencin y la persecucin de este crimen, entre otros, la Comisin de Alto Nivel Anticorrupcin.
De manera similar, se llevaron a cabo varias reformas legislativas y esfuerzos de sistematizacin de la
normativa.
Marco Institucional
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El Per cuenta con varias instituciones cumpliendo cada una un papel fundamental en materia de lucha
contra la corrupcin. Durante su visita, la delegacin de expertos tuvo la posibilidad de reunirse con
varias de estas instituciones.
2. Ministerio Pblico
El Ministerio Pblico es el organismo autnomo del Estado que tiene como funciones la defensa de la
legalidad, los derechos ciudadanos y los intereses pblicos; la representacin de la sociedad en juicio
para los efectos de defender a la familia, a los menores e incapaces y el inters social, as como velar
por la moral pblica, la persecucin del delito y la reparacin civil. Son rganos del Ministerio Pblico
el Fiscal de la Nacin, los Fiscales Supremos, los Fiscales Superiores, los Fiscales Provinciales, los
Fiscales Adjuntos y las Juntas de Fiscales.
Unidad de cooperacin internacional y extradiciones
Con la dacin de la Ley N 28671, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 31 de enero de 2006,
entr en vigencia en todo el pas el Libro Sptimo del nuevo Cdigo Procesal Penal La Cooperacin
Judicial Internacional (artculo 508 al 566). De conformidad con el artculo 512 de dicho Cdigo, la
Fiscala de la Nacin es la autoridad central en materia de Cooperacin Judicial Internacional y, para
ejercer dicha funcin, mediante Resolucin N 124 - 2006 MP - FN del 3 de febrero del 2006 se
crea la Unidad de Cooperacin Internacional y Extradiciones.
La Unidad de Cooperacin Internacional y Extradiciones tiene entre sus funciones: la transmisin a la
autoridad nacional competente, del acto de cooperacin requerido por la autoridad extranjera, que ser
ejecutado en el pas con arreglo a las leyes peruanas; y a la inversa, la transmisin del acto de
cooperacin formulado por jueces y fiscales peruanos que se cumplir en el pas requerido con arreglo
a su ordenamiento, adems de las acciones de coordinacin destinadas a los ms eficientes y efectivos
resultados, que van desde la comunicacin con otras autoridades centrales con el objeto de
intercambiar informacin, absolver consultas, hasta el envo de documentacin, de modo directo o con
el concurso del Ministerio de Relaciones Exteriores y de la Oficina Central Nacional (OCN) de
Interpol-Lima; adems de poner al alcance de las autoridades solicitantes o ejecutantes nacionales,
informacin relativa a la mejor forma de requerir o cumplir el acto de cooperacin.
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La Unidad est conformada por un equipo de 8 personas, 6 profesionales y 2 administrativos. As, la
Unidad presenta la siguiente conformacin: 1 Fiscal Adjunto Supremo (responsable), 1 Fiscal
Provincial, 2 Fiscales Adjuntos Provinciales, 2 asistentes (abogados) y 2 tcnicos que laboran en Mesa
de Partes.
Fiscales especializados en delitos de corrupcin
Se cre en el Per la figura de la Fiscala Superior Especializada, as como el Fiscal Coordinador
Regional en Delitos de Corrupcin de Funcionarios y los Fiscales Provinciales y-/o adjuntos
Especializados en Delitos de Corrupcin de Funcionarios.
Al final del periodo 2010, el Ministerio Pblico contaba 200 Fiscalas Superiores, entre ellas 5
Fiscalas especiales anticorrupcin. De las 891 Fiscalas Provinciales, 11 eran especializadas en Delitos
de Corrupcin de Funcionarios, y de los 3,867 fiscales, 66 eran fiscales anticorrupcin. Durante el ao
2010, en segunda instancia, las Fiscalas Superiores Especializadas registraron un total de 234
expedientes dictaminando el 73.9% (173) de ellos. Las Fiscalas Provinciales Especializadas en
Corrupcin de Funcionarios por su parte lograron registrar 321 denuncias.
Con fecha de 12 de abril de 2012, el nmero de los fiscales anticorrupcin era 235, entre ellos 20
fiscales superiores, 35 fiscales adjuntos superiores, 50 fiscales provinciales y 150 fiscales adjuntos
provinciales.1
1
Desarrollo posterior a la visita: En el mes de julio del 2012, la Fiscala de la Nacin mediante Resolucin N 1833-2012-
MP-FN del 19 de julio de 2012, dispuso la conversin de la Primera Fiscala Superior Especializada en Delitos de Corrupcin
de Funcionarios de Lima, en la Fiscala Superior Nacional Especializada en Delitos de Corrupcin de Funcionarios, y la 1era.
Fiscala Provincial Corporativa Especializada en Delitos de Corrupcin de Funcionarios de Lima, en la Fiscala
Supraprovincial Corporativa Especializada en Delitos de Corrupcin de Funcionarios; asimismo, puntualiza que la
competencia objetiva y funcional de estas Fiscalas comprendern los delitos contra la Administracin Pblica cometidos por
funcionarios pblicos, atendiendo a su gravedad y complejidad, y cuando sus efectos tengan repercusin nacional o superen el
mbito de un Distrito Judicial, en los casos que se traten de los delitos de colusin agravada, peculado doloso y los delitos
previstos en la Seccin IV del Captulo II del Ttulo XVIII del Cdigo Penal, incluyendo aquellos derivados de las acciones
de control llevadas a cabo por la Contralora General de la Repblica, as como cuando se trate de delitos cometidos por
organizaciones criminales, siempre que concurran las circunstancias antes descritas.
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El Grupo de Trabajo Multisectorial de Coordinacin para el Combate contra la Corrupcin y el Crimen
Organizado se cre por Decreto Supremo N 010-2012-PCM. Facilitar la identificacin de redes de
corrupcin y de delincuencia organizada a travs del intercambio de formacin y acciones conjuntas.
Este grupo de trabajo est presidido por el Ministerio de Justicia y Derechos Humanos. El grupo cuenta
con una Secretara Tcnica, adscrita al Ministerio de Justicia y Derechos Humanos.
5. Poder Judicial
Se cre la figura del juez anticorrupcin en diferentes rganos judiciales. As, la Sala Penal de
Apelacin cuenta con tres jueces anticorrupcin, los juzgados de investigacin preparatoria con dos, y
los juzgados Penales Unipersonales con tres.2
Es importante mencionar tambin en este marco el papel del Consejo Nacional de la Magistratura con
relacin al control y, si es necesario, a la sancin administrativa de los magistrados. Adems, la Oficina
de Control de la Magistratura (OCMA), es el rgano disciplinario del Poder Judicial, que goza de
autonoma funcional, tiene competencia nacional y desarrolla actividades de control respecto de todos
los auxiliares jurisdiccionales y de todos los magistrados del Poder Judicial con excepcin de los
Jueces de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica. En este marco, la OCMA desarrolla polticas
2
Desarrollo posterior a la visita: En el mes de julio del 2012, el Consejo Ejecutivo del Poder Judicial mediante Resolucin
Administrativa N 136-2012-CE-PJ del 13 de Julio de 2012, dispuso que la Sala Penal Nacional y de los Juzgados Penales
Supraprovinciales, conozcan ente otras materias los delitos contra la administracin pblica, siempre y cuando generen
repercusin nacional y el proceso sea complejo, especficamente los siguientes: Colusin agravada, peculado doloso, soborno
internacional pasivo, cohecho pasivo impropio, cohecho pasivo especfico, cohecho activo trasnacional, cohecho activo
especfico, negociacin incompatible o aprovechamiento indebido del cargo, trfico de influencias y enriquecimiento ilcito.
En tal medida, tambin se dispuso constituir al interior de la Sala Penal Nacional un Juzgado de Investigacin Preparatoria,
tres Juzgados Penales Unipersonales (que formaran un Juzgado Penal Colegiado cuando corresponda) y una Sala Penal de
Apelaciones, que se encargaran de la investigacin y juzgamiento de los delitos antes mencionados.
15
de prevencin, que fomenten la lucha contra la corrupcin, identifica reas crticas y erradicacin de
malas prcticas en el servicio de justicia, establece mecanismos de transparencia y publicidad sobre las
acciones de control judicial, asegura la evaluacin permanente de la conducta funcional de magistrados
y auxiliares jurisdiccionales del Poder Judicial, y promueve las buenas prcticas.
Se cre tambin un cuerpo de Peritos Penales Especiales mediante la Resolucin Administrativa 276-
2011-P-PJ, para la atencin de las pericias complejas por ejemplo en materia de lavado de activos,
delitos contra el orden financiero y monetario, delitos contra la administracin pblica, delitos
tributarios y aduaneros.
6. Otros
La Polica Nacional del Per estableci una divisin especializada en la lucha contra la corrupcin.
La Superintendencia de Bancos, Seguros y Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones cuenta
dentro de su estructura con la Unidad de Inteligencia Financiera - UIF.
Es importante mencionar tambin la participacin de la sociedad civil y el sector privado en la
Comisin de Alto Nivel Anticorrupcin, representados por PROETICA y la CONFIEP (Confederacin
Nacional de Instituciones Empresariales Privadas) respectivamente. Ambas entidades, dada la
representatividad que tienen en el Per, son integrantes de la Comisin por mandato expreso la norma
de creacin de la Comisin (Decreto Supremo N 016-2010-PCM y la Ley N 29976).
Marco legal
El artculo 55 de la Constitucin peruana establece que Los tratados celebrados por el Estado y en
vigor forman parte del derecho nacional. En consecuencia, la Convencin de las Naciones Unidas
contra la Corrupcin ha pasado a formar parte integrante del ordenamiento jurdico interno del Per
tras la aprobacin de la misma por el Congreso y su posterior ratificacin por el Presidente de la
Repblica, conforme a lo previsto en el ltimo prrafo del artculo 56 de la Constitucin. De acuerdo
con este artculo, los tratados deben ser aprobados por el Congreso de la Repblica previamente a su
ratificacin por el Presidente siempre que requieran "medidas legislativas para su ejecucin". Aunque
de acuerdo con el artculo 55 de la Constitucin, la Convencin forma parte del derecho nacional, su
plena aplicacin en todos elementos puede requerir la adopcin de legislacin adecuada.
16
colusin se exige que la defraudacin al Estado sea de carcter patrimonial y porque en el delito de
trfico de influencias se exige que la influencia sea real).3
Actualmente, existe el proyecto de ley N 1131/2011- CR sobre adecuacin del Cdigo penal a la
Convencin de Naciones Unidas Contra la Corrupcin, presentado al Congreso de la Repblica el 17
de mayo del 2012 por el Grupo Parlamentario Nacionalista GANA PER a iniciativa del Congresista
Sergio Tejada Galindo. Este proyecto sugiere modificaciones a los tipos penales de abuso de autoridad;
abuso de autoridad condicionando ilegalmente la entrega de bienes y servicios; omisin, rehusamiento
o demora de actos funcionales; colusin; peculado; uso indebido de informacin privilegiada;
malversacin; cohecho pasivo propio; cohecho pasivo transnacional; cohecho pasivo impropio;
cohecho pasivo especfico; cohecho activo genrico; cohecho activo transnacional; cohecho activo
especfico; Negociacin incompatible o aprovechamiento indebido del cargo; Trfico de influencias; y
enriquecimiento ilcito.
Este proyecto de ley actualmente se encuentra en la Comisin de Justicia y Derechos Humanos del
Congreso de la Repblica.
3
Desarrollo posterior a la visita: La demanda de inconstitucionalidad contra los mencionados artculos, modificados por la
Ley 29703, ha sido resuelta por el Tribunal Constitucional mediante sentencia del 3 de mayo del 2012 recada en el
Expediente N 00017-2011-PI/TC. En esta sentencia el Tribunal Constitucional declara fundada la demanda de
inconstitucionalidad en el extremo referido a la modificacin del artculo 384 y en consecuencia nulo y sin efecto jurdico el
trmino patrimonialmente. De este modo, seala que cuando en el marco de un proceso penal resulte de aplicacin el
artculo 384 en su versin modificada por Ley 29703, los jueces del Poder Judicial podrn aplicar dicha disposicin siempre
que no se incluya el trmino patrimonialmente en dicho texto normativo.
De otro lado, el Tribunal Constitucional declara infundada la demanda en el otro extremo -despenalizacin del trfico de
influencias simuladas - por considerar que el artculo 18 de la Convencin de Naciones Unidas contra la Corrupcin no
contiene en estricto un mandato imperativo para criminalizar de determinada manera el delito de trfico de influencias; y, por
tanto, del tratado no se deriva una obligacin del Estado peruano de prever como supuestos de trfico de influencias los casos
de influencias simuladas.
De este modo, el marco legal aplicable para hechos cometidos entre el 10 de junio y 21 de julio del 2011 y que se tipifiquen
como colusin, peculado doloso y culposo, peculado de uso, trfico de influencias y enriquecimiento ilcito es el establecido
por la Ley 29703, con la precisin sealada en relacin al delito de colusin; y, para hechos ocurridos con posterioridad es la
Ley 29758 que modifica los tipos penales sealados.
17
1940 mientras que los casos nuevos que ingresan al sistema desde la implementacin del nuevo Cdigo
se tramitan a travs del Cdigo Procesal Penal.
El sistema de implementacin se inscribe dentro de una aplicacin progresiva del Cdigo a nivel
geogrfico. La Comisin Especial de Implementacin elabor calendario oficial de la aplicacin del
Cdigo Procesal Penal, estableciendo la priorizacin de Distritos Judiciales para la implementacin del
cdigo.
Sin embargo, con relacin a delitos cometidos por funcionarios pblicos, la Ley 29648 del 01/01/2011
establece la aplicacin inmediata del Nuevo Cdigo Procesal Penal por todas denuncias que, al entrar
en vigor el nuevo Cdigo Procesal Penal, se encuentren en el Ministerio Publico, pendiente de calificar
o en investigacin preliminar. Por lo tanto, el Cdigo Procesal Penal, para los delitos de corrupcin de
funcionarios, es vigente a nivel nacional. Se encuentra tambin vigente a nivel nacional el Libro
Sptimo del Cdigo Procesal Penal de 2004: La Cooperacin Judicial Internacional que regula la
Extradicin (Activa-Pasiva), la cooperacin con la Corte Penal Internacional, la entrega vigilada, la
detencin provisional y dems actos de cooperacin.
Estadsticas
Varias autoridades del Per han hecho esfuerzos en recopilar datos estadsticos sobre la investigacin,
persecucin y adjudicacin de delitos de corrupcin. Entre esos esfuerzos cabe destacar
b. El Observatorio de Criminalidad del Ministerio Pblico
cuenta con estadsticas en nivel nacional sobre presuntas infracciones a la ley penal y la accin
fiscal correspondiente, desagregados por varios tipos penales y por distritos. El Observatorio
cuenta con el Sistema de Informacin de Apoyo al Trabajo Fiscal (SIATF) y el Sistema de
Gestin Fiscal (SGF). Las cifras que se citarn abajo en el presente informe se relacionan con
presuntos delitos de corrupcin a nivel nacional cometidos por funcionarios pblicos que
dieron lugar a accin fiscal.
c. La Procuradura Pblica Especializada en Delitos de
Corrupcin cuenta con estadsticas detalladas por los casos que podran dar lugar a accin
patrimonial del Estado, desagregados por tipos penales. Esta informacin se encuentra
consolidada por el distrito de Lima, y se encuentra en proceso de consolidacin en nivel
nacional. La base de datos contiene ms que 8.000 casos de corrupcin en la ciudad de Lima
en que se considera la accin de reparacin civil, con relacin mayormente los delitos de
peculado, enriquecimiento ilcito, colusin, cohecho activo y pasivo, malversacin, concusin,
colusin, negociacin incompatible, trfico de influencias y exaccin.
El Per no cuenta con un sistema consolidado y unificado de estadsticas que pueda servir como marco
de referencia para una poltica de seguimiento a casos. En especial, no existen estadsticas consolidadas
que demuestran las diferentes etapas de los casos, incluyendo estadsticas sobre casos sentenciados. Se
recomienda al Per considerar la creacin de un sistema unificado de recoleccin de estadsticas.
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Artculo 15. Soborno de funcionarios pblicos nacionales
Apartado (a)
Cada Estado Parte adoptar las medidas legislativas y de otra ndole que sean
necesarias para tipificar como delito, cuando se cometan intencionalmente:
a) La promesa, el ofrecimiento o la concesin a un funcionario pblico, en forma
directa o indirecta, de un beneficio indebido que redunde en su propio provecho o en el
de otra persona o entidad con el fin de que dicho funcionario acte o se abstenga de
actuar en el cumplimiento de sus funciones oficiales;
La definicin del funcionario o servidor pblico se encuentra en el artculo 425 del Cdigo
Penal:
Artculo 425.-
Se consideran funcionarios o servidores pblicos:
19
1. Los que estn comprendidos en la carrera administrativa.
2. Los que desempean cargos polticos o de confianza, incluso si emanan de eleccin
popular.
3. Todo aquel que independientemente del rgimen laboral en que se encuentre, mantiene
vnculo laboral o contractual de cualquier naturaleza con entidades u organismos del
Estado y que en virtud de ello ejerce funciones en dichas entidades u organismos.
4. Los administradores y depositarios de caudales embargados o depositados por
autoridad competente, aunque pertenezcan a particulares.
5. Los miembros de las Fuerzas Armadas y Polica Nacional.
6. Los dems indicados por la Constitucin Poltica y la ley.
Estadsticas
Con relacin a los mencionados tipos, el Observatorio de Criminalidad del Ministerio Pblico contiene
la siguiente informacin sobre presuntos delitos en nivel nacional:
- Artculo 397.- Cohecho activo genrico: 2007: 0, 2008: 0, 2009: 0, 2010: 0, 2011: 42.
- Artculo 398.- Cohecho activo especfico: 2007: 0, 2008: 0, 2009: 0, 2010: 0, 2011: 13.
Proyecto de Ley
El proyecto de Ley de adecuacin del Cdigo Penal a los tratados internacionales (vase arriba la
introduccin) prev una disposicin al respecto, que se reproduce en lo siguiente solo con fines de
informacin, por lo que este texto no ha sido objeto de revisin y las recomendaciones de este informe
no se refieren a dicho proyecto.
Art 397 - El que, bajo cualquier modalidad, directa o indirecta, ofrece, da o promete,
a un funcionario o servidor pblico donativo, promesa, ventaja o beneficio, para s o
para otra persona o entidad, para que realice u omita actos en violacin de sus
obligaciones, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni
mayor de seis aos. El que, bajo cualquier modalidad directa o indirecta, ofrece, da o
promete donativo, ventaja o beneficio para que el funcionario o servidor pblico
realice u omita actos propios de su cargo, funcin o de la actividad que desempea,
en beneficio suyo o de terceras personas o entidades y sin faltar a su obligacin, ser
reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de cinco aos.
20
Art 398 - El que, bajo cualquier modalidad, directa o indirecta, ofrece, da o promete
donativo, ventaja o beneficio, para s o para otra persona o entidad, a un Magistrado,
Fiscal, Perito, rbitro, Miembro de Tribunal Administrativo o anlogo con el objeto
de influir en la decisin de un asunto sometido a su conocimiento o competencia, ser
reprimido con pena privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de ocho aos e
inhabilitacin accesoria conforme a los incisos 2, 3, y 4 del artculo 36 del Cdigo
Penal. Cuando el donativo, ventaja o beneficio se ofrece, entrega o promete a un
secretario, relator, especialista, auxiliar jurisdiccional, testigo, traductor o intrprete
o anlogo, la pena privativa de libertad ser no menor de cuatro ni mayor de ocho
aos e inhabilitacin accesoria conforme a los incisos 2, 3 y 4 del artculo 36 del
Cdigo Penal. Si el que ofrece, da o promete es abogado o forma parte de un estudio
de abogados, la pena privativa de libertad ser no menor de cinco ni mayor de ocho
aos e inhabilitacin accesoria conforme a los incisos 1, 2, 3 y 8 del Cdigo Penal y
con ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco das-multa.
Cohecho Pasivo Propio.- Este delito est regulado en el artculo 393 del Cdigo Penal y establece lo
siguiente:
El funcionario o servidor pblico que acepte o reciba donativo, promesa o cualquier
otra ventaja o beneficio, para realizar u omitir un acto en violacin de sus obligaciones
o el que las acepta a consecuencia de haber faltado a ellas, ser reprimido con pena
privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de ocho aos e inhabilitacin
conforme a los incisos 1 y 2 del artculo 36 del Cdigo Penal.
21
privativa de libertad no menor de ocho ni mayor de diez aos e inhabilitacin
conforme a los incisos 1 y 2 del artculo 36 del Cdigo Penal."
Segn los elementos constitutivos del tipo, el cohecho pasivo propio tiene 4 modalidades:
La primera implica que el funcionario acepte cualquier ventaja para realizar u omitir un acto
violando sus obligaciones.
La segunda implica que el funcionario reciba cualquier ventaja para realizar u omitir un acto
violando sus obligaciones.
La tercera implica que el funcionario solicite directa o indirectamente un donativo o promesa para
realizar u omitir un acto violando sus obligaciones.
La cuarta implica que el funcionario pblico condicione su conducta legal derivada del cargo a
la entrega de un donativo o ventaja.
Estas modalidades tienen sanciones distintas, siendo la ms grave la cuarta modalidad que, a
diferencia de las primeras, no implica una lesin a las obligaciones del funcionario sino un
condicionamiento de las funciones propias del cargo que le corresponden al funcionario pblico a
cambio de una ventaja o donativo que puede materializarse en una entrega real o en un mero
ofrecimiento. En cualquiera de las 4 modalidades el funcionario estara infringiendo su deber.
Cohecho Pasivo Impropio.- Este delito est regulado en el artculo 394 del Cdigo Penal y establece lo
siguiente:
El funcionario o servidor pblico que acepte o reciba donativo, promesa o cualquier otra
ventaja o beneficio indebido para realizar un acto propio de su cargo o empleo, sin faltar
a su obligacin, o como consecuencia del ya realizado, ser reprimido con pena privativa
de libertad no menor de cuatro ni mayor de seis aos e inhabilitacin conforme a los
incisos 1 y 2 del artculo 36 del Cdigo Penal.
El funcionario o servidor pblico que solicita, directa o indirectamente, donativo,
promesa o cualquier otra ventaja indebida para realizar un acto propio de su cargo o
empleo, sin faltar a su obligacin, o como consecuencia del ya realizado, ser reprimido
con pena privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de ocho aos e inhabilitacin
conforme a los incisos 1 y 2 del artculo 36 del Cdigo Penal.
Segn la actual redaccin del artculo precedente, el cohecho pasivo impropio se desdobla en cuatro
modalidades:
Mediante aceptacin de cualquier ventaja indebida o donativo para realizar un acto propio de su
cargo o empleo.
Mediante recepcin de cualquier ventaja indebida o donativo para realizar un acto propio de su
cargo o empleo.
Mediante la solicitud directa o indirecta de cualquier ventaja indebida o donativo para realizar un
acto propio de su cargo o empleo.
Como consecuencia del acto de funcin o servicio ya realizado (cohecho pasivo subsecuente).
Cohecho pasivo especfico: Este delito est regulado en el artculo 395 del Cdigo Penal y establece lo
siguiente:
El Magistrado, rbitro, Fiscal, Perito, Miembro de Tribunal Administrativo o
cualquier otro anlogo a los anteriores que bajo cualquier modalidad acepte o reciba
22
donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio, a sabiendas que es hecho con
el fin de influir o decidir en asunto sometido a su conocimiento o competencia, ser
reprimido con pena privativa de libertad no menor de seis ni mayor de quince aos e
inhabilitacin conforme a los incisos 1 y 2 del artculo 36 del Cdigo Penal y con
ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco das-multa.
El Magistrado, rbitro, Fiscal, Perito, Miembro de Tribunal Administrativo o
cualquier otro anlogo a los anteriores que bajo cualquier modalidad solicite, directa o
indirectamente, donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio, con el fin de
influir en la decisin de un asunto que est sometido a su conocimiento, ser reprimido
con pena privativa de libertad no menor de ocho ni mayor de quince aos e
inhabilitacin conforme a los incisos 1 y 2 del artculo 36 del Cdigo Penal y con
trescientos sesenta y cinco a setecientos das-multa."
Los delitos de Cohecho pasivo previstos en los artculos 393, 394 y 395 tienen como punto comn que
tipifican tres verbos rectores: Aceptar, Solicitar y Recibir; lo que influye para determinar la
consumacin del delito.
En el supuesto de ACEPTAR, la consumacin se produce con la complacencia del funcionario,
es un tipo penal de simple actividad y de peligro. La aceptacin de la promesa, el simple pacto
o concurso de voluntades perfecciona la figura legal. Cabe precisar que en el Recurso de
Nulidad N 1091 2004 del 22/03/2005, que constituye jurisprudencia vinculante, se establece
que ACEPTAR es la accin de admitir voluntariamente lo que se le ofrece, por parte del
funcionario o servidor pblico que acepta lo ofrecido para realizar u omitir un acto en
violacin de sus obligaciones; de tal manera que la aceptacin constituye la conducta tpica de
la corrupcin pasiva o cohecho pasivo que es propio del funcionario o servidor pblico, por el
comportamiento que se deja corromper, en tanto que la activa, corresponde al extraneus que
corrompe a aquel funcionario.
La modalidad que se concreta con el verbo rector SOLICITAR, es de simple actividad. El
delito se consuma con la ejecucin del acto de solicitar no importando la complacencia
(concurso de voluntades) o negativa del destinatario de la solicitud, bastando que sta llegue a
su destino.
En el supuesto que tiene la RECEPCION como accin configuradora de la conducta tpica, a
diferencia de lo que acontece con la aceptacin, se est frente a un delito de resultado, pues se
hace necesario aqu la entrega y toma del donativo o del aprovechamiento por parte del agente
de la concesin de la ventaja.
En cuanto a la TENTATIVA, cabe precisar que esta es posible en la modalidad que requiere un
resultado (Recibir); sin embargo, es discutible jurdicamente que se presente la tentativa en los
cohechos pasivos propios de simple actividad (se agotan en el acto ejecutivo de aceptar y solicitar).
Lo debatible de este tema es resaltado por el autor nacional Fidel Rojas Vargas, quien expresa: es de
importancia por sus implicancias para la racionalizacin de la interpretacin detenernos en el rol del
hombre del destino, aquel a quien le ha sido dirigida la solicitud de donativo, promesa, cualquier
ventaja o beneficio. Las opciones de interpretacin trabajan con varias variables: a) No toma
conocimiento de la solicitud, por razones diversas, ello tendr como consecuencia que no se pueda
articular la accin con la orientacin final de la conducta, haciendo insuficiente la tipicidad del
cohecho, otros en una posicin extrema querrn ver aqu una tentativa; (.).
Sanciones Aplicadas
En la experiencia peruana adems de la pena privativa de la libertad, prevista para toda las modalidades
de cohecho, slo se han previsto sanciones monetarias/pecuniarias (multa) a personas naturales
involucradas en el delito de cohecho pasivo especifico as como en el cohecho activo especfico -,
regulado en el artculo 395 del Cdigo penal. Asimismo, dentro de la competencia de la Procuradura
23
Pblica Especializada en delitos de Corrupcin, se cuenta con procesos seguidos contra funcionarios
pblicos con sentencias firmes por el delito de cohecho.
A la fecha, la ex Procuradura Ad Hoc para casos Fujimori Montesinos, que ha sido absorbida por la
Procuradura Pblica Especializada en delitos de Corrupcin, registra 23 casos en ejecucin de
sentencia por el delito de cohecho, que en rigor implican condenas sobre 42 sentenciados por este
delito. De estos casos, la Reparacin Civil impuesta ms alta recae sobre el ex asesor presidencial
Vladimiro Montesinos Torres, la cual asciende a S/.200000,000.00 (Doscientos millones y 00/100
nuevos soles), conforme a la sentencia dictada el 28 de junio de 2004 y a la Ejecutoria Suprema del 9
de junio de 2005, correspondiente al denominado caso "Medios de comunicacin: Procesos
Acumulados Crousillat, Winter, Vera, Borobio, Stone, Salas, Gamarra y Mantilla", correspondiente al
expediente N 8262-2000, seguido ante el 2 Juzgado Penal Liquidador.
Adicionalmente, la Procuradura Pblica Especializada en delitos de Corrupcin, a la fecha cuenta con
82 condenados ms por el delito de cohecho, es decir procesados con condena firme por el delito de
Cohecho. De esta manera, actualmente, esta Procuradura (ya fusionada con la ex Procuradura Ad Hoc
para casos Fujimori Montesinos) registra un total de 124 sentenciados.
Estadsticas
Con relacin a los mencionados tipos, el Observatorio de Criminalidad del Ministerio Pblico contiene
la siguiente informacin sobre presuntos delitos en nivel nacional:
- Artculo 393. - Cohecho Pasivo Propio: 2007: 0, 2008: 0, 2009: 0, 2010: 0, 2011: 71.
- Artculo 394. - Cohecho Pasivo Impropio: 2007: 0, 2008: 0, 2009: 0, 2010: 0, 2011: 27.
- Artculo 395. - Cohecho pasivo especfico: 2007: 0, 2008: 0, 2009: 0, 2010: 0, 2011: 13.
24
Proyecto de Ley
Se present la siguiente propuesta en el proyecto de adecuacin del cdigo penal a los tratados
internacionales, aun bajo examen, que se reproduce en lo siguiente solo con fines de informacin, por
lo que este texto no ha sido objeto de revisin y las recomendaciones de este informe no se refieren a
dicho proyecto.
Art 393 - El funcionario o servidor pblico que acepte o reciba, directa o
indirectamente, donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio, para s o para
otra persona o entidad, para realizar u omitir un acto en violacin de sus obligaciones
o el que las acepta a consecuencia de haber faltado a ellas, ser reprimido con pena
privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de ocho aos e inhabilitacin
conforme a los incisos 1 y 2 del artculo 36 del Cdigo Penal. El funcionario o servidor
pblico que solicita, directa o indirectamente, donativo, promesa o cualquier otra
ventaja o beneficio, para s o para otra persona o entidad, para realizar u omitir un
acto en violacin de sus obligaciones o a consecuencia de haber faltado a ellas, ser
reprimido con pena privativa de libertad no menor de seis ni mayor de ocho aos e
inhabilitacin conforme a los incisos 1 y 2 del artculo 36 del Cdigo Penal. El
funcionario o servidor pblico que condiciona su conducta funcional derivada del
cargo, funcin o de la actividad desempeada a la entrega o promesa de donativo o
cualquier otra ventaja o beneficio, para s o para otra persona o entidad, ser
reprimido con pena privativa de libertad no menor de ocho ni mayor de diez aos e
inhabilitacin conforme a los incisos 1 y 2 del artculo 36 del Cdigo Penal.
Art 394 - El funcionario o servidor pblico que acepte o reciba, directa o
indirectamente, donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio indebido, para
s o para otra persona o entidad, para realizar un acto propio de su cargo, funcin o
de la actividad que desempea, sin faltar a su obligacin, o como consecuencia del ya
realizado, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor
de seis aos e inhabilitacin conforme a los incisos 1 y 2 del artculo 36 del Cdigo
Penal.
El funcionario o servidor pblico que solicita, directa o indirectamente, donativo,
promesa o cualquier otra ventaja o beneficio indebido, para s o para otra persona o
entidad, para realizar un acto propio de su cargo, funcin o de la actividad que
desempea, sin faltar a su obligacin, o como consecuencia del ya realizado, ser
reprimido con pena privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de ocho aos e
inhabilitacin conforme a los incisos 1 y 2 del artculo 36 del Cdigo Penal.
25
de que dicho funcionario acte o se abstenga de actuar en el ejercicio de sus funciones
oficiales para obtener o mantener alguna transaccin comercial u otro beneficio indebido
en relacin con la realizacin de actividades comerciales internacionales.
Estadsticas
Con relacin al mencionado tipo, el Observatorio de Criminalidad del Ministerio Pblico contiene la
siguiente informacin sobre presuntos delitos en nivel nacional:
- Artculo 397-A. - Cohecho Activo Transnacional: No se han registrado casos.
Proyecto de Ley
26
Con relacin al soborno activo de funcionarios internacionales, existe una propuesta de adecuacin de
los tipos penales, aun en proceso de examen, que se reproduce en lo siguiente solo con fines de
informacin, por lo que este texto no ha sido objeto de revisin y las recomendaciones de este informe
no se refieren a dicho proyecto.
Art 397-A - El que, bajo cualquier modalidad, ofrezca, otorgue o prometa directa o
indirectamente a un funcionario o servidor pblico de otro Estado o funcionario de
organismo internacional pblico donativo, promesa, ventaja o beneficio indebido que
redunde en su propio provecho o en el de otra persona o entidad, para que dicho
servidor o funcionario pblico realice u omita actos propios de su cargo, funcin o de
la actividad que desempea, en violacin de sus obligaciones o sin faltar a su
obligacin, ser reprimido con pena privativa de la libertad no menor de cinco aos ni
mayor de ocho aos.
Estadsticas
Con relacin al tipo mencionado, el Observatorio de Criminalidad del Ministerio Pblico contiene la
siguiente informacin sobre presuntos delitos en nivel nacional:
- Artculo 393-A. Soborno Internacional Pasivo: No se han registrado casos.
27
b) Observaciones sobre la aplicacin del artculo
La legislacin cubre la mayora de los elementos contenidos en el artculo 16 inciso 2 de la
Convencin, incluyendo el elemento en forma directa o indirecta.
Sin embargo, la disposicin no cubre el elemento de un beneficio indebido que redunde en el
provecho de otra persona o entidad (beneficio para terceros).
Tambin la legislacin peruana solamente penaliza la conducta en los casos en que se cometi para
obtener o retener un negocio u otra ventaja indebida, en la realizacin de actividades econmicas
internacionales, mientras en el artculo 16 inciso 2 no figura tal elemento limitativo.
Tomando en cuenta que el artculo 16 inciso 2 no es de aplicacin obligatoria, se recomienda al Per
considerar de enmendar su legislacin para que cubra el beneficio para terceros, y no limite la
penalizacin a las actividades econmicas internacionales.
Proyecto de Ley
Con relacin al soborno pasivo de funcionarios internacionales, existe una propuesta de adecuacin de
los tipos penales, aun en proceso de examen, que se reproduce en lo siguiente solo con fines de
informacin, por lo que este texto no ha sido objeto de revisin y las recomendaciones de este informe
no se refieren a dicho proyecto.
28
a) Resumen de la informacin pertinente al examen de la aplicacin del artculo
Las disposiciones relativas a la malversacin o peculado, apropiacin indebida u otras formas de
desviacin de bienes por funcionarios pblicos se encuentran tipificadas en el Cdigo Penal peruano en
los artculos 387 al 389.
Peculado:
Artculo 387. Peculado doloso y culposo
El funcionario o servidor pblico que se apropia o utiliza, en cualquier forma, para s o
para otro, caudales o efectos cuya percepcin, administracin o custodia le estn
confiados por razn de su cargo, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor
de cuatro ni mayor de ocho aos.
Cuando el valor de lo apropiado o utilizado sobrepase diez unidades impositivas
tributarias, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de ocho ni mayor de
doce aos.
Constituye circunstancia agravante si los caudales o efectos estuvieran destinados a fines
asistenciales o a programas de apoyo social. En estos casos, la pena privativa de libertad
ser no menor de ocho ni mayor de doce aos.
Si el agente, por culpa, da ocasin a que se efecte por otra persona la sustraccin de
caudales o efectos, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos aos o
con prestacin de servicios comunitarios de veinte a cuarenta jornadas. Constituye
circunstancia agravante si los caudales o efectos estuvieran destinados a fines
asistenciales o a programas de apoyo social. En estos casos, la pena privativa de libertad
ser no menor de tres ni mayor de cinco aos.
Malversacin:
Artculo 389
El funcionario o servidor pblico que da al dinero o bienes que administra una aplicacin
definitiva diferente de aquella a los que estn destinados, afectando el servicio o la
funcin encomendada, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni
mayor de cuatro aos.
Si el dinero o bienes que administra corresponden a programas de apoyo social, de
desarrollo o asistenciales y son destinados a una aplicacin definitiva diferente, afectando
el servicio o la funcin encomendada, la pena privativa de libertad ser no menor de tres
aos ni mayor de ocho aos.
29
En el Acuerdo Plenario No. 04-2005/CJ-116, el Pleno Jurisdiccional de las Salas Penales de la Corte
Suprema de Justicia estableci definiciones para los elementos ms importantes del delito de peculado;
dichas definiciones constituyen precedentes vinculantes. De conformidad con ellos, caudales son
bienes en general de contenido econmico, incluido el dinero, mientras efectos son todos aquellos
objetos, cosas o bienes que representan un valor patrimonial pblico, incluyendo los ttulos valores
negociables. Con eso se puede concluir que el concepto amplio de la Convencin de bienes, fondos o
ttulos pblicos o privados o cualquier otra cosa de valor se encuentra cubierto por el concepto de
caudales y efectos.
Estadsticas
Con relacin a los mencionados tipos, el Observatorio de Criminalidad del Ministerio Pblico contiene
la siguiente informacin sobre presuntos delitos en nivel nacional:
- Artculo 387. Peculado Doloso y Culposo: 2007: 279, 2008: 425, 2009: 457, 2010: 460, 2011: 308.
- Artculo 398. Peculado de Uso: 2007: 115, 2008: 147, 2009: 158, 2010: 178, 2011: 126.
- Artculo 399. Malversacin: 2007: 329, 2008: 462, 2009: 445, 2010: 505, 2011: 339.
30
Artculo 18. Trfico de influencias
Apartado (b)
Cada Estado Parte considerar la posibilidad de adoptar las medidas legislativas y
de otra ndole que sean necesarias para tipificar como delito, cuando se cometan
intencionalmente:
b) La solicitud o aceptacin por un funcionario pblico o cualquier otra persona, en
forma directa o indirecta, de un beneficio indebido que redunde en su provecho o el de
otra persona con el fin de que el funcionario pblico o la persona abuse de su influencia
real o supuesta para obtener de una administracin o autoridad del Estado Parte un
beneficio indebido.
Estadsticas
Con relacin al mencionado tipo, el Observatorio de Criminalidad del Ministerio Pblico contiene la
siguiente informacin sobre presuntos delitos a nivel nacional:
- Artculo 400. Trfico de Influencias: 2007: 104, 2008: 128, 2009: 142, 2010: 119, 2011: 104.
31
Proyecto de Ley
Con relacin al trfico de influencias existe una propuesta de adecuacin de los tipos penales, aun en
proceso de examen, que se reproduce en lo siguiente solo con fines de informacin, por lo que este
texto no ha sido objeto de revisin y las recomendaciones de este informe no se refieren a dicho
proyecto.
Art 400 - El que, invocando o teniendo influencias reales o simuladas, recibe, hace dar o
prometer, en forma directa o indirecta, para s o para otra persona o entidad, donativo
o promesa o cualquier otra ventaja o beneficio con el ofrecimiento de interceder ante un
funcionario o servidor pblico que ha de conocer, est conociendo o haya conocido un
caso judicial o administrativo, as como de propiciar la obtencin de cualquier ventaja
o beneficio indebido para s o para otra persona o entidad a partir del ejercicio
irregular o ilegal de la funcin pblica, ser reprimido con pena privativa de libertad
no menor de cuatro ni mayor de seis aos. Si el agente es un funcionario o servidor
pblico, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de seis ni mayor de
ocho aos e inhabilitacin conforme a los incisos 1 y 2 del artculo 36 del Cdigo Penal.
Cabe anotar que actualmente se ha presentado el Proyecto de Ley N 1269/2011 para una nueva Ley
para la Gestin de Intereses en la Administracin Pblica, que subsana y moderniza la legislacin,
atendiendo a las observaciones y deficiencias detectadas a nueve aos de vigencia de la Ley N 28024.
En el proyecto de ley N 1269/2011- CR (presentado el 14/06/12) se contemplan deberes y tipos de
sanciones.
32
artculo 36 del Cdigo Penal. (Artculo reubicado y reformado por el Artculo 2 de la Ley
N 28355, publicada el 06-10-2004).
Artculo 382.- Concusin
El funcionario o servidor pblico que, abusando de su cargo, obliga o induce a una
persona a dar o prometer indebidamente, para s o para otro, un bien o un beneficio
patrimonial, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de
ocho aos.
Artculo 383.- Cobro indebido
El funcionario o servidor pblico que, abusando de su cargo, exige o hace pagar o
entregar contribuciones o emolumentos no debidos o en cantidad que excede a la tarifa
legal, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de cuatro
aos.
Artculo 384. Colusin simple y agravada
El funcionario o servidor pblico que, interviniendo directa o indirectamente, por razn
de su cargo, en cualquier etapa de las modalidades de adquisicin o contratacin pblica
de bienes, obras o servicios, concesiones o cualquier operacin a cargo del Estado
concerta con los interesados para defraudar al Estado o entidad u organismo del Estado,
segn ley, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis
aos.
El funcionario o servidor pblico que, interviniendo directa o indirectamente, por razn
de su cargo, en las contrataciones y adquisiciones de bienes, obras o servicios, concesiones
o cualquier operacin a cargo del Estado mediante concertacin con los interesados,
defraudare patrimonialmente al Estado o entidad u organismo del Estado, segn ley, ser
reprimido con pena privativa de libertad no menor de seis ni mayor de quince aos."
Las autoridades peruanas explicaron que el elemento de arbitrario en el artculo 376 del Cdigo
Penal corresponde a lo ilegal contrario a la ley. As, en la sentencia del 18.10.05 recada en el Exp.
N 20-2003- A.V. (caso Nobotek) se establece: El delito de ABUSO DE AUTORIDAD GENRICO
es un tipo legal subsidiario tiene lugar en tanto el acto concreto cometido por el funcionario pblico
no est previsto especficamente en otra figura penal cometida por funcionarios, carcter subsidiario
que est dado por la naturaleza objetiva de la ilegalidad cometida-, en cuya virtud se debe realizar en
perjuicio de alguien un acto arbitrario cualquiera. Lo esencial en esta figura delictiva es el obrar in
fraudem legis del funcionario concernido, pues su actuacin se basa en una falsedad consciente; el acto
debe ser objetivamente ilegalafirmacin y ejercicio de un poder que se sabe ilegal, y afirmacin y
suposicin de hechos que se saben falsos, como condicin del acto de autoridad ejercitado- y,
fundamentalmente, con conocimiento de esa falsedad, a sabiendas que se acta vulnerando la ley. El
funcionario, por consiguiente, realiza una conducta dentro de su mbito de dominio funcional, pero lo
hace en situaciones que no corresponde, conducta que est completada por el conocimiento de esa
improcedencia" (FJ N 32)
Estadsticas
Con relacin a los mencionados tipos, el Observatorio de Criminalidad del Ministerio Pblico contiene
la siguiente informacin sobre presuntos delitos en nivel nacional:
- Artculo 376. Abuso de autoridad: 2007: 5958, 2008: 6666, 2009: 7784, 2010: 7866, 2011: 7254.
- Artculo 376-A. no se dispone de informacin.
- Artculo 382.- Concusin: 2007: 116, 2008: 121, 2009: 115, 2010: 151, 2011: 198.
- Artculo 383. Cobro Indebido: 2007: 114, 2008: 138, 2009: 137, 2010: 141, 2011: 169.
- Artculo 384. Colusin: 2007: 425, 2008:557, 2009: 551, 2010: 629, 2011: 544.
33
b) Observaciones sobre la aplicacin del artculo
El tipo base (artculo 376) contiene los elementos requeridos por el artculo 19 de la Convencin.
Aunque no cubre explcitamente el elemento con el fin de obtener un beneficio indebido para s
mismo o para otra persona o entidad, la falta de este elemento no causa ningn problema de
aplicacin de la Convencin porque el tipo penal se puede considerar ms amplio comparado con el
tipo previsto por la Convencin.
El artculo 376 tambin contiene el requisito que cause perjuicio a alguien, el mismo no est
contenido en la Convencin. Se podra considerar que cualquier acto arbitrario de un funcionario
pblico causa perjuicio al ciudadano, aunque no sea perjuicio patrimonial sino el perjuicio en su
derecho a una decisin fundada y legal. As, por ejemplo, la Corte Suprema de Justicia de la Repblica
en la sentencia del 24 de octubre del 2006 recada en el Recurso de Nulidad N 4414-2005 declar no
haber nulidad en la sentencia impugnada que conden a un funcionario, entre otros delitos, por el delito
de abuso de autoridad al haberse acreditado con el pliego de hallazgos encontrado por la Comisin de
auditoria () el despido arbitrario que efectu a los servidores de la entidad estatal (FJ N 3).
Los artculos 376 A, 382, 383 y 384 contienen delitos especficos relacionados.
Proyecto de Ley
Con relacin al abuso de autoridad existe una propuesta de adecuacin de los tipos penales, aun en
proceso de examen, que se reproduce en lo siguiente solo con fines de informacin, por lo que este
texto no ha sido objeto de revisin y las recomendaciones de este informe no se refieren a dicho
proyecto.
376. Abuso de autoridad
El funcionario pblico que, abusando de sus atribuciones, comete u ordena, en perjuicio
de alguna persona o entidad, un acto arbitrario, ser reprimido con pena privativa de
libertad no mayor de tres aos.
Si los hechos derivan de un procedimiento de cobranza coactiva, la pena privativa de
libertad ser no menor de dos ni mayor de cuatro aos
376. A - El que, valindose de su condicin de funcionario o servidor pblico,
condiciona, directa o indirectamente, la distribucin de bienes o la prestacin de
servicios correspondientes a programas pblicos de apoyo o desarrollo social, con la
finalidad de obtener ventajas o beneficios polticos, electorales, pecuniarios o de
cualquier otra ndole, en favor propio o de otra persona o entidad, ser reprimido con
pena privativa de libertad no menor de seis ni mayor de quince aos e inhabilitacin
conforme a los incisos 1 y 2 del artculo 36 del Cdigo Penal.
384 - El funcionario o servidor pblico que, interviniendo directa o indirectamente, por
razn de su cargo, funcin, actividad o en virtud de una comisin especial, en
cualquier etapa de las modalidades de adquisicin o contratacin pblica de bienes,
obras o servicios, concesiones o cualquier operacin a cargo del Estado, concerta con
los interesados en los convenios, ajustes, liquidaciones o suministros, as como en otras
operaciones para defraudar al Estado o entidad u organismo del Estado ser reprimido
con pena privativa de libertad no menor de seis ni mayor de quince aos.
34
legislativas y de otra ndole que sean necesarias para tipificar como delito, cuando se
cometa intencionalmente, el enriquecimiento ilcito, es decir, el incremento significativo
del patrimonio de un funcionario pblico respecto de sus ingresos legtimos que no pueda
ser razonablemente justificado por l.
Aplicacin de la legislacin
En el Per existen casos de investigacin contra altos funcionarios del Estado por el delito de
enriquecimiento ilcito. En el perodo comprendido entre el 15 de enero del 2011 al 29 de febrero del
2012 se viene tramitando en las Fiscalas Especializadas en Delitos de Corrupcin de Funcionarios un
total de 77 casos, los mismos que se encuentran sometidos al nuevo modelo procesal penal.
35
El Observatorio de Criminalidad del Ministerio Pblico contiene la siguiente informacin sobre
presuntos delitos a nivel nacional:
- Artculo 401. Enriquecimiento ilcito: 2007: 86, 2008: 99, 2009: 120, 2010: 104, 2011: 91.
Fuente: SGP
Elaboracin: UIG-FCEDCF
Fuente: SGP
Elaboracin: UIG-FCEDCF
4
Fiscala Penal Corporativa Especializada en Delito de Corrupcin de Funcionario
5
El trmino resueltos se refiere a los casos en los que el Ministerio Pblico ha investigado una denuncia de parte y ha
formalizado denuncia penal. No se refiere a la resolucin de casos en la va judicial pues esa informacin no la maneja el
observatorio.
36
Durante la gestin del actual Fiscal General de la Nacin, Jos Antonio Pelez Bardales, del total de
los 34 casos investigados, 23 se iniciaron por denuncias de parte (derivadas mayormente de otras
Fiscalas), 5 de la Contralora, 2 de la Procuradura Pblica Especializada en Delitos de Corrupcin y el
resto de informacin proveniente del Poder Judicial y otras entidades.
Las autoridades peruanas constataron que el origen ilcito del patrimonio no necesita ser identificado
sino puede presumirse de forma vlida en funcin a la magnitud del incremento y la imposibilidad de
ser justificado.
Jurisprudencias relevantes6
Producto de las investigaciones iniciadas, la justicia peruana ha emitido sentencias condenatorias que
tienen condicin de cosa juzgada y constituyen hoy un precedente importante en el juzgamiento de
casos de lucha contra la corrupcin. Un ejemplo emblemtico de ello es la sentencia emitida por la Sala
Penal Especial en el Expediente N 27-20027 en la que se condena a Marco Antonio Rodrguez Huerta,
Ex General del Ejrcito Peruano, por el delito de Enriquecimiento Ilcito, el cual se detalla ms
adelante.
6
http://idehpucp.pucp.edu.pe/index.php?option=com_content&view=article&id=493&Itemint=300&Itemid=305
7 Esta sentencia fue confirmada mediante Resolucin N 2976-2004 -Recurso de Nulidad de la Sala Penal Permanente.
37
Sistema de declaraciones juradas
El literal p) del artculo 22 de la Ley N 27785, Ley Orgnica del Sistema Nacional de Control y de la
Contralora General de la Repblica, atribuye a la Contralora General de la Repblica la
responsabilidad de recibir, registrar, examinar y fiscalizar las declaraciones juradas de ingresos y de
bienes y rentas (declaraciones juradas) de los funcionarios pblicos (conforme a la Ley N 27482, Ley
que regula la publicacin de declaraciones juradas de ingresos y de bienes y rentas de los funcionarios
y servidores pblicos del Estado, y su Reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo N 080-2001-
PCM). La Contralora General de la Repblica cuenta con diversas estrategias para verificar las
declaraciones juradas, las cuales varan en su nivel de revisin y objetivos.
En base a esta revisin, conforme a la Directiva Disposiciones para la Fiscalizacin de Declaraciones
Juradas de Ingresos y de Bienes y Rentas, aprobada por Resolucin de Contralora N 316-2008-CG,
la Contralora puede recomendar las siguientes acciones: remitir el informe a las instancias pertinentes
cuando se encuentra evidencias de enriquecimiento ilcito, o de falsa declaracin, u omisiones en la
declaracin jurada; remitir el informe al Ministerio Publico para la profundizacin de la investigacin;
archivar el caso.
Proyecto de Ley
Con relacin al enriquecimiento ilcito existe una propuesta de adecuacin de los tipos penales, aun en
proceso de examen, que se reproduce en lo siguiente solo con fines de informacin, por lo que este
texto no ha sido objeto de revisin y las recomendaciones de este informe no se refieren a dicho
proyecto.
La Contralora hizo una propuesta de reforma a travs de la modificacin del Reglamento de la Ley N
27482 sobre declaraciones juradas las cuales incluan modificaciones tanto a la tcnica utilizada en la
redaccin del reglamento como en el formato nico estandarizado que emplean los sujetos obligados a
presentar la declaracin.
38
Artculo 21. Soborno en el sector privado
Cada Estado Parte considerar la posibilidad de adoptar las medidas legislativas y
de otra ndole que sean necesarias para tipificar como delito, cuando se cometan
intencionalmente en el curso de actividades econmicas, financieras o comerciales:
a) La promesa, el ofrecimiento o la concesin, en forma directa o indirecta, a una
persona que dirija una entidad del sector privado o cumpla cualquier funcin en ella, de
un beneficio indebido que redunde en su propio provecho o en el de otra persona, con el
fin de que, faltando al deber inherente a sus funciones, acte o se abstenga de actuar;
b) La solicitud o aceptacin, en forma directa o indirecta, por una persona que
dirija una entidad del sector privado o cumpla cualquier funcin en ella, de un beneficio
indebido que redunde en su propio provecho o en el de otra persona, con el fin de que,
faltando al deber inherente a sus funciones, acte o se abstenga de actuar.
39
El que, con la finalidad de obtener ventaja indebida, mantiene contabilidad paralela distinta a
la exigida por la ley, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de un ao y con
sesenta a noventa das-multa.
40
Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de cuatro aos el
que ejerciendo funciones de administracin o representacin de una persona jurdica,
realiza, en perjuicio de ella o de terceros, cualquiera de los actos siguientes:
8. Usar en provecho propio, o de otro, el patrimonio de la persona jurdica.
El tipo penal de Apropiacin Ilcita comn, previsto en el artculo 190 del Cdigo Penal cubre los
supuestos de apropiacin del patrimonio de la persona jurdica. Este artculo establece:
Artculo 190.- Apropiacin
El que, en su provecho o de un tercero, se apropia indebidamente de un bien mueble,
una suma de dinero o un valor que ha recibido en depsito, comisin, administracin u
otro ttulo semejante que produzca obligacin de entregar, devolver, o hacer un uso
determinado, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de
cuatro aos.
Si el agente obra en calidad de curador, tutor, albacea, sndico, depositario judicial o en
el ejercicio de una profesin o industria para la cual tenga ttulo o autorizacin oficial, la
pena ser privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis aos.
Cuando el agente se apropia de bienes destinados al auxilio de poblaciones que sufren
las consecuencias de desastres naturales u otros similares la pena ser privativa de
libertad no menor de cuatro ni mayor de diez aos.
41
ilcito de los bienes o ayudar a cualquier persona involucrada en la
comisin del delito determinante a eludir las consecuencias jurdicas de sus
actos;
42
defraudacin tributaria; contra el patrimonio en su modalidad agravada; delitos aduaneros,
u otros similares que generen ganancias ilegales, con excepcin de los actos contemplados
en el artculo 194 del Cdigo Penal.
En los delitos materia de la presente ley, no es necesario que las actividades ilcitas que
produjeron el dinero, los bienes, efectos o ganancias, se encuentren sometidas a
investigacin, proceso judicial o hayan sido objeto de sentencia condenatoria.
Tambin podr ser sujeto de investigacin por el delito de lavado de activos, quien realiz
las actividades ilcitas generadoras del dinero, bienes, efectos o ganancias.
Artculo 7.- Prohibicin de Beneficios Penitenciarios
Los sentenciados por el delito previsto en ltimo prrafo del artculo 3 de la presente Ley
no podrn acogerse a los beneficios penitenciarios de redencin de la pena por el trabajo y
la educacin, semilibertad y liberacin condicional.
(Artculo Modificado por la Ley 28355, septiembre 2004, artculo 3)
Artculo 3.- Transporte, traslado, ingreso o salida por territorio nacional de dinero o
ttulos valores de origen ilcito
El que transporta o traslada dentro del territorio nacional dinero o ttulos valores cuyo
origen ilcito conoce o deba presumir, con la finalidad de evitar la identificacin de su
origen, su incautacin o decomiso; o hace ingresar o salir del pas tales bienes con igual
finalidad, sera reprimido con pena privativa de libertad no menor de ocho ni mayor de
quince aos y con ciento veinte a trescientos cincuenta das multa.
43
evitar la consumacin del delito, identificar y capturar a sus autores o partcipes, as como
detectar o incautar los activos objeto de los actos descritos en los artculos 1, 2 y 3 del
presente Decreto Legislativo.
Ms all, el Per ha adoptado otras medidas legislativas con la finalidad de tipificar como delito la
figura del blanqueo del producto (lavado de dinero, lavado de activos, financiamiento de actividades
delincuenciales), as como prevenir su comisin y recuperar el producto del delito. Entre la legislacin
adoptada se tiene:
- Ley No 28355, modificatoria de la Ley No 27765.
- Ley No 28950, modificatoria de la Ley No 27765, que ampli el catlogo de delitos de los cuales
podran provenir las ganancias ilcitas: trfico ilcito de drogas, contra la administracin pblica,
secuestro, proxenetismo, trata de personas, trfico ilcito de migrantes, defraudacin tributaria, delitos
aduaneros u otros similares que generen ganancias ilegales con excepcin de la receptacin.
- Decreto Legislativo No 986, modificatoria de la Ley No 27765, respecto a las modalidades en que se
puede incurrir en delito de lavado de activos, la previsin de los actos de conversin, transferencia,
ocultamiento y tenencia, que se vern agravadas por el cargo de quien cometa el delito.
- Ley No 27693, de 11 de abril de 2002, que crea la Unidad de Inteligencia Financiera del Per- UIF
Per.
- Decreto Supremo No 18-2006-JUS, de 21 de junio de 2006, que aprueba el reglamento de la Ley que
crea la UIF Per.
- Ley No 29038, de junio de 2007, que incorpora la UIF del Per a la Superintendencia de Banca
Seguros y Administradoras de Fondos de Pensiones (SBS).
44
- Cdigo Procesal Penal, Decreto Legislativo No 957.
- Acuerdo Plenario No 7-2009/CJ-116, de 13 de noviembre de 2009, de la Corte Suprema de Justicia.
- Plan Nacional de Lucha contra el Lavado de Activos y Financiamiento del Terrorismo, de mayo de
2011.
Acuerdos Plenarios
La Corte Suprema emiti dos Acuerdos Plenarios sobre el lavado de activos. En el Acuerdo Plenario
No. 3-2010, constat que existe una pluralidad de bienes jurdicos en el delito de lavado de activos,
entre ellos, la estabilidad, transparencia y legitimidad del sistema econmico-financiero (actos de
colocacin e intercalacin), el sistema de la justicia penal frente al crimen organizado (actos de
ocultamiento y tenencia), y el rgimen internacional de lucha contra el lavado de activos.
Las autoridades peruanas constataron que el caso en el cual la conducta se realiza con el propsito de
ocultar o disimular, aunque de hecho no oculta ni disimula, el cual en la Convencin sera cubierto
por el delito de blanqueo, bajo la legislacin peruana sera sancionado en grado de tentativa. As lo
confirma el Acuerdo Plenario No. 03-2010 que constata que el delito se consuma cuando el agente
logr, por lo menos momentneamente, dificultar la identificacin del origen ilcito del bien, o su
incautacin o decomiso. En todos los casos, la Convencin solamente requiere que se penalice la
conducta, ya sea como delito o como tentativa, as que se cumple con lo dispuesto en la Convencin.
Por efectos de la prescripcin cabe sealar que los actos de conversin y transferencia son delitos
instantneos que se consuman con la mera realizacin del acto. Al contrario, los actos de ocultamiento
y tenencia requieren que el estado antijurdico permanezca en el tiempo (Acuerdo Plenario No. 03-
2010).
El Acuerdo Plenario No. 03-2010 tambin contiene detalles sobre el tipo sujetivo; la falta de significado
del valor del bien objeto del lavado; la independencia del delito de lavado de activos, quiere decir que
no es necesario que los hechos referidos por el delito fuente se encuentran en investigacin formal
(vase el artculo 6 de la ley 27765); la prueba indiciaria; y el carcter del informe de la UIF, que no se
puede usar como medio probatorio salvo que la UIF autorice expresamente sus anexos, que es el
sustento de la informacin proporcionada. Los principios contenidos en dicho Acuerdo siguen en
aplicacin con la nueva regulacin de Lavado de Activos (vase al respecto el artculo 10 del Decreto
Legislativo No 1106).8
Las autoridades peruanas sealaron que con la nueva legislacin los informes de la UIF tienen valor
probatorio. Esto queda sustentado por el artculo 10 de la Ley No. 28306, que precisa que la UIF-Per
cuenta con un cuerpo de peritos informantes quienes acuden a las audiencias judiciales para sostener la
verificacin tcnica de los informes elaborados por sus funcionarios y de los reportes efectuados por el
Oficial de Cumplimiento correspondiente, y por lo tanto permite el uso de los informes de la UIF a
fines probatorias. Adems se debe tener en cuenta el art. 3 numeral 5 del Decreto Legislativo 1106 que
prev: Comunicar al Ministerio Pblico aquellas operaciones que luego del anlisis e investigacin
respectivos, se presuma que estn vinculadas a actividades de lavado de activos y el financiamiento del
terrorismo, para que proceda de acuerdo a ley. Su reporte tiene validez probatoria al ser asumido por el
Fiscal como elemento sustentatorio para la investigacin y proceso penal.
En el Acuerdo Plenario N 7-2001/CJ-116 del 06/12/2011 los Jueces Supremos Penales analizaron que
en relacin al delito fuente se presenten dos supuestos: A) Que el pago por la venta ilcita se haga antes
de la entrega o pago por adelantado. B) Que parte del pago recibido se utilice para la adquisicin de
medios de transporte (aeronaves, barcos o vehculos) que trasladarn la carga ilegal al comprador, y a
los cuales se les ha registrado falsamente como transporte de carga de bienes lcitos o como de recreo.
As respecto a estos supuestos, la Corte Suprema Penal precis: En estos dos casos, la adquisicin, el
registro o la travesa de los medios de transporte empleados pueden ser calificados, en s mismos, como
8
Desarrollo posterior a la visita: El Poder Judicial mediante Resolucin Administrativa N 467-2012-P-PJ emiti
una circular en donde estableci que los jueces deben aplicar los criterios del mencionado Acuerdo Plenario.
45
operaciones de lavado de activos, ya que procuran ocultar el origen de ingresos provenientes de
acciones delictivas. Es ms, de ser exitosa la entrega del armamento, los medios de transporte
empleados se mantendrn como parte del patrimonio ya lavado del traficante. Se trata, entonces, de
evidentes conductas de intercalacin transferencia o incluso de integracin ocultamiento o
tenencia que corresponden a la etapa intermedia y final de dicho delito no convencional. Es ms,
incluso en estos supuestos sera tambin posible la presencia de concursos ideal o real de delitos, segn
el caso. Vistas as las posibilidades alternativas de realizacin de delitos de lavado de activos, de
ejecucin posterior o anterior a la consumacin o tentativa del delito fuente generador de los activos
ilegales, no cabe excluir a priori una investigacin por lavado de activos ni tampoco evitar o desestimar
la aplicacin de las medidas coercitivas reales que correspondan.
En cuanto a la penalizacin del agotamiento, el citado Acuerdo Plenario puntualiza: Sin embargo, el
agotamiento deja de ser irrelevante para la dogmtica moderna cuando en la Convencin de las
Naciones Unidas contra el Trfico Ilcito de Estupefacientes y Sustancias Psicotrpicas de 1988, se
promueve la criminalizacin autnoma y especfica de los actos de lavado de dinero. Tal cambio de
perspectiva se sustent, fundamentalmente, en el hecho cierto de que las ganancias obtenidas
ilcitamente se convertan en el capital de organizaciones delictivas, el cual deba ser incautado y,
luego, decomisado como estrategia para debilitar el accionar futuro de tales estructuras criminales o
impedir su reinversin en fines ilcitos. A partir, pues, de este antecedente, todo agotamiento del delito
deviene en la comisin de un ulterior delito de lavado de activos, (i) sea que se produzca una
transformacin de las ganancias ilegales provenientes del crimen organizado o que se proceda
simplemente a su ocultamiento o traslado fsico encubierto; (ii) sea que se disfruten tales ganancias o
que solamente se procure asegurar las mismas; (iii) sea que intervenga en ello el propio delincuente
generador del ingreso ilegal o que este contrate a terceros para lavar tales recursos y disimular su
origen delictivo. Por tanto, el agotamiento, otrora impune y dependiente, se ha transformado hoy en un
delito de lavado de activos punible y autnomo. Por consiguiente, es posible y legalmente necesario-
aplicar las medidas de coercin pertinentes a los actos de transformacin que se ejecuten con los bienes
provenientes de un delito consumado por el mismo agente o por terceros."
Evaluacin
La Fiscala de la Nacin ha realizado una evaluacin sobre la legislacin, sealando que el Per ha
presentado problemas tanto en lo referido a precisiones legislativas como en la prctica de diligencias:
a) Cuando el Cdigo Penal peruano hace referencia a las actividades que pueden ser generadoras de
activos ilcitos, excluye de su catalogo el delito de estafa (delito que en muchos casos es generador de
ingentes cantidades de ganancias ilcitas, incluso ms que otras actividades ilcitas como el hurto
agravado o una falsificacin de documentos) pues pese a que la ley en la parte final del primer prrafo
de su articulo 6 establece una clusula abierta, en el caso de los Delitos contra el Patrimonio se enfatiza
que slo podrn considerarse como generadoras de ganancias ilcitas sus formas agravadas y, al no
constituir estafa una modalidad agravada, los casos que presentan como delito precedente dicha
conducta ilcita quedan impunes. Sin embargo, el Decreto Legislativo No. 1106 ya no menciona como
delito determinante la forma agravada de los delitos contra el patrimonio, y por lo tanto, tales delitos,
incluyendo en su forma no agravada, quepan en la clusula abierta al final del articulo 10. Por lo tanto,
se considera que este problema se ha superado.
b) Por otra parte, tambin se tiene el problema de retraso de las respuestas a los requerimientos
realizados por la Fiscala de la Nacin por parte de las diversas entidades financieras y bancarias, as
como a la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria, lo cual acarrea como consecuencia
que al momento de calificar no se pueda cumplir con nuestro cometido por estar incompleta la
informacin, finalizando ello en un archivo. Ante este problemtica, la Fiscala Superior Especializada
en Criminalidad Organizada ha elevado un proyecto de ley a la Fiscala de la Nacin a fin de que se
ponga trmino a esta situacin.
De igual forma, se realizaron diversas reuniones entre dependencias del Estado competentes en la
lucha contra el lavado de activos, en las cuales se recibieron sus opiniones y propuestas que dieron
46
como resultado la adopcin del Plan Nacional de Lucha contra el Lavado de Activos y el
Financiamiento del Terrorismo.
La Fiscala Especializada en Criminalidad Organizada ha informado que desde la fecha de su creacin
(septiembre 2007) presenta 90 investigaciones por lavado de activos, de las cuales:
- 8 se han formalizado en denuncia.
- 20 se han archivado.
- 1 se encuentra judicializada.
- 59 estn en trmite.
- 2 han sido derivadas.
47
Decreto Legislativo 1106:
Artculo 2.- Actos de ocultamiento y tenencia
El que adquiere, utiliza, guarda, administra, custodia, recibe, oculta o mantiene en su
poder dinero, bienes, efectos o ganancias, cuyo origen ilcito conoce o deba presumir,
con la finalidad de evitar la identificacin de su origen, su incautacin o decomiso, ser
reprimido con pena privativa de la libertad no menor de ocho ni mayor de quince aos y
con ciento veinte a trescientos cincuenta das multa.
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Decreto Legislativo 1106:
Artculo 2.- Actos de ocultamiento y tenencia
El que adquiere, utiliza, guarda, administra, custodia, recibe, oculta o mantiene en su
poder dinero, bienes, efectos o ganancias, cuyo origen ilcito conoce o deba presumir,
con la finalidad de evitar la identificacin de su origen, su incautacin o decomiso, ser
reprimido con pena privativa de la libertad no menor de ocho ni mayor de quince aos y
con ciento veinte a trescientos cincuenta das multa.
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Apartado (a) y (b) del Prrafo 2
2. Para los fines de la aplicacin o puesta en prctica del prrafo 1 del presente
artculo:
a) Cada Estado Parte velar por aplicar el prrafo 1 del presente artculo a la
gama ms amplia posible de delitos determinantes;
b) Cada Estado Parte incluir como delitos determinantes, como mnimo, una
amplia gama de delitos tipificados con arreglo a la presente Convencin;
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investigacin, proceso judicial o hayan sido previamente objeto de prueba o de sentencia
condenatoria.
El conocimiento del origen ilcito que tiene o que deba presumir el agente de los delitos
que contempla el presente Decreto Legislativo, corresponde a actividades criminales
como los delitos de minera ilegal, el trfico ilcito de drogas, el terrorismo, los delitos
contra la administracin pblica, el secuestro, el proxenetismo, la trata de personas, el
trfico ilcito de armas, trfico ilcito de migrantes, los delitos tributarios, la extorsin, el
robo, los delitos aduaneros o cualquier otro con capacidad de generar ganancias ilegales,
con excepcin de los actos contemplados en el artculo 194 del Cdigo Penal. El origen
ilcito que conoce o deba presumir el agente del delito podr inferirse de los indicios
concurrentes en cada caso.
Tambin podr ser considerado autor del delito y por tanto sujeto de investigacin y
juzgamiento por lavado de activos, quien ejecut o particip en las actividades criminales
generadoras del dinero, bienes, efectos o ganancias.
51
Artculo 23. Blanqueo del producto del delito
Apartado (d) del Prrafo 2
2. Para los fines de la aplicacin o puesta en prctica del prrafo 1 del presente
artculo:
d) Cada Estado Parte proporcionar al Secretario General de las Naciones Unidas
una copia de sus leyes destinadas a dar aplicacin al presente artculo y de cualquier
enmienda ulterior que se haga a tales leyes o una descripcin de sta;
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Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 23 de la presente Convencin, cada
Estado Parte considerar la posibilidad de adoptar las medidas legislativas y de otra
ndole que sean necesarias para tipificar como delito, cuando se cometan
intencionalmente tras la comisin de cualesquiera de los delitos tipificados con arreglo a
la presente Convencin pero sin haber participado en ellos, el encubrimiento o la
retencin continua de bienes a sabiendas de que dichos bienes son producto de
cualesquiera de los delitos tipificados con arreglo a la presente Convencin.
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Cada Estado Parte adoptar las medidas legislativas y de otra ndole que sean
necesarias para tipificar como delito, cuando se cometan intencionalmente:
a) El uso de fuerza fsica, amenazas o intimidacin, o la promesa, el ofrecimiento o
la concesin de un beneficio indebido para inducir a una persona a prestar falso
testimonio o a obstaculizar la prestacin de testimonio o la aportacin de pruebas en
procesos en relacin con la comisin de los delitos tipificados con arreglo a la presente
Convencin;
9
Mediante el Decreto Legislativo N 982 se modificaron los tipos penales de Encubrimiento Personal, Encubrimiento Real
(especialmente cuando se trata de delitos de Asociacin Ilcita, Trfico Ilcito de Drogas, Lavado de Activos entre los ms
importantes). Asimismo, se incorpor como delito La Revelacin Indebida de la Identidad, artculo 409-B (cuando se trata
de agentes encubiertos o colaboradores eficaces), tambin la Insolvencia Provocada, artculo 417-A (cuando se trata de
eludir la reparacin civil especialmente cuando se trata de delitos como el Lavado de Activos, aplicable a personas naturales
y/o jurdicas).
54
b) El uso de fuerza fsica, amenazas o intimidacin para obstaculizar el
cumplimiento de las funciones oficiales de un funcionario de la justicia o de los servicios
encargados de hacer cumplir la ley en relacin con la comisin de los delitos tipificados
con arreglo a la presente Convencin. Nada de lo previsto en el presente artculo
menoscabar el derecho de los Estados Parte a disponer de legislacin que proteja a
otras categoras de funcionarios pblicos.
55
5. El hecho se comete respecto a investigaciones o juzgamiento por los delitos de
terrorismo, trfico ilcito de drogas, lavado de activos, secuestro, extorsin y trata de
personas.
Si como consecuencia del hecho se produce la muerte de una persona y el agente pudo
prever este resultado, la pena ser privativa de libertad no menor de diez ni mayor de
quince aos.
El artculo precedente es la forma agravada del delito de violencia y resistencia a la autoridad que
tambin puede entenderse como un medio de obstruccin a la justicia ya que el sujeto activo impide la
ejecucin de un acto legtimo en el ejercicio de las funciones del servidor pblico, el cual, como ya se
ha mencionado, puede tratarse de un mandato judicial. Por ello, el legislador ha credo conveniente
elevar las penas cuando el sujeto activo es un funcionario o servidor pblico, y cuando la resistencia es
contra un miembro de la Polica Nacional o de las Fuerzas Armadas, Magistrado del Poder Judicial o
del Ministerio Pblico, en el ejercicio de sus funciones. Efectivamente, en estos casos la resistencia
puede consistir en la negativa a acudir a una citacin judicial, a resistirse a un mandato de detencin, a
declaracin en juicio o fase de investigacin, etc. Esta resistencia tiene como objetivo el impedir el
acopio de indicios suficientes para poder resolver un determinado caso, especialmente cuando se trata
de criminalidad organizada.
En ese sentido, la legislacin peruana ha previsto como agravante cuando El hecho se comete respecto
a investigaciones o juzgamiento por los delitos de terrorismo, trfico ilcito de drogas, lavado de
activos, secuestro, extorsin y trata de personas. Cabe sealar que, aunque no se ha previsto
expresamente la agravante cuando se trate de delitos de corrupcin de funcionarios, sin embargo los
delitos de Trfico Ilcito de Drogas y Lavado de Activos en muchos casos estn vinculados a los
delitos de Corrupcin de Funcionarios y tambin se encuentran dentro de los alcances de esta
Convencin.
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Cdigo Penal:
Captulo II
Consecuencias accesorias
Artculo 105.- Medidas aplicables a las personas jurdicas
Si el hecho punible fuere cometido en ejercicio de la actividad de cualquier persona
jurdica o utilizando su organizacin para favorecerlo o encubrirlo, el Juez deber aplicar
todas o algunas de las medidas siguientes:
1. Clausura de sus locales o establecimientos, con carcter temporal o definitivo. La
clausura temporal no exceder de cinco aos.
2. Disolucin y liquidacin de la sociedad, asociacin, fundacin, cooperativa o comit.
3. Suspensin de las actividades de la sociedad, asociacin, fundacin, cooperativa o
comit por un plazo no mayor de dos aos.
4. Prohibicin a la sociedad, fundacin, asociacin, cooperativa o comit de realizar en el
futuro actividades, de la clase de aquellas en cuyo ejercicio se haya cometido, favorecido
o encubierto el delito.
La prohibicin podr tener carcter temporal o definitivo. La prohibicin temporal no ser
mayor de cinco aos.
Cuando alguna de estas medidas fuera aplicada, el Juez ordenar a la autoridad
competente que disponga la intervencin de la persona jurdica para salvaguardar los
derechos de los trabajadores y de los acreedores de la persona jurdica hasta por un
perodo de dos aos.
El cambio de la razn social, la personera jurdica o la reorganizacin societaria, no
impedir la aplicacin de estas medidas.
Estas disposiciones son aplicables a cualquier delito contemplado en la legislacin penal, salvo que
exista una regulacin especial, como ocurre en los delitos aduaneros y delitos tributarios (artculo 11
de la Ley N 28008 Ley de los delitos aduaneros, el artculo 17 del Decreto Legislativo N 813 Ley
Penal Tributaria). Para los bienes de la persona jurdica est previsto el decomiso o incautacin (art.
102 del Cdigo penal). En delitos de lavado de activos, el artculo 8 del Decreto Legislativo N 1106
(Decreto Legislativo de lucha eficaz contra el lavado de activos y otros delitos relacionados a la
minera ilegal y crimen organizado ) establece tambin consecuencias accesorias aplicables a
personas jurdicas, entre ellas, multas, la clausura definitiva de locales y establecimientos, la
cancelacin de licencias, etc.
Sobre la interpretacin del concepto encubrimiento en el artculo 105, la Corte Superior de Justicia
de Lima ha sealado que cuando dicha norma habla, en este artculo, de encubrimiento no se refiere
a la figura delictiva contemplada en el artculo cuatrocientos cinto del Cdigo Penal, de aplicacin a
cualquier persona natural, sino que se aplica al caso del uso, para efectos de ocultamiento, que el
agente realiza sobre la personera jurdica, instrumentalizndola, dado que en nuestro sistema aun
opera el principio societas delinquere non potest. (Exp N 011-2001).
La definicin de persona jurdica a la que se refiere el artculo 105 es la establecida en el Cdigo Civil
(art.76-79) la cual seala que la persona jurdica es un sujeto de derechos que puede estar conformada
por una o varias personas. La persona jurdica de derecho privado existe desde el da de su inscripcin
en el registro respectivo y la de derecho pblico se rige por la ley de su creacin. Segn las normas
civiles, la persona jurdica es independiente de las personas naturales que la componen.
El artculo 105 del Cdigo Penal no hace distincin entre personas jurdicas de derecho pblico o
privado, toda vez que establece: Si el hecho punible fuere cometido en el ejercicio de la actividad de
cualquier persona jurdica (), con lo cual se entiende que las consecuencias accesorias seran
aplicables a las empresas de propiedad o controladas por el Estado, a las empresas privadas o a las
subsidiarias extranjeras de empresas peruanas.
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El artculo 105 del Cdigo Penal establece que el hecho punible debe ser cometido en el ejercicio de
la actividad de cualquier persona jurdica o utilizando su organizacin para favorecerlo o encubrirlo,
con lo cual es necesario por parte del investigador y el juzgador verificar que se cumplan con ambas
cualquiera de las dos condiciones.
La incorporacin de la persona jurdica al proceso se rige por el Ttulo III, de la Seccin IV, del Libro
Primero del Cdigo Procesal Penal., el cual regula aspectos especficos vinculados con la capacidad
procesal, los derechos y garantas reconocidas a las personas jurdicas y la actividad procesal que
pueden realizar.
Cdigo Procesal Penal:
Ttulo III
Las personas jurdicas
Artculo 90 Incorporacin al proceso.-
Las personas jurdicas, siempre que sean pasibles de imponrseles las medidas previstas
en los artculos 104 y 105 del Cdigo Penal, debern ser emplazadas e incorporadas en el
proceso, a instancia del Fiscal.
Artculo 91 Oportunidad y trmite.-
1. El requerimiento del Fiscal se producir una vez cumplido el trmite estipulado en el
artculo 3. La solicitud deber ser formulada al Juez de la Investigacin Preparatoria hasta
antes de darse por concluida la Investigacin Preparatoria. Ser necesario que se indique
la identificacin y el domicilio de la persona jurdica, la relacin suscinta de los hechos
en que se funda el petitorio y la fundamentacin legal correspondiente.
2. El trmite que seguir el Juez Penal para resolver el pedido ser el estipulado en el
artculo 8, con la activa intervencin de la persona jurdica emplazada.
El Acuerdo Plenario No. N 7-2009/CJ-116 establece al respecto lo siguiente como doctrina legal:
La morfologa y funcin de tales disposiciones es la siguiente:
A. El artculo 90 NCPP identifica a las personas jurdicas que pueden ser partes
procesales y objeto de emplazamiento por la autoridad judicial. En l se fijan los
presupuestos necesarios para el emplazamiento y la incorporacin formal de una persona
jurdica en un proceso penal. Al respecto, el presupuesto esencial que exige dicha norma se
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refiere a la aplicacin potencial sobre el ente colectivo de alguna de las consecuencias
accesorias que contemplan los artculos 104 y l05 CP. Esta disposicin tambin concede
al Fiscal legitimacin exclusiva para requerir ante la autoridad judicial dicho
emplazamiento e incorporacin procesal. Tal norma, por lo dems, no obsta a que,
respecto del artculo 104 CP y en sus estrictos marcos, el actor civil tenga legitimacin
activa conforme a la concordancia de los artculos 11, 104 y 105 NCPP.
B. El artculo 91 NCPP disciplina la oportunidad y la tramitacin del emplazamiento e
incorporacin procesal de la persona jurdica como parte procesal. Esta norma seala que
la solicitud de emplazamiento del Fiscal se debe formular ante el Juez de la Investigacin
Preparatoria, luego de comunicarle su decisin formal de continuar con las investigaciones
y hasta antes de que se declare concluida la investigacin preparatoria. En este artculo se
detallan tambin los datos bsicos de identificacin que deber contener la solicitud fiscal
y que son los siguientes:
(i) La identificacin de la persona jurdica (razn social, naturaleza, etctera).
(ii) El domicilio de la persona jurdica (sede matriz o filiales).
La solicitud, adems, debe sealar, de modo circunstanciado, los hechos que relacionan a
la persona jurdica con el delito materia de investigacin. Por tanto, se debe referir la
cadena de atribucin que la conecta con acciones de facilitacin, favorecimiento o
encubrimiento del hecho punible. Y, en base a todo ello, se tiene que realizar la
fundamentacin jurdica que justifique incluir al ente colectivo en el proceso.
La tramitacin que deber darse a la solicitud ser la misma que detalla el artculo 8
NCPP para el caso de las cuestiones previas, cuestiones prejudiciales y excepciones.
C. El artculo 92 NCPP trata de la representacin procesal de la persona jurdica. La
norma establece que el rgano social de la persona jurdica debe designar un apoderado
judicial. Sin embargo, se excluye de dicho rol a toda persona natural que est comprendida
en la misma investigacin y bajo la imputacin de los mismos hechos que determinaron el
emplazamiento y la incorporacin procesal de la persona jurdica. La norma dispone,
adems, un plazo de cinco das para que el rgano social de la persona jurdica cumpla con
designar al apoderado judicial. Si al vencimiento de dicho plazo no se hubiera realizado tal
designacin la har el Juez de la Investigacin Preparatoria.
D. En el artculo 93 NCPP se detalla los derechos y garantas procesales que se reconocen
a la persona jurdica dentro del proceso penal. Al respecto, se reconoce a la persona
jurdica procesada, en tanto resulten compatibles con su naturaleza, los mismos derechos y
garantas que corresponden, en un debido proceso legal, a toda persona natural que tiene la
condicin de imputado. Principalmente, el derecho a una defensa activa, a la posibilidad de
contradiccin procesal, a la impugnacin dentro de la ley de toda resolucin que la cause
gravamen.
E. El apartado 2 del artculo 93 NCPP regula una situacin especial de contumacia o
rebelda de la persona jurdica procesada la cual, sin embargo, en ningn caso, puede
generar que se afecte o suspenda la continuacin del proceso.
En general, el Acuerdo Plenario N 7-2009/CJ-116 establece, entre otros, los siguientes puntos como
doctrina legal:
1. Los artculos 104 y 105 CP se refieren a consecuencias accesorias que pueden recaer sobre una
persona jurdica, siempre que sta resulte vinculada o beneficiada con la comisin o encubrimiento
de un delito.
2. Para la aplicacin de las consecuencias accesorias estipuladas en los artculos referidos se requiere
de un requisito o condicin esencial que implcitamente exige la ley para su aplicacin judicial,
cual es la necesaria identificacin y sancin penal de una persona natural como autora del hecho
59
punible en el que tambin resulta conectada, por distintos y alternativos niveles de imputacin, un
ente colectivo.
3. Es pertinente destacar que por su naturaleza sancionadora, las consecuencias accesorias imponen
que su aplicacin judicial observe, tambin, con justificada racionalidad, las exigencias generales
que derivan del principio de proporcionalidad concreta o de prohibicin del exceso.
4. El CPP-2004 ya considera a la persona jurdica como un nuevo sujeto pasivo del proceso penal en
el Titulo III, de la Seccin IV, del Libro Primero. Pero ya no para afrontar nicamente eventuales
responsabilidades indemnizatorias, directas o subsidiarias, sino para enfrentar imputaciones
directas o acumulativas sobre la realizacin de un hecho punible y que pueden concluir con la
aplicacin sobre ella de una sancin penal en su modalidad especial de consecuencia accesoria.
5. El CPP-2004 dispone para sancionar a la persona jurdica la realizacin de un proceso penal de
corte unitario que comprender tanto a personas naturales como jurdicas, aunque con formulacin
de cargos y requerimientos diferenciados en atencin a la naturaleza particular del sujeto imputado
y de las necesidades especficas del thema probandum que le conciernen.
6. En el CPP-2004 las normas relativas a la persona jurdica y a su rol en el proceso penal se
encuentran comprendidas entre los artculos 90/93. Cada una de estas normas legisla aspectos
especficos vinculados con la capacidad procesal, los derechos y garantas reconocidos a las
personas jurdicas, as como sobre la actividad procesal que estas pueden desplegar.
En la ausencia de estadsticas puntuales sobre la aplicacin de sanciones accesorias a personas
jurdicas, las autoridades del Per consideraron que la aplicacin de las penas accesorias por los
Tribunales es la excepcin y que existen pocos casos en los cuales fueron aplicadas. Sin embargo, el
Per present un caso de la Corte Superior de Justicia de Lima, Segunda Sala Superior Penal Especial,
en la cual se resolvi:
PRIMERO: - CONDENANDO a [] como CMPLICE PRIMARIO, del delito contra la
Administracin Pblica Peculado por Apropiacin (artculo trescientos ochentisiete del Cdigo
Penal), en agravio del Estado; y como tal le IMPUSIERON: OCHO AOS DE PENA
PRIVATIVA DE LIBERTAD EFECTIVA, asimismo le impusieron INHABILITACION por el plazo
de TRES AOS para obtener mandato, cargo, empleo o comisin de carcter pblico; FIJARON: en la
suma de OCHENTA MILLONES DE NUEVOS SOLES (sancin principal contra el particular).
TERCERO.- En aplicacin de lo dispuesto en el artculo ciento cinco del Cdigo Penal, se aplique
a la empresa [] la medida de prohibicin contemplada en el inciso cuarto de dicha norma:
Prohibicin a la sociedad, (...) de realizar en el futuro actividades, de la clase de aquellas en cuyo
ejercicio se haya cometido, favorecido o encubierto el delito, la misma que tendr carcter
permanente, es decir queda permanentemente prohibida de concertar con algn funcionario pblico la
entrega de su lnea editorial a cambio de caudales estatales. En cuanto a la empresa [], cmplase con
determinar, de ser el caso, la Consecuencia Accesoria aplicable, en va de ejecucin, luego de habilitar
un estado procesal a efectos de cautelar su derecho a la defensa. (sancin accesoria contra la
persona jurdica).
2. Responsabilidad administrativa
Con respecto a la responsabilidad administrativa de las personas jurdicas, las autoridades del Per
sealaron que esa se encuentra regulada en el rgimen sancionatorio de la Contralora General de la
Repblica. Sin embargo, ese rgimen no contiene las normas pertinentes, ya que no sanciona las
conductas descritas en la Convencin. La Ley No. 27785 (2002), Ley Orgnica del Sistema Nacional
de Control y de la Contralora General de la Repblica, regula la facultad sancionadora en sus artculos
41, 42 y 43:
Artculo 41.- Facultad sancionadora
60
En cumplimiento de su misin y atribuciones, la Contralora General tiene la facultad de
aplicar directamente sanciones por la comisin de las infracciones que hubieren cometido
las entidades sujetas a control, sus funcionarios y servidores pblicos, las sociedades de
auditora y las personas jurdicas y naturales que manejen recursos y bienes del
Estado, o a quienes haya requerido informacin o su presencia con relacin a su
vinculacin jurdica con las entidades.
Cabe mencionar que esta ley, en su artculo 42, no prev entre las infracciones sujetas a la potestad
sancionadora de la Contralora General ninguna de las conductas descritas en la Convencin, sino las
infracciones contenidas en ese artculo son destinadas a la proteccin de las normas que permitan el
funcionamiento del control, as que se concentran en conductas que obstaculizan o impiden el trabajo
del sistema nacional de control. Las sanciones previstas son la amonestacin, la multa, la suspensin
del Registro de Sociedades de Auditora y la exclusin definitiva del Registro de Sociedades de
Auditora (art. 43).
El Per tiene en su legislacin interna la Ley N 26850 Ley de Contrataciones y Adquisiciones del
Estado cuyo texto nico fue aprobado mediante Decreto Supremo N 83-2004-PCM10 y su Reglamento
por Decreto Supremo N 84-2004-PCM ,11 que establece las prohibiciones para proveedor, postor o
contratista con el Estado peruano. Al respecto, el artculo 8 del texto nico primer prrafo establece
que: Para ser postor se requiere estar inscrito en el Registro Nacional de Proveedores (RNP) y no
estar sancionado e impedido para contratar con el Estado.
Por su parte, el artculo 9 literal f seala que estn impedidos de ser postores o contratistas: Las
personas naturales o jurdicas que se encuentren sancionadas administrativamente con
inhabilitacin temporal o permanente en el ejercicio de sus derechos para participar en procesos de
seleccin y para contratar con Entidades, de acuerdo a lo dispuesto por la presente Ley y su
Reglamento.
Asimismo, el literal g del artculo 9 extiende la prohibicin a las Personas Jurdicas sealando que:
Las personas jurdicas cuyos socios, accionistas, participacionistas o titulares hayan formado parte
de personas jurdicas sancionadas administrativamente con inhabilitacin temporal o permanente
para participar en procesos de seleccin y para contratar con el Estado, o que habiendo actuado
como personas naturales se encontrarn con los mismos tipos de sancin; conforme a los criterios
sealados en la Ley y en el Reglamento.
Actualmente, existen diversos proyectos de ley en el congreso de la Repblica entre los que podemos
mencionar: el proyecto N 183-2011 y N 91-2011 que actualmente se encuentran en la Comisin de
Justicia y Derechos Humanos que proponen la inhabilitacin perpetua para el caso de condenados por
corrupcin de funcionarios.
De otro lado, se puede mencionar el Proyecto de Ley N90-2011 que propone la modificacin del
Cdigo de Ejecucin Penal a fin de restringir los beneficios penitenciarios a los sentenciados por
corrupcin y los requisitos exigidos para la suspensin de la ejecucin de la pena.
Otra medida adoptada por el Estado peruano es la creacin del Registro de Funcionarios Procesados y
Sentenciados por Delitos contra la Administracin Pblica, a fin de tener una alerta para que las
personas que figuran en dicho registro no sean contratadas en Entidades Pblicas. Asimismo, se ha
creado la Unidad de Anlisis Financiero (UAF) y est en proyecto la creacin del Observatorio
Anticorrupcin que proveer de informacin clave sobre la situacin de reparaciones civiles,
embargos, denunciados, prfugos, entre otra informacin de inters.
Finalmente, es de tener en cuenta que en el mbito administrativo tambin se sancionan los actos
administrativos que hubieren sido celebrados en contravencin a la Constitucin, a las leyes o a las
10
Desarrollo posterior a la visita: Las autoridades peruanas informaron que esta norma ha sido modificada mediante Ley N
29873 publicada el 01.06.12.
11
Desarrollo posterior a la visita: Esta norma ha sido modificada mediante Decreto Supremo 138-2012-EF, publicado el
07.08.12.
61
normas reglamentarias. As, el artculo 10 de la Ley N 27444, Ley de Procedimiento Administrativo
General seala de modo expreso en su inciso 4 que son nulos aquellos actos administrativos que sean
constitutivos de una infraccin penal (delitos de corrupcin, por ejemplo) o que se hubieren dictado
como consecuencia de la misma.
La contralora, como rgano rector de control, tiene la atribucin de Impulsar la modernizacin y el
mejoramiento de la gestin pblica, a travs de la optimizacin de los sistemas de gestin y ejerciendo
el control gubernamental con especial nfasis en las reas crticas sensibles a actos de corrupcin
administrativa
3. Responsabilidad civil:
El Cdigo Penal contiene la siguiente disposicin:
Artculo 104.- Privacin de beneficios obtenidos por infraccin penal a personas jurdicas
El Juez decretar, asimismo, la privacin de los beneficios obtenidos por las personas
jurdicas como consecuencia de la infraccin penal cometida en el ejercicio de su
actividad por sus funcionarios o dependientes, en cuanto sea necesaria para cubrir la
responsabilidad pecuniaria de naturaleza civil de aqullos, si sus bienes fueran
insuficientes.
Las autoridades peruanas tambin hicieron referencia al Cdigo Civil en sus artculos 74 al 79, y 1981
al 1985.
62
a) Resumen de la informacin pertinente al examen de la aplicacin del artculo
Las penas accesorias de carcter penal, por su calidad accesoria, tienen como requisito o condicin
esencial que implcitamente exige la ley para su aplicacin judicial, la sancin penal de una persona
natural como autora del hecho punible. Sin embargo, la aplicacin de la pena accesoria es sin perjuicio
de la responsabilidad penal de la persona natural que haya cometido el delito.
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Penal. Estas diversas formas de autora y participacin se aplican a los tipos penales por corrupcin de
funcionarios nacionales o extranjeros que contempla la legislacin peruana.
Cdigo Penal:
Captulo IV
Autora y participacin
Artculo 23.- Autora, autora mediata y coautora
El que realiza por s o por medio de otro el hecho punible y los que lo cometan
conjuntamente sern reprimidos con la pena establecida para esta infraccin.
Artculo 24.- Instigacin
El que, dolosamente, determina a otro a cometer el hecho punible ser reprimido con la
pena que corresponde al autor.
Artculo 25.- Complicidad primaria y complicidad secundaria
El que, dolosamente, preste auxilio para la realizacin del hecho punible, sin el cual no se
hubiere perpetrado, ser reprimido con la pena prevista para el autor.
A los que, de cualquier otro modo, hubieran dolosamente prestado asistencia se les
disminuir prudencialmente la pena.
Artculo 26.- Incomunicabilidad en las circunstancias de participacin
Las circunstancias y cualidades que afecten la responsabilidad de algunos de los autores y
partcipes no modifican las de los otros autores o partcipes del mismo hecho punible.
Artculo 27.- Actuacin en nombre de otro
El que acta como rgano de representacin autorizado de una persona jurdica o como
socio representante autorizado de una sociedad y realiza el tipo legal de un delito es
responsable como autor, aunque los elementos especiales que fundamentan la penalidad
de este tipo no concurran en l, pero s en la representada.
Adems de las diversas modalidades descritas lneas arriba, en los procesos por corrupcin de
funcionarios, la Corte Suprema ha venido aplicando la teora de infraccin al deber la cual
fundamenta la autora del funcionario pblico con la sola vulneracin del deber especfico. Como
ejemplo de la aplicacin de esta teora destinada a sancionar eficazmente los actos de corrupcin, est
la sentencia emitida en el Expediente N 08-2008 en el que se conden al entonces congresista Anaya
por delito de peculado a 5 aos de pena privativa efectiva de la libertad y al pago de s/50,000 nuevos
soles por concepto de reparacin civil.
De otro lado, existen otros casos como el Caso Sutex-Expediente 36-2006 en el que la Tercera Sala
Penal Especial (ahora Sala Liquidadora) conden a Vladimiro Montesinos a Ttulo de Instigador por el
Delito de Colusin (artculo 384 del Cdigo Penal) en la compra de Equipos Especiales para el
Ejrcito Peruano.
Uno de los temas de debate recin en el mbito jurdico fue si en el delito de peculado -que es un delito
especial- el tercero puede responder por este delito. Luego de un amplio debate jurdico y reiteradas
sentencias de la Corte Suprema, se determin que el tercero que interviene en un hecho tipificado
como peculado responde a ttulo de partcipe, es decir cmplice primario, secundario o instigador. Por
ello, en cualquiera de los tipos penales especiales en los que el sujeto activo tiene la calidad especial
(funcionario o servidor pblico) los extraneus respondern a ttulo de partcipes.
Uno de los casos ms emblemticos en ese sentido fue el seguido contra los dueos de Amrica
Televisin S.A. (familia Crousillat), Canal 4, quienes recibieron el dinero que Vladimiro Montesinos
Torres se apropi del Estado para comprar la lnea editorial de dicho canal a favor del rgimen de turno
(Alberto Fujimori). En este caso, la justicia peruana conden a 8 aos de pena privativa de libertad
efectiva a Jos Enrique Crousillat Lpez Torres (padre) y Jos Francisco Crousillat Carreo (hijo)
64
como cmplices primarios del delito contra la Administracin Pblica Peculado en agravio del
Estado y al pago de s/80000,000,000 nuevos soles.
Otro caso relevante fue la condena contra un importante lder poltico del Partido Popular Cristiano
(PPC), ex Burgomaestre del distrito de Miraflores, Luis Bedoya De Vivanco al que se le sentenci, en
calidad de cmplice primario del delito de peculado, a 5 aos de pena privativa de libertad efectiva y al
pago de S/.500,000.00 mil soles de reparacin civil. Adems, la sentencia dispuso la devolucin de los
US$25,000 mil dlares americanos que recibi de manos de Vladimiro Montesinos.
Es de resaltar que en la tipificacin del delito de Colusin Desleal, el tercero favorecido (extraneus)
responde necesariamente como cmplice primario de dicho delito, ya que el tipo est construido para
sancionar tanto al autor (funcionario o servidor pblico) como al cmplice (tercero interesado).
65
b) Observaciones sobre la aplicacin del artculo
De acuerdo a la tipologa de los delitos en el Per es posible la tentativa en los delitos de resultado; y la
mayora de los delitos de corrupcin de funcionarios son delitos de resultado, por lo tanto es admisible
la tentativa, que en el caso del Per se sanciona disminuyendo prudencialmente la pena que le
correspondera por un tipo consumado. En ese sentido, el Per ha aplicado la disposicin en cuestin.
66
2. En los supuestos de testigos de referencia, declaracin de arrepentidos o colaboradores
y situaciones anlogas, slo con otras pruebas que corroboren sus testimonios se podr
imponer al imputado una medida coercitiva o dictar en su contra sentencia condenatoria.
3. La prueba por indicios requiere:
a) Que el indicio est probado;
b) Que la inferencia est basada en las reglas de la lgica, la ciencia o la experiencia;
c) Que cuando se trate de indicios contingentes, stos sean plurales, concordantes y
convergentes, as como que no se presenten contraindicios consistentes.
Con respecto al lavado de activos, en Acuerdo Plenario No. 03-2011 contiene reglas sobre la prueba
indiciaria con respecto al delito fuente del lavado, constatando que no es habitual en este contexto, muy
propio de la delincuencia organizada, la prueba directa. Se tratan indicios como el incremento inusual
de patrimonio, el manejo de cantidades elevadas, la inexistencia de negocios lcitos, etc.
67
En casos de delitos cometidos por funcionarios y servidores pblicos contra el patrimonio
del Estado o de organismos sostenidos por ste, el plazo de prescripcin se duplica.
Artculo 81.- Reduccin de los plazos de prescripcin
Los plazos de prescripcin se reducen a la mitad cuando el agente tena menos de veintin
o ms de sesenta y cinco aos al tiempo de la comisin del hecho punible.
Artculo 82.- Inicio de los plazos de prescripcin
Los plazos de prescripcin de la accin penal comienzan:
1. En la tentativa, desde el da en que ces la actividad delictuosa;
2. En el delito instantneo, a partir del da en que se consum;
3. En el delito continuado, desde el da en que termin la actividad delictuosa; y
4. En el delito permanente, a partir del da en que ces la permanencia.
Artculo 83.- Interrupcin de la prescripcin de la accin penal
La prescripcin de la accin se interrumpe por las actuaciones del Ministerio Pblico o de
las autoridades judiciales, quedando sin efecto el tiempo transcurrido.
Despus de la interrupcin comienza a correr un nuevo plazo de prescripcin, a partir del
da siguiente de la ltima diligencia.
Se interrumpe igualmente la prescripcin de la accin por la comisin de un nuevo delito
doloso.
Sin embargo, la accin penal prescribe, en todo caso, cuando el tiempo transcurrido
sobrepasa en una mitad al plazo ordinario de prescripcin.
Artculo 84.- Suspensin de la prescripcin
Si el comienzo o la continuacin del proceso penal depende de cualquier cuestin que
deba resolverse en otro procedimiento, se considera en suspenso la prescripcin hasta que
aquel quede concluido. (*)
(*) De conformidad con el Resolutivo 2 del Fallo del Expediente N 0026-2006-PI-TC,
publicado el 18 marzo 2007, se declara que el presente artculo es la norma aplicable para
el caso de los Congresistas protegidos por la inmunidad de proceso.
Artculo 88.- Individualizacin de la prescripcin
La prescripcin corre, se suspende o se interrumpe separadamente para cada uno de los
partcipes del hecho punible.
Lo establecido en el artculo 80 prrafo 6 del Cdigo Penal en lo que se refiere a la duplicacin del
plazo de prescripcin en casos de delitos cometidos por funcionarios y servidores pblicos contra el
patrimonio del Estado tiene sustento en la Constitucin Poltica del Per en su artculo 41:
Artculo 41.-
Los funcionarios y servidores pblicos que seala la ley o que administran o manejan
fondos del Estado o de organismos sostenidos por ste deben hacer declaracin jurada de
bienes y rentas al tomar posesin de sus cargos, durante su ejercicio y al cesar en los
mismos. La respectiva publicacin se realiza en el diario oficial en la forma y condiciones
que seala la ley.
Cuando se presume enriquecimiento ilcito, el Fiscal de la Nacin, por denuncia de
terceros o de oficio, formula cargos ante el Poder Judicial.
68
La ley establece la responsabilidad de los funcionarios y servidores pblicos, as como el
plazo de su inhabilitacin para la funcin pblica.
El plazo de prescripcin se duplica en caso de delitos cometidos contra el patrimonio del
Estado.
398.2 4 8 8
y 3.
15 b Cohecho Pasivo Propio.- 393.1 5 8 8
(posiblement
e
duplicado)12
393.2 6 8 8
(posiblement
e duplicado)
393.3 8 10 10
(posiblement
e duplicado)
Cohecho Pasivo Impropio.- 394.1 4 6 6
(posiblement
e duplicado)
394.2 5 8 8
(posiblement
12
La Corte Suprema ha establecido que la dplica de plazo de prescripcin slo se aplica cuando el patrimonio del Estado
est afectado, y se determina caso por caso (Acuerdo Plenario 1-2010, FJ 14).
69
e duplicado)
Cohecho pasivo especfico: 395.1 6 15 15
(posiblement
e extendido
hasta 20
(max.))
395.2 8 15 15
(posiblement
e extendido
hasta 20
(max.))
16.1 Cohecho activo transnacional 397- 5 8 8
A.
16.2 Soborno internacional pasivo 393.- 5 8 8
A. (posiblement
e duplicado)
17. Peculado doloso y culposo 387.1 4 8 8
(posiblement
e duplicado)
387.2 8 12 12
y3 (posiblement
e extendido
hasta 20
(max.))
387.4. 0 2 2
1 (posiblement
e duplicado)
387.4. 3 5 5
2 (posiblement
e duplicado)
388 2 4 4
(posiblement
e duplicado)
389.1 1 4 4
(posiblement
e duplicado)
3 8 8
(posiblement
e duplicado)
18 b Trfico de influencias 400.1 4 6 6
400.2 4 8 8
19 Abuso de autoridad 376 0 3 3
(posiblement
e duplicado)
Abuso de autoridad condicionando 376.- 3 6 6
ilegalmente la entrega de bienes y servicios A
(posiblement
e duplicado)
Concusin 382 2 8 8
(posiblement
e duplicado)
70
Cobro indebido 383 1 4 4
(posiblement
e duplicado)
Colusin simple y agravada 384 3 6 6
(posiblement
e duplicado)
20 Enriquecimiento ilcito 401.1 5 10 10
(posiblement
e duplicado)
401.2 10 15 15
(posiblement
e extendido
hasta 20
(max.))
21 Administracin fraudulenta 198 1 4 4
4.1 10 20 20
DL
1106
Actos de Ocultamiento y Tenencia 2 DL 8 15 15
1106
4.1 10 20 20
DL
1106
24 Encubrimiento real 405.1 2 4 4
405.2 7 10 10
25 Obstruccin de la justicia 409.- 3 5 5
A.1
409.- 5 8 8
A.2
Violencia contra la autoridad 365 0 6 6
Violencia contra la autoridad para 366 2 4 4
impedir el ejercicio de sus funciones
367.1 4 8 8
367.2 6 8 8
Propuesta legislativa:
Se han presentado diversos proyectos legislativos en el Congreso tendientes a la imprescriptibilidad de
los delitos de corrupcin de funcionarios o por lo menos a su aumento cuando se trata de delitos
71
cometidos por funcionarios pblicos a los que les asiste la prerrogativa constitucional segn el artculo
99 de la Constitucin Poltica (altos funcionarios como el Presidente, Congresistas, Ministros de
Estado; a los miembros del Tribunal Constitucional; a los miembros del Consejo Nacional de la
Magistratura; a los vocales de la Corte Suprema; a los fiscales supremos; al Defensor del Pueblo y al
Contralor General).
En el Per existe actualmente un amplio consenso sobre la necesidad de reformar el rgimen de
prescripcin. El alcance de la reforma todava est bajo consideracin. Varios grupos apoyan la
imprescriptibilidad de los delitos de corrupcin. Al respecto, se han formulado propuestas que se han
materializado en 12 proyectos de ley, de las cuales se presentan los ms importantes en el cuadro
abajo.
Se observa que la frmula del artculo 80 prrafo 5 es ms limitada que la del artculo 41 de la
Constitucin Poltica, ya que la Constitucin se refiere a los delitos cometidos contra el patrimonio
del Estado, mientras el artculo 80 requiere que los delitos sean cometidos por funcionarios y
servidores pblicos contra el patrimonio del Estado. Una de las propuestas referente a la reforma de la
72
prescripcin es ampliacin del artculo 41 de la Constitucin para clarificar cules son los delitos a que
se refiere y asegurar que cubra todos los delitos de corrupcin y no solo los que hayan en concreto
causado dao econmico del Estado.
73
389.1 1 4
3 8
18 b Trfico de influencias 400.1 4 6
400.2 4 8
19 Abuso de autoridad 376 0 3
Abuso de autoridad condicionando 376.-A 3 6
ilegalmente la entrega de bienes y servicios
Concusin 382 2 8
Cobro indebido 383 1 4
74
En el Per la justicia en estos ltimos aos ha condenado a los ms altos funcionarios del pas por
delitos de corrupcin, como es el caso
- Del ex presidente Alberto Fujimori Fujimori, condenado a 25 aos de pena privativa de
libertad as como una reparacin civil de dos mil novecientos setenta y uno nuevos soles con
cuarentitres cntimos, y de cuarenta y seis mil ochocientos nuevos soles (autor mediato de
homicidio calificado y secuestro agravado ) y a 06 aos de pena privativa de libertad,
inhabilitacin y veinticuatro millones sesenta mil doscientos diecisis nuevos soles (autor de
peculado, cohecho activo genrico e interferencia telefnica),
- Ministros de Estado como Victor Joy Way Rojas (ocho aos de pena privativa de libertad por
cohecho propio y defraudacin) y Csar Saucedo Snchez (10 aos de pena privativa de
libertad como autor de enriquecimiento ilcito), Jefes del Comando Conjunto de las Fuerzas
Armadas del Per,
- Nicols de Bari Hermosa Ros (4 aos de pena privativa de libertad, suspendida
condicionalmente por el trmino de prueba de tres aos, y inhabilitacin, e incapacidad para
obtener mandato, cargo, empleo o comisin de carcter pblico; ms reparacin civil en un
monto de 1.590.000 Soles),
- altos funcionarios del Ejrcito, Marina y Aviacin como Jos Guillermo Villanueva Ruesta (10
aos de pena privativa de la libertad por enriquecimiento ilcito), Antonio Amrico Ibarcena
Amico (06 aos de pena privativa de libertad por corrupcin) y Elesvn Bello Vsquez (05
aos de pena privativa de libertad),
- Asimismo se conden a magistrados de la mxima instancia del Poder Judicial y Ministerio
Pblico, como es el caso del ex Vocal Supremo Alejandro Rodrguez Medrano (08 aos de
pena privativa de libertad por corrupcin activa y trfico de influencias, inhabilitacin y
quinientos mil nuevos soles de reparacin civil) y la ex Fiscal de la Nacin Blanca Nlida
Coln Maguio (10 aos de pena privativa de libertad por encubrimiento personal, omisin de
denuncia y enriquecimiento ilcito, inhabilitacin y una reparacin civil de un milln
quinientos mil nuevos soles) a penas privativas de libertad efectiva.
75
levantarles la inmunidad (trmite - art. 93 segundo prrafo y 16 del Reglamento del Congreso) y luego
iniciarles el antejuicio poltico (trmite - art.99 de la Constitucin y 89 del Reglamento del Congreso)
que concluye con una acusacin o no.
El Cdigo Procesal Penal (en los articulo 452 y 453) regula el procedimiento para requerir el
levantamiento de la inmunidad parlamentaria. Este procedimiento se ha regulado con detalle en la
Resolucin Administrativa N 009-2004-SP-CS del 29.12.04.
El Presidente y los Ministros no gozan de inmunidad; y, por tanto, les corresponde el antejuicio
poltico (art. 99 de la Constitucin y 89 del Reglamento del Congreso). Segn el artculo 117 de la
Constitucin, el Presidente de la Repblica slo puede ser acusado por el delito de traicin a la patria;
impedir las elecciones presidenciales, parlamentarias, regionales o municipales; disolver el Congreso,
salvo en los casos previstos en el artculo 134 de la Constitucin, o impedir su reunin o
funcionamiento, o los del Jurado Nacional de Elecciones y otros organismos del sistema electoral.
De este modo estn sujetos a la inmunidad y antejuicio poltico los Congresistas, el Defensor del
Pueblo y los magistrados del Tribunal Constitucional, mientras que el Presidente, los Ministros y
dems funcionarios previstos en el art. 99 de la Constitucin slo estn sometidos al antejuicio poltico.
Una vez formulada la acusacin por el Congreso, el juzgamiento en sede fiscal y judicial de todas las
autoridades previstas en el art. 99 de la Constitucin est regulado en los artculos 449 al 451 del
Cdigo Procesal Penal.
La Constitucin Poltica del Estado prev lo siguiente:
Artculo 93.
Los congresistas representan a la Nacin. No estn sujetos a mandato imperativo ni a
interpelacin.
No son responsables ante autoridad ni rgano jurisdiccional alguno por las opiniones y
votos que emiten en el ejercicio de sus funciones.
No pueden ser procesados ni presos sin previa autorizacin del Congreso o de la
Comisin Permanente, desde que son elegidos hasta un mes despus de haber cesado en
sus funciones, excepto por delito flagrante, caso en el cual son puestos a disposicin del
Congreso o de la Comisin Permanente dentro de las veinticuatro horas, a fin de que se
autorice o no la privacin de la libertad y el enjuiciamiento.
Artculo 99.
Corresponde a la Comisin Permanente acusar ante el Congreso: al Presidente de la
Repblica; a los representantes a Congreso; a los Ministros de Estado; a los miembros del
Tribunal Constitucional; a los miembros del Consejo Nacional de la Magistratura; a los
vocales de la Corte Suprema; a los fiscales supremos; al Defensor del Pueblo y al
Contralor General por infraccin de la Constitucin y por todo delito que cometan en el
ejercicio de sus funciones y hasta cinco aos despus de que hayan cesado en stas.
Cdigo Penal:
Captulo III
Aplicacin personal
Artculo 10.- Principio de Igualdad
La Ley Penal se aplica con igualdad. Las prerrogativas que por razn de la funcin o
cargo se reconocen a ciertas personas habrn de estar taxativamente previstas en las leyes
o tratados internacionales.
76
Los artculos 450 a 454 del Cdigo Procesal regulan la inmunidad para los Congresistas, el Defensor
del Pueblo y los Magistrados del Tribunal Constitucional. Esta inmunidad se refiere a los delitos
comunes cometidos por los altos funcionarios. Se pueden desaforar cuando el Congreso, o el Pleno del
Tribunal Constitucional lo autorice expresamente:
Cdigo Procesal Penal:
Ttulo II
El proceso por delitos comunes atribuidos a congresistas y otros altos funcionarios
Artculo 449 disposiciones aplicables.
El proceso penal contra los altos funcionarios pblicos taxativamente designados en el
artculo 99 de la Constitucin por los delitos que cometan en el ejercicio de sus funciones
y hasta cinco aos despus de haber cesado en l, se regir por las reglas del proceso
comn, salvo las que se establecen en este Ttulo.
Artculo 450 Reglas especficas para la incoacin del proceso penal.
1. La incoacin de un proceso penal, en los supuestos del artculo anterior, requiere la
previa interposicin de una denuncia constitucional, en las condiciones establecidas por
el Reglamento del Congreso y la Ley, por el Fiscal de la Nacin, el agraviado por el
delito o por los Congresistas; y, en especial, como consecuencia del procedimiento
parlamentario, la resolucin acusatoria de contenido penal aprobada por el Congreso.
2. El Fiscal de la Nacin, en el plazo de cinco das de recibida la resolucin acusatoria de
contenido penal y los recaudos correspondientes, emitir la correspondiente Disposicin,
mediante la cual formalizar la Investigacin Preparatoria, se dirigir a la Sala Penal de la
Corte Suprema a fin de que nombre, entre sus miembros, al Vocal Supremo que actuar
como Juez de la Investigacin Preparatoria y a los integrantes de la Sala Penal Especial
que se encargar del Juzgamiento y del conocimiento del recurso de apelacin contra las
decisiones emitidas por el primero, y designar a los Fiscales Supremos que conocern de
las etapas de Investigacin Preparatoria y de Enjuiciamiento.
3. El Vocal Supremo de la Investigacin Preparatoria, con los actuados remitidos por la
Fiscala de la Nacin, dictar, en igual plazo, auto motivado aprobando la formalizacin
de la Investigacin Preparatoria, con citacin del Fiscal Supremo encargado y del
imputado. La Disposicin del Fiscal de la Nacin y el auto del Vocal Supremo de la
Investigacin Preparatoria respetarn los hechos atribuidos al funcionario y la tipificacin
sealada en la resolucin del Congreso.
4. Notificado el auto aprobatorio del Vocal Supremo de la Investigacin Preparatoria, el
Fiscal Supremo designado asumir la direccin de la investigacin, disponiendo las
diligencias que deban actuarse, sin perjuicio de solicitar al Vocal Supremo las medidas de
coercin que correspondan y los dems actos que requieran intervencin jurisdiccional.
5. El cuestionamiento de la naturaleza delictiva de los hechos imputados o del
cumplimiento de los requisitos de procedibilidad, as como lo relativo a la extincin de la
accin penal podr deducirse luego de formalizada y aprobada la continuacin de la
Investigacin Preparatoria, mediante los medios de defensa tcnicos previstos en este
Cdigo.
6. La necesidad de ampliar el objeto de la investigacin por nuevos hechos delictivos
cometidos por el Alto Funcionario en el ejercicio de sus funciones pblicas, requiere
resolucin acusatoria del Congreso, a cuyo efecto el Fiscal de la Investigacin
Preparatoria se dirigir al Fiscal de la Nacin para que formule la denuncia constitucional
respectiva. Si de la investigacin se advierte que la tipificacin de los hechos es diferente
a la sealada en la resolucin acusatoria del Congreso, el Fiscal emitir una Disposicin
al respecto y requerir al Vocal de la Investigacin Preparatoria emita la resolucin
77
aprobatoria correspondiente, quien se pronunciar previa audiencia con la concurrencia
de las partes. En este caso no se requiere la intervencin del Congreso.
7. Contra la sentencia emitida por la Sala Penal Especial Suprema procede recurso de
apelacin, que conocer la Sala Suprema que prev la Ley Orgnica del Poder Judicial.
Contra la sentencia de vista no procede recurso alguno.
8. El auto de sobreseimiento o el que ampara una excepcin u otro medio de defensa que
enerve la pretensin acusatoria, as como la sentencia absolutoria, en tanto adquieran
firmeza, devuelve al procesado sus derechos polticos, sin que sea necesario acuerdo de
Congreso en este sentido.
9. El plazo que se refiere al artculo 99 de la Constitucin no interrumpe ni suspende la
prescripcin de la accin penal de conformidad con el artculo 84 del Cdigo Penal.
10. Vencido el plazo de cinco aos, previsto en el artculo 99 de la Constitucin, siempre
que no se haya incoado el proceso penal, el ex alto funcionario pblico estar sometido a
las reglas del proceso penal comn.
Artculo 452 mbito.
1. Los delitos comunes atribuidos a los Congresistas, al Defensor del Pueblo y a los
Magistrados del Tribunal Constitucional, desde que son elegidos hasta un mes despus de
haber cesado en sus funciones, no pueden ser objeto de investigacin preparatoria y
enjuiciamiento hasta que el Congreso, o el Pleno del Tribunal Constitucional en el caso
de sus miembros, siguiendo el procedimiento parlamentario -o el administrativo en el
caso del Tribunal Constitucional- que corresponda, lo autorice expresamente.
2. Si el funcionario ha sido detenido en flagrante delito deber ser puesto en el plazo de
veinticuatro horas a disposicin del Congreso o del Tribunal Constitucional, segn el
caso, a fin de que inmediatamente autorice o no la privacin de libertad y el
enjuiciamiento.
Artculo 453 Reglas del proceso y elevacin del requerimiento de autorizacin de
procesamiento.
1. El proceso penal, en estos casos, se seguir bajo las reglas del proceso comn. En la
etapa de enjuiciamiento intervendr un Juzgado colegiado. El recurso de casacin
proceder segn las disposiciones comunes que lo rigen.
2. Si al calificar la denuncia, el Informe Policial o las indagaciones preliminares, o si en
el curso del proceso se advierte que el imputado est incurso en las disposiciones del
artculo anterior, el Juez de oficio o a peticin de parte, previa audiencia, elevar los
actuados respecto de aqul al Presidente de la Corte Superior correspondiente para que
por su conducto se eleven las actuaciones al Congreso o al Tribunal Constitucional, segn
el caso, a fin de que se expida la resolucin de autorizacin de procesamiento. Desde el
momento en que se dicte la resolucin, que es inimpugnable, se reservar lo actuado en
ese extremo a la espera de la decisin de la autoridad competente, sin perjuicio de
continuar la causa si existen otros procesados.
Existen tambin reglas especiales para los Vocales y Fiscales Superiores, los miembros del
Consejo Supremo de Justicia Militar, el Procurador Pblico, y todos los magistrados del Poder
Judicial y del Ministerio Pblico. Sobre los delitos en el ejercicio de sus funciones solamente
pueden ser acusados con autorizacin especial del Fiscal de la Nacin:
Cdigo Procesal Penal:
Ttulo III
78
El proceso por delitos de funcin atribuidos a otros funcionarios pblicos
Artculo 454 mbito.
1. Los delitos en el ejercicio de sus funciones atribuidos a los Vocales y Fiscales
Superiores, a los miembros del Consejo Supremo de Justicia Militar, al Procurador
Pblico, y a todos los magistrados del Poder Judicial y del Ministerio Pblico, requieren
que el Fiscal de la Nacin, previa indagacin preliminar, emita una Disposicin que
decida el ejercicio de la accin penal y ordene al Fiscal respectivo la formalizacin de la
Investigacin Preparatoria correspondiente.
2. La Disposicin del Fiscal de la Nacin no ser necesaria cuando el funcionario ha sido
sorprendido en flagrante delito, el mismo que en el plazo de veinticuatro horas ser
conducido al despacho del Fiscal Supremo o del Fiscal Superior correspondiente, segn
los casos, para la formalizacin de la investigacin preparatoria.
3. Corresponde a un Fiscal Supremo y a la Corte Suprema el conocimiento de los delitos
de funcin atribuidos a los miembros del Consejo Supremo de Justicia Militar, a los
Vocales y Fiscales Superiores y al Procurador Pblico, as como a otros funcionarios que
seale la Ley. En estos casos la Sala Penal de la Corte Suprema designar, entre sus
miembros, al Vocal para la Investigacin Preparatoria y a la Sala Penal Especial, que se
encargar del Juzgamiento y del conocimiento del recurso de apelacin contra las
decisiones emitidas por el primero; y, el Fiscal de la Nacin har lo propio respecto a los
Fiscales Supremos que conocern de las etapas de investigacin preparatoria y de
enjuiciamiento. Contra la sentencia emitida por la Sala Penal Especial Suprema procede
recurso de apelacin, que conocer la Sala Suprema que prev la Ley Orgnica del Poder
Judicial. Contra la sentencia de vista no procede recurso alguno.
4. Corresponde a un Fiscal Superior y a la Corte Superior competente el conocimiento de
los delitos de funcin atribuidos al Juez de Primera Instancia, al Juez de Paz Letrado, al
Fiscal Provincial y al Fiscal Adjunto Provincial, as como a otros funcionarios que seale
la Ley. En estos casos la Presidencia de la Corte Superior designar, entre los miembros
de la Sala Penal competente, al Vocal para la Investigacin Preparatoria y a la Sala Penal
Especial, que se encargar del Juzgamiento y del conocimiento del recurso de apelacin
contra las decisiones emitidas por el primero; y, el Fiscal Superior Decano har lo propio
respecto a los Fiscales Superiores que conocern de las etapas de investigacin
preparatoria y de enjuiciamiento. Contra la sentencia emitida por la Sala Penal Especial
Superior procede recurso de apelacin, que conocer la Sala Penal de la Corte Suprema.
Contra esta ltima sentencia no procede recurso alguno.
Artculo 455 Disposiciones aplicables.
El proceso penal en estos casos se regir por las reglas del proceso comn, con las
excepciones previstas en el artculo anterior.
El Per someti un caso en el cul recin la Suprema Corte declar procedente la solicitud para el
levantamiento de la inmunidad parlamentaria y remiti dicha solicitud al Congreso. En este proceso se
atribuy a un delito de supuesto enriquecimiento ilcito de una Congresista durante el desempeo de
funciones de secretaria del Congreso en los aos 1996-2001 (exp. No. 004-2011/CLIP). Las
autoridades peruanas sealaron que la inmunidad fue levantada por el Congreso.
Sin embargo, las autoridades del Per indicaron que existen dificultades en los procesos de desafuero,
y citaron casos en que la inmunidad no fue levantada por el Congreso. En ese sentido, tambin
destacaron que no existen estadsticas sobre el tema de levantamiento de inmunidad.
Una limitacin destacada por las autoridades era que durante la vigencia del antiguo Cdigo Procesal
Penal, las autoridades de investigacin tenan la posibilidad de investigar los casos durante el proceso
de desaforacin, mientras en el nuevo sistema todas acciones de investigacin son suspendidas durante
la duracin de dicho proceso, limitando los rganos de investigacin a las diligencias preliminarias.
79
Las autoridades peruanas sealaron que valdra la pena monitorear y al ser necesario fortalecer el
sistema de levantamiento de inmunidad.
80
Sin embargo, las autoridades peruanas sealaron que los delitos contra la administracin pblica
siempre se consideran afectando gravemente el inters pblico, ya que no solamente sea relevante el
dao econmico sino tambin la probidad de la administracin pblica. As se constat que el artculo
2 del Cdigo Procesal Penal nunca se ha sea aplicado en casos de delitos contra la administracin
pblica. Los examinadores observaron que no se produjeron casos de ejemplo.
81
Existen varios presupuestos bajo los cuales puede o debe ser concedida la libertad durante el proceso,
entre ellos, el vencimiento de la duracin prevista de la prisin preventiva de nueve meses (art. 272,
273) y por cesacin de la prisin preventiva, con substitucin por medidas de comparecencia (art. 283)
Con relacin a la duracin de la prisin preventiva, el artculo 272 numeral 2 prev una duracin de 18
meses en casos complejos. De conformidad con el Artculo 342 del Cdigo Procesal Penal, un proceso
es complejo cuando: a) requiera la actuacin de una cantidad significativa de actos de
investigacin; b) comprenda la investigacin de numerosos delitos; c) involucra una cantidad
importante de imputados o agraviados; d) investiga delitos perpetrados por imputados integrantes o
colaborares de bandas u organizaciones delictivas; e) demanda la realizacin de pericias que comportan
la revisin de una nutrida documentacin o de complicados anlisis tcnicos; f)necesita realizar
gestiones de carcter procesal fuera del pas; o, g) deba revisar la gestin de personas jurdicas o
entidades del Estado.
Las autoridades peruanas sealaron que el decreto de libertad inmediata se realiza con frecuencia de
oficio (artculo 273), aunque no existen estadsticas especficas sobre el tema.
Igual, el artculo 288 contiene regulacin sobre las restricciones que el juez puede imponer, entre ellas:
2. La obligacin de no ausentarse de la localidad en que reside, de no concurrir a
determinados lugares, o de presentarse a la autoridad en los das que se fijen;
3.
82
4. La prestacin de una caucin econmica, si las posibilidades del imputado lo permiten.
La caucin podr ser sustituida por una fianza personal idnea y suficiente.
Las autoridades del Per sealaron que a los casos ms emblemticos como el caso Fujimori se aplic
la antigua normativa para su excarcelacin, es decir, el artculo 137 del Cdigo Procesal Penal de 1991,
que prev reglas parecidas. Se produjo un caso en el cual la Suprema Corte mantuvo el dictamen de
detencin contra la decisin de cambio del mandato de detencin por una resolucin de arresto
domiciliario con caucin (Corte Suprema, Sala Penal Permanente, R.N.N 3100-2009).
Liberacin condicional
Artculo 53.-
La liberacin condicional se concede al sentenciado que ha cumplido la mitad de la pena,
siempre que no tenga proceso pendiente con mandato de detencin.
En los casos de los delitos a que se refiere el artculo 46, la liberacin condicional, podr
concederse cuando se ha cumplido las tres cuartas partes de la pena y previo pago del
ntegro de la cantidad fijada en la sentencia como reparacin civil y de la multa o, en el
caso del interno insolvente, la correspondiente fianza en la forma prevista en el artculo
183 del Cdigo Procesal Penal.
83
Este beneficio no es aplicable a los agentes de los delitos tipificados en los artculos 296,
297, 301, 302 y 319 a 323 del Cdigo Penal.
84
a) Suficientes elementos probatorios de la comisin de un delito que vincule al imputado
como autor o partcipe del mismo.
b) Peligro concreto de que el imputado, en atencin a las especficas modalidades y
circunstancias del hecho o por sus condiciones personales, obstaculizar la averiguacin
de la verdad o cometer delitos de la misma clase de aqul por el que se procede.
Artculo 298 Clases.
1. Las medidas de suspensin preventiva de derechos que pueden imponerse son las
siguientes:
a) Suspensin temporal del ejercicio de la patria potestad, tutela o curatela, segn el caso.
b) Suspensin temporal en el ejercicio de un cargo, empleo o comisin de carcter
pblico. Esta medida no se aplicar a los cargos que provengan de eleccin popular.
c) Prohibicin temporal de ejercer actividades profesionales, comerciales o
empresariales.
d) Suspensin temporal de la autorizacin para conducir cualquier tipo de vehculo o para
portar armas de fuego.
e) Prohibicin de aproximarse al ofendido o su familia y, en su caso, la obligacin de
abandonar el hogar que compartiere con aqul o la suspensin temporal de visitas.
2. La resolucin que imponga estas medidas precisar las suspensiones o prohibiciones a
los derechos, actividades o funciones que correspondan.
Artculo 299 Duracin.
1. Las medidas no durarn ms de la mitad del tiempo previsto para la pena de
inhabilitacin en el caso concreto. Los plazos se contarn desde el inicio de su ejecucin.
No se tomar en cuenta el tiempo transcurrido en que la causa sufriere dilaciones
maliciosas imputables al procesado o a su defensa.
2. Las medidas dictadas perdern eficacia cuando ha transcurrido el plazo sin haberse
dictado sentencia de primera instancia. El Juez, cuando corresponda, previa audiencia,
dictar la respectiva resolucin haciendo cesar inmediatamente las medidas impuestas,
adoptando los provedos que fueren necesarios para su debida ejecucin.
Artculo 300 Sustitucin o acumulacin.
El incumplimiento de las restricciones impuestas al imputado, autoriza al Juez a sustituir
o acumular estas medidas con las dems previstas en el presente Ttulo, incluso con las de
prisin preventiva o detencin domiciliaria, teniendo en cuenta la entidad, los motivos y
las circunstancias de la trasgresin.
Artculo 301 Concurrencia con la comparecencia restrictiva y trmite.
Para la imposicin de estas medidas, que pueden acumularse a las de comparecencia con
restricciones y dictarse en ese mismo acto, as como para su sustitucin, acumulacin e
impugnacin rige lo dispuesto en los numerales 2) y 3) del artculo 274.
85
Apartado (a) del Prrafo 7
7. Cuando la gravedad de la falta lo justifique y en la medida en que ello sea
concordante con los principios fundamentales de su ordenamiento jurdico, cada Estado
Parte considerar la posibilidad de establecer procedimientos para inhabilitar, por
mandamiento judicial u otro medio apropiado y por un perodo determinado por su
derecho interno, a las personas condenadas por delitos tipificados con arreglo a la
presente Convencin para:
a) Ejercer cargos pblicos; y
86
Los delitos previstos en el captulo II de este Ttulo se sancionan, adems, con pena de
inhabilitacin accesoria, con igual tiempo de duracin que la pena principal, de
conformidad con el artculo 36, incisos 1 y 2. ()
Por lo tanto, todos los delitos incluidos en el captulo Delitos Cometidos por Funcionarios Pblicos,
entre ellos los de corrupcin, se sancionan con pena de inhabilitacin accesoria que producir: a)
Privacin de la funcin, cargo o comisin que ejerca el condenado, aunque provenga de eleccin
popular, y b) Incapacidad para obtener mandato, cargo, empleo o comisin de carcter pblico.
La inhabilitacin se ha aplicado en varios de los casos emblemticos que los juzgados del Per han
conocidos durante los ltimos aos (vase los ejemplos en el prrafo 1).
87
b) Observaciones sobre la aplicacin del artculo
El Per tiene procedimientos de inhabilitacin para ejercer cargos en una empresa de propiedad total o
parcial de Estado.
88
El rgano disciplinario del Poder Judicial es la Oficina de Control de la Magistratura (OCMA). Su
reglamento actual fue aprobado por Regulacin Administrativa No. 129-2009-CE-PJ. Las medidas
disciplinarias que puede realizar son la amonestacin, multa, suspensin, separacin y destitucin. El
cuadro abajo contiene estadsticas de su actividad sancionatoria. El Per ha presentado un caso de una
suspensin provisional de una oficial del Poder Judicial durante el procedimiento disciplinario (Reg.
5469-2012-Lima).
89
Por factores esencialmente criminolgicos, se focaliza y divide el tratamiento de acuerdo al perfil
personal de cada condenado y al tipo de delito. Es as que por Resolucin Directoral N029-2012-
INPE/12 (26/04/2012) se aprobaron los Lineamientos para la ejecucin de la intervencin
multidisciplinaria en los establecimientos penitenciarios a nivel nacional; esta directiva establece una
serie de pautas destinadas a los profesionales de tratamiento (asistentes sociales, psiclogos y
abogados) en su labor cotidiana con los internos.
Dentro del concepto de focalizacin y divisin, la Resolucin segmenta cuatro grupos de tratamiento:
- Delitos contra el patrimonio y delitos relacionados con la obtencin de dinero por medios
ilcitos;
- Delitos contra la libertad sexual, en sus diversas modalidades;
- Delitos contra la vida, el cuerpo y la salud (excepto homicidio calificado);
- Delitos que implican un mayor deterioro criminolgico ( secuestro, homicidio calificado,
miembros de bandas organizadas y lderes de las mismas).
Los condenados por corrupcin encajan dentro del primer grupo; se enfatizan las variables familiar,
personal y social. Al mes de diciembre de 2012 se encontraron recluidos en los establecimientos
penitenciarios un total de 260 internos por delitos de corrupcin en sus diversas formas (concusin,
peculado, cohecho y colusin), que representa al 0,43% de la poblacin penal nacional.
Las autoridades peruanas destacaron que el Estado tiene un deber especial de persecucin contra los
delitos de corrupcin (artculo 41), y que esto se traduce en mayores exigencias para la obtencin de
beneficios penitenciarios o salidas anticipadas, tal como lo indica el artculo 210 del Reglamento del
Cdigo de Ejecucin Penal:
Artculo 210.-
Para el cumplimiento de la condena, el interno podr acumular el tiempo de permanencia
efectiva en el establecimiento penitenciario, con el tiempo de pena redimido por trabajo o
educacin. En este caso, dentro del trmino de cuarenta y ocho horas antes de la fecha de
cumplimiento de la pena, a solicitud del interno, el director del establecimiento penitenciario
organizar un expediente de libertad por cumplimiento de condena, que deber contener los
siguientes documentos:
()
5. Para el caso de los condenados por los delitos contra la Administracin Pblica previstos en
el Captulo II del Ttulo XVIII del Cdigo Penal, homicidio calificado previsto en el artculo
108 del Cdigo Penal, extorsin seguida de muerte o lesiones graves segn el artculo 200,
literal c) ltimo prrafo del Cdigo Penal, secuestro con subsecuente muerte o lesiones graves
conforme al artculo 152 numeral 3 ltimo prrafo del Cdigo Penal, se requiere la
presentacin de un informe del rea psicolgica que precise el grado de rehabilitacin del
interno que implique razonablemente que no constituye peligro para la sociedad. Asimismo se
deber cumplir con el pago ntegro de la reparacin civil y multa de ser el caso.
90
1. Cada Estado Parte adoptar, en el mayor grado en que lo permita su
ordenamiento jurdico interno, las medidas que sean necesarias para autorizar el
decomiso:
a) Del producto de delitos tipificados con arreglo a la presente Convencin o de
bienes cuyo valor corresponda al de dicho producto;
b) De los bienes, equipo u otros instrumentos utilizados o destinados a utilizarse en
la comisin de los delitos tipificados con arreglo a la presente Convencin.
1. Decomiso
Cdigo Penal:
Captulo II
Consecuencias accesorias
Artculo 102.- Decomiso o prdida de efectos provenientes del delito
El Juez resolver el decomiso o prdida de los objetos de la infraccin penal o los
instrumentos con que se hubiere ejecutado as como los efectos, sean stos bienes, dinero,
ganancias o cualquier producto proveniente de dicha infraccin, salvo que exista un
proceso autnomo para ello.
El Juez podr disponer en todos los casos, con carcter previo, la medida de
incautacin, debiendo adems proceder conforme a lo previsto en otras normas
especiales.
Artculo 103.- Proporcionalidad
Cuando los efectos o instrumentos referidos en el artculo 102, no sean de ilcito
comercio y su valor no guarde proporcin con la naturaleza y gravedad de la infraccin
penal podr el Juez no decretar el decomiso o, cuando sea posible, decretarlo slo
parcialmente.
Proteccin de la reparacin civil
Artculo 97.-
Los actos practicados o las obligaciones adquiridas con posterioridad al hecho punible
son nulos en cuanto disminuyan el patrimonio del condenado y lo hagan insuficiente para
la reparacin, sin perjuicio de los actos jurdicos celebrados de buena fe por terceros.
El Decreto Legislativo 1106, Decreto Legislativo de Lucha eficaz contra el lavado de activos y otros
delitos relacionados a la minera ilegal y el crimen organizado (publicado el 19.04.12), establece lo
siguiente:
Artculo 9.- Decomiso
En todos los casos el Juez resolver la incautacin o el decomiso del dinero, bienes,
efectos o ganancias involucrados, conforme a lo previsto en el artculo 102 del Cdigo
Penal.
91
2. Prdida de Dominio
Conforme al artculo 2 del Decreto Legislativo N 1104, nueva Ley sobre Prdida de Dominio,
publicada el 19 de abril del 2012, el proceso de prdida de dominio se aplica cuando se trate de
objetos, instrumentos, efectos o ganancias de los siguientes delitos: trfico ilcito de drogas, terrorismo,
secuestro, extorsin, trata de personas, lavado de activos, delitos aduaneros, defraudacin tributaria,
concusin, peculado, cohecho, trfico de influencias, enriquecimiento ilcito, delitos ambientales,
minera ilegal y otros delitos y acciones que generen efectos o ganancias ilegales en agravio del
Estado.
En tal sentido, adems de los delitos de concusin, peculado, cohecho, trfico de influencia e
enriquecimiento ilcito, pueden incluirse otros delitos de corrupcin con efectos o ganancias ilegales en
agravio del Estado.
Artculo 2.- Concepto y mbito de aplicacin
2.1. La prdida de dominio es una consecuencia jurdico-patrimonial a travs de la cual se
declara la titularidad de los objetos, instrumentos, efectos y ganancias del delito a favor
del Estado por sentencia de la autoridad jurisdiccional, mediante un debido proceso.
2.2.Se aplica cuando se trate de objetos, instrumentos, efectos o ganancias de los
siguientes delitos: trfico ilcito de drogas, terrorismo, secuestro, extorsin, trata de
personas, lavado de activos, delitos aduaneros, defraudacin tributaria, concusin,
peculado, cohecho, trfico de influencias, enriquecimiento ilcito, delitos ambientales,
minera ilegal y otros delitos y acciones que generen efectos o ganancias ilegales en
agravio del Estado.
Ejemplos de casos
En ese orden de ideas, es pertinente citar el caso del ex Jefe del Comando Conjunto de las Fuerzas
Armadas durante el gobierno de Alberto Fujimori, Nicols de Bari Hermoza Rios, a quien en el
Expediente N 0045-2001, se le impuso una sancin pecuniaria de S/. 10000,000.00 (Diez millones y
00/100 nuevos soles), tal como consta en la sentencia del 16 de mayo de 2005 y la Ejecutoria Suprema
92
del 12 de diciembre de 2005, proceso en el cual, adems, se dispuso el decomiso de cuentas bancarias
y de dos inmuebles.
En esa misma lnea est el caso de Vctor Dionisio Joy Way, ex congresista y ex presidente del
Congreso durante el rgimen Fujimorista (expediente N 0018-2001), a quien se le impuso sancin
pecuniaria por la suma de S/. 10000,000.00, (Diez millones y 00/100 nuevos soles), tal como consta
en la sentencia del 25 de febrero de 2005, y que fuera confirmada mediante Ejecutoria Suprema; y que
a su vez se orden el decomiso y la repatriacin de los fondos vinculados ascendentes a US$
1121,683.00 (Un milln ciento veinte y un mil seiscientos ochenta y tres y 00/100 dlares
americanos). El procedimiento de asistencia judicial recproca se realiz en base de un tratado bilateral
con un pas, en base del principio de reciprocidad con otro pas y de las Convenciones Interamericanas
sobre Cartas Rogatorias en Materia Penal y contra la Corrupcin, as como la Convencin de las
Naciones Unidas contra la Corrupcin.
El cuadro abajo contiene informacin sobre fondos recuperados por el Per por delitos de corrupcin.
No necesariamente indica que el proceso de recuperacin se haya llevado a cabo por decomiso. El
cuadro incluye procesos por varias vas legales; se adjunta a manera de ilustracin.
13
El trmino Parcial se refiere a la sumatoria de cantidades recuperadas de cada uno de los procesados comprendidos en un
solo caso o expediente.
93
13/08/2004 Nicols Hermoza Rios 2do. 20,275,911.88 3.41 69,080,031.78
94
Se recomienda al Per enmendar su legislacin para cubrir ese elemento.
95
7. Si se ha dictado sentencia condenatoria, aun cuando fuere impugnada, a solicitud de
parte, procede el embargo, sin necesidad de contracautela ni que se justifique
expresamente la probabilidad delictiva.
Artculo 304 Ejecucin e Impugnacin del auto de embargo.
1. Cualquier pedido destinado a impedir o dilatar la concrecin de la medida es
inadmisible.
2. Ejecutada la medida se notificar a las partes con el mandato de embargo.
3. Se puede apelar dentro del tercer da de notificado. El recurso procede sin efecto
suspensivo.
Artculo 305 Variacin y Alzamiento de la medida de embargo.
1. En el propio cuaderno de embargo se tramitar la peticin de variacin de la medida de
embargo, que puede incluir el alzamiento de la misma. A este efecto se alegar y en su
caso se acreditarn hechos y circunstancias que pudieron tenerse en cuenta al tiempo de su
concesin. La solicitud de variacin y, en su caso, de alzamiento, se tramitar previo
traslado a las partes. Rige, en lo pertinente, el artculo 617 del Cdigo Procesal Civil.
2. Est permitida la sustitucin del bien embargado y su levantamiento previo empoce en
el Banco de la Nacin a orden del Juzgado del monto por el cual se orden la medida.
Efectuada la consignacin la resolucin de sustitucin se expedir sin trmite alguno,
salvo que el Juez considere necesario or a las partes.
3. La resolucin que se emita en los supuestos previstos en los numerales anteriores es
apelable sin efecto suspensivo.
Artculo 306 Sentencia firme y embargo.
1. Firme una sentencia absolutoria, un auto de sobreseimiento o resolucin equivalente,
se alzar de oficio o a peticin de parte el embargo adoptado, y se proceder de ser el
caso a la determinacin de los daos y perjuicios que hubiera podido producir dicha
medida si la solicit el actor civil.
2. Firme que sea una sentencia condenatoria, se requerir de inmediato al afectado el
cumplimiento de las responsabilidades correspondientes, bajo apercibimiento de iniciar
la ejecucin forzosa respecto del bien afectado.
Artculo 307 Autorizacin para vender el bien embargado.
1. Si el procesado o condenado decidiere vender el bien o derecho embargado, pedir
autorizacin al Juez.
2. La venta se realizar en subasta pblica. Del precio pagado se deducir el monto que
corresponda el embargo, depositndose en el Banco de la Nacin. La diferencia ser
entregada al procesado o a quien l indique.
Artculo 308 Desafectacin y Tercera.
1. La desafectacin se tramitar ante el Juez de la Investigacin Preparatoria. Procede
siempre que se acredite fehacientemente que el bien o derecho afectado pertenece a
persona distinta del imputado o del tercero civil, incluso si la medida no se ha
formalizado o trabado. Rige, en lo pertinente, el artculo 624 del Cdigo Procesal Civil.
2. La tercera se interpondr ante el Juez Civil, de conformidad con el Cdigo Procesal
Civil. Deber citarse obligatoriamente al Fiscal Provincial en lo Civil, que intervendr
conforme a lo dispuesto en el inciso 2) del artculo 113 de dicho Cdigo.
3. Artculo 309 Trmite de la apelacin en segunda instancia. Las apelaciones respecto
de las resoluciones contempladas en los artculos 304, 305.3 y 308.1 se tramitarn, en lo
pertinente, conforme al artculo 278.
96
El Cdigo Procesal Penal permite al fiscal indagar sobre bienes libres o derechos embargables del
imputado y el tercero civilmente responsable en el curso de las primeras diligencias y durante la
investigacin preparatoria (art. 302). No se necesita imputacin previa, ya que ello se da desde el inicio
de la investigacin y solo a iniciativa del representante del Ministerio Pblico, podrn efectuarse las
indagaciones sobre los bienes que puedan ser embargados; (Art. 334 Inc. 2 del Cdigo Procesal Penal)
y es factible continuar durante la investigacin preparatoria cuyo plazo ordinario es de 120 das
naturales. Si bien el Cdigo Procesal Penal autoriza a la Polica Nacional llevar a cabo las diligencias
de urgencia para impedir las consecuencias del delito, individualizar a los autores y partcipes, y
asegurar los elementos de prueba (Art. 67), en ningn momento autoriza la bsqueda de bienes con la
finalidad de embargo, por lo que es necesario como mnimo de la autorizacin de la Fiscala.
El embargo (art. 303) es autorizado por el Juez de la Investigacin Preparatoria (Art. 303 del Cdigo
Procesal Penal) y puede ser peticionada desde el inicio de las investigaciones por el Ministerio Pblico
y el actor civil, debindose cumplir los requisitos siguientes: a) La medida solicitada no sea ms
gravosa que la requerida, pudiendo adecuarla; b) La existencia de contracautela, de ser el caso; c)
Existan suficientes elementos de conviccin para sostener razonablemente que el imputados es con
probabilidad autor o partcipe del delito objeto de imputacin; d) Por las caractersticas del hecho o del
imputado, exista el riesgo fundado de insolvencia del imputado o de ocultamiento o desaparicin del
bien. El artculo 303 del Cdigo Procesal Penal remite la aplicacin de diversas formas de embargo a
las disposiciones del Cdigo Procesal Civil; en tal sentido, para el caso del dinero se utiliza lo
establecido en el Art. 657. Estamos enviando el artculo pertinente.
El dinero se embarga por aplicacin del artculo 303 que remite la aplicacin de diversas formas de
embargo a las disposiciones del Cdigo Procesal Civil; en tal sentido, para el caso del dinero se utiliza
lo establecido en el Art. 657.
Ttulo X
La incautacin
Artculo 316 objeto de la incautacin.
1. Los efectos provenientes de la infraccin penal o los instrumentos con que se hubiere
ejecutado, as como los objetos del delito permitidos por la Ley, siempre que exista
peligro por la demora, pueden ser incautados durante las primeras diligencias y en el
curso de la Investigacin Preparatoria, ya sea por la Polica o por el Ministerio Pblico.
2. Acto seguido, el Fiscal requerir inmediatamente al Juez de la Investigacin
Preparatoria la expedicin de una resolucin confirmatoria, la cual se emitir, sin trmite
alguno, en el plazo de dos das.
3. En todo caso, para dictar la medida se tendr en cuenta las previsiones y limitaciones
establecidas en los artculos 102 y 103 del Cdigo Penal.
Artculo 317 Intervencin Judicial.
1. Si no existe peligro por la demora, las partes debern requerir al Juez la expedicin de
la medida de incautacin. Para estos efectos, as como para decidir en el supuesto
previsto en el artculo anterior, debe existir peligro de que la libre disponibilidad de los
bienes relacionados con el delito pueda agravar o prolongar sus consecuencias o facilitar
la comisin de otros delitos.
2. Rige el numeral 3 del artculo 316.
Artculo 318.- Bienes incautados
1. Los bienes objeto de incautacin deben ser registrados con exactitud y debidamente
individualizados, establecindose los mecanismos de seguridad para evitar confusiones.
De la ejecucin de la medida se debe levantar un acta, que ser firmada por los
participantes en el acto. La Fiscala de la Nacin dictar las disposiciones reglamentarias
necesarias para garantizar la correccin y eficacia de la diligencia, as como para
determinar el lugar de custodia y las reglas de administracin de los bienes incautados.
97
2. Sin perjuicio de lo anterior, si se trata de incautacin de bienes muebles se proceder
de manera que se tomen bajo custodia y -si es posible- se inscribir en el registro
correspondiente. Si se trata de bienes inmuebles o de derecho sobre aquellos,
adicionalmente a su ocupacin, se proceder de manera que dicha medida se anote en el
registro respectivo, en cuyo caso se instar la orden judicial respectiva. De igual forma,
se proceder cuando se dicte la medida de incautacin sobre bienes inscribibles. Cuando
los bienes incautados no se encuentren a nombre del inculpado se inscribir dicha
medida cursndose los partes a los Registros Pblicos, debiendo el funcionario
competente proceder conforme al mandato judicial.
3. El bien incautado, si no peligran los fines de aseguramiento que justificaron su
adopcin, si la Ley lo permite, puede ser:
a) Devuelto al afectado a cambio del depsito inmediato de su valor; o,
b) Entregado provisionalmente al afectado, bajo reserva de una reversin en todo
momento, para continuar utilizndolo provisionalmente hasta la conclusin del proceso.
En el primer supuesto, el importe depositado ocupa el lugar del bien; y, en el segundo
supuesto, la medida requerir que el afectado presente caucin, garanta real o cumpla
determinadas condiciones.
4. Si se alega sobre el bien incautado un derecho de propiedad de persona distinta del
imputado o si otra persona tiene sobre el bien un derecho adquirido de buena fe cuya
extincin podra ser ordenada en el caso de la incautacin o del decomiso, se autorizar
su participacin en el proceso. En este caso el participante en la incautacin ser odo,
personalmente o por escrito, y podr oponerse a la incautacin.
Para el esclarecimiento de tales hechos, se puede ordenar la comparecencia personal del
participante de la incautacin. Si no comparece sin justificacin suficiente, se aplicarn
los mismos apremios que para los testigos. En todo caso, se puede deliberar y resolver
sin su presentacin, previa audiencia con citacin de las partes.
Artculo 319.- Variacin y reexamen de la incautacin
a) Si varan los presupuestos que determinaron la imposicin de la medida de
incautacin, sta ser levantada inmediatamente, a solicitud del Ministerio Pblico o del
interesado.
b) Las personas que se consideren propietarios de buena fe de los bienes incautados y
que no han intervenido en el delito investigado, podrn solicitar el reexamen de la
medida de incautacin, a fin que se levante y se le entreguen los bienes de su propiedad.
c) Los autos que se pronuncian sobre la variacin y el reexamen de la incautacin se
dictarn previa audiencia, a la que tambin asistir el peticionario. Contra ellos procede
recurso de apelacin. Rige, en lo pertinente, lo dispuesto en el numeral 2) del artculo
278 y en los numerales 2) y 3) del artculo 279.
Artculo 320 Prdida de eficacia de la incautacin.
1. Dictada sentencia absolutoria, auto de sobreseimiento o de archivo de las actuaciones,
los bienes incautados se restituirn a quien tenga derecho, salvo que se trate de bienes
intrnsecamente delictivos. El auto, que se emitir sin trmite alguno, ser de ejecucin
inmediata.
2. La restitucin no ser ordenada si, a solicitud de las partes legitimadas, se deben
garantizar -cuando corresponda- el pago de las responsabilidades pecuniarias del delito y
las costas.
Artculo 494 Incautacin y Comiso.
1. Cuando en la sentencia se ordene el comiso de algn bien, el Juez de la Investigacin
Preparatoria, de no estar asegurado judicialmente, dispondr su aprehensin. A los
98
bienes materia de comiso se le dar el destino que corresponda segn su naturaleza,
conforme a las normas de la materia.
2. Los bienes incautados no sujetos a comiso, sern devueltos a quien se le incautaron,
inmediatamente despus de la firmeza de la sentencia. Si hubieran sido entregados en
depsito provisional, se notificar al depositario la entrega definitiva.
3. Los bienes incautados de propiedad del condenado que no fueron objeto de comiso,
podrn ser inmediatamente embargados para hacer efectivo el cobro de las costas del
proceso y de la responsabilidad pecuniaria y civil declarada en la sentencia.
El Cdigo Procesal Penal autoriza la incautacin de los efectos provenientes de la infraccin penal o
los instrumentos con que se hubiere ejecutado, as como los objetos del delito permitidos por Ley,
siempre que exista peligro en la demora, desde el inicio de las investigaciones preliminares, sea por la
Polica o el Ministerio Pblico, los que luego se sometern a una confirmacin judicial.
En caso no existir peligro en la demora, se debe requerir al Juez la expedicin de la medida de
incautacin.
2. Prdida de dominio:
En el Decreto Legislativo 1104 se encuentra la siguiente disposicin:
Artculo 12.- De las medidas cautelares
12.1. El Fiscal, de oficio o a pedido del Procurador Pblico, podr solicitar al Juez
competente las medidas cautelares que considere ms adecuadas para garantizar la
eficacia del proceso de prdida de dominio sobre los objetos, instrumentos, efectos y
ganancias de los delitos sealados en el artculo 2 y en los supuestos del artculo 4 del
presente Decreto Legislativo.
12.2. En el caso de bienes inscribibles el Registrador pblico deber inscribir la medida
cautelar ordenada, bajo responsabilidad, sin perjuicio de que se disponga la asignacin o
utilizacin inmediata de los mismos, recurriendo a los mecanismos legales pertinentes en
caso se encuentren ocupados. Tratndose de bienes no inscribibles, deber observarse los
criterios establecidos en el Cdigo Procesal Civil.
12.3. En los supuestos previstos en el artculo 105 del Cdigo Penal, cuando existan
suficientes elementos probatorios que vinculen a la persona jurdica con la comisin del
delito y cuando exista peligro de prolongacin de sus efectos lesivos o de comisin de
nuevos delitos de la misma clase o de entorpecimiento de la averiguacin de la verdad, el
Fiscal instar al Juez a dictar, segn corresponda, la clausura temporal de sus locales o
establecimientos, la suspensin temporal de todas o algunas de sus actividades, el
nombramiento de un administrador judicial o la vigilancia judicial de la persona jurdica.
12.4. La solicitud de medida cautelar deber ser resuelta por el Juez dentro de las
veinticuatro (24) horas de solicitada. De ser necesaria la inscripcin de la medida deber
cursarse los partes judiciales en el mismo acto en el que se concede. Asimismo, se podr
solicitar al Juez la autorizacin para la disposicin de los bienes perecibles o de otros,
cuya custodia sea excesivamente onerosa o peligrosa.
12.5. Las medidas cautelares podrn solicitarse, concederse y ejecutarse incluso antes de
poner en conocimiento de los posibles afectados el inicio de la investigacin establecida
en el artculo 11 del presente Decreto Legislativo. Las medidas dispuestas en el proceso
penal mantendrn su eficacia hasta que el Juez del proceso de prdida de dominio
disponga lo pertinente.
12.6. La resolucin judicial que concede las medidas cautelares es apelable dentro de los
tres (3) das hbiles de notificada y la concesin del recurso impugnativo no tiene efecto
suspensivo. La Sala debe fijar fecha para la vista de la causa dentro de los cinco (5) das
99
hbiles siguientes a su elevacin y absolver el grado en la misma audiencia.
Excepcionalmente, cuando los hechos revistan especial complejidad, puede aplazarse el
pronunciamiento hasta tres (3) das hbiles posteriores a la realizacin de la vista de la
causa.
Ejemplo por medidas de inhibicin inmediatas a travs de los poderes del Fiscal de la Nacin:
Sobre esta informacin debemos sealar que el artculo 31 de la Convencin est referida al embargo
preventivo, incautacin y decomiso, que en el caso del Per est regulado en el Nuevo Cdigo Procesal
Penal artculo 218 y siguientes, y es una atribucin del rgano jurisdiccional (Juez de Investigacin
Preparatoria), a pedido del Fiscal Provincial; no siendo atribucin del Fiscal de la Nacin .
En el caso del Embargo se encuentra regulado en el artculo 302 y puede ser solicitada por el Fiscal
Provincial, de oficio o el actor civil ante el Juez de Investigacin Preparatoria.
En el caso de la Incautacin sta ser dispuesta por el Juez de la Investigacin Preparatoria a solicitud
del Fiscal Provincial, salvo los casos de flagrancia de delito; y cuando exista peligro o la demora, la
incautacin la puede ordenar el Fiscal pero solicitar la resolucin confirmatoria del Juez de la
Investigacin Preparatoria.
En el caso del Decomiso sta ser al final del proceso con la sentencia correspondiente.
100
Fiscal, de oficio o a solicitud de parte, el embargo mismo ser autorizado por el Juez de la
Investigacin Preparatoria.
El Per ha presentado casos que ensean que ha aplicado la disposicin en cuestin.
101
a) Devuelto al afectado a cambio del depsito inmediato de su valor; o,
b) Entregado provisionalmente al afectado, bajo reserva de una reversin en todo
momento, para continuar utilizndolo provisionalmente hasta la conclusin del proceso.
En el primer supuesto, el importe depositado ocupa el lugar del bien; y, en el segundo
supuesto, la medida requerir que el afectado presente caucin, garanta real o cumpla
determinadas condiciones.
4. Si se alega sobre el bien incautado un derecho de propiedad de persona distinta del
imputado o si otra persona tiene sobre el bien un derecho adquirido de buena fe cuya
extincin podra ser ordenada en el caso de la incautacin o del decomiso, se autorizar
su participacin en el proceso. En este caso el participante en la incautacin ser odo,
personalmente o por escrito, y podr oponerse a la incautacin.
Para el esclarecimiento de tales hechos, se puede ordenar la comparecencia personal del
participante de la incautacin. Si no comparece sin justificacin suficiente, se aplicarn
los mismos apremios que para los testigos. En todo caso, se puede deliberar y resolver
sin su presentacin, previa audiencia con citacin de las partes.
102
g) Conducir, directa o indirectamente, cuando corresponda, las subastas pblicas de los
objetos instrumentos, efectos y ganancias de delitos cometidos en agravio del Estado, que
sean incautados o decomisados.
h) Disponer, al concluir el proceso o antes de su finalizacin y previa tasacin, que los
objetos instrumentos, efectos y ganancias del delito, incautados o decomisados, sean
asignados en uso al servicio oficial de las distintas entidades del Estado, as como de
entidades privadas sin fines de lucro.
i) Disponer el destino de los recursos producto de las subastas pblicas.
j) Suscribir los convenios de administracin de objetos, instrumentos, efectos y ganancias
de delitos cometidos en agravio del Estado, con entidades pblicas y privadas.
k) Proponer el presupuesto de la CONABI y los recursos destinados al mantenimiento,
conservacin y custodia de los objetos, instrumentos, efectos y ganancias de delitos
cometidos en agravio del Estado.
l) Las dems que seale el Reglamento.
Asimismo, la Decimotercera disposicin complementaria final del Decreto Legislativo No. 1104
establece que se encuentran excluido de la competencia de la CONABI los bienes incautados o
decomisados provenientes de la comisin de delitos tributarios y aduaneros; asimismo, la Segunda
Disposicin Complementaria Transitoria prev que la CONABI asume el objeto, bienes, presupuesto y
competencias del Fondo Especial de Administracin de Dinero Obtenido Ilcitamente en Perjuicio del
Estado FEDADOI, de la Comisin de Bienes Incautados y Decomisados - COMABID y de la
Oficina Ejecutiva de Control de Drogas OFECOD.
El Decreto Supremo N 093 2012 PCM (que aprueba el reglamento de la Ley 1104) puntualiza que
corresponde a la CONABI dictar las medidas destinadas a la mejor conservacin y custodia de los
bienes incautados y decomisados, a fin de evitar la prdida, deterioro, inoperatividad, sustraccin o
sustitucin de stos y sus componentes, as como la ocupacin ilegal o indebida de inmuebles por
terceras personas. Asimismo, dictar las medidas que debern cumplir las entidades del Estado y las
entidades beneficiarias para el correcto mantenimiento, conservacin y custodia de los objetos,
instrumentos, efectos y ganancias de delitos cometidos en agravio del Estado.
Por ltimo, la CONABI ejerce sus funciones respecto de los objetos, instrumentos, efectos y ganancias
generadas por la comisin de delitos en agravio del Estado comprendidos en el Decreto Legislativo N
1104 (esto es, de conformidad con el artculo 2 de la citada norma se incluyen al trfico ilcito de
drogas, terrorismo, secuestro, extorsin, trata de personas, lavado de activos, concusin, peculado,
cohecho, trfico de influencias, enriquecimiento ilcito, delitos ambientales, minera ilegal) y otros
delitos y acciones que generen efectos o ganancias ilegales en agravio del Estado.14
La Cadena de Custodia
El Cdigo Procesal Penal ha establecido en el artculo 220 inciso 5, que la Fiscala de la Nacin a
efecto de garantizar la autenticidad de lo incautado, dictar el Reglamento correspondiente, con la
finalidad de normar el diseo y control de la Cadena de Custodia as como el procedimiento de
seguridad y conservacin de los bienes incautados.
14
Desarrollo posterior a la visita: el Decreto Supremo N 093 2012 PCM (que aprueba el reglamento del Decreto
Legislativo 1104) puntualiza que corresponde a la CONABI dictar las medidas destinadas a la mejor conservacin y custodia
de los bienes incautados y decomisados, a fin de evitar la prdida, deterioro, inoperatividad, sustraccin o sustitucin de stos
y sus componentes, as como la ocupacin ilegal o indebida de inmuebles por terceras personas. Asimismo, dictar las
medidas que debern cumplir las entidades del Estado y las entidades beneficiarias para el correcto mantenimiento,
conservacin y custodia de los objetos, instrumentos, efectos y ganancias de delitos cometidos en agravio del Estado. Dicho
decreto se public despus de la visita y por lo tanto no ha sido tomado en cuenta por los expertos en su anlisis.
103
Asimismo, el artculo 318 del Cdigo Procesal Penal seala, que la Fiscala de la Nacin emitir las
disposiciones reglamentarias necesarias, para determinar el lugar de custodia y reglas de
administracin de los bienes incautados.
Las autoridades peruanas sealaron que, tenindose en cuenta que en los casos de los delitos de Trfico
Ilcito de Drogas, Delito Aduanero, contra la Propiedad Intelectual, Lavado de Activos, contra la
Administracin Pblica, Terrorismo y Traicin a la Patria, en la actualidad se han establecido diversos
procedimientos en relacin a los bienes incautados derivados de dichos ilcitos, era recomendable
unificar los diferentes regmenes. En este entendido, mediante Resolucin N 729-2006-MP-FN del 15
de junio del 2006 se reglament el procedimiento de Cadena de Custodia tanto de los elementos
materiales y evidencias, as como de los bienes incautados. Este reglamento tiene como precedente
normativo en el trabajo de los representantes del Ministerio Pblico la Resolucin N 964-2001-MP-
FN, resultando conveniente actualizar la normatividad vigente acorde a las nuevas funciones asignadas
al Ministerio Pblico, adaptndola a los nuevos requerimientos planteados por el modelo procesal
penal peruano, acorde a la atribucin plasmada en el artculo 159 inciso 3 y 4 de la Constitucin
Poltica del Estado. Estos aspectos, sumados a la experiencia prctica de los representantes del
Ministerio Pblico, en el desempeo de su labor diaria, han permitido el desarrollo del documento
propuesto. Se aplica a los bienes incautados y tambin a la incautacin por la conservacin de prueba.
104
Para garantizar la eficacia de las diligencias antes citadas, los bienes debern ser
individualizados, registrados, asegurados e inventariados en acta, la que ser suscrita por
los participantes y testigos de ser el caso.
El Fiscal o el responsable, consignar la hora de culminacin y la identificacin de
quienes hubieran intervenido, del custodio provisional, entregando copia del acta a los
afectados.
Rigen en lo que fuera pertinente, las disposiciones previstas en los artculos 12,13 y 14
del presente Reglamento.
Concordancias:
Art. 68 NCPP
Art. 225.3 NCPP
Artculo 18.- Formato de bienes incautados
Se registrar en forma minuciosa y detallada los bienes incautados en el formato
correspondiente, conforme a las caractersticas dispuestas en el artculo 11 del presente
reglamento, as como la identificacin del responsable de la custodia en cada uno de los
procedimientos relacionados al traslado, almacenamiento, administracin y destino final
de los mismos.
Artculo 19.- Casos especiales
En caso de bienes perecibles, sujetos a eminente deterioro, de gran magnitud y naturaleza,
dedicados a fbrica o comercio, semovientes entre otros que no permitan su traslado, o
que ameriten una administracin especializada sobre los derechos de stos, el Fiscal
dispondr la inmovilizacin y el aseguramiento, as como el lugar de custodia, designando
al depositario - responsable por un plazo no mayor de 15 das prorrogables por igual
trmino, dando cuenta al Juez para la confirmacin de la medida y conversin a
incautacin conforme a los presupuestos establecidos en la ley.
Artculo 20.- Designacin del lugar de custodia
Dispuesta la medida de incautacin, el Fiscal delegar al responsable del almacn la
designacin del lugar y de la aplicacin de las reglas de administracin que correspondan
para el mejor cuidado de los citados bienes.
En los casos especiales y no previstos expresamente en la ley, se deber tener en cuenta
que si el bien est sujeto a un proceso de produccin y comercio, deber segn el caso,
procurarse su continuacin, as como la administracin de las rentas, frutos o productos, el
Fiscal solicitar la designacin del depositario correspondiente.
Dicha funcin deber ser cumplida con la diligencia ordinaria exigida por la naturaleza de
la obligacin, no pudiendo usarlo en provecho propio o de un tercero, salvo disposicin
judicial, inscribindose en el Registro correspondiente.
Debe informarse semestralmente al responsable del almacn del Ministerio Pblico
respecto a la gestin encomendada.
Concordancia:
Art.220.3 NCPP
Artculo 21.- Convenios interinstitucionales de custodia
El Fiscal Jefe del Distrito Judicial podr celebrar convenios interinstitucionales de
custodia de bienes incautados, con dependencias estatales relacionadas al bien jurdico
protegido como Gobiernos Regionales, Locales, Universidades, centros asistenciales entre
otros, que por su especial naturaleza o caractersticas, no puedan ser almacenados en los
ambientes del Ministerio Pblico o cuando se carezca de infraestructura adecuada.
105
Artculo 22.- Ttulos valores o documentos de crdito
Cuando se afecten ttulos valores o documentos de crdito, la incautacin o el secuestro
proceder conforme a las reglas del artculo 652 del Cdigo Procesal Civil, de ser
pertinente.
Artculo 23.- Custodia de joyas y anlogos
Cuando se requiera la custodia de joyas autnticas, metales valiosos, piedras preciosas o
efectos anlogos que superen el valor de una unidad impositiva tributaria, el Fiscal
dispondr que el responsable del almacn las deposite en custodia en la Caja de Valores
del Banco de la Nacin, previa tasacin de un perito designado de la lista de tasadores del
Ministerio Pblico.
Los documentos que correspondan a la descripcin, tasacin y depsito de tales bienes
sern remitidos al Almacn, anexndose una copia a la carpeta fiscal.
Si el valor de lo incautado es inferior a una unidad impositiva tributaria, se depositarn
con la debida descripcin e identificacin en la caja de valores del Almacn del distrito
fiscal.
Artculo 24.- Bienes inmuebles
Tratndose de administracin bienes inmuebles o de derechos sobre aquellos, en tanto
concluya la investigacin preparatoria o el proceso, se proceder a la anotacin de la
medida adoptada en el respectivo Registro Pblico, en cuyo caso se requerir la orden
judicial respectiva. Se dejar constancia en el acta la identidad de la persona o institucin
responsable de la posesin-custodia.
Artculo 25.- Regulacin supletoria
Rige para los supuestos previstos en los artculos precedentes, lo establecido en el Cdigo
Civil y Procesal Civil, en lo que fuera pertinente.
106
a) Resumen de la informacin pertinente al examen de la aplicacin del artculo
No se determinaron normas aplicables, y no hay constancia de que se haya considerado la medida con
respecto al decomiso.
Con respecto a la prdida de dominio, queda regulado en el artculo 3 del Decreto Legislativo No.
1104:
Artculo 5.- Bienes afectados
5.1. La prdida de dominio se aplica en los supuestos del artculo anterior sobre aquellos
objetos, instrumentos, efectos o ganancias que se encuentran en aparente propiedad o
posesin de persona natural o jurdica y que por fundadas evidencias se presume son
producto directo o indirecto de actividad delictiva.
5.2. Tambin procede sobre bienes de la titularidad del agente del delito cuando se
determine que el delito cometido ha generado efectos o ganancias; o los que se mantienen
ocultos; o han sido transferidos a terceros, quienes han adquirido un ttulo firme sobre
los mismos.
5.3. Asimismo, procede sobre bienes de origen lcito que se confundan, mezclen o
resulten indiferenciables con alguno de los bienes mencionados en los prrafos anteriores,
en cuyo caso se presumir su ilicitud.
5.4. Tratndose de organizaciones criminales procede la prdida de dominio aun cuando
no se trate de bienes que constituyan objetos, instrumentos, efectos o ganancias del delito,
siempre que estn dedicados al uso o servicio de la organizacin criminal.
107
posesin de persona natural o jurdica y que por fundadas evidencias se presume son
producto directo o indirecto de actividad delictiva.
5.2. Tambin procede sobre bienes de la titularidad del agente del delito cuando se
determine que el delito cometido ha generado efectos o ganancias; o los que se mantienen
ocultos; o han sido transferidos a terceros, quienes han adquirido un ttulo firme sobre
los mismos.
5.3. Asimismo, procede sobre bienes de origen lcito que se confundan, mezclen o
resulten indiferenciables con alguno de los bienes mencionados en los prrafos anteriores,
en cuyo caso se presumir su ilicitud.
5.4. Tratndose de organizaciones criminales procede la prdida de dominio aun cuando
no se trate de bienes que constituyan objetos, instrumentos, efectos o ganancias del delito,
siempre que estn dedicados al uso o servicio de la organizacin criminal.
108
2. Acto seguido, el Fiscal requerir inmediatamente al Juez de la Investigacin
Preparatoria la expedicin de una resolucin confirmatoria, la cual se emitir, sin trmite
alguno, en el plazo de dos das.
3. En todo caso, para dictar la medida se tendr en cuenta las previsiones y
limitaciones establecidas en los artculos 102 y 103 del Cdigo Penal.
Asimismo, debe tenerse en cuenta el Decreto Legislativo N 1106 Decreto Legislativo de Lucha
Eficaz contra el Lavado de Activos y otros delitos relacionados a la minera ilegal y crimen
organizado, tipifica en su artculo 1 los actos de conversin y transferencia, as como en su artculo 2
los actos de ocultamiento y tenencia, de la manera siguiente:
Artculo 1.- Actos de conversin y transferencia
El que convierte o transfiere dinero, bienes, efectos o ganancias cuyo origen ilcito
conoce o deba presumir, con la finalidad de evitar la identificacin de su origen, su
incautacin o decomiso, ser reprimido con pena privativa de la libertad no menor de
ocho ni mayor de quince aos y con ciento veinte a trescientos cincuenta das multa.
Artculo 2.- Actos de ocultamiento y tenencia
El que adquiere, utiliza, guarda, administra, custodia, recibe, oculta o mantiene en su
poder dinero, bienes, efectos o ganancias, cuyo origen ilcito conoce o deba presumir,
con la finalidad de evitar la identificacin de su origen, su incautacin o decomiso, ser
reprimido con pena privativa de la libertad no menor de ocho ni mayor de quince aos y
con ciento veinte a trescientos cincuenta das multa.
Artculo 9.- Decomiso
En todos los casos el Juez resolver la incautacin o el decomiso del dinero, bienes, efectos o
ganancias involucrados, conforme a lo previsto en el artculo 102 del Cdigo Penal.
Vase que esta norma penal especial sanciona: 1) La conversin o transferencia de dinero, bienes,
efectos o ganancias de origen ilcito, con la finalidad de evitar la identificacin de su origen, su
incautacin o decomiso; 2) La adquisicin, utilizacin, guardiana, administracin, custodia, ocultacin
o posesin de dinero, bienes, efectos o ganancias de origen ilcito, con la finalidad de evitar la
identificacin de su origen, su incautacin o decomiso.
Asimismo, se tiene que los bienes, efectos o ganancias convertidas o transferidas pueden provenir de
cualquier actividad delictiva, estableciendo su Art. 4 que resultan agravantes cuando el origen es de
los delitos de minera ilegal, trfico ilcito de drogas, terrorismo, secuestro, extorsin o trata de
personas.
Por ltimo, se tiene que su Art. 9 establece que:
En todos los casos el Juez resolver la incautacin o el decomiso del dinero, bienes,
efectos o ganancias involucrados, conforme a lo previsto en el artculo 102 del Cdigo
Penal.
En tal medida, se advierte que la incautacin, decomiso y en general la prdida de los objetos de la
infraccin penal o los instrumentos con que se hubiere ejecutado, as como el dinero, bienes, efectos o
ganancias involucrados, es posible tanto: a) A los que se encuentran directamente involucrados con la
comisin del evento delictivo; y, b) A los que han sido materia de conversin, transferencia,
adquisicin, utilizacin, guardiana, administracin, custodia, ocultacin o posesin.
109
Procesal Penal contiene regulaciones sobre la incautacin pero, no sobre el decomiso de bienes
relevantes. Las disposiciones mencionadas, sin embargo, no contemplan la hiptesis de bienes
entremezclados.
Reconociendo que existe una regulacin de varias de las hiptesis del prrafo 6 del artculo 31, se
recomienda considerar enmendar la legislacin para contemplar todas las hiptesis de la disposicin
bajo estudio.
110
Artculo 31. Embargo preventivo, incautacin y decomiso
Prrafo 8
8. Los Estados Parte podrn considerar la posibilidad de exigir a un delincuente
que demuestre el origen lcito del presunto producto del delito o de otros bienes expuestos
a decomiso, en la medida en que ello sea conforme con los principios fundamentales de
su derecho interno y con la ndole del proceso judicial u otros procesos.
111
participantes en el acto. La Fiscala de la Nacin dictar las disposiciones reglamentarias
necesarias para garantizar la correccin y eficacia de la diligencia, as como para
determinar el lugar de custodia y las reglas de administracin de los bienes incautados.
2. Sin perjuicio de lo anterior, si se trata de incautacin de bienes muebles se proceder
de manera que se tomen bajo custodia y -si es posible- se inscribir en el registro
correspondiente. Si se trata de bienes inmuebles o de derecho sobre aquellos,
adicionalmente a su ocupacin, se proceder de manera que dicha medida se anote en el
registro respectivo, en cuyo caso se instar la orden judicial respectiva. De igual forma,
se proceder cuando se dicte la medida de incautacin sobre bienes inscribibles. Cuando
los bienes incautados no se encuentren a nombre del inculpado se inscribir dicha medida
cursndose los partes a los Registros Pblicos, debiendo el funcionario competente
proceder conforme al mandato judicial.
3. El bien incautado, si no peligran los fines de aseguramiento que justificaron su
adopcin, si la Ley lo permite, puede ser:
a) Devuelto al afectado a cambio del depsito inmediato de su valor; o,
b) Entregado provisionalmente al afectado, bajo reserva de una reversin en todo
momento, para continuar utilizndolo provisionalmente hasta la conclusin del proceso.
En el primer supuesto, el importe depositado ocupa el lugar del bien; y, en el segundo
supuesto, la medida requerir que el afectado presente caucin, garanta real o cumpla
determinadas condiciones.
4. Si se alega sobre el bien incautado un derecho de propiedad de persona distinta del
imputado o si otra persona tiene sobre el bien un derecho adquirido de buena fe cuya
extincin podra ser ordenada en el caso de la incautacin o del decomiso, se autorizar
su participacin en el proceso. En este caso el participante en la incautacin ser odo,
personalmente o por escrito, y podr oponerse a la incautacin.
Para el esclarecimiento de tales hechos, se puede ordenar la comparecencia personal del
participante de la incautacin. Si no comparece sin justificacin suficiente, se aplicarn
los mismos apremios que para los testigos. En todo caso, se puede deliberar y resolver sin
su presentacin, previa audiencia con citacin de las partes.
Artculo 319.- Variacin y reexamen de la incautacin
a) Si varan los presupuestos que determinaron la imposicin de la medida de
incautacin, sta ser levantada inmediatamente, a solicitud del Ministerio Pblico o del
interesado.
b) Las personas que se consideren propietarios de buena fe de los bienes incautados y que
no han intervenido en el delito investigado, podrn solicitar el reexamen de la medida de
incautacin, a fin que se levante y se le entreguen los bienes de su propiedad.
c) Los autos que se pronuncian sobre la variacin y el reexamen de la incautacin se
dictarn previa audiencia, a la que tambin asistir el peticionario. Contra ellos procede
recurso de apelacin. Rige, en lo pertinente, lo dispuesto en el numeral 2) del artculo 278
y en los numerales 2) y 3) del artculo 279.
Adems, el Cdigo Procesal Civil est aplicable a al embargo, de conformidad con el artculo
303 inciso 1, y a la Cadena de Custodia, segn su Reglamiento (vase arriba). Establece lo
siguiente:
Cdigo Procesal Civil:
Artculo 533.
La tercera se entiende con el demandante y el demandado, y slo puede fundarse en la
propiedad de los bienes afectados judicialmente por medida cautelar o para la ejecucin;
o en el derecho preferente a ser pagado con el precio de tales bienes.
112
Sin perjuicio de lo sealado, puede fundarse en la propiedad de bienes afectados con
garantas reales, cuando el derecho del tercerista se encuentra inscrito con anterioridad a
dicha afectacin.
Artculo 534.
La tercera de propiedad puede interponerse en cualquier momento antes que se inicie el
remate del bien. La de derecho preferente antes que se realice el pago al acreedor.
Artculo 535.
La demanda de tercera no ser admitida si no rene los requisitos del Artculo 424 y,
adems, si el demandante no prueba su derecho con documento pblico o privado de
fecha cierta, en su defecto, si no da garanta suficiente a criterio del Juez para responder
por los daos y perjuicios que la tercera pudiera irrogar.
Artculo 536.
Admitida la tercera de propiedad, se suspender el proceso si estuviera en la etapa de
ejecucin, aunque est consentida o ejecutoriada la resolucin que ordena la venta de los
bienes, salvo que estn sujetos a deterioro, corrupcin o desaparicin o que su
conservacin resulte excesivamente onerosa. En estos casos, el producto de la venta
queda afectado al resultado de la tercera.
El tercerista puede obtener la suspensin de la medida cautelar o de la ejecucin del bien
afectado, si la garanta otorgada es suficiente a criterio del Juez, en caso no pruebe que
los bienes son de su propiedad.
Artculo 537.
Admitida la tercera de derecho preferente, se suspende el pago al acreedor hasta que se
decida en definitiva sobre la preferencia, salvo que el tercerista otorgue garanta
suficiente a criterio del Juez para responder por el capital, intereses, costas, costos y
multas.
El tercerista puede intervenir en las actuaciones relacionadas con el remate del bien.
Artculo 539.
El perjudicado por una medida cautelar dictada en proceso en que no es parte, puede
pedir su suspensin sin interponer tercera, anexando ttulo de propiedad registrado. Del
pedido se corre traslado a las partes. Si se suspende la medida, la resolucin es
irrecurrible. En caso contrario, el interesado puede interponer tercera, de acuerdo al
Artculo 533.
Artculo 624.
Cuando se acredite fehacientemente que el bien afectado con la medida pertenece a
persona distinta del demandado, el Juez ordenar su desafectacin inmediata, incluso si la
medida no se hubiera formalizado. El peticionante pagar las costas y costos del proceso
cautelar y en atencin a las circunstancias perder la contracautela en favor del
propietario.
Si se acredita la mala fe del peticionante, se le impondr una multa no mayor de treinta
Unidades de Referencia Procesal, oficindose al Ministerio Pblico para los efectos del
proceso penal a que hubiere lugar.
Con respecto a la prdida de dominio, el artculo 3 del Decreto Legislativo No. 1104 prev:
Artculo 3.- Criterios de aplicacin
A efectos de la aplicacin del presente Decreto Legislativo debe tenerse en cuenta que:
a) Se reconoce la firmeza del ttulo del tercero de buena fe y a ttulo oneroso.
113
Artculo 16.- De los terceros
Los terceros afectados podrn intervenir en el proceso ofreciendo los medios probatorios
idneos que acrediten fehacientemente el derecho invocado.
114
Cdigo Procesal Penal:
Art. 247. Personas destinatarios de las medidas de proteccin
1. Las medidas de proteccin previstas en este Ttulo son aplicables a quienes en calidad de
testigos, peritos, agravados o colaboradores intervengan en los procesos penales.
2. Para que sean de aplicacin las medidas de proteccin ser necesario que el Fiscal
durante la investigacin preparatoria o el Juez aprecie racionalmente un peligro grave
para la persona, libertad o bienes de quien pretenda ampararse en ellas, su cnyuge o su
conviviente, o sus ascendientes, descendientes o hermanos.
Artculo 248 Medidas de proteccin.
1. El Fiscal o el Juez, segn el caso, apreciadas las circunstancias previstas en el artculo
anterior, de oficio o a instancia de las partes, adoptar segn el grado de riesgo o peligro, las
medidas necesarias para preservar la identidad del protegido, su domicilio, profesin y lugar
de trabajo, sin perjuicio de la accin de contradiccin que asista al imputado.
2. Las medidas de proteccin que pueden adoptarse son las siguientes:
a) Proteccin policial.
b) Cambio de residencia.
c) Ocultacin de su paradero.
d) Reserva de su identidad y dems datos personales en las diligencias que se practiquen, y
cualquier otro dato que pueda servir para su identificacin, pudindose utilizar para sta un
nmero o cualquier otra clave.
e) Utilizacin de cualquier procedimiento que imposibilite su identificacin visual normal en
las diligencias que se practiquen.
f) Fijacin como domicilio, a efectos de citaciones y notificaciones, la sede de la Fiscala
competente, a la cual se las har llegar reservadamente a su destinatario.
g) Utilizacin de procedimientos tecnolgicos, tales como videoconferencias u otros
adecuados, siempre que se cuenten con los recursos necesarios para su implementacin. Esta
medida se adoptar para evitar que se ponga en peligro la seguridad del protegido una vez
desvelada su identidad y siempre que lo requiera la preservacin del derecho de defensa de
las partes.
Artculo 249 Medidas adicionales.
1. La Fiscala y la Polica encargada cuidarn de evitar que a los agraviados, testigos, peritos
y colaboradores objeto de proteccin se les hagan fotografas o se tome su imagen por
cualquier otro procedimiento, debindose proceder a retirar dicho material y devuelto
inmediatamente a su titular una vez comprobado que no existen vestigios de tomas en las que
aparezcan los protegidos de forma tal que pudieran ser identificados. Se les facilitar,
asimismo, traslados en vehculos adecuados para las diligencias y un ambiente reservado para
su exclusivo uso, convenientemente custodiado, cuando sea del caso permanecer en las
dependencias judiciales para su declaracin.
2. El Fiscal decidir si, una vez finalizado el proceso, siempre que estime que se mantiene la
circunstancia de peligro grave prevista en este Ttulo, la continuacin de las medidas de
proteccin.
3. En casos excepcionales, el Juez a pedido del Fiscal, podr ordenar la emisin de
documentos de una nueva identificacin y de medios econmicos para cambiar su residencia
o lugar de trabajo.
Artculo 250 Variabilidad de las medidas.
115
1. El rgano judicial competente para el juicio se pronunciar motivadamente sobre la
procedencia de mantener, modificar o suprimir todas o algunas de las medidas de proteccin
adoptadas por el Fiscal o el Juez durante las etapas de Investigacin Preparatoria o
Intermedia, as como si proceden otras nuevas.
2. Si cualquiera de las partes solicita motivadamente, antes del inicio del juicio oral o para la
actuacin de una prueba anticipada referida al protegido, el conocimiento de su identidad,
cuya declaracin o informe sea estimado pertinente, el rgano jurisdiccional en el mismo auto
que declare la pertinencia de la prueba propuesta, y si resulta indispensable para el ejercicio
del derecho de defensa, podr facilitar el nombre y los apellidos de los protegidos, respetando
las restantes garantas reconocidas a los mismos en este Ttulo.
3. Dentro del tercer da de la notificacin de la identidad de los protegidos, las partes podrn
proponer nuevas pruebas tendentes a acreditar alguna circunstancia que pueda incluir en el
valor probatorio de su testimonio.
Artculo 251 Reexamen e Impugnaciones.
1. Contra la disposicin del Fiscal que ordena una medida de proteccin, procede que el
afectado recurra al Juez de la investigacin preparatoria para que examine su procedencia.
2. Contra las resoluciones referidas a las medidas de proteccin procede recurso de apelacin
con efecto devolutivo.
Artculo 252 Programa de proteccin.- El Poder Ejecutivo, previo informe de la Fiscala de la
Nacin y del Consejo Ejecutivo del Poder Judicial, reglamentar los alcances de este Ttulo.
Asimismo, en coordinacin con la Fiscala de la Nacin, definir el Programa de Proteccin
de agraviados, testigos, peritos y colaboradores de la justicia.
DS 003-2010 JUS, Reglamento de proteccin de testigos, peritos, agraviados o colaboradores, al
que se refiere el ttulo v de la seccin ii del libro segundo del cdigo procesal penal:
Artculo 3.
Toda actuacin en materia de proteccin se regir por los siguientes principios:
a. Consentimiento: Los beneficiarios deben manifestar su voluntad en forma expresa, libre y
voluntaria para ingresar o retirarse del Programa Integral de Proteccin de testigos, peritos,
agraviados y colaboradores del proceso penal sin perjuicio de las causales de exclusin del
mismo.
b. Confidencialidad: Toda informacin inherente a la identidad del protegido ser mantenida
como cuestin de seguridad recproca entre el Fiscal, Juez y Polica, salvo lo previsto en la
parte final del numeral 2 del Artculo 250 del Cdigo.
c. Temporalidad: Las medidas de proteccin subsistirn mientras que existan los factores que
justifiquen su permanencia en el tiempo, aun cuando la investigacin o el proceso penal haya
concluido.
d. Responsabilidad: Los funcionarios fiscales, judiciales y los miembros de la Polica
Nacional se abstendr de hacer ofrecimientos en materia de proteccin. La inobservancia de
lo dispuesto acarrear para los infractores las sanciones de Ley. Las medidas de proteccin
sern otorgadas estrictamente conforme a lo dispuesto en el presente Reglamento.
e. Fundamentos de la Proteccin: Todo procedimiento de proteccin se fundamentar
necesariamente en la verificacin de los nexos entre participacin procesal, amenaza y riesgo.
Artculo 4.
Para los efectos del presente Reglamento, se establecen las siguientes definiciones:
a. Programa Integral de Proteccin a testigos, peritos, agraviados o colaboradores: Tiene por
finalidad operativizar las medidas de proteccin dispuestas en el Cdigo a favor de testigos,
peritos, agraviados o colaboradores que intervengan en las investigaciones y procesos
116
penales, cautelando que sus testimonios o aportes no sufran interferencia o se desvanezcan
por factores de riesgo ajenos a su voluntad. Sus rganos operativos se encargarn de la
adopcin, ejecucin y seguimiento de las medidas de proteccin que se dispongan. En
adelante se le denominar Programa Integral.
b. Testigos: Es la persona cuya intervencin en el proceso esta regulada por los artculos 162
al 171 del Cdigo.
c. Peritos: Persona con conocimiento especializado cuya intervencin en el proceso est
prevista en los Artculos 172 al 181 del Cdigo.
d. Agraviado: Es el que resulte directamente ofendido por el delito, perjudicado por sus
consecuencias o haya sufrido un menoscabo a sus derechos fundamentales.
e. Colaborador que intervenga en el proceso: Es toda persona que colabore con la
administracin de justicia; en calidad de informante, que es aquella persona que sin poseer
pruebas aporte aspectos tiles al proceso penal. Slo
en casos excepcionales a requerimiento del Fiscal del caso y previa evaluacin por la
Coordinacin de Seguridad y Proteccin, ser admitido al Programa. Asimismo, se aplica al
Colaborador Eficaz, que es el partcipe de un acto delictivo que imputa o sindica a los otros
agentes del hecho punible, pretendiendo un beneficio premial; debiendo tenerse presente para
su incorporacin al Programa de Proteccin lo previsto en el numeral 4) artculo 475 del
Cdigo.
f. Riesgo: Es la amenaza o el peligro que se cierne contra la vida o integridad del testigo,
perito, agraviado o colaborador del proceso, originada por su participacin en el proceso
penal.
Artculo 18.
Las medidas de proteccin que pueden adoptarse son las siguientes:
Proteccin policial, que puede incluir la designacin de personal policial permanente en su
domicilio y en sus desplazamientos cotidianos, el cambio de residencia a un lugar no
conocido, a un local o vivienda especial y, en general, la ocultacin de su paradero para todos
los efectos.
Reserva de la identidad del protegido en las diligencias que intervenga, imposibilitando que
conste en las actas respectivas nombres, apellidos, domicilio, lugar de trabajo, profesin, as
como cualquier otro dato que pudiera servir para su identificacin. Se asignar para tales
efectos una clave secreta que nicamente ser conocida por el fiscal o juez que imponga la
medida, as como, de los dems, que intervienen directamente en las medidas de proteccin.
Intervencin del protegido en las diligencias utilizando mtodos que imposibiliten su
identificacin visual.
Utilizacin de procedimientos mecnicos o tecnolgicos, tales como videoconferencias u
otros medios adecuados, siempre que el rgano jurisdiccional cuente con los recursos
necesarios para su implementacin. Estas medidas se adoptarn para evitar que se ponga en
peligro la seguridad del protegido cuando para preservar el derecho de defensa de las partes
en la investigacin o proceso penal, fuera necesario revelar su identidad.
Sealamiento de la sede de la fiscala competente como domicilio del protegido para efecto
de las notificaciones.
Adems, en caso el colaborador se encuentre en un centro penitenciario, se deber ubicar al
colaborador en un ambiente que garantice su seguridad e integridad fsica, cuando est
recluido en un centro penitenciario; lo cual deber coordinarse con el Instituto Nacional
Penitenciario.
Artculo 19.
117
En casos excepcionales, el Juez, a pedido del Fiscal ordena la emisin de documentos que
concedan una nueva identificacin al protegido, as como de medios econmicos para el
cambio de su residencia o lugar de trabajo. Antes de solicitar estas medidas excepcionales, se
realizar una consulta previa a la unidad central de proteccin para la determinacin de los
recursos que puedan utilizarse.
En primer caso, se cursar oficio reservaos a las autoridades competentes para la entrega del
nuevo documentos de identidad y los dems que correspondan mediante un procedimiento
secreto a cargo de la unidad central de proteccin. En el segundo caso, se har entrega al
protegido de dinero respectivo segn los procedimientos reservados que regule la Fiscala de
la Nacin, cuidando la unidad central a travs de sus rganos de apoyo su correcta utilizacin,
segn los fines que determinaron el apoyo econmico.
Artculo 20.
La Fiscala y la Polica encargada cuidarn de evitar que a los agraviados, testigos, peritos y
colaboradores objeto de proteccin se les hagan fotografas o se tome su imagen por cualquier
otro procedimientos, debindose proceder a retirar dicho material y devuelto inmediatamente
a su titular una vez comprobado que no existen vestigios de tomas en las que aparezcan los
protegidos de forma tal que pudieran ser identificados. Se les facilitar, asimismo, traslados
en vehculos adecuados para las diligencias y un ambiente reservado para su exclusivo uso,
convenientemente custodiado, cuando sea del caso permanecer en las dependencias judiciales
para su declaracin.
Respecto a la cuantidad de agraviados y testigos incorporados al Programa en el 2011 por delitos
contra la Administracin Publica, de los 165 incorporados al Programa, un 60% continua con
asistencia multidisciplinara. Respeto al otro 40% la carpeta fiscal se encuentra cerrada debido a un
archivo o que el proceso penal a concluido. La estimacin se efecta del seguimiento de las carpetas de
asistencia y del seguimiento de las carpetas fiscales.
Segn la informacin reportada por el Programa de Proteccin y Asistencia a Vctimas y Testigos
(Unidad Central), sobre el total de usuarios derivados a las Unidades Distritales de Asistencia a
Vctimas y Testigos de las Fiscalas Especializadas en delitos de Corrupcin, ubicados en los distritos
judiciales de Lima, Lima Sur, Lima Norte y Callao, en el 2011 se han registrado 6 casos de proteccin
a testigos en el mbito de los delitos de corrupcin. Uno en el mbito de una investigacin por
Peculado y los otros 5 en el mbito de investigaciones por corrupcin de funcionarios.15
118
Prrafo 2
2. Las medidas previstas en el prrafo 1 del presente artculo podrn consistir, entre
otras, sin perjuicio de los derechos del acusado e incluido el derecho a las garantas
procesales, en:
a) Establecer procedimientos para la proteccin fsica de esas personas, incluida,
en la medida de lo necesario y posible, su reubicacin, y permitir, cuando proceda, la
prohibicin total o parcial de revelar informacin sobre su identidad y paradero;
b) Establecer normas probatorias que permitan que los testigos y peritos presten
testimonio sin poner en peligro la seguridad de esas personas, por ejemplo, aceptando el
testimonio mediante tecnologas de comunicacin como la videoconferencia u otros
medios adecuados.
119
3 medidas de fijacin como domicilio la sede de la fiscala competente. Cabe precisar que una o ms
de estas medidas se pueden aplicar a un solo testigo.16
16
Desarrollo posterior a la visita: En el 2012 se han registrado por casos de corrupcin 24 medidas de proteccin: 13 medidas
de proteccin policial, 3 medidas de reserva de identidad, 6 medidas de reserva del domicilio y 2 medidas de reubicacin
laboral
120
3. Redaccin de proyectos legislativos;
4. Asesoramiento legal;
5. Programas de creacin de capacidad para las autoridades encargadas de establecer y
gestionar programas de proteccin de testigos y peritos
Ninguna de estas formas de asistencia tcnica han sido proporcionadas hasta la fecha.
121
b) A ser escuchado antes de cada decisin que implique la extincin o suspensin de la accin
penal, siempre que lo solicite;
c) A recibir un trato digno y respetuoso por parte de las autoridades competentes, y a la
proteccin de su integridad, incluyendo la de su familia. En los procesos por delitos contra la
libertad sexual se preservar su identidad, bajo responsabilidad de quien conduzca la
investigacin o el proceso.
d) A impugnar el sobreseimiento y la sentencia absolutoria.
2. El agraviado ser informado sobre sus derechos cuando interponga la denuncia, al declarar
preventivamente o en su primera intervencin en la causa.
3. Si el agraviado fuera menor o incapaz tendr derecho a que durante las actuaciones en las que
intervenga, sea acompaado por persona de su confianza.
122
a) La reserva de su identidad. Para ello se asigna un cdigo de identificacin a la persona
denunciante y se implementan las dems medidas necesarias que establezca el
reglamento.
b) Independientemente del rgimen laboral al que pertenece, no puede ser cesado,
despedido o removido de su cargo a consecuencia de la denuncia calificada y admitida.
En caso de que el denunciante se encuentre contratado bajo la modalidad de Locacin de
Servicios o Contratacin Administrativa de Servicios (CAS), el contrato o su renovacin,
de haberse producido sta, no se suspende por causa de la denuncia realizada. La
Contralora General de la Repblica adopta las medidas necesarias de apoyo al
denunciante para recurrir a las instancias laborales correspondientes.
c) Cuando las represalias contra el denunciante, independientemente del rgimen laboral
al que pertenece, se materializan en actos de hostilizacin comprendidos en el Decreto
Legislativo nm. 728 y en otras normas conexas, el denunciante pone en conocimiento de
la Contralora General de la Repblica dicha situacin, la que procede a su remisin al
Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo para que realice la inspeccin laboral
correspondiente. Si dicho ministerio constata el acto de hostilizacin, la conducta del
funcionario que lo realiz es considerada una falta grave, siendo sta una causal de
despido justificado, conforme a la ley de la materia.
d) En los casos en que el denunciante sea copartcipe de los hechos denunciados, la
reduccin gradual de la sancin administrativa, de acuerdo al grado de participacin en
los hechos constitutivos de los hechos arbitrarios o ilegales.
e) En los casos en que los hechos denunciados constituyan infraccin prevista en norma
administrativa y sea sancionada con multa, el denunciante obtiene como recompensa un
porcentaje de lo efectivamente cobrado, segn lo establezca el reglamento de la presente
Ley.
El beneficio establecido en el literal e) no es aplicable cuando el denunciante se ha
beneficiado de alguna manera con el acto de corrupcin denunciado.
Para el caso del denunciante referido en el literal d), caducan los beneficios a otorgarse
cuando, luego de concluida la investigacin de la denuncia por la instancia
correspondiente, se confirma su participacin en los hechos denunciados y ste no lo
hubiera declarado en el momento de presentar su denuncia.
En el caso de que la denuncia sea presentada por cualquier ciudadano, son de aplicacin
las medidas de proteccin y beneficios establecidos en los literales a) y e).
Cabe sealar que si a consecuencia de la denuncia (conforme establece el artculo 12 de la ley) la
Contralora concluye que existen indicios de la comisin de algn hecho delictivo, dar cuenta al
Ministerio Pblico a efectos de que inicie la investigacin fiscal. En ese caso, conforme al numeral 12
de la ley y el artculo 12 de su reglamento, el denunciante puede acogerse a los beneficios establecidos
en la Ley N 27378- Ley de Colaboracin Eficaz siempre y cuando se encuentre involucrado en los
hechos denunciados. Sin embargo, cabe sealar que con la entrada de vigencia del Cdigo Procesal
Penal para delitos de corrupcin, la norma aplicable es el Cdigo Procesal Penal, lo cual reemplaza en
este mbito a la ley 27378 de Colaboracin Eficaz.
Artculo 12 - Indicios de comisin de delitos
Si a consecuencia de la denuncia la Contralora General de la Repblica concluye en que
existen indicios de la comisin de algn hecho delictivo, da cuenta del mismo al
Ministerio Pblico a efectos de que inicie la investigacin fiscal.
En este caso, el denunciante puede acogerse a la Ley nm. 27378, Ley que Establece
Beneficios por Colaboracin Eficaz en el mbito de la Criminalidad Organizada, sin
perjuicio de mantener las medidas de proteccin y beneficios previstos en la presente
Ley.
123
Es importante sealar que, la Ley N 29542 para su efectiva aplicacin cuenta con un Reglamento
aprobado por Decreto Supremo N 038-2011-PCM.
La Ley de proteccin al denunciante en el mbito administrativo y de colaboracin eficaz en el mbito
penal- LEY N 29542, se refiere precisamente a los casos en los que el denunciante es un servidor
pblico o cualquier ciudadano que denuncia un acto arbitrario o ilegal en el marco de la administracin
pblica a fin que puedan ser investigados o sancionados administrativamente. Es decir aquel que
denuncia no lo hace en el marco de un proceso penal (no es ni testigo ni colaborador eficaz) sino que se
trata de una persona que desea colaborar con la administracin pblica denunciando un acto que puede
derivar en un delito. Slo en ese caso se le aplicarn las normas correspondientes al proceso de
colaboracin eficaz que ya es de ndole penal.
Se constata que no se contempla proteccin laboral cuando el trabajador no es del sector pblico. De
acuerdo al artculo 8, las medidas de proteccin en caso de denuncia presentada por cualquier
ciudadano, son de aplicacin las medidas de proteccin y beneficios establecidos en los literales a) y
e).
124
contrario a las leyes que interesan al orden pblico a las buenas costumbres), salvo cuando la Ley
establezca sancin diversa.
Asimismo, el artculo 220 del Cdigo Civil establece que la nulidad puede ser alegada por quienes
tengan inters o por el Ministerio Pblico, siendo que tambin puede ser declarada de oficio por el Juez
cuando resulte manifiesta.
Cdigo Penal:
No obstante lo glosado, existen disposiciones que en forma especfica regulan la nulidad de actos de
disposicin o perdida de los bienes u objetos en el mbito de la comisin de un delito, as se tiene:
El artculo 97 del Cdigo Penal establece: Los actos practicados o las obligaciones adquiridas con
posterioridad al hecho punible son nulos en cuanto disminuyan el patrimonio del condenado y lo hagan
insuficiente para la reparacin, sin perjuicio de los actos jurdicos celebrados de buena fe por terceros.
El artculo 102 del Cdigo Penal, prev: El Juez resolver el decomiso o prdida de los efectos
provenientes de la infraccin penal o de los instrumentos con que se hubiere ejecutado, a no ser que
pertenezcan a terceros no intervinientes en la infraccin.
Cdigo Procesal Penal:
El Cdigo Procesal Penal aprobado por el Decreto Legislativo N 957, contiene dos disposiciones en
relacin al tema en ciernes:
Su artculo 11 al regular el ejercicio y contenido de la accin civil, prev en el Inciso 2 que su mbito
comprende las acciones establecidas en el artculo 93 del Cdigo Penal e incluye, para garantizar la
restitucin del bien y, siempre que sea posible, la declaracin de la nulidad de los actos jurdicos que
correspondan, con citacin de los afectados.
Su artculo 15 establece que el Ministerio Pblico o el actor civil, segn los casos, cuando corresponda
aplicar lo dispuesto en el artculo 97 del Cdigo Penal o cuando se trate de bienes sujetos a decomiso
de conformidad con el artculo 102 del citado Cdigo, que hubieran sido transferidos o gravados
fraudulentamente, sin perjuicio de la anotacin preventiva y/o de otra medida que corresponda,
solicitarn en el mismo proceso penal la nulidad de dicha transferencia o gravamen recado sobre el
bien. (vase que a diferencia del Art. 188 A del Cdigo de Procedimientos Penales, no solo abarca la
transferencia sino tambin el gravamen ilegal).
Cabe precisar que las normas antes puntualizadas son aplicables a todos los delitos, incluidos los
delitos de corrupcin.
125
Capitulo I reparacin civil
Reparacin civil
Artculo 92.
La reparacin civil se determina conjuntamente con la pena.
Contenido de la reparacin civil
Artculo 93.
La reparacin comprende: La restitucin del bien o, si no es posible, el pago de su valor;
y La indemnizacin de los daos y perjuicios.
Artculo 94.
La restitucin se hace con el mismo bien aunque se halle en poder de terceros, sin
perjuicio del derecho de stos para reclamar su valor contra quien corresponda.
Artculo 95.
La reparacin civil es solidaria entre los responsables del hecho punible y los terceros
civilmente obligados.
Artculo 96.
La obligacin de la reparacin civil fijada en la sentencia se transmite a los herederos del
responsable hasta donde alcancen los bienes de la herencia. El derecho a exigir la
reparacin civil se transfiere a los herederos del agraviado.
Artculo 97.
Los actos practicados o las obligaciones adquiridas con posterioridad al hecho punible
son nulos en cuanto disminuyan el patrimonio del condenado y lo hagan insuficiente para
la reparacin, sin perjuicio de los actos jurdicos celebrados de buena fe por terceros.
Artculo 98.
En caso que el condenado no tenga bienes realizables, el Juez sealar hasta un tercio de
su remuneracin para el pago de la reparacin civil.
Artculo 99.
Procede la accin civil contra los terceros cuando la sentencia dictada en la jurisdiccin
penal no alcanza a stos.
Artculo 100.
La accin civil derivada del hecho punible no se extingue mientras subsista la accin
penal.
Artculo 101.
La reparacin civil se rige, adems, por las disposiciones pertinentes del Cdigo Civil.
El Per ha adoptado diversas medidas adicionales al respecto, como por ejemplo la emisin del
Decreto Supremo N 004-2012-JUS17, que precisa los alcances del Decreto Supremo N 009-2010-JUS
que aprob el procedimiento para el pago de la reparacin civil a favor del Estado en casos de procesos
seguidos sobre delitos de corrupcin y otros delitos conexos. Al respecto, se dispuso mediante el
Decreto Supremo N 009-2010-JUS que la Procuradura Pblica Especializada en Delitos de
17
Publicado el 1 de Febrero de 2012 en el Diario Oficial El Peruano.
126
Corrupcin reasuma la tramitacin del cobro de reparaciones civiles provenientes de sentencias
condenatorias por los delitos de corrupcin.
127
En el marco de una investigacin y/o proceso penal, las entidades encargadas de hacer cumplir la ley
cuando se trata de delitos de corrupcin de funcionarios son las siguientes:
Poder Judicial:
Los Juzgados Penales Especializados en Delitos Contra la Administracin Publica tienen su amparo en
la Resolucin Administrativa N 154-CE-PI del 13AGO04 . En este momento existen 8 jueces
especializadas en tres cmaras.
Procuraduras Pblicas:
El Consejo de Defensa Jurdica del Estado (CDJE) fue creado mediante Decreto Legislativo N 1068, y
es el ente colegiado que dirige y supervisa el Sistema de Defensa Jurdica del Estado. Est integrado
por el Ministro de Justicia o la persona quien lo represente, designado mediante Resolucin Suprema y
dos miembros ms designados tambin por Resolucin Suprema.
El CDJE tiene como misin coordinar y supervisar la defensa de los intereses del Estado cuya
competencia abarca todo el territorio de la Repblica; asimismo, propone la creacin de nuevas
Procuraduras; absuelve las consultas y presta asesoramiento respecto de las cuestiones legales sobre
los asuntos relacionados con la defensa del Estado; se pronuncia sobre los problemas de competencia
que se presenten entre Procuraduras; sanciona las disposiciones de carcter reglamentario para todas
las Procuraduras Pblicas; y, centraliza la informacin estadstica de stas.
Asimismo, una de sus funciones principales es fortalecer la defensa de los intereses del Estado, con
especial nfasis en la lucha contra la criminalidad organizada; la corrupcin en la Administracin
Pblica, el Trfico Ilcito de Drogas y el Terrorismo. Consolidar la normatividad que regula la defensa
128
del Estado incorporando una nueva estructura orgnica acorde con las necesidades actuales.
Planeamiento y supervisin de la labor que se realiza en defensa de los intereses del Estado.
Promover la especializacin y capacitacin permanente del personal que labora en el Consejo de
Defensa Jurdica del Estado. Con el fin de contribuir al cumplimiento de sus funciones mediante
Decreto Supremo N 017-2008-JUS se dict el reglamento del Decreto Legislativo N 1068.
Por su parte, con el fin de reforzar la lucha anticorrupcin mediante el Decreto Supremo N 009-2009-
JUS se dispuso que los procuradores pblicos anticorrupcin descentralizados y abogados que laboran
en dichas procuraduras coadyuven en la defensa del Estado que ejercen los procuradores pblicos
especializados a que se refiere el Decreto Legislativo N 1068.
Las Procuraduras Pblicas Anticorrupcin Descentralizadas y las Fiscalas Especializadas en delitos
de corrupcin de funcionarios tambin tienen competencia para la investigacin y defensa del Estado
en los delitos de cohecho de extranjeros.
Se constituyo por resolucin administrativa 276-2011-P-PJ un cuerpo de peritos penales especiales
para atender, si as lo dispone la Presidencia del Poder Judicial procesos penales complejos vinculados
a los delitos de trafico allicito de drogas, lavado de activos, terrorismo, delitos contra el orden
financiero y monetario, delitos contra la administracin publica, delitos tributarios y aduaneros.
Artculo 37. Cooperacin con las autoridades encargadas de hacer cumplir la ley
Prrafo 1
1. Cada Estado Parte adoptar medidas apropiadas para alentar a las personas que
participen o hayan participado en la comisin de delitos tipificados con arreglo a la
presente Convencin a que proporcionen a las autoridades competentes informacin til
con fines investigativos y probatorios y a que les presten ayuda efectiva y concreta que
pueda contribuir a privar a los delincuentes del producto del delito, as como a recuperar
ese producto.
129
informe policial o por la preparacin del convenio preparatorio. Durante esta etapa, si existe
colaboracin, el Fiscal propondr un acuerdo de beneficios y colaboracin ante el Juez de la
Investigacin Preparatoria quien lo elevar ante el Juez Penal, el que a su vez podr formular
observaciones al contenido del acta y a la concesin de beneficios. Esta resolucin no puede ser
impugnada, detallndose una serie de supuestos, dentro de los que destacan que si la colaboracin es
posterior a la sentencia, el Juez de la Investigacin Preparatoria, a solicitud del Fiscal, previa
realizacin de la audiencia privada donde se fijarn los trminos de la colaboracin podr conceder la
remisin de la pena, suspensin de la ejecucin de la pena, liberacin condicional, conversin de pena
privativa de libertad en multa, prestacin de servicios o limitacin de das libres.
El articulo 474 prrafo 5 del Cdigo Procesal Penal dispone como restriccin que no podrn acogerse
a este proceso los jefes o dirigentes de las organizaciones criminales ni los altos funcionarios con
prerrogativa de acusacin constitucional, as como tampoco los agentes de los delitos de genocidio,
desaparicin forzada y tortura, incluyendo a los autores mediatos as como a quienes obtuvieron
beneficios como arrepentidos y reincidieron nuevamente en delito de terrorismo.
Cdigo Procesal Penal, articulo 474, numeral 5:
5. No podrn acogerse a ningn beneficio premial los jefes, cabecillas o dirigentes
principales de organizaciones delictivas. El que ha intervenido en delitos que han causado
consecuencias especialmente graves nicamente podr acogerse al beneficio de
disminucin de la pena, que en este caso slo podr reducirse hasta un tercio por debajo
del mnimo legal, sin que corresponda suspensin de la ejecucin de la pena, salvo la
liberacin condicional y siempre que haya cumplido como mnimo la mitad de la pena
impuesta.
La normativa prev varios beneficios para los colaboradores, los mismos se presentan en un cuadro
comparativo, en comparicin con la ley de Colaboracin Eficaz, en lo siguiente:
130
El colaborador puede estar sometido El colaborador puede estar sometido a
a investigacin, proceso penal o investigacin, proceso penal o incluso
incluso sentenciado. sentenciado.
Los beneficios que podrn Beneficios otorgados: exencin de pena,
concederse por colaboracin eficaz disminucin de la pena hasta por un medio
sern los siguientes: por debajo del mnimo legal, suspensin de
la ejecucin de la pena, liberacin
1. Exencin de la pena.
condicional o remisin de la pena.
2. Disminucin de la pena hasta un
medio por debajo del mnimo legal.
3. Suspensin de la ejecucin de la
pena, reserva del fallo condenatorio,
conversin de la pena privativa de
libertad de hasta cuatro aos, o
liberacin condicional, siempre que
se cumplan los requisitos
estipulados en la ley de la materia.
4. Remisin de la pena para quien
est cumpliendo la pena impuesta.
Cuando exista mandato cautelar de La prisin preventiva puede variarse por
detencin, el Juez podr variarlo por comparecencia restrictiva e incluso por
mandato de comparecencia, detencin domiciliaria.
imponiendo cualquiera de las
restricciones previstas en el Artculo
143 del Cdigo Procesal Penal de
1991 o de detencin domiciliaria,
segn corresponda.
Se otorgar al colaborador medidas Se otorgar al colaborador medidas de de
de de coercin y proteccin que coercin y proteccin que correspondan:
correspondan: aseguramiento aseguramiento personal, reserva de
personal, reserva de identidad, identidad, cambio de domicilio, proteccin
cambio de domicilio, proteccin policial, posibilidad de declarar va
policial, entre las ms importantes. videoconferencia, entre las ms importantes.
No podrn acogerse a ninguno de No podrn acogerse a ninguno beneficio
los beneficios establecidos en la premial los jefes, cabecillas o dirigentes
presente ley, los jefes, cabecillas o principales de organizaciones delictivas (art.
dirigentes principales de 474 numeral 5)
organizaciones criminales, as como
los altos funcionarios que tienen la
prerrogativa de acusacin
constitucional, sea cual fuere el
delito cometido (art. 7 Ley N
27378)
Los autores y partcipes de los El que ha intervenido en delitos que han
delitos de genocidio, desaparicin causado consecuencias especialmente graves
forzada y tortura, previstos en los nicamente podr acogerse al beneficio de
artculos 319, 320, 321 y 322 del disminucin de la pena, que en este caso
Cdigo Penal, de homicidio y slo podr reducirse hasta un tercio por
lesiones graves previstos en los debajo del mnimo legal, sin que
131
artculos 106, 107, 108 y 121 del corresponda suspensin de la ejecucin de la
Cdigo Penal, as como los pena, salvo la liberacin condicional y
funcionarios de la Alta Direccin de siempre que haya cumplido como mnimo la
Organismos Pblicos slo podrn mitad de la pena impuesta.
acogerse al beneficio de la
reduccin de la pena
imponindoseles hasta el mnimo
legal.
Cabe mencionar tambin el artculo 17 del Decreto Legislativo 1106, Decreto Legislativo de Lucha
eficaz contra el lavado de activos y otros delitos relacionados a la minera ilegal y el crimen organizado
(publicado el 19.04.12):
Artculo 37. Cooperacin con las autoridades encargadas de hacer cumplir la ley
Prrafo 2
2. Cada Estado Parte considerar la posibilidad de prever, en casos apropiados, la
mitigacin de la pena de toda persona acusada que preste cooperacin sustancial en la
investigacin o el enjuiciamiento de los delitos tipificados con arreglo a la presente
Convencin.
132
hasta un medio por debajo del mnimo legal, suspensin de la ejecucin de la pena,
liberacin condicional, o remisin de la pena para quien la est cumpliendo.
Artculo 37. Cooperacin con las autoridades encargadas de hacer cumplir la ley
Prrafo 3
3. Cada Estado Parte considerar la posibilidad de prever, de conformidad con los
principios fundamentales de su derecho interno, la concesin de inmunidad judicial a
toda persona que preste cooperacin sustancial en la investigacin o el enjuiciamiento de
los delitos tipificados con arreglo a la presente Convencin.
133
Artculo 37. Cooperacin con las autoridades encargadas de hacer cumplir la ley
Prrafo 4
4. La proteccin de esas personas ser, mutatis mutandis, la prevista en el artculo
32 de la presente Convencin.
Artculo 37. Cooperacin con las autoridades encargadas de hacer cumplir la ley
Prrafo 5
5. Cuando las personas mencionadas en el prrafo 1 del presente artculo se
encuentren en un Estado Parte y puedan prestar cooperacin sustancial a las autoridades
competentes de otro Estado Parte, los Estados Parte interesados podrn considerar la
posibilidad de celebrar acuerdos o arreglos, de conformidad con su derecho interno, con
respecto a la eventual concesin, por el otro Estado Parte, del trato previsto en los
prrafos 2 y 3 del presente artculo.
134
b) Observaciones sobre la aplicacin del artculo
En ausencia de informacin proporcionada por el Estado parte objeto de examen, los expertos no
pueden concluir en la implementacin de la disposicin en cuestin. Sin embargo, se toma en cuenta el
carcter facultativo de la disposicin.
Se alienta al Per celebrar acuerdos o arreglos con otros Estados sobre la concesin de ventajas a los
colaboradores con la justicia cuando ellos se encuentren en un Estado Parte y puedan prestar
cooperacin en otro Estado Parte.
135
(RENIEC) para el suministro de informacin y datos necesarios para cotejar la identidad y datos de
personas naturales.
Asimismo, se han suscrito convenios con la Superintendencia Nacional de los Registos Pblicos, la
Unidad de Inteligencia Financiera del Per (UIF - Per) y la Superintendencia de Banca Seguros y
Administradoras de Fondos de Pensiones, con el Instituto Nacional de Radio y Televisin del Per
(IRTP), con el Colegio de abogados de Lima, con el Ministerio de Educacin, con la Superintendencia
Nacional de los Registros Pblicos (SUNARP), con el Tribunal Constitucional, con el Equipo Peruano
Antropologa Forense, con el Ministerio de Justicia, con la Agencia Espaola de Cooperacin
internacional para el Desarrollo (AECID), el Instituto Nacional Penitenciario, y la Comisin Nacional
para el Desarrollo y Vida Sin Drogas (DEVIDA).
La celebracin de acuerdos bilaterales o multilaterales sobre este punto es an materia pendiente.
La Polica Nacional del Per mediante Resolucin Ministerial N 1544-2002-IN/PNP del
15AGO2002, cre la Direccin Contra la Corrupcin (DIRCOCOR), como un rgano Especializado,
encargado de investigar y denunciar los delitos que genera la Corrupcin; as como para brindar apoyo
tcnico cientfico, que requieran las autoridades del Poder Judicial y el Ministerio Pblico.
Esa medida tiene su correlato en el articulo 321 del Cdigo Procesal Penal que establece que para
los fines de la investigacin preparatoria que persigue reunir los elementos de conviccin, de cargo
y de descargo, que permitan al Fiscal decidir si formula o no acusacin y, en su caso, al imputado
preparar su defensa y tiene por fin determinar si la conducta incriminada es delictuosa, las
circunstancias o mviles de la perpetracin, la identidad del autor o participe y de la victima, asi
como la existencia del dao causado, la Polica Nacional del Per y sus rganos especializados en
Criminalstica, la Direccin de Polica contra la Corrupcin, el Instituto de Medicina Legal y los
dems organismos tcnicos del Estado estn obligados a prestar apoyo al Fiscal, lo mismo que las
universidades, institutos superiores y entidades privadas, de ser el caso y sin perjuicio de la
celebracin de los convenios correspondientes, estn facultados para proporcionar informes y los
estudios que requiere el Ministerio Publico al igual que la Contralora General de la Republica,
conforme a sus atribuciones y competencia en el marco de la normativa de control.
136
2. Asesoramiento legal;
Ninguna de estas formas de asistencia tcnica han sido proporcionadas a hasta la fecha.
137
El Per ha adoptado un conjunto de medidas legislativas a fin de incentivar las denuncias contra la
corrupcin de funcionarios, entre ellas, la Ley N 29542 Ley de Proteccin al Denunciante y el
Cdigo Procesal Penal (artculos 472-481). La Ley N 29542 para su efectiva aplicacin cuenta con un
Reglamento aprobado por Decreto Supremo N 038-2011-PCM. ]
Ms all, existen lneas directas para recibir denuncias (051-426-4296/426-4297 y 426-4298), as como
que las mismas pueden realizarse a travs de la pagina web del Ministerio Pblico:
http://www.mpfn.gob.pe/denuncias.php#
http://www.mpfn.gob.pe/contactenos.php
Cabe precisar adems que muchos ministerios tambin han establecido lneas de denuncia para actos
de corrupcin. Se menciona algunos ejemplos:
https://www.app.minsa.gob.pe/denuncias_oci/index.aspx
http://www.vivienda.gob.pe/Anticorrupcion/registro_anticorrupcion.aspx
http://sistemasOl.minedu.gob.pe/cader/medquejas.nsf/~searchForm
No se ofrece incentivo econmico en este caso de denuncias por actos de corrupcin.
Las denuncias annimas reciben atencin pero requieren su verificacin antes de proceder en
consecuencia.
No se dispone de informacin sobre el nmero de denuncias realizadas, o estadsticas.
Se difundi informacin sobre las posibilidades de denunciar en contexto de la entra en vigor del
Nuevo Cdigo Procesal Penal.
138
5. El secreto bancario y la reserva tributaria pueden levantarse a pedido del juez, del
Fiscal de la Nacin, o de una comisin investigadora del Congreso con arreglo a ley y
siempre que se refieran al caso investigado.
Ley N 26702 "Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgnica de la
Superintendencia de Banca y Seguros", artculo 140, artculo 143, artculo 376:
Captulo Ii
Secreto Bancario
Artculo 140.- Alcance De La Prohibicin.
Est prohibido a las empresas del sistema financiero, as como a sus directores y
trabajadores, suministrar cualquier informacin sobre las operaciones pasivas con sus
clientes, a menos que medie autorizacin escrita de stos o se trate de los supuestos
consignados en los artculos 142 y 143.
Tambin se encuentran obligados a observar el secreto bancario:
1. El Superintendente y los trabajadores de la Superintendencia, salvo que se trate de la
informacin respecto a los titulares de cuentas corrientes cerradas por el giro de cheques
sin provisin de fondos.
2. Los directores y trabajadores del Banco Central de Reserva del Per.
3. Los directores y trabajadores de las sociedades de auditora y de las empresas
clasificadoras de riesgo.
No rige esta norma tratndose de los movimientos sospechosos de lavado de dinero o de
activos, a que se refiere la Seccin Quinta de esta Ley, en cuyo caso la empresa est
obligada a comunicar acerca de tales movimientos a la Unidad de Inteligencia Financiera.
No incurren en responsabilidad legal, la empresa y/o sus trabajadores que, en
cumplimiento de la obligacin contenida en el presente artculo, hagan de conocimiento
de la Unidad de Inteligencia Financiera, movimientos o transacciones sospechosas que,
por su naturaleza, puedan ocultar operaciones de lavado de dinero o de activos. La
autoridad correspondiente inicia las investigaciones necesarias y, en ningn caso, dicha
139
comunicacin puede ser fundamento para la interposicin de acciones civiles, penales e
indemnizatorias contra la empresa y/o sus funcionarios.
Tampoco incurren en responsabilidad quienes se abstengan de proporcionar informacin
sujeta al secreto bancario a personas distintas a las referidas en el artculo 143. Las
autoridades que persistan en requerirla quedan incursas en el delito de abuso de autoridad
tipificado en el artculo 376 del Cdigo Penal.
Artculo 143.- Levantamiento Del Secreto Bancario.
El secreto bancario no rige cuando la informacin sea requerida por:
1. Los jueces y tribunales en el ejercicio regular de sus funciones y con especfica
referencia a un proceso determinado, en el que sea parte el cliente de la empresa a quien
se contrae la solicitud.
2. El Fiscal de la Nacin, en los casos de presuncin de enriquecimiento ilcito de
funcionarios y servidores pblicos o de quienes administren o hayan administrado
recursos del Estado o de organismos a los que ste otorga soporte econmico.
3. El Fiscal de la Nacin o el gobierno de un pas con el que se tenga celebrado convenio
para combatir, reprimir y sancionar el trfico ilcito de drogas o el terrorismo, o en
general, tratndose de movimientos sospechosos de lavado de dinero o de activos, con
referencia a transacciones financieras y operaciones bancarias ejecutadas por personas
presuntamente implicadas en esas actividades delictivas o que se encuentren sometidas a
investigacin bajo sospecha de alcanzarles responsabilidad en ellas.
4. El Presidente de una Comisin Investigadora del Poder Legislativo, con acuerdo de la
Comisin de que se trate y en relacin con hechos que comprometan el inters pblico.
5. El Superintendente, en el ejercicio de sus funciones de supervisin.
En los casos de los numerales 2, 3 y 4, el pedido de informacin se canaliza a travs de la
Superintendencia.
Quienes accedan a informacin secreta en virtud de lo dispuesto en el presente artculo,
estn obligados a mantenerla con dicho carcter en tanto sta no resulte incompatible con
el inters pblico.
Artculo 376.- Disponibilidad De Registros.
1. Las empresas del sistema financiero deben cumplir, dentro del plazo que se determine,
las solicitudes de informacin que les dirijan las autoridades competentes en relacin a la
informacin y documentacin a que se refiere el artculo anterior, a fin de ser utilizadas
en investigaciones y procesos penales, civiles o administrativos, segn corresponda,
relacionados con un delito de trfico ilcito de drogas o delitos conexos.
Las empresas del sistema financiero no pueden poner en conocimiento de persona alguna,
salvo un Tribunal, autoridad competente, Unidad de Inteligencia Financiera u otra
persona autorizada por las disposiciones legales, el hecho de que una informacin ha sido
solicitada o proporcionada a un Tribunal, Unidad de Inteligencia Financiera o autoridad
competente.
2. Las autoridades competentes pueden compartir dicha informacin con otras
autoridades competentes nacionales o de otros estados, conforme a derecho, y cuando se
relacionen con un delito de trfico ilcito de drogas o delitos conexos.
Las autoridades competentes tratan como reservada la informacin a que se refiere este
artculo, salvo en la medida en que dicha informacin sea necesaria en investigaciones y
procesos penales, civiles o administrativos, segn corresponda, relacionados con un
delito de trfico ilcito de drogas o delitos conexos.
140
3. Las disposiciones legales referentes al secreto o reserva bancaria no son un
impedimento para el cumplimiento del presente artculo, cuando la informacin sea
solicitada o compartida por la autoridad competente.
Proyecto de Ley:
141
Existe un proyecto de Ley que modifica los artculos 143 de la Ley No 26702, 85 inciso a) del Decreto
Supremo No 135-99-EF, 47 del Decreto Supremo No 93-2002-EF, 17 y 18 del Decreto Supremo No
43-2002-PCM y primera disposicin complementaria del Decreto Legislativo No 607.
El proyecto de ley elaborado por la Superintendencia de Banca y Seguros (SBS) tiene como intencin
otorgar a dicha entidad acceso oportuno a la informacin protegida por el secreto bancario, reserva
tributaria, a la informacin confidencial sobre datos personales y el secreto estadstico y la
confidencialidad de la informacin a que se refiere el Decreto Legislativo No 604 para sus funciones
de inteligencia financiera, la cual en la actualidad se ve limitada al no contar dicho organismo con el
acceso irrestricto a la informacin protegida por dichas reservas legales.
La informacin comprendida en el proyecto a la que se tendra acceso en caso de prosperar, seria
adems del secreto bancaria y tributario toda aquella con la que cuenta la Contralora General de la
Republica contenida en las declaraciones juradas de bienes y rentas presentadas anualmente por los
funcionarios pblicos, as como los estados financieros, la informacin que recibe el Instituto Nacional
de Estadstica e Informtica con relacin a empresas no supervisadas ni listadas en bolsa.
Asimismo, el proyecto permitira que la SBS cuente con toda la informacin necesaria a la que no tenia
acceso por la reserva burstil.
La evaluacin realizada por la SBS establece la necesidad de efectuar la modificatoria de algunas
normas legales para que la UIF Per pueda realizar de mejor manera sus tareas.
142
El Per ha identificado las siguientes dificultades y problemas en la aplicacin completa de la
disposicin objeto de examen:
1. Caractersticas especficas en nuestro ordenamiento jurdico;
1. Cada Estado Parte adoptar las medidas que sean necesarias para establecer su
jurisdiccin respecto de los delitos tipificados con arreglo a la presente Convencin
cuando:
a) El delito se cometa en su territorio; o
b) El delito se cometa a bordo de un buque que enarbole su pabelln o de una
aeronave registrada conforme a sus leyes en el momento de la comisin.
143
2. Con sujecin a lo dispuesto en el artculo 4 de la presente Convencin, un Estado
Parte tambin podr establecer su jurisdiccin para conocer de tales delitos cuando:
a) El delito se cometa contra uno de sus nacionales;
b) El delito sea cometido por uno de sus nacionales o por una persona aptrida que
tenga residencia habitual en su territorio; o
c) El delito sea uno de los delitos tipificados con arreglo al inciso ii) del apartado b)
del prrafo 1 del artculo 23 de la presente Convencin y se cometa fuera de su territorio
con miras a la comisin, dentro de su territorio, de un delito tipificado con arreglo a los
incisos i) o ii) del apartado a) o al inciso i) del apartado b) del prrafo 1 del artculo 23
de la presente Convencin; o
d) El delito se cometa contra el Estado Parte.
144
a) Resumen de la informacin pertinente al examen de la aplicacin del artculo
El artculo 3 del Cdigo Penal determina:
Artculo 3.- Principio de Representacin
La Ley Penal peruana podr aplicarse cuando, solicitada la extradicin, no se entregue al
agente a la autoridad competente de un Estado extranjero.
145
Se alienta al Per consultar con otros Estados y/o establecer mecanismos de consulta a fin de coordinar
las medidas Si un Estado Parte que ejerce su jurisdiccin con arreglo a los prrafo, 1 2 del presente
artculo ha recibido notificacin, o tomado conocimiento por otro conducto, de que otros Estados Parte
estn realizando una investigacin, un proceso o una actuacin judicial respecto de los mismos hechos.
Ttulo I
Condiciones Generales
Artculo 513 Procedencia.
1. La persona procesada, acusada o condenada como autor o partcipe que se encuentra en
otro Estado, puede ser extraditada a fin de ser juzgada o de cumplir la sancin penal que
le haya sido impuesta como acusada presente.
2. Cuando la extradicin, en ausencia de Tratado, se sustente en el principio de
reciprocidad, la Fiscala de la Nacin y el Ministerio de Relaciones Exteriores informarn
al Poder Judicial los casos en que tal principio ha sido invocado por el Per y en los que
ha sido aceptado por el pas extranjero involucrado en el procedimiento de extradicin, as
como los casos en que el pas extranjero ha hecho lo propio y el Per le hubiere dado
curso y aceptado.
Artculo 514 Autoridades que intervienen.
1. Corresponde decidir la extradicin, pasiva o activa, al Gobierno mediante Resolucin
Suprema expedida con acuerdo del Consejo de Ministros, previo informe de una
Comisin Oficial presidida por el Ministerio de Justicia e integrada por el Ministerio de
Relaciones Exteriores.
2. La decisin del Gobierno requiere la necesaria intervencin de la Sala Penal de la Corte
Suprema, que emitir una resolucin consultiva, que la remitir juntamente con las
actuaciones formadas al efecto al Ministerio de Justicia, con conocimiento de la Fiscala
de la Nacin.
Artculo 515 Carcter de la resolucin consultiva de la Corte Suprema.
146
1. Cuando la Sala Penal de la Corte Suprema emita resolucin consultiva negativa a la
extradicin, el Gobierno queda vinculado a esa decisin.
2. Si la resolucin consultiva es favorable a la entrega o considera procedente solicitar la
extradicin a un pas extranjero, el Gobierno puede decidir lo que considere conveniente.
El Per ha suscrito acuerdos de extradicin regionales (como el Acuerdo Bolivariano sobre Extradicin
(Congreso Bolivariano de Caracas) suscrito entre las Republicas de Ecuador, Colombia, Bolivia,
Venezuela y Per, y la Convencin sobre Derecho Internacional Privado de 1928 (Convencin de La
Habana, que contiene el Cdigo Bustamante o Cdigo de Derecho Internacional Privado). El Per
tambin ha celebrado tratados bilaterales con los siguientes pases: Argentina, Brasil, Chile, Ecuador,
Paraguay, Mxico, Estados Unidos de Amrica, Panam, Reino de Blgica, Reino de Espaa, Francia,
Italia, Corea, China, Costa Rica y Gran Bretaa. El Per ha ratificado los tratados relevantes de las
Naciones Unidas tal como la Convencin de Palermo contra el Crimen Organizado y la Convencin
contra la Corrupcin. Per puede aplicar sus tratados, incluyendo la UNCAC, como base legal para la
extradicin.
Las autoridades peruanas constataron que el principio de reciprocidad ha sido aplicado con relacin a
demandas de extradicin (activas y pasivas) con varios pases.
Como se ver ms adelante, el Per haba tramitado, entre el ao 2006 y 2012, un total de 145 pedidos
(132 activos y 13 pasivos). Tratndose de los pedidos activos figuran como pases requeridos los
siguientes: Brasil, Estados Unidos, Chile, Japn, Argentina, Emiratos rabes Unidos, Canad, Panam,
Costa Rica, Suiza, Espaa, Uruguay, El Salvador, Irak, Colombia, Italia y Francia; es decir, a 18
pases. Mientras que en los pedidos pasivos figuran como requirentes, los siguientes Estados: Ecuador,
Venezuela, Argentina, Israel, Alemania, Espaa y Hungra, lo que hacen un total de 7 pases.
Con la mayor parte de Estados sealados, el Per tiene tratados bilaterales, que han sido y pueden ser
fundamento de un requerimiento extradicional, por delito previsto en la Convencin de la Naciones
Unidas contra la Corrupcin (Brasil, Estados Unidos, Chile, Argentina, Canad, Panam, Espaa,
Italia, Francia, Ecuador, Argentina y Espaa).
Para el caso de El Salvador, Costa Rica y Venezuela, la extradicin se ampara en la Convencin sobre
Derecho Internacional Privado (Cdigo de Bustamante); para el caso de Uruguay, en el Tratado de
Derecho Penal Internacional de Montevideo de 1889, mientras que en el caso de Colombia, en el
Acuerdo Bolivariano de Extradicin.
Con relacin a Suiza, Portugal, Japn, Emiratos rabes Unidos, Israel, Alemania, Irak y Hungra, los
requerimientos extradicionales activos o pasivos se sustentaron en el principio de reciprocidad (en la
mayora de casos) o en la Convencin de las Naciones Unidas contra la Corrupcin.
1. Extradicin Pasiva:
La extradicin pasiva est regulada por los artculos 516 a 524 del Cdigo Procesal Penal.
Ttulo II
La Extradicin Pasiva
Artculo 516 mbito.
1. La persona procesada, acusada o condenada como autor o partcipe de un delito
cometido en un pas extranjero y que se encuentre en territorio nacional, sea como
residente, como turista o de paso, puede ser extraditada a fin de ser investigada o juzgada
o para que cumpla la sancin impuesta como reo presente.
2. La concesin de la extradicin est condicionada a la existencia de garantas de una
recta imparticin de justicia en el Estado requirente; y, si una extradicin anteriormente
intentada por el Estado requirente, ante un tercer Estado, hubiese sido rechazada por
147
haberla considerado con implicancia poltica. La Fiscala de la Nacin y el Ministerio de
Relaciones Exteriores podrn informar si el Estado requirente presenta algn
cuestionamiento o existen antecedentes al respecto.
Artculo 517 Rechazo de la extradicin.
1. No procede la extradicin si el hecho materia del proceso no constituye delito tanto en
el Estado requirente como en el Per, y si en ambas legislaciones no tenga prevista una
conminacin penal, en cualquiera de sus extremos, igual o superior a una pena privativa
de un ao. Si se requiere una extradicin por varios delitos, bastar que uno de ellos
cumpla con esa condicin para que proceda respecto de los restantes delitos.
2. La extradicin no tendr lugar, igualmente:
a) Si el Estado solicitante no tuviera jurisdiccin o competencia para juzgar el delito;
b) Si el extraditado ya hubiera sido absuelto, condenado, indultado, amnistiado o sujeto a
otro derecho de gracia equivalente;
c) Si hubiera transcurrido el trmino de la prescripcin del delito o de la pena, conforme a
la Ley nacional o del Estado requirente, siempre que no sobrepase el trmino de la
legislacin peruana;
d) Si el extraditado hubiere de responder en el Estado requirente ante tribunal de
excepcin o el proceso al que se le va a someter no cumple las exigencias internacionales
del debido proceso;
e) Si el delito fuere exclusivamente militar, contra la religin, poltico o conexo con l, de
prensa, o de opinin. La circunstancia de que la vctima del hecho punible de que se trata
ejerciera funciones pblicas, no justifica por s sola que dicho delito sea calificado como
poltico. Tampoco politiza el hecho de que el extraditado ejerciere funciones polticas. De
igual manera estn fuera de la consideracin de delitos polticos, los actos de terrorismo,
los delitos contra la humanidad y los delitos respecto de los cuales el Per hubiera
asumido una obligacin convencional internacional de extraditar o enjuiciar;
f) Si el delito es perseguible a instancia de parte y si se trata de una falta; y,
g) Si el delito fuere tributario, salvo que se cometa por una declaracin intencionalmente
falsa, o por una omisin intencional, con el objeto de ocultar ingresos provenientes de
cualquier otro delito.
3. Tampoco se dispondr la extradicin, cuando:
a) La demanda de extradicin motivada por una infraccin de derecho comn ha sido
presentada con el fin de perseguir o de castigar a un individuo por consideraciones de
raza, religin, nacionalidad o de opiniones polticas o que la situacin del extraditado se
exponga a agravarse por una u otra de estas razones;
b) Existan especiales razones de soberana nacional, seguridad u orden pblico u otros
intereses esenciales del Per, que tornen inconveniente el acogimiento del pedido;
c) El Estado requirente no diere seguridades de que se computar el tiempo de privacin
de libertad que demande el trmite de extradicin, as como el tiempo que el extraditado
hubiese sufrido en el curso del proceso que motiv el requerimiento.
d) El delito por el que se solicita la extradicin tuviere pena de muerte en el Estado
requirente y ste no diere seguridades de que no ser aplicable.
Artculo 518 Requisitos de la demanda de extradicin.
1. La demanda de extradicin debe contener:
148
a) Una descripcin del hecho punible, con mencin expresa de la fecha, lugar y
circunstancias de su comisin y sobre la identificacin de la vctima, as como la
tipificacin legal que corresponda al hecho punible;
b) Una explicacin tanto del fundamento de la competencia del Estado requirente, cuanto
de los motivos por los cuales no se ha extinguido la accin penal o la pena;
c) Copias autenticadas de las resoluciones judiciales que dispusieron el procesamiento y,
en su caso, el enjuiciamiento del extraditado o la sentencia condenatoria firme dictada
cuando el extraditado se encontraba presente, as como la que orden su detencin y/o lo
declar reo ausente o contumaz. Asimismo, copias autenticadas de la resolucin que
orden el libramiento de la extradicin;
d) Texto de las normas penales y procesales aplicables al caso, segn lo dispuesto en el
literal anterior;
e) Todos los datos conocidos que identifiquen al reclamado, tales como nombre y
apellido, sobrenombres, nacionalidad, fecha de nacimiento, estado civil, profesin u
ocupacin, seas particulares, fotografas e impresiones digitales, y la informacin que se
tenga acerca de su domicilio o paradero en territorio nacional.
2. Cuando lo disponga el Tratado suscrito por el Per con el Estado requirente o, en
aplicacin del principio de reciprocidad, la Ley interna de dicho Estado lo exija en su
trmite de extradicin pasiva, lo que expresamente debe consignar en la demanda de
extradicin, sta debe contener la prueba necesaria que establezca indicios suficientes de
la comisin del hecho delictuoso y de la participacin del extraditado.
3. Si la demanda de extradicin no estuviera debidamente instruida o completa, la
autoridad central a instancia del rgano jurisdiccional y en coordinacin con el Ministerio
de Relaciones Exteriores pedir al Estado requirente corrija o complete la solicitud y la
documentacin.
Artculo 519 Concurso de extradiciones.
1. Si varios Estados solicitan la extradicin de la misma persona por el mismo delito, se
decidir la preferencia, segn las siguientes circunstancias:
a) La existencia de Tratados que vinculen al Per con el Estado requirente;
b) Las fechas de las demandas de extradicin y, en especial, el estado de cada
procedimiento;
c) El hecho de que el delito se haya cometido en el territorio de alguno de los Estados
requirentes;
d) Las facilidades que cada uno de ellos tenga de conseguir las pruebas del delito;
e) El domicilio del extraditado o la sede de sus negocios, en la medida que en ambos
casos le permitan ejercer con mayor consistencia su derecho de defensa, as como
paralelamente el domicilio de la vctima;
f) La nacionalidad del extraditado;
g) La gravedad del hecho delictivo en funcin a la pena conminada y su coincidencia con
la Ley nacional, en especial que no se prevea la pena de muerte.
2. Si varios Estados reclamaren a la misma persona por otros delitos, se decidir la
preferencia, segn las siguientes circunstancias:
a) La mayor gravedad de los delitos, segn la Ley peruana;
b) La nacionalidad del extraditado;
c) La posibilidad que concedida la extradicin a un Estado requirente, ste pueda a su vez
acceder luego a la reextradicin de la persona reclamada al otro Estado.
149
3. An cuando se decida por un Estado requirente, la justicia y el Gobierno deben
pronunciarse acerca de la procedencia de la extradicin solicitada por el Estado que no la
obtuvo de inmediato. En ese caso la extradicin no preferida tendr los efectos de una
reextradicin autorizada.
Artculo 520 Efectos de la extradicin concedida.
1. El extraditado no podr ser encausado por hechos anteriores y distintos a los que
determinaron la concesin de la extradicin sin la previa autorizacin del Per. En este
caso debe interponerse una demanda ampliatoria de extradicin, la Sala Penal de la Corte
Suprema, que tendr a la vista la solicitud del Estado requirente y con los documentos
justificativos correspondientes, debe emitir una resolucin consultiva y el Consejo de
Ministros debe aprobar la correspondiente Resolucin Suprema autoritativa.
2. Si la calificacin del hecho delictivo que motiv la extradicin fuese posteriormente
modificada en el curso del proceso en el Estado requirente, sta deber igualmente ser
autorizada por el Gobierno del Per, bajo los mismos trmites que el numeral anterior,
con la precisin que slo deber atenderse a si la nueva calificacin tambin constituye un
delito extraditable.
3. El extraditado no podr ser reextraditado a otro Estado sin la previa autorizacin del
Per. Se seguir en sede nacional el trmite previsto en el numeral 1). Sin embargo, no
ser necesaria la autorizacin del Gobierno del Per si el extraditado renunciare a esa
inmunidad ante una autoridad diplomtica o consular peruana y con el asesoramiento de
un abogado defensor; o, cuando el extraditado, teniendo la posibilidad de abandonar
voluntariamente el territorio del Estado requirente no lo hace en el plazo de treinta das, o
cuando regrese voluntariamente a ese territorio despus de haberlo abandonado.
4. Si el extraditado, despus de la entrega al Estado requirente o durante el respectivo
proceso, fugue para regresar al Per, ser detenido mediante requisicin directa y
nuevamente entregado sin otras formalidades.
5. Los bienes -objetos o documentos- efecto o instrumento del delito y los que constituyen
el cuerpo del delito o elementos de prueba, sern entregados al Estado requirente, desde
que se hallen en poder del extraditado, aunque ste haya desaparecido o fallecido, salvo si
afectan derechos de tercero. As debe constar en la Resolucin Suprema que acepte la
extradicin.
Artculo 521 Procedimiento de la extradicin.
1. Recibida por la Fiscala de la Nacin el pedido de extradicin, el Juez de la
Investigacin Preparatoria dictar mandato de detencin para fines extradicionales contra
la persona requerida, si es que no se encontrare detenida en mrito a una solicitud de
arresto provisorio.
2. Producida la detencin y puesto el extraditado a disposicin judicial por la oficina local
de la INTERPOL, el Juez de la Investigacin Preparatoria, con citacin del Fiscal
Provincial, le tomar declaracin, informndole previamente de los motivos de la
detencin y de los detalles de la solicitud de extradicin. Asimismo, le har saber el
derecho que tiene a nombrar abogado defensor o si no puede hacerlo de la designacin de
un abogado de oficio. El detenido, si as lo quiere, puede expresar lo que considere
conveniente en orden al contenido de la solicitud de extradicin, incluyendo el
cuestionamiento de la identidad de quien es reclamado por la justicia extranjera, o
reservarse su respuesta para la audiencia de control de la extradicin. Si el detenido no
habla el castellano, se le nombrar un intrprete.
3. Acto seguido, el Juez de la Investigacin Preparatoria en un plazo no mayor de quince
das, citar a una audiencia pblica, con citacin del extraditado, su defensor, el Fiscal
Provincial, el representante que designe la Embajada y el abogado que nombre al efecto.
Los intervinientes podrn presentar pruebas, cuestionar o apoyar las que aparezcan en el
150
expediente de extradicin, alegar la pertinencia o la impertinencia, formal o material, de la
demanda de extradicin, o cuanto motivo a favor de sus pretensiones. La audiencia se
inicia con la precisin de las causales de extradicin, el detalle del contenido de la
demanda de extradicin y la glosa de documentos y elementos de prueba acompaados.
Luego el extraditado, si as lo considera conveniente, declarar al respecto y se someter
al interrogatorio de las partes. A continuacin alegarn las partes por su orden y,
finalmente, el imputado tendr derecho a la ltima palabra. El expediente se elevar
inmediatamente a la Sala Penal de la Corte Suprema.
4. La Sala Penal de la Corte Suprema, previo traslado de las actuaciones elevadas por el
Juez de la Investigacin Preparatoria al Fiscal Supremo y a los dems intervinientes
apersonados, sealar fecha para la audiencia de extradicin. La Audiencia se llevar a
cabo con los que asistan, quienes por su orden informarn oralmente, empezando por el
Fiscal y culminando por el abogado del extraditado. Si ste concurre a la audiencia, lo
har en ltimo lugar. La Corte Suprema emitir resolucin consultiva en el plazo de cinco
das. Notificada la resolucin y vencido el plazo de tres das se remitir inmediatamente al
Ministerio de Justicia.
5. Si el Juez de la Investigacin Preparatoria, en funcin al cuestionamiento del
extraditado, realizadas sumariamente las constataciones que correspondan, comprueba
que no es la persona requerida por la justicia extranjera, as lo declarar inmediatamente,
sin perjuicio de ordenar la detencin de la persona correcta. Esta decisin, an cuando se
dictare antes de la audiencia, impedir la prosecucin del procedimiento. Contra ella
procede recurso de apelacin ante la Sala Penal Superior.
6. El extraditado, en cualquier estado del procedimiento judicial, podr dar su
consentimiento libre y expreso a ser extraditado. En este caso, el rgano jurisdiccional
dar por concluido el procedimiento. La Sala Penal de la Corte Suprema, sin trmite
alguno, dictar la resolucin consultiva favorable a la extradicin, remitiendo los actuados
al Ministerio de Justicia para los fines de Ley.
Artculo 522 Resolucin Suprema y Ejecucin.
1. La Resolucin Suprema emitida por el Consejo de Ministros ser puesta en
conocimiento de la Fiscala de la Nacin y del Estado requirente por la va diplomtica.
En la comunicacin al Estado requerido se consignarn los condicionamientos que trae
consigo la concesin de la extradicin. Si la decisin es denegatoria de la extradicin la
Fiscala de la Nacin comunicar el hecho a la INTERPOL.
2. Decidida definitivamente la demanda de extradicin, no dar curso a ningn nuevo
pedido de extradicin por el mismo Estado requirente basado en el mismo hecho, salvo
que la denegacin se funde en defectos de forma. Otro Estado que se considere
competente podr intentarla por el mismo hecho si la denegacin al primer Estado se
sustent en la incompetencia de dicho Estado para entender el delito que motiv el
pedido.
3. El Estado requirente deber efectuar el traslado del extraditado en el plazo de treinta
das, contados a partir de la comunicacin oficial. La Fiscala de la Nacin, atenta a la
solicitud del Estado requirente, cuando ste se viera imposibilitado de realizar el traslado
oportunamente, podr conceder un plazo adicional de diez das. A su vencimiento, el
extraditado ser puesto inmediatamente en libertad, y el Estado requirente no podr
reiterar la demanda de extradicin.
4. Los gastos ocasionados por la carcelera y entrega, as como el transporte internacional
del extraditado y de los documentos y bienes incautados, corrern a cargo del Estado
requirente.
5. El Estado requirente, si absuelve al extraditado, est obligado a comunicar al Per una
copia autenticada de la sentencia.
151
Artculo 523 Arresto provisorio o pre-extradicin.
1. El arresto provisorio de una persona reclamada por las autoridades extranjeras
proceder cuando:
a) Haya sido solicitada formalmente por la autoridad central del pas interesado;
b) La persona pretenda ingresar al pas mientras es perseguido por la autoridad de un pas
limtrofe;
c) La persona se encuentre plenamente ubicada, dentro del territorio nacional, con
requerimiento urgente, por intermedio de la Organizacin Internacional de Polica
Criminal - INTERPOL. (*)
(*) Inciso adicionado por el Artculo 3 del Decreto Legislativo N 983, publicado el 22
julio 2007.
2. En el supuesto del literal a) del numeral anterior, la solicitud formal ser remitida a la
Fiscala de la Nacin ya sea por intermedio de su autoridad central o por conducto de la
INTERPOL. En casos de urgencia, se requerir simple requisicin hecha por cualquier
medio, inclusive telegrfico, telefnico, radiogrfico o electrnico. La solicitud formal
contendr:
a) El nombre de la persona reclamada, con sus datos de identidad personal y las
circunstancias que permitan encontrarla en el pas;
b) La fecha, lugar de comisin y tipificacin del hecho imputado;
c) Si el requerido fuese un imputado, indicacin de la pena conminada para el hecho
perpetrado; y, si fuera un condenado, precisin de la pena impuesta;
d) La invocacin de la existencia de la orden judicial de detencin o de prisin, y de
ausencia o contumacia en su caso;
e) El compromiso del Estado solicitante a presentar el pedido formal de extradicin dentro
de treinta das de recibida la requisicin. A su vencimiento, de no haberse formalizado la
demanda de extradicin el arrestado ser puesto en inmediata libertad.
3. La Fiscala de la Nacin remitir de inmediato al Juez de la Investigacin Preparatoria
competente, con aviso al Fiscal Provincial que corresponda.
4. El Juez dictar el mandato de arresto provisorio, siempre que el hecho que se repute
delictivo tambin lo sea en el Per y que no tenga prevista una conminacin penal, en
cualquiera de sus extremos, igual o superior a una pena privativa de un ao. Si se invoca
la comisin de varios delitos, bastar que uno de ellos cumpla con esa condicin para que
proceda respecto de los restantes delitos. La decisin que emita ser notificada al Fiscal y
comunicada a la Fiscala de la Nacin y a la Oficina Local de INTERPOL.
5. En el supuesto del literal b) del numeral 1) la Polica destacada en los lugares de
frontera deber poner inmediatamente al detenido a disposicin del Juez de la
Investigacin Preparatoria competente del lugar de la intervencin, con aviso al Fiscal
Provincial. El Juez por la va ms rpida, que puede ser comunicacin telefnica, fax o
correo electrnico, pondr el hecho en conocimiento de la Fiscala de la Nacin y del
funcionario diplomtico o consular del pas de bsqueda. El representante diplomtico o
consular tendr un plazo de dos das para requerir el mantenimiento del arresto provisorio,
acompaando a su solicitud las condiciones establecidas en el numeral 2) de este artculo.
De no hacerlo se dar inmediata libertad al arrestado.
6. Dispuesto el arresto provisorio, el Juez de la Investigacin Preparatoria oir a la
persona arrestada en el plazo de veinticuatro horas, y le designar abogado defensor de
oficio, si aqul no designa uno de su confianza. El arresto se levantar, si inicialmente, el
Juez advierte que no se dan las condiciones indicadas en el numeral 4) de este artculo,
convirtindose en un mandato de comparecencia restrictiva, con impedimento de salida
152
del pas. El arresto cesar si se comprobase que el arrestado no es la persona reclamada, o
cuando transcurre el plazo de treinta das para la presentacin formal de la demanda de
extradicin.
7. El arrestado que sea liberado porque no se present a tiempo la demanda de
extradicin, puede ser nuevamente detenido por razn del mismo delito, siempre que se
reciba un formal pedido de extradicin.
8. Mientras dure el arresto provisorio, el arrestado podr dar su consentimiento a ser
trasladado al Estado requirente. De ser as, se proceder conforme a lo dispuesto en el
numeral 6) del artculo 521.
9. El arrestado puede obtener libertad provisional, si transcurriesen los plazos legales del
tratado o de la Ley justificatorios de la demanda de extradicin, o si el extraditado
reuniese las condiciones procesales para esa medida. En este ltimo caso se dictar
mandato de impedimento de salida del pas y se retendr su pasaporte, sin perjuicio de
otras medidas de control que el Juez discrecionalmente acuerde. Se seguir el trmite
previsto para la cesacin de la prisin preventiva.
10. En el caso del inciso c del numeral 1 del presente artculo, la Polica Nacional
proceder a la intervencin y conduccin del requerido en forma inmediata, ponindolo a
disposicin del Juez competente del lugar de la intervencin y comunicando tal hecho al
Fiscal Provincial, a la Fiscala de la Nacin y al funcionario diplomtico o consular del
pas requirente.
Artculo 524 Extradicin de trnsito.
1. El trnsito de un extraditado de un tercer Estado y el de sus guardas, por el territorio
nacional, ser permitido, mediante la presentacin de copia autntica del documento que
conceda la extradicin y de la solicitud correspondiente, salvo si a ello no se opusieren
graves motivos de orden pblico o de derechos humanos. La autorizacin y, en su caso, la
denegacin ser dispuesta por la Fiscala de la Nacin, en coordinacin con los
Ministerios de Justicia y de Relaciones Exteriores.
2. Si el medio de transporte empleado es el areo, la autorizacin ser necesaria solamente
cuando tuviere alguna escala prevista en territorio nacional.
3. La denegacin del trnsito podr darse en el caso de entrega del extraditado hecha sin
garantas de justicia.
Segn el artculo 516.1, La persona procesada, acusada o condenada como autor o partcipe de un
delito cometido en un pas extranjero y que se encuentre en territorio nacional, sea como residente,
como turista o de paso, puede ser extraditada a fin de ser investigada o juzgada o para que cumpla la
sancin impuesta como reo presente. Sin embargo, el secundo pargrafo precisa que la concesin de
una extradicin esta condicionada a la existencia de garantas de una recta imparticin de justicia en el
Estado requirente.
El Per requiere tambin la doble incriminacin y una pena mnima privativa de libertad de un ao.
As, No procede la extradicin si el hecho materia del proceso no constituye delito tanto en el Estado
requirente como en el Per, y si en ambas legislaciones no tenga prevista una conminacin penal, en
cualquiera de sus extremos, igual o superior a una pena privativa de un ao. Si se requiere una
extradicin por varios delitos, bastar que uno de ellos cumpla con esa condicin para que proceda
respecto de los restantes delitos (art. 517.1). Basado en este requisito de pena mnima, todos los tipos
penales relacionados con la corrupcin, podran ser objeto de extradicin, segn los tratados firmados
por el Per y, en ausencia de los mismos, aplicando el principio de reciprocidad (por lo menos, de cada
tipo contemplado en la Convencin, una modalidad en el derecho peruano tiene una pena mnima de 1
ao).
153
FLUJO DE UNA EXTRADICIN PASIVA
PAIS
REQUIRENTE
JUEZ PENAL
El modelo peruano de extradicin es un modelo mixto. La resolucin que corresponde emitir a la Sala
Penal de la Corte Suprema es una resolucin consultiva y no es apelable. El pedido de extradicin
finalmente es resuelto por el Poder Ejecutivo (vase sobre el tema de la apelacin en detalle en el
inciso 14).
El artculo 521 regula el trmite de la extradicin pasiva. Cabe sealar que, segn el artculo 512, la
Fiscala de la Nacin es la autoridad central en este marco, la cual recibe el apoyo del Ministerio de
Relaciones Exteriores. Por lo tanto, una vez recibida la demanda por la fiscala, se la deriva al juez
penal competente (el juez de la investigacin preparatoria).
Recibido por el juez penal competente, el pedido de extradicin, dictar mandato de detencin para
fines extradicionales contra la persona requerida, si es que no se encontrare detenida en mrito a una
solicitud de arresto provisorio. Producida la detencin y puesto el requerido a disposicin del Juzgado,
en un plazo no mayor de 15 das, citar a una Audiencia Pblica, para el Control de Extradicin.
Luego, eleva las actuaciones a la Sala Penal de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica.
Art.521.3 del C.P.P.
La Sala Penal de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, previo traslado de las actuaciones
elevadas por el juez, al Fiscal Supremo y a los dems intervinientes apersonados, seala fecha para la
Audiencia de Extradicin, luego emite Resolucin Consultiva en el plazo de 05 das. Notificada la
resolucin y vencido el plazo de 03 das, remite lo actuado al Ministerio de Justicia, en caso se haya
declarado procedente el pedido. Artculo 521.4 del C.P.P. El plazo de tres das ha sido previsto con la
finalidad de que se cumpla con las notificaciones al Ministerio Pblico y a las partes apersonadas en el
procedimiento, antes del envo de las actuaciones al Ministerio de Justicia y Derechos Humanos.
La Comisin Oficial de Extradiciones y Traslado de Condenados, conforme al artculo 514 del Cdigo
Procesal Penal, est presidida por el Ministerio de Justicia e integrado por dos funcionarios designados
por el titular de dicho Ministerio y dos funcionarios designados por el titular del Ministerio de
Relaciones Exteriores; y, segn el Decreto Supremo N 016-2006-JUS (artculos 28 y 29), tiene un
plazo mximo de 5 das para emitir y elevar un informe motivado al Ministro de Justicia. El informe
tiene carcter ilustrativo y no es vinculante. Emitido el informe corresponde al Ministro de Justicia
proponer al Consejo de Ministros acceder o no al pedido de extradicin pasiva.
154
El Ministro de Justicia expone ante el Consejo de Ministros, teniendo en consideracin el cuaderno
formado por el Poder Judicial y el informe elevado por la Comisin Oficial de Extradiciones y
Traslado de Condenados, los resultados de la evaluacin efectuada y sus conclusiones sobre la
solicitud de extradicin, conforme a lo dispuesto en el artculo 30 del Decreto Supremo N 016-2006-
JUS.
La Resolucin Suprema emitida por el Consejo de Ministros, que concede la extradicin es puesta a
conocimiento del Estado requirente, comunicndosele va diplomtica, el plazo (30 das) para trasladar
al extraditable, contados a partir de la comunicacin oficial por la va diplomtica. Artculo 522.1 y
522.3 del C.P.P.
El trmite normal de una demanda de extradicin pasiva es de aproximadamente 6 meses. Sin
embargo, existe un trmite simplificado de una solicitud de extradicin pasiva, lo cual tarda alrededor
de 3 meses.
El trmite simplificado est regulado por los artculos 521.6 y 523.8 del Cdigo Procesal Penal: El
extraditado, en cualquier estado del procedimiento judicial, podr dar su consentimiento libre y
expreso a ser extraditado. En este caso, el rgano jurisdiccional dar por concluido el procedimiento.
La Sala Penal de la Corte Suprema, sin trmite alguno, dictar la resolucin consultiva favorable a la
extradicin, remitiendo lo actuado al Ministerio de Justicia para los fines de Ley. (521.6 CPP).
De 2009 a 2011 se recibieron 11 demandas de extradicin pasiva por delitos relacionados a la
corrupcin (enriquecimiento ilcito, encubrimiento personal, abuso de autoridad, corrupcin de
funcionarios, cohecho, peculado). De estas demandas, 6 siguen en trmite (todas son demandas de
2010), mientras que 4 resultaron en la extradicin (incluso una de 2011), y con relacin a la ltima, no
se present la demanda formal de extradicin.
2. Extradicin Activa
La extradicin activa est regulada por los artculos 525-527 del Cdigo Procesal Penal.
Ttulo III
La Extradicin Activa
Artculo 525 mbito e Iniciacin.
1. El Poder Ejecutivo del Per, a instancia de la Sala Penal de la Corte Suprema podr
requerir la extradicin de un procesado, acusado o condenado al Estado en que dicha
persona se encuentra, siempre que lo permitan los Tratados o, en reciprocidad, la Ley del
Estado requerido.
2. Para dar curso al procedimiento de extradicin activa, el Juez de la Investigacin
Preparatoria o el Juez Penal, segn el caso, de oficio o a solicitud de parte, y sin trmite
alguno, deber pronunciarse al respecto. La resolucin de requerimiento de extradicin
activa deber precisar los hechos objeto de imputacin, su calificacin legal, la
conminacin penal, los fundamentos que acreditan la realidad de los hechos delictivos y la
vinculacin del imputado en los mismos, como autor o partcipe, y, en su caso, la
declaracin de ausencia o contumacia, as como la orden de detencin con fines de
extradicin. La resolucin desestimatoria es apelable ante la Sala Penal Superior, que la
resolver previa audiencia con citacin e intervencin de las partes que concurran al acto
en el plazo de cinco das.
Artculo 526 Procedimiento.
1. El Juez, luego de emitir la resolucin respectiva, formar el cuaderno respectivo
conteniendo, en lo pertinente, la documentacin sealada en los numerales 1) y 2) del
artculo 518, as como la que acredita que el procesado ha sido ubicado en el pas
requerido, y si el Tratado o la legislacin interna de dicho pas exige prueba que
fundamente la seriedad de los cargos, los medios de investigacin o de prueba que lo
155
justifiquen, sin perjuicio de adjuntar las normas de derecho interno y, de ser el caso, el
Tratado aplicable al caso.
2. Elevado el cuaderno a la Sala Penal de la Corte Suprema, si la resolucin es de
requerimiento de extradicin activa, proceder en lo pertinente conforme a lo dispuesto en
el numeral 4) del artculo 521.
3. Si la resolucin consultiva es desfavorable a la extradicin activa, se devolver lo
actuado al rgano jurisdiccional inferior. Si es favorable, se remitir el cuaderno ntegro al
Ministerio de Justicia, previa legalizacin de lo actuado.
4. El Gobierno se pronunciar mediante Resolucin Suprema aprobada en Consejo de
Ministros. Para este efecto, una Comisin presidida por el Ministerio de Justicia e
integrada por el Ministerio de Relaciones Exteriores, se pronunciar mediante informe
motivado. El Consejo de Ministros podr acordar si accede o deniega la extradicin
activa.
5. Emitida la Resolucin Suprema se dispondr la traduccin del cuaderno de extradicin,
respecto de las piezas indicadas por la Comisin de Extradicin. La presentacin formal
de la extradicin corresponder a la Fiscala de la Nacin con el concurso del Ministerio
de Relaciones Exteriores.
R.ADM. N 064-2008-P-PJ (Disponen apertura del Libro denominado Registro nico de
Extradiciones de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica)
Artculo 527 Arresto provisorio.
1. En casos urgentes, y especialmente cuando haya peligro de fuga, el Juez de la
Investigacin Preparatoria o en su caso el Juez Penal podr solicitar al Estado requerido,
directamente con conocimiento de la Fiscala de la Nacin y a travs de la INTERPOL,
dicte mandato de arresto provisorio con fines de extradicin.
2. Esta medida podr instarse si el Tratado lo permite o, en su defecto, invocando el
principio de reciprocidad. La resolucin conteniendo el requerimiento de arresto
provisorio, debe acompaar copia de la orden de detencin o de la sentencia condenatoria,
la descripcin del delito, los datos del reclamado y la declaracin formal de instar la
demanda formal de extradicin.
3. Dictada la citada resolucin, el Juzgado deber iniciar los trmites para formar el
cuaderno de extradicin y obtener la documentacin que corresponda. Completar el
procedimiento si recibe informacin categrica de la ubicacin del imputado en el Estado
requirente o si es aceptado el pedido de arresto provisorio y arrestado el extraditado.
4. El mandato de arresto provisorio tambin podr solicitarse conjuntamente con la
demanda formal de extradicin, acompaando los documentos establecidos en el numeral
1) del artculo 526. En este caso el pedido corresponde formularlo a la Sala Penal de la
Corte Suprema y deber ser objeto de pronunciamiento especfico en la Resolucin
Suprema expedida por el Poder Ejecutivo.
Segn el articulo 525, El Poder Ejecutivo del Per, a instancia de la Sala Penal de la Corte Suprema
podr requerir la extradicin de un procesado, acusado o condenado al Estado en que dicha persona se
encuentra, siempre que lo permitan los Tratados o, en reciprocidad, la Ley del Estado requerido.
Para que se lleve a cabo el procedimiento de extradicin activa, el Juez de la Investigacin Preparatoria
o el Juez Penal deben pronunciarse al respecto. La resolucin de requerimiento de extradicin activa
deber precisar los hechos objeto de imputacin, su calificacin legal, la conminacin penal, los
fundamentos que acreditan la realidad de los hechos delictivos y la vinculacin del imputado en los
mismos, como autor o partcipe, y, en su caso, la declaracin de ausencia o contumacia, as como la
orden de detencin con fines de extradicin. Esta resolucin es apelable ante la Sala Penal Superior.
156
FLUJO DE EXTRADICIN ACTIVA
PAIS REQUERIDO
JUEZ PENAL
157
El Ministro de Justicia expone ante el Consejo de Ministros, teniendo en consideracin el cuaderno
formado por el Poder Judicial y el informe elevado por la Comisin Oficial de Extradiciones y
Traslado de Condenados, los resultados de la evaluacin efectuada y sus conclusiones sobre la
solicitud de extradicin. Artculo 526.4 del Cdigo Procesal Penal, Artculos 28 b), 29 y 30 del Decreto
Supremo N 016-2006-JUS.
Emitida la Resolucin Suprema, se dispondr, como corresponda, la traduccin del cuaderno de
extradicin, respecto de las piezas indicadas por la Comisin de Extradicin. La presentacin formal de
la extradicin corresponder a la Fiscala de la Nacin (como Autoridad Central) con el concurso del
Ministerio de Relaciones Exteriores. Artculo 526.5 del Cdigo Procesal Penal.
De 2006 a 2012, el Per formul 132 demandas de extradicin activa en el marco de delitos de
corrupcin (peculado, enriquecimiento ilcito, cohecho, colusin, encubrimiento personal,
encubrimiento real, corrupcin de funcionarios, negociacin incompatible, malversacin de fondos,
aprovechamiento de cargo, abuso de autoridad, lavado de activos). De estas demandas, la gran mayora
siguen siendo tramitadas (ms de la mitad). Un gran nmero de demandas no se presentaron de manera
formal, i.e. por la Fiscala de la Nacin en su condicin de Autoridad Central (ms o menos un cuarto -
por ejemplo, a la fase inicial en la que el juez debe decidir o no el inicio del trmite y opta por no
formular la peticin; a nivel de la Corte Suprema, cuando emite resolucin consultiva negativa que
vincula al Poder Ejecutivo; o cuando ste decide de manera negativa). 11 fueron concedidas y 14
denegadas (por Chile, Estados Unidos, Emiratos rabes Unidos, Japn, Mxico y Panam,
principalmente por insuficiencia de pruebas, pero tambin por razn de nacionalidad y uno por la
prescripcin del delito en el estado demandado).
Sobre las demandas no presentadas de manera formal, las autoridades peruanas aclararon que en varios
casos no se presentaron pedidos de extradicin activa debido a que la extradicin no fue aprobada por
la Sala Penal de la Corte Suprema (porque prescribi la accin penal, porque no se confirm la
ubicacin del extraditable en territorio del Estado requerido, porque el pedido del juez no fue
correctamente formulado, porque el reclamado abandon el territorio del Estado requerido, entre otras)
mereciendo por ello resolucin consultiva desfavorable que vincula al Gobierno, o ste emite
Resolucin Suprema desfavorable, acogiendo la propuesta de la Comisin Oficial de Extradiciones y
Traslado de Condenados. En esos casos, al no haber concluido positivamente el trmite interno de un
pedido activo, la Autoridad Central no fue posible la presentacin, segn el Tratado pertinente o, en su
caso, de conformidad con el artculo 526.5 del Cdigo Procesal Penal).
Las autoridades peruanas sealaron que las principales dificultades que haban encontrado en casos de
extradicin eran las siguientes:
- la formulacin de solicitudes extensas y abundando en recaudos, buena parte debido a la
complejidad de los procesos de los que emanan los pedidos de extradicin (por ejemplo, los
vinculados con la red de corrupcin Fujimori-Montesinos) dificultan el examen por parte de
las autoridades del pas requerido, motivando demoras en la decisin y entrega del reclamado.
- La nacionalidad es otra razn que dificulta la entrega de extraditables reclamados por la
justicia peruana. En efecto, un ejemplo de este impedimento se dio en el caso de un ciudadano
de doble nacionalidad peruana y de un pas europeo, respecto de quien se solicit al pas
europeo la detencin preventiva con fines extradicionales con el objeto de que fuera sometido
al proceso penal en su contra por los delitos de peculado y trfico de influencias. Esta peticin
fue denegada debido a que el pas requerido no extradita a sus nacionales. Cabe sealar que el
Estado peruano ante la imposibilidad del Estado europeo entregue al reclamado, ha presentado
la demanda de persecucin penal contemplada en la legislacin de dicho pas; peticin que se
encuentra cumpliendo trmite en ese Estado.
- El idioma tambin ha sido una dificultad para lograr la entrega de un reclamado. En efecto, se
solicit la extradicin de un individuo por delitos de enriquecimiento ilcito y encubrimiento,
quien fue detenido en un pas de idioma rabe, con la traduccin al rabe, que fue de mediana
calidad debido a que en el Per no haba en esa fecha (2006), traductores especializados, lo
cual estimo fue una dificultad no slo para cumplir con la traduccin a tiempo sino tambin fue
una limitante para que el pedido sea adecuadamente evaluado.
158
- La demora, por parte de la autoridad requerida, en la toma de decisiones de acceder o denegar
los pedidos de extradicin formulados por las autoridades peruanas, en buen nmero de casos
han superado los 3 aos.
159
3. Cuando la solicitud de extradicin incluya varios delitos, de los cuales al menos
uno d lugar a extradicin conforme a lo dispuesto en el presente artculo y algunos no
den lugar a extradicin debido al perodo de privacin de libertad que conllevan pero
guarden relacin con los delitos tipificados con arreglo a la presente Convencin, el
Estado Parte requerido podr aplicar el presente artculo tambin respecto de esos
delitos.
160
1.- Darn lugar a la extradicin los delitos punibles con pena mxima privativa de libertad
superior de dos aos o una pena ms grave, conforme a la legislacin de ambos Estados
Contratantes.
2.- Tambin darn lugar a la extradicin la tentativa en la comisin de los delitos a que se
hace referencia en el prrafo 1, la confabulacin o agrupacin destinada a cometerlos, as
como la participacin y asociacin en los mismos.
3.- Para efectos del presente artculo, un delito dar lugar a la extradicin
independientemente de:
a. que las leyes de los Estados Contratantes clasifiquen el delito en diferente categora, o
lo tipifiquen con distinta terminologa; siempre que la conducta subyacente se considere
delictiva en ambos Estados;
b. que las leyes del Estado requirente exijan para habilitar la jurisdiccin de sus tribunales
pruebas de transporte interestatal, o del uso del correo u otros medios que afecten el
comercio interestatal o internacional, como elementos constitutivos del delito especfico;
o
c. el lugar donde se cometi el delito.
4.- Concedida la extradicin por un delito o delitos que dan lugar a la misma, tambin se
la conceder por cualquier otro especificado en la solicitud, an cuando ste fuere punible
con pena privativa de libertad de dos aos o menos, a condicin que rena los dems
requisitos para la extradicin.
Cabe destacar que los delitos tipificados con arreglo a la Convencin regularmente tambin cumplen
con el requisito de pena mxima privativa de libertad superior de dos aos.
En los proyectos de tratado de extradicin que viene negociando actualmente el Per, se utiliza la
frmula pena privativa de libertad igual o superior a un ao, de acuerdo a la legislacin interna (art.
517.1 CPP)
En cuanto a la previsin relativa a que cuando la Convencin sirva de base para la extradicin, no
debern considerarse de carcter poltico ninguno de los delitos tipificados con arreglo a ella, el
artculo 517.2.e del Cdigo Procesal Penal establece lo siguiente:
2. La extradicin no tendr lugar, igualmente:
e) Si el delito fuere exclusivamente militar, contra la religin, poltico o conexo con l, de
prensa, o de opinin. La circunstancia de que la vctima del hecho punible de que se trata
ejerciera funciones pblicas, no justifica por s sola que dicho delito sea calificado como
poltico. Tampoco politiza el hecho de que el extraditado ejerciere funciones polticas. De
igual manera estn fuera de la consideracin de delitos polticos, los actos de terrorismo,
los delitos contra la humanidad y los delitos respecto de los cuales el Per hubiera
asumido una obligacin convencional internacional de extraditar o enjuiciar;
Las autoridades peruanas constataron que no se ha dado caso alguno de extradicin con fundamento en
dicho instrumento internacional que motive al Per a observar esta obligacin. Por eso tampoco existe
jurisprudencia sobre el ltimo elemento del artculo 517.2.e del Cdigo Procesal Penal, especialmente,
si todos los delitos tipificados con arreglo a la Convencin se pueden considerar delitos respecto de los
cuales el Per hubiera asumido una obligacin convencional internacional de extraditar o enjuiciar.
161
Se cumple con lo dispuesto en la Convencin, siendo el artculo 517.2 del Cdigo Procesal Penal el
aplicable.
162
7. Los Estados Parte que no supediten la extradicin a la existencia de un tratado
reconocern los delitos a los que se aplica el presente artculo como causa de extradicin
entre ellos.
163
b) Si el extraditado ya hubiera sido absuelto, condenado, indultado, amnistiado o sujeto a
otro derecho de gracia equivalente;
c) Si hubiera transcurrido el trmino de la prescripcin del delito o de la pena, conforme a
la Ley nacional o del Estado requirente, siempre que no sobrepase el trmino de la
legislacin peruana;
d) Si el extraditado hubiere de responder en el Estado requirente ante tribunal de
excepcin o el proceso al que se le va a someter no cumple las exigencias internacionales
del debido proceso;
e) Si el delito fuere exclusivamente militar, contra la religin, poltico o conexo con l, de
prensa, o de opinin. La circunstancia de que la vctima del hecho punible de que se trata
ejerciera funciones pblicas, no justifica por s sola que dicho delito sea calificado como
poltico. Tampoco politiza el hecho de que el extraditado ejerciere funciones polticas. De
igual manera estn fuera de la consideracin de delitos polticos, los actos de terrorismo,
los delitos contra la humanidad y los delitos respecto de los cuales el Per hubiera
asumido una obligacin convencional internacional de extraditar o enjuiciar;
f) Si el delito es perseguible a instancia de parte y si se trata de una falta; y,
g) Si el delito fuere tributario, salvo que se cometa por una declaracin intencionalmente
falsa, o por una omisin intencional, con el objeto de ocultar ingresos provenientes de
cualquier otro delito.
3. Tampoco se dispondr la extradicin, cuando:
a) La demanda de extradicin motivada por una infraccin de derecho comn ha sido
presentada con el fin de perseguir o de castigar a un individuo por consideraciones de
raza, religin, nacionalidad o de opiniones polticas o que la situacin del extraditado se
exponga a agravarse por una u otra de estas razones;
b) Existan especiales razones de soberana nacional, seguridad u orden pblico u otros
intereses esenciales del Per, que tornen inconveniente el acogimiento del pedido;
c) El Estado requirente no diere seguridades de que se computar el tiempo de privacin
de libertad que demande el trmite de extradicin, as como el tiempo que el extraditado
hubiese sufrido en el curso del proceso que motiv el requerimiento.
d) El delito por el que se solicita la extradicin tuviere pena de muerte en el Estado
requirente y ste no diere seguridades de que no ser aplicable.
Artculo 518 Requisitos de la demanda de extradicin.
1. La demanda de extradicin debe contener:
a) Una descripcin del hecho punible, con mencin expresa de la fecha, lugar y
circunstancias de su comisin y sobre la identificacin de la vctima, as como la
tipificacin legal que corresponda al hecho punible;
b) Una explicacin tanto del fundamento de la competencia del Estado requirente, cuanto
de los motivos por los cuales no se ha extinguido la accin penal o la pena;
c) Copias autenticadas de las resoluciones judiciales que dispusieron el procesamiento y,
en su caso, el enjuiciamiento del extraditado o la sentencia condenatoria firme dictada
cuando el extraditado se encontraba presente, as como la que orden su detencin y/o lo
declar reo ausente o contumaz. Asimismo, copias autenticadas de la resolucin que
orden el libramiento de la extradicin;
d) Texto de las normas penales y procesales aplicables al caso, segn lo dispuesto en el
literal anterior;
e) Todos los datos conocidos que identifiquen al reclamado, tales como nombre y
apellido, sobrenombres, nacionalidad, fecha de nacimiento, estado civil, profesin u
164
ocupacin, seas particulares, fotografas e impresiones digitales, y la informacin que se
tenga acerca de su domicilio o paradero en territorio nacional.
CONCORDANCIA: D.S. N 016-2006-JUS, Art. 11
2. Cuando lo disponga el Tratado suscrito por el Per con el Estado requirente o, en
aplicacin del principio de reciprocidad, la Ley interna de dicho Estado lo exija en su
trmite de extradicin pasiva, lo que expresamente debe consignar en la demanda de
extradicin, sta debe contener la prueba necesaria que establezca indicios suficientes de
la comisin del hecho delictuoso y de la participacin del extraditado.
CONCORDANCIA: D.S. N 016-2006-JUS, Art. 11
3. Si la demanda de extradicin no estuviera debidamente instruida o completa, la
autoridad central a instancia del rgano jurisdiccional y en coordinacin con el Ministerio
de Relaciones Exteriores pedir al Estado requirente corrija o complete la solicitud y la
documentacin.
Con relacin a la pena mnima, el artculo 517 CPP establece como lmite un ao. Sin embargo, en el
marco de tratados, como por ejemplo en el tratado con Bolivia mencionado anteriormente, se busca el
terreno comn, y el derecho boliviano estableciendo que el lmite es de dos aos, en una lgica de
reciprocidad, el tratado bilateral establece como limite dos aos.
El requisito del articulo 508 de que se desarrolle la extradicin en un marco de respeto de los derechos
humanos introduce tambin una condicin la cual ha sido la razn de algunos rechazos por ejemplo en
el marco de la entrega de un ciudadano condenado en ausencia, ya que desde la perspectiva del
derecho nacional, vulnera indirectamente el derecho a un proceso con todas las garantas () (Corte
Suprema de Justicia de la Repblica, Lima, 7 de noviembre 2011).
Con respecto a las garantas mencionadas en el artculo 516 inciso 2, las autoridades peruanas
comentaron que el Per, en sus tratados bilaterales, normalmente establece un captulo sobre
Garantas para la persona sujeta a la extradicin, en el que se establece como mnimo que la persona
extraditada no podr: i.- Ser entregada a un tercer pas, salvo acuerdo con el Estado requerido; ii.- Ser
procesada y juzgada por cualquier infraccin cometida anteriormente, pudiendo sin embargo la Parte
requirente solicitar la extensin de la extradicin concedida. ii) debido proceso a favor del extraditado,
asistencia de un defensor y, si fuera necesario, la asistencia de un intrprete. En caso no estar vigente
ningn tratado de extradicin, son de aplicacin como garantas de la persona solicitada durante el
procedimiento de extradicin, el Art. 2 en el Inciso 2 de la Constitucin Poltica del Per (derechos
fundamentales).
Con respecto al artculo 517 inciso 3 (b) (rechazo de extradicin por razones de soberana nacional,
seguridad u orden pblico u otros intereses esenciales del Per), las autoridades peruanas constataron
que todava no se ha rechazado la extradicin en ningn caso en base de dichas razones.
Con respecto al artculo 518 inciso 3, el plazo para que el Estado requerido corrija o complete la
solicitud y la documentacin es el que el tratado prev. Si el tratado bilateral no prev plazo o si la
demanda se funda en reciprocidad o en un instrumento multilateral, el plazo ser el fijado en el artculo
2 del Decreto Supremo N 016-2006-JUS Normas referidas al comportamiento judicial y
gubernamental en materia de extradiciones y traslado de condenados y es de 30 das:
Si la demanda de extradicin pasiva no estuviera debidamente instruida o completa, la
autoridad central, a instancia del rgano jurisdiccional y en coordinacin con el
Ministerio de Relaciones Exteriores y el Ministerio de Justicia pedir al Estado requirente
corrija, aclare o complete la solicitud y la documentacin, en un plazo mximo de 30
das. La persona detenida preventivamente podr ser puesta en libertad si el Estado
requirente no absolviera lo solicitado. Esta disposicin es concordante con el artculo
518.3 del Cdigo Procesal cuyo texto es el siguiente: Si la demanda de extradicin
pasiva no estuviera debidamente instruida o completa, la autoridad central, a instancia del
rgano jurisdiccional y en coordinacin con el Ministerio de Relaciones Exteriores y el
165
Ministerio de Justicia pedir al Estado requirente corrija o complete la solicitud y la
documentacin.
Las autoridades sealaron que el Per solamente ha rechazado la extradicin en un solo caso.18
18
Desarrollo posterior de la visita: Cabe precisar que mediante Resolucin Suprema N 024-2013-JUS, publicada
el 15 de marzo del 2013; en el marco de la Convencin de Naciones Unidas y el Plan Nacional de Lucha Contra
la Corrupcin 2012-2016, se deja sin efecto la Resolucin Suprema N 014-2011-JUS; y, se accede a la solicitud
de extradicin pasiva.
166
alguno, dictar la resolucin consultiva favorable a la extradicin, remitiendo los actuados
al Ministerio de Justicia para los fines de Ley.
Artculo 523 Arresto provisorio o pre-extradicin.-
8. Mientras dure el arresto provisorio, el arrestado podr dar su consentimiento a ser
trasladado al Estado requirente. De ser as, se proceder conforme a lo dispuesto en el
numeral 6) del artculo 521.
Las autoridades peruanas constataron que en la prctica el tiempo promedio para tramitar una solicitud
de extradicin pasiva es de 6 meses. El Per present un ejemplo de extradicin pasiva por un caso de
cohecho que se resolvi en el 2010. Tard 5 meses hasta que el Per accedi al pedido extradicional, y
la entrega del extraditable se ejecut en 25 das. Con respecto al procedimiento simplificado del artculo
521 prrafo 6, el Per present un ejemplo de extradicin pasiva por un caso de perjurio. Tard 29 das
hasta que el Per accedi al pedido extradicional; y la entrega del extraditable se ejecut en 30 das. .Al
respecto, durante el trmite extradicional se han identificado algunas demoras, que ocasionan
dificultades para el estricto cumplimiento de los plazos sealados por la ley:
- tanto en el trmite activo como pasivo, la sobrecarga laboral que afrontan los juzgados
penales del pas, particularmente de aquellos en los que an no se aplica el sistema acusatorio.
- en el trmite activo, por las demoras en la formulacin de las solicitudes o en la formacin del
requerimiento extradicional, generalmente por falta de capacidad de los operadores de justicia.
- en el trmite pasivo, por posibles recursos de los extraditables adems de la falta de capacidad
de los operadores de justicia.
Para agilizar el proceso, la Fiscala de la Nacin ha tomado en prctica un papel muy proactivo, tanto
para trmites de extradicin activa y pasiva como para llamar directamente de manera informal a la
Autoridad Central, a las instituciones relevantes del otro estado o las instituciones nacionales. En este
marco, medidas tales como el adelanto de documentos por medios rpidos (fax, correo electrnico),
tanto al pas requirente o requerido; suministro del o de los instrumentos internacionales en CD para los
rganos requirentes nacionales; seguimiento de los casos, con el fin de verificar los plazos y si se
presentan dificultades con el fin de solventarlas, siempre que sea posible.
167
10. A reserva de lo dispuesto en su derecho interno y en sus tratados de extradicin,
el Estado Parte requerido podr, tras haberse cerciorado de que las circunstancias lo
justifican y tienen carcter urgente, y a solicitud del Estado Parte requirente, proceder a
la detencin de la persona presente en su territorio cuya extradicin se pide o adoptar
otras medidas adecuadas para garantizar la comparecencia de esa persona en los
procedimientos de extradicin.
168
e) El compromiso del Estado solicitante a presentar el pedido formal de extradicin dentro
de treinta das de recibida la requisicin. A su vencimiento, de no haberse formalizado la
demanda de extradicin el arrestado ser puesto en inmediata libertad.
3. La Fiscala de la Nacin remitir de inmediato al Juez de la Investigacin Preparatoria
competente, con aviso al Fiscal Provincial que corresponda.
4. El Juez dictar el mandato de arresto provisorio, siempre que el hecho que se repute
delictivo tambin lo sea en el Per y que no tenga prevista una conminacin penal, en
cualquiera de sus extremos, igual o superior a una pena privativa de un ao. Si se invoca
la comisin de varios delitos, bastar que uno de ellos cumpla con esa condicin para que
proceda respecto de los restantes delitos. La decisin que emita ser notificada al Fiscal y
comunicada a la Fiscala de la Nacin y a la Oficina Local de INTERPOL.
5. En el supuesto del literal b) del numeral 1) la Polica destacada en los lugares de
frontera deber poner inmediatamente al detenido a disposicin del Juez de la
Investigacin Preparatoria competente del lugar de la intervencin, con aviso al Fiscal
Provincial. El Juez por la va ms rpida, que puede ser comunicacin telefnica, fax o
correo electrnico, pondr el hecho en conocimiento de la Fiscala de la Nacin y del
funcionario diplomtico o consular del pas de bsqueda. El representante diplomtico o
consular tendr un plazo de dos das para requerir el mantenimiento del arresto provisorio,
acompaando a su solicitud las condiciones establecidas en el numeral 2) de este artculo.
De no hacerlo se dar inmediata libertad al arrestado.
6. Dispuesto el arresto provisorio, el Juez de la Investigacin Preparatoria oir a la
persona arrestada en el plazo de veinticuatro horas, y le designar abogado defensor de
oficio, si aqul no designa uno de su confianza. El arresto se levantar, si inicialmente, el
Juez advierte que no se dan las condiciones indicadas en el numeral 4) de este artculo,
convirtindose en un mandato de comparecencia restrictiva, con impedimento de salida
del pas. El arresto cesar si se comprobase que el arrestado no es la persona reclamada, o
cuando transcurre el plazo de treinta das para la presentacin formal de la demanda de
extradicin.
7. El arrestado que sea liberado porque no se present a tiempo la demanda de
extradicin, puede ser nuevamente detenido por razn del mismo delito, siempre que se
reciba un formal pedido de extradicin.
8. Mientras dure el arresto provisorio, el arrestado podr dar su consentimiento a ser
trasladado al Estado requirente. De ser as, se proceder conforme a lo dispuesto en el
numeral 6) del artculo 521.
9. El arrestado puede obtener libertad provisional, si transcurriesen los plazos legales del
tratado o de la Ley justificatorios de la demanda de extradicin, o si el extraditado
reuniese las condiciones procesales para esa medida. En este ltimo caso se dictar
mandato de impedimento de salida del pas y se retendr su pasaporte, sin perjuicio de
otras medidas de control que el Juez discrecionalmente acuerde. Se seguir el trmite
previsto para la cesacin de la prisin preventiva.
10. En el caso del inciso c del numeral 1 del presente artculo, la Polica Nacional
proceder a la intervencin y conduccin del requerido en forma inmediata, ponindolo a
disposicin del Juez competente del lugar de la intervencin y comunicando tal hecho al
Fiscal Provincial, a la Fiscala de la Nacin y al funcionario diplomtico o consular del
pas requirente. (*)RECTIFICADO POR FE DE ERRATAS (*)
(*) Numeral adicionado por el Artculo 3 del Decreto Legislativo N 983, publicado el 22
julio 2007.
169
b) Observaciones sobre la aplicacin del artculo
A pesar de la falta de solicitudes de esta naturaleza, el marco legal peruano es adecuado e implementa
la Convencin.
170
4. Es perpetrado contra peruano o por peruano y el delito est previsto como susceptible
de extradicin segn la Ley peruana, siempre que sea punible tambin en el Estado en
que se cometi y el agente ingresa de cualquier manera al territorio de la Repblica;
5. El Per est obligado a reprimir conforme a tratados internacionales.
En lo concerniente a la obligacin de reprimir, cuando no se extradita a un nacional peruano por falta
de reciprocidad en la extradicin de nacionales, las autoridades peruanas explicaron que se aplica la
disposicin sobre la jurisdiccin peruana contenida en el numeral 5 del artculo 2 del Cdigo Penal.
(vase el Tribunal Constitucional en la sentencia recada en el Exp. N 3966-2004-HC/TC del 03 de
marzo de 2005).
Si bien no se ha ubicado un caso concreto referido a que se orden el sometimiento a la justicia de un
peruano al negarse la extradicin por falta de reciprocidad en la extradicin de nacionales; no es menos
cierto que s han existido oportunidades en que pese a negarse la extradicin, se ha dispuesto la
investigacin del caso por parte de las autoridades peruanas, como por ejemplo as ocurri con el ex-
Presidente Francisco Morales Bermdez requerido por la justicia argentina (Extradicin Pasiva N 23-
2012, del 15/03/2012), en dicha ocasin la Sala Penal Permanente de la Corte Suprema de Justicia
estableci:
Que, en tal orden de ideas, resulta pertinente tras lo expuesto en los considerandos precedentes,
analizar la competencia que cabe asumir de ser el caso al Estado Peruano sobre los hechos materia
del presente pedido de extradicin y que se han tipificado como delito de secuestro (), al respecto
cabe precisar que por el Principio de Territorialidad, los Tribunales del lugar del crimen pueden ejercer
jurisdiccin, en efecto este principio corresponde a la frmula latina del frum delicti commissi, es
decir, el Tribunal competente es aquel del pas donde el crimen se ha cometido; en tal sentido, se ha
afirmado que el locus delicti es una base de jurisdiccin indiscutible, la primera de ellas, la preferente y
recomendable: los delitos pueden y deben ser juzgados all donde se cometen, ms an cuando los
responsables y las vctimas son nacionales y residentes en el territorio (.), y, adems, existe
normatividad legal que la sanciona.
Que, sin embargo, debe anotarse tambin que dicho principio, no resultar ser en modo alguno absoluto
en el Derecho Internacional, as lo precis la Corte Permanente de Justicia Internacional en su
sentencia sobre el caso Lotus (1927), cuando estableci lo siguiente: Aunque es verdad que en
todos los sistemas legales es fundamental el carcter territorial del Derecho Penal, no es menos cierto
que todos, o casi todos, estos sistemas extienden su jurisdiccin a delitos cometidos ms all del
territorio del Estado () Este parecer est corroborado por la prctica judicial de los Estados ante
crmenes internacionales ..
Que, en cuanto al principio de jurisdiccin universal cabe indicar que el Derecho Internacional autoriza
a los Estados ejercer jurisdiccin universal sobre ciertos hechos o actos criminales que amenacen la
comunidad internacional como un todo y que se consideren crmenes en todos los pases, tales como
son los crmenes de lesa humanidad que en trminos generales, la jurisdiccin universal o principio de
persecucin universal puede ser entendido en el sentido de que no se deje a la voluntad de unos cuantos
Estados el ejercicio de los derechos que toda la comunidad internacional tiene a su favor, cuando actos
de personas naturales atentan contra los principios generales del Derecho nacional e internacional,
ocasionando perjuicios a toda la humanidad, o cuando las autoridades de ciertos pases dejan de actuar
o lo hacen deficientemente ante actos similares que ponen de manifiesto la falta de intencin de
prevenir o remediar los perjuicios ocasionados ().
Que, actualmente, el ejercicio de la jurisdiccin universal por los Estados puede estar basado tanto en
el Derecho Internacional Convencional como en el Derecho Internacional Consuetudinario, en este
ltimo caso, el principio de universalidad se centra en crmenes tales como el genocidio, crmenes tales
como el genocidio, crmenes contra la humanidad e infracciones graves y serias del Derecho
Internacional Humanitario, en ese sentido, dicho principio descansa en la nocin que cualquier Estado
podra tener jurisdiccin para definir y castigar determinados crmenes sin considerar si el Estado tiene
alguna conexin con el crmen en particular.
171
Que, bajo dichos parmetro considerando el principio de jurisdiccin universal y la consideracin del
hecho imputado al requerido como delito de lesa humanidad, es que las autoridades judiciales de la
Repblica de Argentina solicitan a su par de Per la extradicin del ciudadano peruano Morales
Bermdez Cerruti para su correspondiente procesamiento (.); en tal virtud, se puede establecer con
absoluta claridad que los actos acaecidos en tal fecha y que derivaron en la posterior irregular privacin
de la libertad de los 13 ciudadanos peruanos, tuvieron su origen en nuestro pas y que si bien
posteriormente se extendieron al pas de Argentina, sin embargo, ello no obsta para que sea el Estado
peruano el que pueda asumir, en orden de prelacin competencia sobre este caso, a efectos de decidir
en sus instancias de justicia correspondientes, lo que legalmente corresponda, sin que ello importe
trastocamiento o vulneracin alguna al principio de jurisdiccin universal, toda vez que dicho principio
no slo permite, sino que anima a los Estados a afirmar su jurisdiccin sobre determinados crmenes
internacionales sea cual sea el lugar en donde se produzcan y con independencia del origen y condicin
de los sujetos activos o pasivos. As, segn Nadya Sadat, los Tribunales Internacionales son slo una
va para la persecucin de los crmenes internacionales, mientras que los Tribunales nacionales
constituyen otra, quiz ms importante en el estado actual del Derecho Internacional General y del
Derecho Internacional Penal (NAYDA SADAT, Leila Redefining Universal Jurisdiction en New
England law Review, volumen 35, nmero 2 / 2001 pgina 241).
Que, asimismo, es de indicarse, adems que la reglas aut dedere aut iudicare locucin latina,
utilizada en el Derecho Internacional que significa o extraditar o juzgar complementa el principio
de jurisdiccin universal ya que permite impedir la impunidad de los crmenes internacionales al exigir
del Juez estatal que encontrndose dentro de su jurisdiccin un sospechoso de crmenes
internacionales, l debe extraditar o juzgar. Si en esas circunstancias el Tribunal estatal no juzga, ya
sea porque no quiere, lo hace deficientemente o no puede, el principio de persecucin universal
reconoce jurisdiccin a todos los Estados ante graves crmenes sancionados por el Derecho
Internacional frente a ciertos acontecimientos que intenta reprimir, considerando que se trata de
crmenes erga omnes, otorga competencia a todo Estado para perseguirlos exigindoles aplicar la regla
aut dedere aut punire, esto es extraditar o punir (Decaux Enmanuel. Detroit Internacional Public
Dalloz, Paris, 2004, pg. 72).
Que, en tal sentido, no existe impedimento alguno para que las autoridades competentes de nuestro
pas puedan realizar y asumir la investigacin y, de ser el caso, el posterior juzgamiento de Morales
Bermudez Cerruti por el delito de secuestro, el mismo que se deber efectuar dentro de los
lineamientos legales pertinentes, (..).
Fuera del caso mencionado, se mencionaron dos casos pertinentes, aunque no de corrupcin sino uno
de homicidio y otro de trata de personas.
172
Prrafo 12
12. Cuando el derecho interno de un Estado Parte slo le permita extraditar o
entregar de algn otro modo a uno de sus nacionales a condicin de que esa persona sea
devuelta a ese Estado Parte para cumplir la condena impuesta como resultado del juicio
o proceso por el que se solicit la extradicin o la entrega y ese Estado Parte y el Estado
Parte que solicita la extradicin acepten esa opcin, as como toda otra condicin que
estimen apropiada, tal extradicin o entrega condicional ser suficiente para que quede
cumplida la obligacin enunciada en el prrafo 11 del presente artculo.
173
a) Resumen de la informacin pertinente al examen de la aplicacin del artculo
La Constitucin Poltica del Per en su artculo 2.2 declara que toda persona, inclusive aquella que se
enfrenta a un proceso, tiene derecho a la igualdad ante la ley, prohibiendo la discriminacin por
motivos de origen, raza, sexo, idioma, religin, opinin, condicin econmica o de cualquier otra
ndole. Adems, en garanta de las persona frente a un proceso judicial, la Constitucin en su artculo
139 prev un catlogo de garantas procesales, como por ejemplo, la observancia del debido proceso y
la tutela jurisdiccional (artculo 139.3) as como el irrestricto derecho a la defensa (artculo 139.14).
Estas garantas aplican en todas las etapas de las actuaciones de un proceso de extradicin.
Constitucin Poltica del Per:
Artculo 2. Toda persona tiene derecho:
2. A la igualdad ante la ley. Nadie debe ser discriminado por motivo de origen, raza, sexo,
idioma, religin, opinin, condicin econmica o de cualquiera otra ndole.
Artculo 139. Son principios y derechos de la funcin jurisdiccional:
1. La unidad y exclusividad de la funcin jurisdiccional.
No existe ni puede establecerse jurisdiccin alguna independiente, con excepcin de la militar
y la arbitral.
No hay proceso judicial por comisin o delegacin.
2. La independencia en el ejercicio de la funcin jurisdiccional. Ninguna autoridad puede
avocarse a causas pendientes ante el rgano jurisdiccional ni interferir en el ejercicio de sus
funciones. Tampoco puede dejar sin efecto resoluciones que han pasado en autoridad de cosa
juzgada, ni cortar procedimientos en trmite, ni modificar sentencias ni retardar su ejecucin.
Estas disposiciones no afectan el derecho de gracia ni la facultad de investigacin del
Congreso, cuyo ejercicio no debe, sin embargo, interferir en el procedimiento jurisdiccional ni
surte efecto jurisdiccional alguno.
3. La observancia del debido proceso y la tutela jurisdiccional.
Ninguna persona puede ser desviada de la jurisdiccin predeterminada por la ley, ni sometida a
procedimiento distinto de los previamente establecidos, ni juzgada por rganos jurisdiccionales
de excepcin ni por comisiones especiales creadas al efecto, cualquiera sea su denominacin.
4. La publicidad en los procesos, salvo disposicin contraria de la ley.
Los procesos judiciales por responsabilidad de funcionarios pblicos, y por los delitos
cometidos por medio de la prensa y los que se refieren a derechos fundamentales garantizados
por la Constitucin, son siempre pblicos.
5. La motivacin escrita de las resoluciones judiciales en todas las instancias, excepto los
decretos de mero trmite, con mencin expresa de la ley aplicable y de los fundamentos de
hecho en que se sustentan.
6. La pluralidad de la instancia.
7. La indemnizacin, en la forma que determine la ley, por los errores judiciales en los
procesos penales y por las detenciones arbitrarias, sin perjuicio de la responsabilidad a que
hubiere lugar.
8. El principio de no dejar de administrar justicia por vaco o deficiencia de la ley.
En tal caso, deben aplicarse los principios generales del derecho y el derecho consuetudinario.
9. El principio de inaplicabilidad por analoga de la ley penal y de las normas que
restrinjan derechos.
10. El principio de no ser penado sin proceso judicial.
174
11. La aplicacin de la ley ms favorable al procesado en caso de duda o de conflicto entre
leyes penales.
12. El principio de no ser condenado en ausencia.
13. La prohibicin de revivir procesos fenecidos con resolucin ejecutoriada. La amnista,
el indulto, el sobreseimiento definitivo y la prescripcin producen los efectos de cosa juzgada.
14. El principio de no ser privado del derecho de defensa en ningn estado del proceso.
Toda persona ser informada inmediatamente y por escrito de la causa o las razones de su
detencin. Tiene derecho a comunicarse personalmente con un defensor de su eleccin y a ser
asesorada por ste desde que es citada o detenida por cualquier autoridad.
15. El principio de que toda persona debe ser informada, inmediatamente y por escrito, de
las causas o razones de su detencin.
16. El principio de la gratuidad de la administracin de justicia y de la defensa gratuita
para las personas de escasos recursos; y, para todos, en los casos que la ley seala.
17. La participacin popular en el nombramiento y en la revocacin de magistrados,
conforme a ley.
18. La obligacin del Poder Ejecutivo de prestar la colaboracin que en los procesos le sea
requerida.
19. La prohibicin de ejercer funcin judicial por quien no ha sido nombrado en la forma
prevista por la Constitucin o la ley. Los rganos jurisdiccionales no pueden darle posesin del
cargo, bajo responsabilidad.
20. El principio del derecho de toda persona de formular anlisis y crticas de las
resoluciones y sentencias judiciales, con las limitaciones de ley.
21. El derecho de los reclusos y sentenciados de ocupar establecimientos adecuados.
22. El principio de que el rgimen penitenciario tiene por objeto la reeducacin,
rehabilitacin y reincorporacin del penado a la sociedad.
Adems, como se detall en el examen del articulo 44.8, el estado peruano pide garantas de respeto de
los derechos humanos al estado demandante antes de la extradicin, y, en caso de no ser satisfecho por
estas garantas, puede denegar la extradicin (vase arriba).
Con respecto al numeral 6 sobre la pluralidad de la instancia, se not que la ley peruana no contempla
recurso impugnatorio alguno contra esta resolucin dentro del trmite extradicional interno. Sin
embargo, es posible la interposicin de una accin de garanta de competencia del Juez Constitucional.
Las acciones de garanta previstas en la legislacin peruana, que pueden intentarse contra una
resolucin consultiva, son las siguientes:
1) La Accin de Habeas Corpus, por la vulneracin de los derechos que conforman la libertad
individual o derecho conexo con ella, especialmente cuando se trata del debido proceso y la
inviolabilidad de domicilio (artculos 25 a 36 del CP Const.). Puede interponerla el afectado o
cualquiera a su favor, sin necesidad de tener su representacin. Tambin la Defensora del
Pueblo (art. 26 CP Const.).
2) La Accin de Amparo, en defensa de derechos distintos de la libertad individual, entre ellos,
por la vulneracin de la tutela procesal efectiva (artculos 37 a 60 del CP Const.). La interpone
el afectado, quien puede comparecer por medio de representante procesal. Adems, tratndose
de personas no residentes en el pas (caso de un reclamado en extradicin activa), se contempla
que la demanda sea formulada por representante acreditado. Tambin la Defensora del Pueblo
en ejercicio de sus competencias constitucionales (art. 39 y 40 CP Const.). El plazo para
interponer la demanda de amparo prescribe a los sesenta das hbiles de producida la
afectacin, siempre que el afectado hubiese tenido conocimiento del acto lesivo y se hubiese
175
hallado en posibilidad de interponer la demanda. Si esto no hubiese sido posible, el plazo se
computar desde el momento de la remocin del impedimento.
Tratndose del proceso de amparo iniciado contra resolucin judicial, el plazo para interponer
la demanda se inicia cuando la resolucin queda firme. Dicho plazo concluye treinta das
hbiles despus de la notificacin de la resolucin que ordena se cumpla lo decidido.
Aunque al parecer habra un plazo para formular una impugnacin a la resolucin consultiva, el
Tribunal Constitucional en la sentencia recada en el Exp. N 02591-2007-PHC/TC del 17 de octubre
de 2007, puntualiz:
Sin embargo, de ello no se colige que el plazo de tres das que prev la norma sea un plazo que
habilite a que las partes puedan impugnar el dictamen emtiido por la Corte Suprema. El legislador ha
establecido (en consonancia con el modelo mixto que rige el proceso de extradicin en nuestro
ordenamiento jurdico) que la Resolucin Consultiva respecto de la situacin jurdica del extraditurus
emitida por la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, ser remitida al Ministerio de Justicia luego
de tres das contados a partir de la notificacin de la resolucin en cuestin a las partes.
Tambin las autoridades peruanas sealaron que el en ausencia de segunda instancia el procedimiento
de extradicin traspasa dos filtros, de conformidad con el Art. 514 del Cdigo Procesal Penal, quiere
decir, a nivel judicial la resolucin consultiva de la Sala Penal de la Corte Suprema de Justicia, y a
nivel del Poder Ejecutivo el informe de la Comisin Oficial presidida por el Ministerio de Justicia e
integrada por el Ministerio de Relaciones Exteriores, previo a la Resolucin Suprema expedida con
acuerdo del Consejo de Ministros que resuelve la extradicin.
Sobre la aplicacin del numeral 11 sobre la ley ms favorable, las autoridades peruanas sealaron que
una previsin de esta naturaleza tendra que estar contemplada en el tratado de extradicin bilateral,
para su aplicacin por los Estados parte. En los casos en que el pedido se funde en reciprocidad o en
convencin multilateral sera de aplicacin la ley interna y en ese sentido, se podra analizar la
prescripcin de la accin penal y de la pena, segn lo que ms beneficie al reclamado, pues para el
cmputo de la prescripcin, deber evaluarse la pena vigente fijada en el sistema peruano a la fecha de
la comisin del delito por el cual es reclamado el extraditable.
Cabe tambin mencionar el examen de respeto de los derechos humanos que se lleve a cabo en casos
de extradicin pasiva, lo cual ha sido la razn de algunos rechazos por ejemplo en el marco de la
entrega de un ciudadano condenado en ausencia, ya que desde la perspectiva del derecho nacional,
vulnera indirectamente el derecho a un proceso con todas las garantas () (Corte Suprema de
Justicia de la Republica, Lima, 7 de noviembre 2011). Este caso, que no se refiere a un delito de
corrupcin, es el nico caso reportado mediante el cual se rechaza la extradicin por no garantizar un
trato justo a la persona solicitada.
176
castigar a una persona en razn de su sexo, raza, religin, nacionalidad, origen tnico u
opiniones polticas o que su cumplimiento ocasionara perjuicios a la posicin de esa
persona por cualquiera de estas razones.
177
Artculo 517 Rechazo de la extradicin.
178
Cabe sealar tambin que el articulo 521 prev la presencia y la participacin a las audiencias de el
representante que designe la Embajada y el abogado que nombre al efecto.
Las autoridades peruanas constataron que no se registran casos de impedimento a que los Estados
requirentes presenten opiniones e informacin adicional, antes de la denegacin de un pedido de
extradicin.
Sobre el particular, las autoridades peruanas presentaron un caso relacionado con el pedido de
extradicin del ciudadano peruano Oscar Alberto Gutirrez Lemus u Oscar Fernando Lourerio Venero,
requerido por el Tribunal de Miln - Italia, por delito de Asociacin Ilcita para Delinquir y Trfico
Ilcito e Drogas, para cumplimiento de condena de 25 aos de reclusin, en mrito del Tratado de
Extradicin suscrito entre la Repblica del Per e Italia.
Advirtindose que el citado requerido haba sido condenado en ausencia en el pas requirente, y
considerando que la Constitucin Poltica del Estado peruano, prohbe la condena de una persona en
ausencia, conforme lo establece el artculo 139.12, que a continuacin se describe:
Constitucin Poltica del Per:
Artculo 139.
Son principios y derechos de la funcin jurisdiccional:
12. El principio de no ser condenado en ausencia.
previamente, se solicit a la Repblica italiana, el compromiso de que en caso se declare procedente el
pedido, el requerido tendr la oportunidad de ser juzgado nuevamente; otorgndosele un plazo de 30
das de recibida la comunicacin oficial, para que presente dicho compromiso; sin embargo,
transcurrido el plazo de ley, con exceso (dos meses aproximadamente), al no cumplirse con lo
solicitado, la Sala Penal Transitoria de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, mediante
Resolucin Consultiva de fecha 07 de noviembre de 2011, declaro improcedente el pedido de
extradicin, decisin que fue debidamente comunicada a las autoridades italianas.
Sobre la prosecucin del juzgamiento en contumacia y ausencia, debe tenerse en cuenta que el artculo
79 del Cdigo Procesal Penal regula la contumacia y ausencia, as como el artculo 364 se refiere al
poder disciplinario y discrecional del juez.
El Per no cuenta con informacin estadstica sobre la implementacin del prrafo 17.
179
18. Los Estados Parte procurarn celebrar acuerdos o arreglos bilaterales y
multilaterales para llevar a cabo la extradicin o aumentar su eficacia.
180
o Cambio de Notas de 7 de marzo de 1978 y 2 de agosto de 1978: Gobierno de la
Confederacin de las Bahamas. Vigente desde el 14 de agosto de 1978.
o Cambio de Notas de 5 y 17 de marzo de 1937: Protectorados de Zanzbar y de las Islas
Britnicas de Salomn. Vigente desde el 17 de marzo de 1937.
o Nota del Gobierno Canadiense comunicando que el Tratado se encuentra aun en
vigencia entre Canad y Per , por haberlo firmado el Rey por Canad y haber sido
anunciado el Tratado en las Actas de Canad de 1908.
Tratado de Extradicin entre la Repblica del Per y la Repblica Federativa del Brasil Suscrito en
Lima el 25 de agosto de 2003. Fue aprobado por Resolucin Legislativa N 28157. Se encuentra
vigente desde el 30 de junio de 2006. Reemplaz al Tratado anterior.
Tratado de Extradicin con Chile.- Suscrito en Lima, el 5 de noviembre de 1932. Fue aprobado por
Resolucin Legislativa N 8374 de 16 de junio de 1936. Se encuentra vigente desde el 15 de julio
de 1936.
Tratado de Extradicin con el Reino de Espaa.- Suscrito en Madrid el 28 de junio de 1989. Fue
aprobado por Resolucin Legislativa N 25347 de 31 de octubre de 1991. Se encuentra vigente a
partir del 31 de enero de 1994.
Tratado de Extradicin entre el Gobierno de la Repblica del Per y el Gobierno de la Repblica
Italiana.- Suscrito en Roma el 24 de noviembre de 1994. Aprobado por Resolucin Legislativa N
26759 de 6 de marzo de 1997. Se encuentra vigente desde el 7 de abril de 2005.
Tratado de Extradicin entre la Repblica del Per y el Gobierno de los Estados Unidos
Mexicanos.- Suscrito en Mxico, el 02 de mayo de 2000. Aprobado por Resolucin Legislativa N
27428 de 22 de febrero de 2001. Se encuentra vigente desde el 10 de abril de 2001.
Tratado de Extradicin entre la Repblica del Per y la Repblica del Ecuador.- Suscrito en Quito
el 04 de abril de 2001. Aprobado por Resolucin Legislativa N 27582 de 05 de diciembre de
2001. Se encuentra vigente desde el 12 de diciembre de 2002.
Tratado de Extradicin entre la Repblica del Per y la Repblica Popular China.- Suscrito en
Beijing, el 05 de noviembre de 2001. Aprobado por Resolucin Legislativa N 27732 de 24 de
mayo de 2002. Vigente desde el 05 de abril de 2003.
Tratado de Extradicin entre la Repblica del Per y la Repblica de Costa Rica.- Suscrito en San
Jos, el 14 de enero de 2002. Aprobado por Resolucin Legislativa N 27828 de 17 de septiembre
de 2002. No se encuentra vigente por cuanto an no se ha cumplido con lo dispuesto en el artculo
19 inciso 1 del Tratado.
Tratado de Extradicin entre la Repblica del Per y la Repblica de Panam.- Suscrito en Lima el
08 de setiembre de 2003. Aprobado por Resolucin Legislativa N 28387 de 12 de noviembre de
2004. Vigente desde el 08 de julio de 2005
Tratado de Extradicin entre Per y Corea.- Suscrito en Lima el 05 de diciembre de 2003.
Aprobado por Resolucin Legislativa N 28432. Vigencia desde el 16 de noviembre de 2005.
Tratado de Extradicin entre la Repblica del Per y la Repblica de Paraguay. Suscrito en Lima el
17 de octubre de 1997. Aprobado por Resolucin Legislativa N 28247 Vigencia desde el 29 de
noviembre de 2005
Tratado de Extradicin entre Per y Argentina. Suscrito en Argentina el 11 de junio de 2004.
Aprobado por Resolucin Legislativa N 28433. Vigencia desde el 19 de julio de 2006.
181
Artculo 45. Traslado de personas condenadas a cumplir una pena
Los Estados Parte podrn considerar la posibilidad de celebrar acuerdos o arreglos
bilaterales o multilaterales sobre el traslado a su territorio de toda persona que haya sido
condenada a pena de prisin u otra forma de privacin de libertad por algn delito
tipificado con arreglo a la presente Convencin a fin de que cumpla all su condena.
182
Artculo 46. Asistencia judicial recproca
Prrafo 1
1. Los Estados Parte se prestarn la ms amplia asistencia judicial recproca
respecto de investigaciones, procesos y actuaciones judiciales relacionados con los
delitos comprendidos en la presente Convencin.
183
oficinas homlogas, sobre la base del respeto, cordialidad y reciprocidad. Para las consultas y
coordinaciones, se utilizan medios de comunicacin tales como el fax, telfonos y correos electrnicos
(correo seguro denominado Groove, sistema auspiciado por la OEA para los pases de Amrica Latina
o correos institucionales); obteniendo frecuentemente respuestas en el da tratndose de pases habla
hispana.
Con relacin a delitos en el marco de esta Convencin, desde 2006 se realizaron los actos de
cooperacin internacional siguientes:
. Recibir o solicitar declaraciones ( Pasivas 2 / Activas 13)
. Citaciones para concurrir a declarar ante la autoridad requirente (Pasivas 2/Activas 12)
. suministro de documentos y/o de informacin, respecto de personas de sus bienes o empresas
(Pasivas 3/ Activas 38).
. Embargos y bloqueos (2 Activas)
. Repatriacin de fondos (1 Activa)
Es importante mencionar tambin que el articulo 535 prohbe la divulgacin o utilizacin de los
documentos o informaciones recibidas para propsitos diferentes de aquellos especificados en la carta
rogatoria sin el consentimiento de la Fiscala de la Nacin. Tambin, cuando se transmite informacin,
la Fiscala de la Nacin puede disponer que las informaciones transmitidas se conserven en
confidencialidad.
Sobre la posibilidad de que el Per pueda prestar asistencia en las investigaciones y procedimientos
correspondientes a cuestiones civiles y administrativas relacionadas con la corrupcin, an cuando no
existe previsin expresa en tales trminos en el ordenamiento procesal penal, ello no impide que pueda
requerirse con fundamento en la propia Convencin o instrumento bilateral o multilateral en materia
civil, comercial o administrativa.
Solicitudes pasivas
Segn el articulo 530, las solicitudes de asistencia deben hacerse por escrito, con el nombre de la
autoridad extranjera encargada de la investigacin o del juzgamiento, con el delito y la descripcin del
asunto, y con la descripcin de la asistencia solicitada. Es interesante notar que cuando no se
conozcan las pruebas en particular que se quiere obtener, basta con la mencin de los hechos que se
buscan demostrar.
Adems, el procedimiento es flexible por lo que permite un dialogo constructivo entre el estado
demandante y el Per para que se logre la ayuda judicial. As el articulo 530.3 precisa que Si la
solicitud no se ajusta a lo dispuesto en este artculo o cuando la informacin suministrada no sea
suficiente para su tramitacin, se podr pedir al Estado requirente modifique su solicitud o la complete
con informacin adicional. Durante ese lapso la autoridad nacional podr adoptar actos de auxilio
genricos en la investigacin o medidas provisionales, como bloqueo de cuenta, embargos o
confiscaciones preventivas, para evitar perjuicios irreparables.
El articulo 532 detalla el tramite de la solicitud de extradicin. La autoridad central, es decir la Fiscala
de la Nacin, transmite la solicitud de asistencia al juez de la investigacin preparatoria del lugar
donde se deba realizar la diligencia. Este juez decide sobre la procedencia de la solicitud. Esta decisin
se puede apelar, con efecto suspensivo. La Sala Penal Superior correr traslado de lo actuado al Fiscal
Superior y a los interesados. En el trmite de ejecucin de asistencia intervendr el Ministerio Publico
y se citar la Embajada del pas solicitante. Corresponde actuar la diligencia de asistencia judicial al
propio juez de la investigacin preparatoria. La solicitud de asistencia judicial esta ejecutada por el
juez de la investigacin preparatoria, de conformidad con el artculo 532 del Cdigo Procesal Penal; a
quien por mandato constitucional le compete levantar el secreto bancario. Luego de ejecutarla, elevar
las actuaciones a la Fiscala de la Nacin para su remisin a la autoridad requirente por intermedio del
Ministerio de Relaciones Exteriores.
184
Desde el 2006 hasta el 2008, se recibieron ms que 35 demandas de cooperacin, y todas tuvieron
como resultado la cooperacin del Per con el Estado requirente. Estas demandas fueron introducidas
por delitos de colusin (2006:1, 2007: 2), corrupcin de funcionarios (artculos 393 a 398 del Cdigo
Penal, que incluyen particularmente cohecho y soborno: 2006: 2, 2008: 5), peculado (2006: 2, 2007: 6,
2008: 6), malversacin (2006: 3), negociacin incompatible (2008: 1), enriquecimiento ilcito (2007:
1), trafico de influencias (2007: 1), y cohecho (2008: 2). Desde el 2009, no se recibieron demandas de
cooperacin.
Un ejemplo de cooperacin, aunque no sea en materia de corrupcin, es la peticin librada por un
Tribunal noruego a fin de recibir la declaracin en juicio, por video conferencia, de una ciudadana
noruega, que sufra condena en crcel de Lima por delito de Trfico Ilcito de Drogas. Luego de las
coordinaciones y gestiones realizadas para una estrecha cooperacin entre los equipos de Noruega y el
Per, en la fecha y hora sealados por el juez peruano, en base a la propuesta del pas requirente, fue
realizado el examen de la indicada condenada en audiencia pblica, quien en el proceso tramitado en
Noruega tena la condicin de testigo. Cabe sealar que en el proceso penal noruego estaba
comprendida una organizacin criminal de ciudadanos nigerianos, que operaban en Noruega.
Cooperacin activa:
Las solicitudes del Per al extranjero deben hacerse por escrito y en el idioma del pas requerido y
contener el nombre de la autoridad peruana encargada de la investigacin o del juzgamiento, el delito a
lo cual se refiere y la descripcin del asunto, la descripcin completa de la asistencia que se requiere.
La carta esta elaborada por los jueces y fiscales en el marco de sus atribuciones, y se tramitar por
intermedio de la Fiscala de la Nacin.
Desde el 2006, se formularon ms que 150 demandas, ms de la mitad tuvieron una respuesta positiva,
un poco ms de un tercio negativa y las dems siguen siendo tramitadas. Estas demandas fueron hechas
por delitos de corrupcin, entre ellas, corrupcin de funcionarios (2006:3, 2007: 5, 2008: 5, 2009: 11),
trfico de influencias (2006: 1, 2007: 1, 2008: 7, 2009: 1, 2011: 1), enriquecimiento ilcito (2007: 2,
2009: 1, 2010:3, 2011: 3), peculado (2006: 8, 2007: 14, 2009: 5, 2010:1, 2011: 3, 2012: 3), cohecho
(2006: 3, 2008: 5, 2009: 4, 2010: 3, 2011: 3, 2012: 1), lavado de activos (2008: 1, ms 1 pendiente,
2009: 1), colusin (2006: 8, 2007: 6, 2008: 7, ms 2 pendientes, 2009: 2, 2010: 4), abuso de autoridad
(2006: 1, 2007: 1, 2008: 1, 2009: 1, 2010: 1), encubrimiento (2006: 5, 2009: 2, 2010: 1), malversacin
de fondos (2006: 2), aprovechamiento indebido de cargo (2006: 1), Obstruccin de justicia (2010:1).
Un ejemplo de cooperacin activa: Una Fiscala Anticorrupcin de Lima libr, en el marco de una
investigacin seguida contra varias personas por delito de Lavado de Activos proveniente de actos de
corrupcin en agravio del Estado peruano; un pedido de asistencia judicial destinado a Austria, con el
objeto de bloquear e inmovilizar una cuenta en una entidad bancaria de ese pas a nombre de uno de los
procesados. Dicha peticin fue presentada por la Autoridad Central peruana y se obtuvo la
inmovilizacin de 448,736.12 euros hasta el mes de julio de 2012.19
19
Desarrollo posterior de la visita: La medida no fue renovada en la fecha fijada por la autoridad austriaca debido
a que se dict auto de no haber mrito a pasar a juicio oral porque el Fiscal no formul acusacin contra los
imputados. Dicha resolucin se toma la autoridad requerida. segn sus leyes.
185
Artculo 46. Asistencia judicial recproca
Prrafo 2
2. Se prestar asistencia judicial recproca en la mayor medida posible conforme a
las leyes, tratados, acuerdos y arreglos pertinentes del Estado Parte requerido con
respecto a investigaciones, procesos y actuaciones judiciales relacionados con los delitos
de los que una persona jurdica pueda ser considerada responsable de conformidad con
el artculo 26 de la presente Convencin en el Estado Parte requirente.
186
i) Prestar cualquier otro tipo de asistencia autorizada por el derecho interno del
Estado Parte requerido;
j) Identificar, embargar con carcter preventivo y localizar el producto del delito,
de conformidad con las disposiciones del captulo V de la presente Convencin;
k) Recuperar activos de conformidad con las disposiciones del captulo V de la
presente Convencin.
187
menor de un ao y siempre que no se trate de delito sujeto exclusivamente a la legislacin
militar.
Debe tenerse en cuenta que el inciso h del artculo 511 del Cdigo Procesal Penal permite como acto
de cooperacin judicial practicar medidas limitativas de derechos. Estas se encuentran reguladas en el
mismo Cdigo adjetivo (artculos 202 al 241), regulando lo concerniente a control de identidad
Policial, videovigilancia, pesquisas, intervencin corporal, allanamiento, exhibicin forzosa e
incautacin, interceptacin e incautacin postal, intervencin de comunicaciones y
telecomunicaciones, aseguramiento e incautacin de documentos privados, levantamiento del secreto
bancario y reserva tributaria, clausura o vigilancia de locales e inmovilizacin.
A manera de ilustracin, se referir un caso activo y otro pasivo de asistencia judicial. Cabe precisar
que el Per seal que no se ha recibido peticin de asistencia pasiva en el marco de investigacin o
proceso por delito de Corrupcin, por lo cual glosaremos un pedido relacionado con un caso de trfico
ilcito de drogas presentado por el Reino de Noruega.
1. Activo:
Una Fiscala Anticorrupcin de Lima libr, en el marco de una investigacin seguida contra varias
personas por delito de Lavado de Activos proveniente de actos de corrupcin en agravio del Estado
peruano; un pedido de asistencia judicial destinado a Austria, con el objeto de bloquear e inmovilizar
una cuenta en una entidad bancaria de ese pas a nombre de uno de los procesados.
Dicha peticin fue presentada por la Autoridad Central peruana y se obtuvo la inmovilizacin de
448,736.12 euros hasta el mes de julio de este ao en que se deber renovar o levantar la medida en
atencin a lo que la autoridad judicial disponga, pues, a la fecha, la causa se encuentra judicializada.
2. Pasivo:
Peticin librada por Tribunal noruego a fin de recibir la declaracin en juicio, por video conferencia, de
una ciudadana noruega, que sufra condena en crcel de Lima por delito de Trfico Ilcito de Drogas.
Luego de las coordinaciones y gestiones realizadas para la ptima conexin entre los equipos de
Noruega y Per, en la fecha y hora sealados por el Juez peruano, en base a la propuesta del pas
requirente, fue posible el examen de la indicada condenada en audiencia pblica, quien en el proceso
tramitado en Noruega tena la condicin de testigo.
En particular sobre los literales j) y k), con referencia a la identificacin, embargo y recuperacin de
activos, se destaca el literal h) del prrafo 1 del artculo 511 que se refiere a la prctica de bloqueos de
cuentas, embargos, incautaciones o secuestro de bienes delictivos, inmovilizacin de activos, registros
domiciliarios, allanamientos, control de comunicaciones, identificacin o ubicacin del producto de los
bienes o los instrumentos de la comisin de un delito, y de las dems medidas limitativas de derechos
188
a) Resumen de la informacin pertinente al examen de la aplicacin del artculo
Respecto del apartado 4, la legislacin procesal penal peruana no prev disposicin referida a la
transmisin espontnea de informacin.; sin embargo, eso no es impedimento para que la informacin
sea suministrada, a ttulo de noticia criminal, con el objeto de servir a otro Estado a instaurar
investigaciones o procesos, o concluirlos. Dicha informacin se puede suministrar en virtud de la
aplicacin directa del prrafo 4 del artculo 46 de la Convencin
Se debe agregar que no se ha brindado ni ha sido suministrado al Per informacin con fundamento en
estos apartados de la Convencin. Sin embargo, en el marco del caso de cooperacin activa con Austria
mencionado arriba, por delito de lavado de activos provenientes de actos de corrupcin se realiz un
suministro espontneo de informacin. La investigacin por lavado de activos se realiz a partir del
suministro de informacin de Austria.
189
Artculo 46. Asistencia judicial recproca
Prrafo 7
7. Los prrafos 9 a 29 del presente artculo se aplicarn a las solicitudes que se
formulen con arreglo al presente artculo siempre que no medie entre los Estados Parte
interesados un tratado de asistencia judicial recproca. Cuando esos Estados Parte estn
vinculados por un tratado de esa ndole se aplicarn las disposiciones correspondientes
de dicho tratado, salvo que los Estados Parte convengan en aplicar, en su lugar, los
prrafos 9 a 29 del presente artculo. Se insta encarecidamente a los Estados Parte a que
apliquen esos prrafos si facilitan la cooperacin.
190
Artculo 46. Asistencia judicial recproca
Prrafo 8
8. Los Estados Parte no invocarn el secreto bancario para denegar la asistencia
judicial recproca con arreglo al presente artculo.
191
juez o al Fiscal de la Nacin el levantamiento del secreto bancario, conforme al proceso para el
levantamiento del secreto bancario regulado en la Constitucin Poltica del Per.
192
entonces exclusivamente reservado a los procedimientos de extradicin.
(http://www.oas.org/juridico/mla/sp/per/sp_per-mla-autres-icc.pdf)
En consecuencia, lo regulado en el Art. 529 Inc. 2 del Cdigo Procesal Penal concordante con el
literal h), del numeral 1 del Art. 511 de la citada norma legal, guarda congruencia con lo que la
doctrina entiende como actos de cooperacin de segundo grado, esto es: Prctica de bloqueos de
cuentas, embargos, incautaciones o secuestro de bienes delictivos, inmovilizacin de activos, registros
domiciliarios, allanamientos, control de comunicaciones, identificacin o ubicacin del producto de los
bienes o los instrumentos de la comisin de un delito, y de las dems medidas limitativas de derechos,
que constituyen medidas susceptibles de causar un gravamen irreparable a los bienes de las personas.
Cdigo Procesal Penal:
Artculo 511 Actos de Cooperacin Judicial Internacional.
1. Los actos de cooperacin judicial internacional, sin perjuicio de lo que dispongan los
Tratados, son los siguientes:
h) Prctica de bloqueos de cuentas, embargos, incautaciones o secuestro de bienes delictivos,
inmovilizacin de activos, registros domiciliarios, allanamientos, control de comunicaciones,
identificacin o ubicacin del producto de los bienes o los instrumentos de la comisin de un
delito, y de las dems medidas limitativas de derechos;
Artculo 529 Motivos de denegacin.
(2) En las solicitudes de asistencia previstas en el literal h) del numeral 1) del artculo 511 se
requiere que el hecho que origina la solicitud sea punible en los dos Estados.
193
convengan de antemano o de otro modo las autoridades competentes de ambos Estados
Parte;
c) El Estado Parte al que se traslade a la persona no podr exigir al Estado Parte
del que ha sido trasladada que inicie procedimientos de extradicin para su devolucin;
d) El tiempo que la persona haya permanecido detenida en el Estado Parte al que
ha sido trasladada se computar como parte de la pena que ha de cumplir en el Estado
del que ha sido trasladada.
194
La garanta del salvoconducto que emerge del prrafo 12 ha sido recogida en el artculo 534 del
Cdigo Procesal Penal para el caso en que una persona detenida en el Per est requerida a aparecer
ante una autoridad extranjera.
Cdigo Procesal Penal:
Artculo 534 Salvoconducto.
1. La comparecencia de toda persona ante la autoridad extranjera, autorizada por la
justicia peruana, est condicionada a que se le conceda un salvoconducto, bajo el cual,
mientras se encuentre en el Estado requirente, no podr:
a) Ser detenida o enjuiciada por delitos anteriores a su salida del territorio nacional;
b) Ser requerida para declarar o dar testimonio en procedimientos no especificados en la
solicitud;
c) Ser detenida o enjuiciada con base en la declaracin que preste, salvo el caso de
desacato o falso testimonio.
2. El salvoconducto cesar cuando la persona prolongue voluntariamente su estada por
ms de quince das a partir del momento en que su presencia ya no fuere necesaria.
195
En el Per existe una autoridad central nica para todos los actos de cooperacin en materia penal,
entre ellos, la asistencia judicial recproca. La autoridad central es la Fiscala de la Nacin tal como lo
establece el artculo 512 del Cdigo Procesal Penal. La disposicin en comentario habilita la
comunicacin directa entre las autoridades centrales e inclusive utilizando el canal de INTERPOL, lo
cual facilita la asistencia entre los Estados requirente y requerido.
Para el cumplimiento de las funciones atribuidas a la Autoridad Central, se cre la Unidad de
Cooperacin Judicial Internacional y Extradiciones, la que se encarga de la gestin de los actos de
cooperacin requeridos por autoridades nacionales o extranjeras con fundamento en los instrumentos
legales y convencionales o en el principio de reciprocidad, segn corresponda.
La autoridad central, al recibir una peticin pasiva y derivarla al juez competente, est habilitando la
jurisdiccin interna, mientras que cuando efecta la presentacin de un pedido activo, habilita el
trmite internacional de la peticin.
Los pedidos pueden ser recibidos y enviados de manera directa, por va diplomtica o a travs de
Interpol, adelantndolos por correo electrnico o fax. La autoridad central se adelanta con la autoridad
central del estado requerido de manera informal, va email por ejemplo. El Per permite tambin que,
en circunstancias urgentes, las solicitudes de asistencia judicial recproca y comunicaciones conexas le
sean enviadas por conducto de la Organizacin Internacional de Polica Criminal. La solicitud se
tramita con posterioridad mediante la va diplomtica si tratados regionales o bilaterales as lo
requieren (artculo 512.2 del Cdigo Procesal Penal).
La autoridad central efecta tambin las coordinaciones y consultas necesarias con autoridades
nacionales y con las autoridades centrales de otros pases para que los requerimientos activos y pasivos
que se gestionan, sean correcta y oportunamente atendidos. La autoridad central peruana coopera o
recibe cooperacin de otras autoridades centrales para la absolucin de consultas sobre legislacin y
trmite as como sobre posibilidades de asistencia y coordinaciones para la obtencin de mejores
resultados.
Por ejemplo, en la solicitud de asistencia librada a Panam para el bloqueo, embargo y repatriacin de
$ 78,000 dlares americanos existentes en una cuenta a nombre de un imputado en un caso de
corrupcin, la solicitud fue adelantada por correo electrnico a la autoridad central de dicho pas y una
informacin adicional necesaria para el trmite de repatriacin, referida al cdigo swift, fue requerida
por correo electrnico y la respuesta adelantada por la misma va, sin perjuicio del envo formal del
documento. Cabe sealar que en este caso -tramitado durante el ao 2011-, se efectu prontamente la
repatriacin.
Buenas prcticas de parte de la Autoridad Central: adelanto de documentos por medios rpidos (fax,
correo electrnico), tanto al pas requirente o requerido; suministro del o de los instrumentos
internacionales en CD para los rganos requirentes nacionales; seguimiento de los casos, con el fin de
verificar los plazos y si se presentan dificultades con el fin de solventarlas, siempre que sea posible.
Cdigo Procesal Penal:
Artculo 512 Autoridad central.
1. La autoridad central en materia de Cooperacin Judicial Internacional es la Fiscala de
la Nacin. La autoridad extranjera se dirigir a ella para instar los actos de Cooperacin
Judicial Internacional, y para coordinar y efectuar consultas en esta materia.
2. Corresponde al Ministerio de Relaciones Exteriores brindar el apoyo necesario a la
Fiscala de la Nacin, como autoridad central en sus relaciones con los dems pases y
rganos internacionales, as como intervenir en la tramitacin de las solicitudes de
cooperacin que formulen las autoridades nacionales. De igual manera, si as lo disponen
los Tratados, recibir y poner a disposicin de la Fiscala de la Nacin las solicitudes de
Cooperacin Judicial Internacional que presentan las autoridades extranjeras.
3. La Fiscala de la Nacin, en coordinacin con el Ministerio de Relaciones Exteriores,
podr celebrar con las autoridades centrales del extranjero actos dirigidos al intercambio
196
de tecnologa, experiencia, coordinacin de la cooperacin judicial, capacitacin o
cualquier otro acto que tenga similares propsitos.
CONCORDANCIAS: R.N 124-2006-MP-FN (Crean la Unidad de Cooperacin
Judicial Internacional y Extradiciones)
197
Respecto de los prrafos 14 y 15, los artculos 509.1 y 530 del Cdigo Procesal Penal establecen que
las solicitudes de asistencia se presentarn por escrito, con traduccin al castellano. Los requisitos de la
solicitud estn fijados en el ltimo artculo que resultan muy similares a los previstos por la
Convencin.
Cdigo Procesal Penal:
Artculo 509 Documentacin.
1. Los requerimientos que presenta la autoridad extranjera y dems documentos que
enven, deben ser acompaados de una traduccin al castellano.
2. Si la documentacin es remitida por intermedio de la autoridad central del pas
requirente o por va diplomtica, no necesita legalizacin.
3. La presentacin en forma de los documentos presume la veracidad de su contenido y la
validez de las actuaciones a que se refieran.
4. Corresponder a la autoridad central, en coordinacin con el Ministerio de Relaciones
Exteriores, traducir las solicitudes y la dems documentacin que enven las autoridades
peruanas a las extranjeras.
Artculo 530 Requisitos y trmite de la carta rogatoria.
1. Las solicitudes de asistencia judicial o cartas rogatorias que se formulen a las
autoridades nacionales se harn por escrito y debern contener las siguientes
indicaciones:
a) El nombre de la autoridad extranjera encargada de la investigacin o del juzgamiento;
b) El delito a que se refiere la causa y descripcin del asunto, la ndole de la investigacin
o juzgamiento, y la relacin de los hechos a los que se refiere la solicitud;
c) Descripcin completa de la asistencia que se solicita;
2. Cuando no se conozcan las pruebas en particular que se quiere obtener, basta con la
mencin de los hechos que se buscan demostrar.
3. Si la solicitud no se ajusta a lo dispuesto en este artculo o cuando la informacin
suministrada no sea suficiente para su tramitacin, se podr pedir al Estado requirente
modifique su solicitud o la complete con informacin adicional. Durante ese lapso la
autoridad nacional podr adoptar actos de auxilio genricos en la investigacin o medidas
provisionales, como bloqueo de cuenta, embargos o confiscaciones preventivas, para
evitar perjuicios irreparables.
El modelo de solicitud de asistencia utilizado por la autoridad central peruana observa los siguientes
puntos:
1. El nombre de la autoridad encargada de la investigacin o del juzgamiento;
2. Delito a que se refiere el procedimiento (transcribir el tipo penal)
3. Descripcin sumaria de los hechos (breve resumen de la incriminacin).
4. Descripcin precisa de la asistencia.
4.1. Enumerar la actuacin o actuaciones que se solicita se practiquen de manera concreta.
4.2. Si se trata de recabar documentos precisar el tipo de documentos y dnde se
encuentran.
4.3. Si se trata de recabar informacin o bloqueo de cuentas bancarias o financieras se
debe sealar el nmero de cuenta y el nombre del Banco.
198
4.4. En los casos de notificar a un ciudadano se debe precisar la direccin domiciliaria
donde podra ser ubicado, o en su defecto considerar como primer pedido la
ubicacin del ciudadano a notificar, precisando la fecha de nacimiento y nmero de
documento de identidad.
4.5. Sealar los pormenores sobre cualquier procedimiento particular que se requiere se
aplique.
5. Justificacin del pedido (explicar la finalidad para la que se solicita la prueba, informacin o
actuacin).
6. Plazo de ejecucin
7. Punto de contacto y sus datos (finalidad: posibilitar la comunicacin para coordinaciones y/o
consultas).
199
c) Descripcin completa de la asistencia que se solicita;
2. Cuando no se conozcan las pruebas en particular que se quiere obtener, basta con la
mencin de los hechos que se buscan demostrar.
3. Si la solicitud no se ajusta a lo dispuesto en este artculo o cuando la informacin
suministrada no sea suficiente para su tramitacin, se podr pedir al Estado requirente
modifique su solicitud o la complete con informacin adicional. Durante ese lapso la
autoridad nacional podr adoptar actos de auxilio genricos en la investigacin o medidas
provisionales, como bloqueo de cuenta, embargos o confiscaciones preventivas, para
evitar perjuicios irreparables.
Artculo 532 Trmite de las solicitudes.
1. La Fiscala de la Nacin cursar las solicitudes de asistencia de las autoridades
extranjeras al Juez de la Investigacin Preparatoria del lugar donde deba realizarse la
diligencia, quien en el plazo de dos das, decidir acerca de la procedencia de la referida
solicitud.
2. Contra la resolucin del Juez de la Investigacin Preparatoria procede recurso de
apelacin sin efecto suspensivo. La Sala Penal Superior correr traslado de lo actuado al
Fiscal Superior y a los interesados debidamente apersonados por el plazo comn de tres
das, y resolver, previa vista de la causa, en el plazo de cinco das.
3. En el trmite de ejecucin del acto de asistencia judicial intervendr el Ministerio
Pblico y se citar a la Embajada del pas solicitante para que se haga representar por un
Abogado. Tambin se aceptar la intervencin de los abogados de quienes resulten ser
partes en el proceso del que derive la carta rogatoria.
4. Sin perjuicio de lo anterior, en todo lo referente a las condiciones y formas de
realizacin del acto de asistencia, rige la legislacin nacional.
5. Corresponde actuar la diligencia de asistencia judicial al propio Juez de la Investigacin
Preparatoria. Luego de ejecutarla, elevar las actuaciones a la Fiscala de la Nacin para
su remisin a la autoridad requirente por intermedio del Ministerio de Relaciones
Exteriores.
Cabe sealar adems que se estableci una practica de cooperacin informal para intercambiar
informacin antes de la solicitud formal y asegurarse que esta cumpla con los requisitos.
200
a) Resumen de la informacin pertinente al examen de la aplicacin del artculo
De conformidad con el artculo 532.4 del Cdigo Procesal Penal, en todo lo referente a las condiciones
y forma de realizacin del acto de asistencia, rige la legislacin nacional. Sin embargo, si se requiere la
prctica de alguna diligencia con arreglo a determinadas condiciones, su ejecucin estar condicionada
a que no contrare el ordenamiento jurdico nacional con arreglo al artculo 510 inciso 3 del Cdigo
Procesal Penal.
Artculo 510 Competencia del pas requirente y ejecucin del acto de cooperacin
3. Si se requiere la prctica de algunas diligencias con arreglo a determinadas
condiciones, su ejecucin est condicionada a que no contrare el ordenamiento jurdico
nacional.
Todava no se ha presentado el caso de efectuar diligencias con arreglo a las condiciones especificadas
en la solicitud.
201
agraviados que se hallaban en territorio peruano, va videoconferencia, a requerimiento del Reino de
Espaa, Costa Rica, Chile y Noruega, las mismas que se llevaron a cabo con xito. Los pedidos
emanaron de causas por delito de estafa, violacin sexual y trfico ilcito de drogas.
202
Apartado (a-d) del Prrafo 21
21. La asistencia judicial recproca podr ser denegada:
a) Cuando la solicitud no se haga de conformidad con lo dispuesto en el presente
artculo;
b) Cuando el Estado Parte requerido considere que el cumplimiento de lo solicitado
podra menoscabar su soberana, su seguridad, su orden pblico u otros intereses
fundamentales;
c) Cuando el derecho interno del Estado Parte requerido prohba a sus autoridades
actuar en la forma solicitada con respecto a un delito anlogo, si ste hubiera sido objeto
de investigaciones, procesos o actuaciones judiciales en el ejercicio de su propia
competencia;
d) Cuando acceder a la solicitud sea contrario al ordenamiento jurdico del Estado
Parte requerido en lo relativo a la asistencia judicial recproca.
203
1. Activas:
1) Cuando se trata de informacin financiera, tratndose de solicitudes activas, porque el pas requerido
exige que se brinde datos del banco y su ubicacin. Tambin en estos casos porque el pas requerido
considera que no se ha explicado suficientemente la forma en que el imputado se encuentra vinculado a
los hechos materia de la investigacin o proceso de los que emana la solicitud; o cuando no se cumple
con la doble incriminacin; por ejemplo: delito de enriquecimiento ilcito.
2) Cuando se solicita informacin financiera, no se brinda informacin sobre el documento de
identidad o fecha de nacimiento de la persona respecto de quien se formula el pedido.
3) Cuando tratndose de citaciones de personas para declarar, no se brinda informacin sobre su
domicilio.
4) Cuando en las solicitudes se fija plazo para su atencin, que en promedio es establecido en 60 das.
Sobre el particular, un pas ha negado la asistencia sealando que la atencin de un pedido, segn su
ordenamiento, demanda cuando menos seis meses; u otro, que indica que el plazo ya venci cuando
recibieron el pedido, sin tener en cuenta que el plazo corre desde la recepcin de la solicitud por el pas
requerido.
5) Cuando el pas requerido, tiene en trmite un proceso por los mismos hechos materia de la
investigacin o proceso de los que emana la solicitud.
6) Cuando se trata de declaraciones de imputados, y que no se anexa a la solicitud los recaudos para
que el declarante conozca los cargos en su contra, no obstante que tales recaudos pueden ser solicitados
como complemento de la solicitud.
2. Pasivas:
1) Por la emisin de resoluciones judiciales en acciones de habeas corpus emitidas por juez nacional
que dispone la inejecucin de la solicitud.
2) Porque el pas requerido no envi la informacin complementaria requerida por el juez ejecutante
del pedido de asistencia.
204
Artculo 529 Motivos de denegacin.
1. Podr denegarse, asimismo, la asistencia cuando:
e) La solicitud se refiera a un delito tributario, salvo que el delito se comete por una declaracin
intencionalmente falsa, o por una omisin intencional, con el objeto de ocultar ingresos
provenientes de cualquier otro delito.
Nunca se ha rechazado una solicitud en el marco de delitos de corrupcin amparndose en esta
disposicin.
205
24. El Estado Parte requerido cumplir la solicitud de asistencia judicial recproca
lo antes posible y tendr plenamente en cuenta, en la medida de sus posibilidades, los
plazos que sugiera el Estado Parte requirente y que estn debidamente fundamentados,
de preferencia en la solicitud. El Estado Parte requirente podr pedir informacin
razonable sobre el estado y la evolucin de las gestiones realizadas por el Estado Parte
requerido para satisfacer dicha peticin. El Estado Parte requerido responder a las
solicitudes razonables que formule el Estado Parte requirente respecto del estado y la
evolucin del trmite de la solicitud. El Estado Parte requirente informar con prontitud
al Estado Parte requerido cuando ya no necesite la asistencia solicitada.
206
Si el cumplimiento de la solicitud de asistencia pudiese entorpecer una investigacin en
trmite, conducida por autoridad competente, podr disponer el aplazamiento o el
conveniente condicionamiento de la ejecucin, informndose al Estado requirente.
No existen antecedentes en el marco de casos de corrupcin.
207
El Per todava no recibe ninguna de las formas de asistencia tcnica con las especificidades
mencionadas en materia de lucha contra la corrupcin.
208
hayan acordado otra cosa. Cuando se requieran a este fin gastos cuantiosos o de
carcter extraordinario, los Estados Parte se consultarn para determinar las
condiciones en que se dar cumplimiento a la solicitud, as como la manera en que se
sufragarn los gastos.
209
El prrafo 29 del artculo 46 se refiere a facilitar los documentos en el marco y contexto de una
solicitud que se refiere a una de los propsitos enumerados en el artculo 511 del CPP. Para realizar
facilitar los documentos requeridos, se puede aplicar la Convencin directamente, segn lo previsto en
el artculo 508.1 del CPP.
La siguiente es la lista completa de tratados bilaterales de asistencia judicial recproca suscritos por
Per:
AMRICA:
1. Argentina: Acuerdo de Asistencia Judicial en Materia Penal entre la Repblica del Per y la
Repblica Argentina. Vigente: 31/03/2001
2. Bolivia: Convenio entre la Repblica del Per y la Repblica de Bolivia sobre Asistencia
Judicial en Materia Penal. Vigente: 05/01/1997
3. Brasil: Acuerdo de Asistencia Judicial en Materia Penal entre la Repblica del Per y la
Repblica Federativa del Brasil. Vigente: 25/08/2001
4. Canad: Tratado de Asistencia Judicial en Materia Penal entre el Gobierno de Canad y
Gobierno de la Repblica del Per. Vigente: 25/01/2000
5. Colombia: Convenio entre la Repblica del Per y la Repblica de Colombia sobre Asistencia
Judicial Penal. Vigente: 13/11/1999
6. Ecuador: Acuerdo de Asistencia Judicial en Materia Penal entre la Repblica del Per y la
Repblica del Ecuador. Vigente: 24/03/2007
7. El Salvador Convenio de Asistencia Judicial en Materia Penal entre la Repblica del Per y la
Repblica de El Salvador. Vigente: 14/01/1997
8. Guatemala: Convenio de Asistencia Judicial en Materia Penal entre la Repblica del Per y la
Repblica de Guatemala. Vigente: 13/11/2006
9. Mxico: Tratado de Asistencia Jurdica Mutua en Materia Penal entre la Repblica del Per y
los Estados Unidos Mexicanos. Vigente: 01/03/2001
210
10. Panam: Tratado de Asistencia Jurdica en Materia Penal entre la Repblica del Per y la
Repblica de Panam. Vigente: 26/08/2005
11. Paraguay: Convenio entre la Repblica del Per y la Repblica del Paraguay sobre Asistencia
Judicial en Materia Penal. Vigente: 01/12/1997
12. Rep. Dominicana: Acuerdo de Asistencia Judicial en Materia Penal entre la Repblica del Per
y la Repblica Dominicana. Vigente : 19/05/2007
Las autoridades peruanas aclararon que con Uruguay no existe tratado bilateral de asistencia sino se
trabaja en base de la Convencin Interamericana de Asistencia Mutua en Materia Penal.
EUROPA
13. Espaa: Tratado de Asistencia Judicial en Materia Penal entre la Repblica del Per y el Reino
de Espaa. Vigente: 12/12/2001
14. Italia: Tratado sobre Asistencia Judicial en Materia Penal entre el Gobierno de la Repblica del
Per y el Gobierno de la Repblica Italiana. Vigente: 01/10/1999
15. Suiza: Tratado de Asistencia Judicial en Materia Penal entre la Repblica del Per y la
Confederacin Suiza. Vigente: 02/12/1998
ASIA
16. China: Tratado entre la Repblica del Per y la Repblica Popular China sobre Asistencia
Judicial en Materia Penal. Vigente: 14/03/2009
17. Tailandia: Tratado entre el Gobierno de la Repblica del Per y el Gobierno del Reino de
Tailandia sobre Asistencia Mutua en Materia Penal. Vigente: 03/10/2005
Las autoridades peruanas aclararon que un tratado entre el Per y la Repblica de Codea del Sur sobre
asistencia judicial en materia penal an no est vigente.
211
c) Dificultades y asistencia tcnica
El Per seala que enfrenta las siguientes dificultades y problemas para adoptar o aplicar
(completamente) la disposicin objeto de examen:
1. Coordinacin entre organismos
2. Las medidas normativas de aplicacin existentes no son adecuadas (constitucin, leyes,
reglamentos, etc.)
3. Aspectos especficos de nuestro ordenamiento jurdico
Considera que las siguientes formas de asistencia tcnica, si estuvieran disponibles, ayudaran a
adoptar o a aplicar mejor la disposicin objeto de examen:
1. Resumen de buenas prcticas/ lecciones aprendidas
2. Asesoramiento jurdico
3. Programas de creacin de capacidad para las autoridades encargadas de la cooperacin
internacional en cuestiones penales
El Per todava no recibe ninguna de las formas de asistencia tcnica mencionadas.
212
e) Facilitar una coordinacin eficaz entre sus organismos, autoridades y servicios
competentes y promover el intercambio de personal y otros expertos, incluida la
designacin de oficiales de enlace con sujecin a acuerdos o arreglos bilaterales entre
los Estados Parte interesados;
f) Intercambiar informacin y coordinar las medidas administrativas y de otra
ndole adoptadas para la pronta deteccin de los delitos comprendidos en la presente
Convencin.
213
Como siempre, el Per puede aplicar de manera directa la Convencin y prestar y recibir cooperacin
en virtud de la aplicacin directa. La Autoridad Central no cuenta con antecedentes de pedidos activos
y pasivos de cooperacin al amparo de la Convencin.
Con relacin al inciso (1 c) del artculo 48, se cuenta con experiencia de aplicacin directa de la
Convencin de las Naciones Unidas contra el Trfico Ilcito de Estupefacientes y Sustancias
Sicotrpicas a una solicitud que fue tramitada el ao 2011. El objeto de la peticin que efectu los
Estados Unidos con fundamento en el artculo 9.1.d de la Convencin de las Naciones Unidas contra el
Trfico Ilcito de Estupefacientes y Sustancias Sicotrpicas, fue para que se le proporcione muestras de
droga decomisada en el Callao, para anlisis, para los fines de la investigacin que se tramitaba en ese
pas. Luego de cumplidos los tramites en sede nacional, la autoridad judicial peruana otorg dos
muestras de un total de 10 gramos de cocana y opio a los Estados Unidos, en aplicacin de la precitada
norma convencional. Existen ejemplos parecidos de cooperacin con Australia.
El Per no ha previsto la figura de oficiales de enlace.
214
cumplir la ley y, cuando tales acuerdos o arreglos ya existan, de enmendarlos. A falta de
tales acuerdos o arreglos entre los Estados Parte interesados, los Estados Parte podrn
considerar que la presente Convencin constituye la base para la cooperacin recproca
en materia de cumplimiento de la ley respecto de los delitos comprendidos en la presente
Convencin. Cuando proceda, los Estados Parte aprovecharn plenamente los acuerdos
y arreglos, incluidas las organizaciones internacionales o regionales, a fin de aumentar
la cooperacin entre sus respectivos organismos encargados de hacer cumplir la ley.
215
c) Dificultades y necesidades de asistencia tcnica
El Per seala que enfrenta las siguientes dificultades y problemas para adoptar o aplicar
(completamente) la disposicin objeto de examen:
1. Coordinacin entre organismos
2. Aspectos especficos de nuestro ordenamiento jurdico
3. Capacidad limitada (p. ej., de recursos humanos/ tecnolgica/ institucional/ otra;
4. Recursos para la aplicacin limitados (p. ej., humanos/ financieros/ otros; especifique)
Considera que las siguientes formas de asistencia tcnica, si estuvieran disponibles, ayudaran a
adoptar o a aplicar mejor la disposicin objeto de examen:
1. Resumen de buenas prcticas/ lecciones aprendidas
2. Acuerdos o arreglos modelo
3. Programas de creacin de capacidad para las autoridades encargadas de la cooperacin
transfronteriza en materia de cumplimiento de la ley
El Per todava no recibe ninguna de las formas de asistencia tcnica mencionadas.
216
3. Capacidad limitada (p. ej., de recursos humanos/ tecnolgica/ institucional/ otra;
4. Recursos para la aplicacin limitados (p. ej., humanos/ financieros/ otros; especifique)
Considera que las siguientes formas de asistencia tcnica, si estuvieran disponibles, ayudaran a
adoptar o a aplicar mejor la disposicin objeto de examen:
1. Resumen de buenas prcticas/ lecciones aprendidas
2. Acuerdos o arreglos modelo
El Per todava no recibe ninguna de las formas de asistencia tcnica mencionadas.
217
Artculo 550 Disposicin de entrega vigilada al exterior.
1. La Fiscala Provincial del lugar donde ocurra el hecho, previa coordinacin con la
Fiscala de la Nacin y mediando solicitud expresa y motivada de la autoridad competente
extranjera, podr autorizar la entrega vigilada con el fin de descubrir a las personas
implicadas en delitos de naturaleza internacional o transnacional y de entablar acciones
penales contra ellas.
2. La entrega vigilada se acordar mediante una Disposicin, que se guardar en reserva,
y que se comunicar a la autoridad central extranjera o, por razones de urgencia, a la
autoridad que ha de realizar la investigacin.
3. La Disposicin determinar, segn el caso, que las remesas ilcitas cuya entrega
vigilada se haya acordado puedan ser interceptadas, y autorizadas a proseguir intactas o a
sustituir su contenido, total o parcialmente.
4. Corresponde al Fiscal Provincial conducir, con la activa intervencin de la Polica
Nacional, todo el procedimiento de entrega vigilada.
Artculo 551 Entrega vigilada y proteccin de la jurisdiccin nacional.
1. La Disposicin que autoriza la entrega vigilada del bien delictivo se adoptar caso por
caso.
2. Los gastos que en territorio nacional demande este mecanismo de cooperacin sern de
cuenta del Ministerio Pblico. Sin embargo, la Fiscala de la Nacin est facultada para
arribar a un acuerdo especfico sobre la materia.
3. La Fiscala de la Nacin cuidar que el mbito de la jurisdiccin nacional no se limite
indebidamente.
Artculo 552 Funcin de la Fiscala de la Nacin.
1. La Fiscala de Nacin establecer, en coordinacin con la autoridad competente
extranjera, el procedimiento mutuamente convenido para la entrega vigilada.
2. Asimismo, precisar, con pleno respeto a la vigencia de Ley penal nacional, la
atribucin que corresponde al Ministerio Pblico de promover la accin penal en el pas,
en caso el procedimiento de entrega vigilada d resultados positivos.
Artculo 553 Autorizacin para utilizar la entrega vigilada.
1. La Fiscala que investiga un delito previsto en el artculo 340, previa coordinacin con
la Fiscala de la Nacin, podr autorizar se solicite a la autoridad extranjera competente la
utilizacin de la entrega vigilada.
2. En virtud de la urgencia podr utilizarse el canal directo con la autoridad central del
pas requerido o, con autorizacin de ella, con el rgano que de inmediato tendr a su
cargo la ejecucin de dicha tcnica de cooperacin.
218
vigiladas de objetos cuya posesin, transporte, enajenacin, compra, alquiler o simple
tenencia se encuentre prohibida.
2. A estos efectos se entiende como entrega vigilada la tcnica en virtud de la cual se
permite que mercancas ilcitas o sospechosas circulen dentro del territorio nacional o
entren o salgan de l, sin interferencia de las autoridades y bajo la vigilancia de agentes
especializados.
3. Cuando participe un agente encubierto, ste slo est facultado para entregar por s o
por interpuesta persona el objeto de la transaccin ilegal, o facilitar su entrega por
iniciativa del investigado.
4. Para asegurar el xito de esta diligencia, el Fiscal podr disponer que la autoridad
policial realice acciones de inteligencia y/o vigilancia especial.
5. Durante el procedimiento de entrega vigilada se utilizarn, si fuere posible, los medios
tcnicos idneos que permitan establecer la intervencin del investigado.
6. Rige en lo pertinente la audiencia de control judicial prevista en el artculo 13.
La videovigilancia es regulada por primera vez en el artculo 207 del Cdigo Procesal Penal. La
disposicin entr en vigencia el 1 de enero de 2005 mediante Ley N 28366 y fija como requisitos que
se trate de un delito violento, grave o cometido por una organizacin delictiva y se dispondrn cuando
resulten indispensables para cumplir los fines de esclarecimiento o cuando la investigacin resultare
menos provechosa o se vea seriamente dificultada por otros medios. An cuando la videovigilancia no
se encuentra expresamente prevista como acto de cooperacin posible de requerir, de una lectura del
artculo 511 se deduce que adems del control de las comunicaciones puede adoptarse cualquier otra
medida limitativa de derecho, como en efecto es esta tcnica de investigacin.
Cdigo Procesal Penal:
La Videovigilancia
Artculo 207 Presupuestos y Ejecucin.
1. En las investigaciones por delitos violentos, graves o contra organizaciones delictivas, el
Fiscal, por propia iniciativa o a pedido de la Polica, y sin conocimiento del afectado, puede
ordenar:
a) Realizar tomas fotogrficas y registro de imgenes; y,
b) Utilizar otros medios tcnicos especiales determinados con finalidades de observacin o para
la investigacin del lugar de residencia del investigado.
Estos medios tcnicos de investigacin se dispondrn cuando resulten indispensables para
cumplir los fines de esclarecimiento o cuando la investigacin resultare menos provechosa o se
vera seriamente dificultada por otros medios.
2. Estas medidas podrn dirigirse contra otras personas si, en el supuesto del literal a) del
numeral anterior, la averiguacin de las circunstancias del hecho investigado se vieran, de otra
forma, esencialmente dificultadas o, de no hacerlo, resultaren relevantemente menos
provechosas. En el supuesto del literal b) del numeral anterior, se podr dirigir contra otras
personas cuando, en base a determinados hechos, se debe considerar que estn en conexin con
el investigado o cuando resulte indispensable para cumplir la finalidad de la investigacin, sin
cuya realizacin se podra frustrar dicha diligencia o su esclarecimiento pueda verse
esencialmente agravado.
3. Se requerir autorizacin judicial cuando estos medios tcnicos de investigacin se realicen
en el interior de inmuebles o lugares cerrados.
4. Las medidas previstas en el presente artculo tambin se pueden llevar a cabo si, por la
naturaleza y mbito de la investigacin, se ven irremediablemente afectadas terceras personas.
219
5. Para su utilizacin como prueba en el juicio, rige el procedimiento de control previsto para la
intervencin de comunicaciones.(1)(2)
(1) De conformidad con el Artculo nico de la Ley N 28366, publicada el 26-10-2004, se
suspendi hasta el 1 de enero de 2005, la entrada en vigencia del presente artculo.
(2) De conformidad con el Artculo nico de la Ley N 28460, publicada el 11-01-2005, se
modific el inciso 4 de la Primera Disposicin Complementaria y Final del presente Cdigo,
eliminndose toda referencia a la vigencia de los artculos 205-210, y precisndose que el da 1
de febrero de 2006 entrarn en vigencia en todo el pas los artculos 468 - 471, y el Libro
Sptimo "La Cooperacin Judicial Internacional" y las disposiciones modificatorias contenidas
en este Cdigo".
Respecto a que se consideran delitos graves como se menciona en el artculo 207 del Cdigo
Procesal Penal, es posible remitirse a lo establecido en el artculo 24 de la citada norma sustantiva, a
saber:
Artculo 24.- Delitos graves y de trascendencia nacional
Los delitos especialmente graves, o los que produzcan repercusin nacional cuyos efectos
superen el mbito de un Distrito Judicial, o los cometidos por organizaciones delictivas,
que la Ley establezca, podrn ser conocidos por determinados jueces de la jurisdiccin
penal ordinaria, bajo un sistema especfico de organizacin territorial y funcional, que
determine el rgano de Gobierno del Poder Judicial. (*)RECTIFICADO POR FE DE
ERRATAS
Los delitos de trfico ilcito de drogas y lavado de activos; y, los delitos de secuestro y
extorsin que afecten a funcionarios del Estado, podrn ser de conocimiento de los Jueces
de la Capital de la Repblica, con prescindencia del lugar en el que hayan sido
perpetrados.
Es decir, se puede inferir que se entienden por delitos graves para la legislacin nacional:
Los que produzcan repercusin nacional, cuyos efectos superen el mbito de un distrito
judicial.
Los cometidos por organizaciones delictivas.
Los delitos de trfico ilcito de drogas y lavado de activos.
Los delitos de secuestro y extorsin que afecten a funcionarios del Estado.
Basado en esta explicacin, los delitos contemplados en la Convencin pueden ser considerados
graves cada vez que tengan las caractersticas arriba descritas (repercusin nacional, efectos que
superan el mbito de un distrito judicial, cometidos por organizaciones delictivas). .
Respecto a las operaciones encubiertas, el artculo 341 de la Ley N 28950 (16 de enero de 2007)
establece que el Fiscal cuando se trate de diligencias preliminares que afecten actividades propias de la
delincuencia organizada, y en tanto existan indicios de su comisin, podr autorizar a miembros
especializados de la Polica Nacional del Per, mediante disposicin y teniendo en cuenta su necesidad
a los fines de la investigacin, a actuar bajo identidad supuesta y a adquirir y transportar los objetos,
efectos e instrumentos del delito y diferir la incautacin de los mismos. Asimismo, cuando las
circunstancias los requieran, el Fiscal podr disponer la utilizacin de un agente especial entendindose
como tal al ciudadano que, por el rol o situacin en que est inmerso dentro de una organizacin
criminal, opera para proporcionar las evidencias incriminatorias del ilcito penal. Adems, en la
disposicin que aprueba la designacin de agentes encubiertos deber consignarse el nombre verdadero
y la identidad supuesta con la que actuarn en el caso concreto. La decisin ser reservada y deber
conservarse fuera de las actuaciones con la debida seguridad. Una copia de la misma se remite a la
Fiscala de la Nacin que bajo las mismas condiciones de seguridad abrir un registro reservado de
aquellas. Esta legislacin no aplica a delitos de corrupcin, sino al crimen organizado.
220
El Ministerio Pblico del Per ha suscrito el Protocolo de Cooperacin Interinstitucional sobre remesas
o entregas controladas o vigiladas y otras diligencias investigativas especiales entre el Ministerio
Pblico del Per y el Ministerio Pblico de Chile del ao 2007, cuyo objetivo especfico consiste en
brindarse, dentro del mbito de sus facultades, la ms amplia y eficiente cooperacin y asistencia
jurdica para el xito de las investigaciones criminales que desarrollen en sus respectivos pases,
cuando ellas requieran informacin, gestiones o la ejecucin de diligencias en el territorio de la otra,
con miras a la persecucin penal del delito en sus diversas manifestaciones. Este instrumento
conjuntamente con la Convencin de las naciones Unidas contra el Trfico Ilcito de Estupefacientes y
Sustancias Sicotrpicas, han posibilitado operaciones de entrega vigilada de drogas entre Per y Chile.
El Per no ha celebrado otros acuerdos bilaterales o multilaterales sobre la utilizacin de las tcnicas
especiales de investigacin, descritas en el artculo 50.1 de la Convencin, pero El Per manifest su
disposicin para concretar acuerdos de esta naturaleza.
Las autoridades del Per sealaron que no han recibido solicitudes de entregas vigiladas,
videovigilancias u operaciones encubiertas emanadas de investigaciones o procesos por delitos
contemplados en la Convencin.
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