INFORME LEGAL N077-2017

A : Carlos Linares
Accionista mayoritario de la empresa PONNAR

DE : Rosabeth Benites Garcia

Abogada especialista en derecho corporativo

ASUNTO : Consultas legales respecto al Estado actual de la empresa

PONNAR

FECHA : 10 de noviembre de 2017

El presente informe tiene por finalidad emitir la informacin legal as como las
recomendaciones y sugerencias requeridas respecto a la continuacin de las
actividades de la empresa PONAR en el mercado de acuerdo a su situacin
econmica actual.

I. ANTECEDENTES

De acuerdo a lo manifestado por el cliente respecto a la situacin econmica

que atraviesa la empresa PONAR, ocasionada por un mal manejo en su
administracin, as como por factores externos a esta, adems de lo que se
puede apreciar de la informacin brindada en cuanto a los estados financieros
de la empresa tales como: El Estado de Situacin Financiera, el Estado de
Ganancias y Prdidas y la relacin total de obligaciones vencidas. De las cuales
podemos observar un capital social de S/.300,000.00, prdidas por S/.
600,000.00 y deudas de S/. 400,000.00, lo que la ubica en una situacin de
crisis patrimonial.

II. BASE LEGAL

- Ley N 27809 Ley General de Sistema Concursal.

- Ley N 26887 de la Ley General de Sociedades.

III, PREGUNTAS FORMULADAS:

Respecto a si existen riesgos sobre los bienes del cliente y que opciones
tendra de ser el caso para protegerse.

Respuesta:
- Cabe mencionar que al estar constituida la empresa PONNAR como una
S.A.C, segn el artculo 234 de la Ley General de Sociedades, sus
accionistas no responden con su patrimonio personal por las deudas de la
sociedad, si no nicamente hasta por el monto del capital aportado.

- Sin embargo en cuanto al inmueble valorizado en S/. 300,000.00, sobre el

que recae una garanta por un crdito otorgado por el BCP a favor de
PONNAR, este si se vera afectado por ser una obligacin de la sociedad
garantizada con el inmueble del Sr. Linares, participando en dicho crdito
como un tercero.

-Al respecto Ley General de Sistema Concursal1 establece lo siguiente: La

inexigibilidad de las obligaciones del deudor no afecta que los acreedores
puedan dirigirse contra el patrimonio de los terceros que hubieran
constituido garantas reales o personales a su favor, los que se
subrogarn de pleno derecho en la posicin del acreedor original.

1
Art 17.3 de la Ley General del Sistema Concursal Actualizado.
ARTICULO 17 de la Ley Concursal 17.1) A partir de la fecha de la publicacin a que se refiere el artculo 32, se suspender
la exigibilidad de todas las obligaciones que el deudor tuviera pendientes de pago a dicha fecha,

ARTICULO 18 de la Ley Concursal 18.1) A partir de la fecha de la publicacin referida en el artculo 32, la autoridad que
conoce de los procedimientos judiciales, arbitrales, coactivos o de venta extrajudicial seguidos contra el deudor, no
ordenar, bajo responsabilidad, cualquier medida cautelar que afecte su patrimonio y si ya estn ordenadas se abstendr de
trabarlas.

RESOLUCION N 0091-2002/TDC-INDECOPI. Reconocimiento de crditos. Precedente de observancia obligatoria

- En ese sentido, a efectos de proteger el inmueble afectado, y teniendo en
cuenta el referido artculo, planteamos como una posibilidad viable que el Sr.
Linares transfiera su propiedad afectada en garanta, a la empresa
PONNAR. De esta manera, el referido inmueble afectado pertenecera a la
empresa PONNAR, en ese sentido dejara de existir un tercero en la relacin
entre PONNAR y el BCP, siendo de aplicacin, en este supuesto, los efectos
del procedimiento concursal, en este caso el de inexigibilidad de
obligaciones y el de proteccin al patrimonio del deudor, estando el BCP
imposibilitado de ejecutar dicho bien.

- La segunda opcin sera que pague con su patrimonio el monto

ascendiente a 100,000.00 por el crdito otorgado en favor de PONNAR
logrando as desafectar el inmueble de su propiedad.

Respecto a qu posibilidades tiene en el estado en que se

encuentra, teniendo en cuenta su inters de permanecer en el
mercado.

Respuesta:
- Tomando en cuenta el informe presentado del estado financiero de la
empresa en el que se refleja que esta tiene un capital social de S/,
300,000.00, prdidas acumuladas por S/.600,000.00 y obligaciones vencidas
ascendientes a S/. 400,000.00 se tiene que esta empresa atraviesa
una crisis patrimonial, por lo que es aplicable la Ley de General de Sistema
Concursal la cual brinda dos posibilidades: La primera asegurar la
continuidad de la actividad econmica a travs de una reestructuracin
patrimonial, o permitir la liquidacin del negocio de manera rpida,
conveniente y con los menores costos posibles a travs de una liquidacin.

A continuacin se evalan ambas posibilidades.

 En caso de una restructuracin:
- Tomando en cuenta el inters del cliente de permanecer en el mercado, lo
recomendable sera una reestructuracin patrimonial2, la cual tiene como fin
revertir la crisis econmica del deudor, a travs de distintos mecanismos
orientados a maximizar el valor del negocio en crisis, tales como la
reestructuracin operativa o financiera de la empresa, su reorganizacin
corporativa o La refinanciacin de sus obligaciones.

Sin embargo el artculo 24.2 a) de la LGSC establece que para una

reestructuracin patrimonial se requiere que el deudor acredite que sus
prdidas acumuladas, deducidas las reservas no superan el total de su
capital social, por lo que este requisito no se cumple ya que de acuerdo a los
estados financieros la empresa registra prdidas acumuladas superiores a su
capital social, por lo que en estas condiciones solo sera factible una
liquidacin.

En ese sentido atendiendo a su inters de continuar en el mercado, para que

una reestructuracin patrimonial sea factible la empresa debera en principio
aumentar su capital social a travs del patrimonio con el que cuenta el
cliente, de esta manera su capital social seria mayor a sus prdidas.

Adems el deudor deber elaborar un plan de restructuracin el cual est

sujeto a la aprobacin por la junta general de acreedores, y siendo que la
empresa registra prdidas muy elevadas hay una gran posibilidad de que la
junta de acreedores desapruebe el plan y requiera la liquidacin de la
empresa.

Esta opcin trae consigo una serie de ventajas y desventajas que pasaremos
a analizar con el propsito de que se tome la mejor decisin.

2
Yataco Arias BLOG/ Restructuracin e Insolvencia Patrimonial.
Ventajas: como aspectos positivos se pueden destacar los siguientes
- La continuacin de la empresa en el mercado, el pago de todas sus
deudas, un beneficio a largo plazo ya que con el aporte para el aumento de
capital su participacin en la empresa incrementara.

Desventajas: Como aspectos negativos sealamos los siguientes

- Plantea exponer su patrimonio personal, es un procedimiento largo cuyos
beneficios no estn asegurados.

En caso de una liquidacin:

La liquidacin busca la salida ordenada del mercado de la empresa en crisis,
cuando esta no puede hacer frente a sus obligaciones, por lo que se procede
a la liquidacin del patrimonio de la empresa para efectuar el pago de los
crditos hasta donde alcance dicho patrimonio y siguiendo un orden de
prelacin para el pago de crditos establecido por la ley.

El beneficio que obtendra con esta opcin es que no involucrara su

patrimonio personal, evitando as el riesgo de perderlo en una empresa que
como menciono con anterioridad cuenta con una administracin deficiente. Al
contar con el integro de su patrimonio podr destinar este en la inversin de
un nuevo negocio.

IV. CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES

Teniendo en cuenta el manifiesto inters del cliente por continuar con la
actividad econmica de la empresa PONNAR en el mercado pese a la
situacin econmica que atraviesa. El plan para una reestructuracin de la
empresa solo ser viable mediante un aumento de capital, entendiendo que
para esto el cliente deber de aportar su patrimonio personal para que el
patrimonio social de la empresa pueda superar las prdidas acumuladas que
registra, siendo que estas son bastante elevadas en relacin a su capital
social actual.

Adems de ello, de tomar esta opcin recomendamos la designacin de una

nueva administracin que segn el artculo 61.1 b) de la LGSC seala que se
puede optar por un administrador inscrito ante la Comisin para asegurar as
la eficacia en el procedimiento de reestructuracin.

Otra recomendacin sera la de elaborar un plan de refinanciacin de manera

tal que se pueda convencer a la junta de acreedores de que la empresa an
resulta rentable para su continuacin en el mercado. Sin embargo, teniendo
en cuenta que registra prdidas muy altas, esta labor de convencimiento
resulta muy compleja.

Por ultimo teniendo en cuenta que la finalidad del cliente es obtener el mayor
beneficio posible la recomendacin que le damos es ir a un procedimiento de
liquidacin, ya que por razones de eficiencia econmica optar en este caso
por una reestructuracin patrimonial de la empresa resultara poco eficiente
debido a que registra prdidas muy elevadas, lo cual indica que no tiene
resultados adecuados para ir a una reestructuracin, adems que no se
descarta la posibilidad de volver a caer en crisis debido al giro de negocio
que tiene.