Débora Pinheiro Xavier - Trabalho de Conclusão de Curso

UNIVERSIDADE FEDERAL DO PAR
INSTITUTO DE CINCIAS JURDICAS

FACULDADE DE DIREITO
DBORA PINHEIRO XAVIER
A CAPACIDADE CIVIL DAS PESSOAS COM TRANSTORNO MENTAL

INAPTAS A EXPRIMIR A PRPRIA VONTADE A PARTIR DA LEI
FEDERAL N 13.146/2015
Belm
2017

FEDERAL N 13.146/2015
Trabalho de Concluso do Curso de

Graduao em Direito do Instituto de Cincias
Jurdicas da Universidade Federal do Par
Orientador: Prof. Dr. lcio Aludio Silva de
Moraes
Belm
2017

FEDERAL N 13.146/2015
Trabalho de Concluso do Curso de

Graduao em Direito do Instituto de Cincias
Jurdicas da Universidade Federal do Par
Orientador: Prof. Dr. lcio Aludio Silva de
Moraes
BANCA EXAMINADORA:
_____________________________________________________
Orientador: Prof. Dr. lcio Aludio Silva de Moraes
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Membro:
Belm, de de 2017.
Aos pinos redondos em
buracos quadrados.
AGRADECIMENTOS
Agradeo aos nibus perdidos, s aulas canceladas, aos portes fechados.

As melhores lies esto fora das salas de aula. Aos meus pais, Jaime e Edilma,
torcedores incondicionais. Aos irmos, de sangue e de alma, Flvia, Bruno,
Fernanda e Jonas. s amizades, novas ou perdidas. Que sigamos cientes da
imperfeio da justia dos homens, firmes na misso de aprimor-la. E que, diante
das frustraes, lembremos da pequenez dos juristas humanos diante da misteriosa
sabedoria de Deus, a quem agradeo acima de todos.
Eu juro que melhor
No ser o normal
Se eu posso pensar que Deus sou eu
Sim, sou muito louco, no vou me curar
J no sou o nico que encontrou a paz
Mas louco quem me diz
E no feliz, eu sou feliz
(Balada do Louco Os Mutantes)

RESUMO
A Conveno Internacional sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia e o seu

Protocolo Facultativo, assinados em Nova York, em 30 de maro de 2007, foram
recepcionados com fora de emenda constitucional pelo ordenamento jurdico
brasileiro. Entre suas disposies, impem capacidade legal em igualdade de
condies s pessoas com deficincia, em todos os aspectos da vida. A presente
monografia visa a discutir as repercusses da atribuio de incapacidade civil
relativa, e no mais absoluta, aos que permanentemente no puderem exprimir sua
vontade, a partir da Lei Federal n 13.146/2015 (Estatuto da Pessoa com
Deficincia), que regulamentou a Conveno, com nfase nas pessoas com
transtorno mental. A partir de pesquisa bibliogrfica, anlise de leis e jurisprudncia,
concluiu-se que a alterao prejudicial e irrealizvel, uma vez que a expresso da
vontade requisito de existncia de atos e negcios jurdicos e o regime de
incapacidade civil relativa confere a possibilidade de convalidao destes atos.
Ademais, as alteraes nos institutos de assistncia aos incapazes restringiram sua
abrangncia a atos de natureza econmica e patrimonial; sem conseguir exprimir
vontade, atos de cunho existencial, como o voto, seriam teoricamente vlidos,
embora inexistentes. As propostas de superao da controvrsia lgica giram em
torno do afastamento parcial ou total do regime de capacidade relativa, tolerando a
utilizao de institutos tpicos da incapacidade absoluta.
Palavras-chaves: Direitos Humanos; Capacidade Civil; Estatuto da Pessoa com

Deficincia; Pessoa com Deficincia Intelectual; Pessoa com Transtorno Mental;
Incapacidade Absoluta; Incapacidade Relativa
ABSTRACT
The Convention on the Rights of Persons with Disabilities and its Optional Protocol,
signed in New York on March 30, 2007, were approved as a constitutional
amendment under Brazilian law. Among its provisions, it imposes equal legal
capacity for persons with disabilities in all aspects of life. This thesis aims to discuss
the issue of the attribution of relative civil incapacity to those with mental disorders
who cannot express their will permanently, based on Federal Law no. 13.146/2015
(Disabled Persons Statute), which regulated the Convention, with emphasis on
persons with mental disorders. Based on bibliographical research, analysis of laws
and jurisprudence, it was concluded that the amendment is prejudicial and
unfeasible, since the expression of will is a requirement for legal acts and businesses
and the relative civil incapacity regime gives the possibility of validation of these acts.
In addition, the changes in the institutes of assistance to the incapacitated have
restricted its scope to acts of economic and patrimonial nature. Without being able to
express will, acts of an existential nature, such as voting, would be theoretically valid,
although nonexistent. The proposals to overcome the logical issue suggest the partial
or total withdrawal of the relative capacity regime, allowing the use of absolute
incapacity typical institutes.
Keywords: Human Rights; Civil Capacity; Disabled Persons Statute; Carrier of

Intellectual Disability; Carrier of Mental Disorder; Absolute Civil Incapacity; Relative
Civil Incapacity
SUMRIO
INTRODUO .......................................................................................................... 10
1 PERSONALIDADE, CAPACIDADE E AUTONOMIA NO DIREITO CIVIL
BRASILEIRO ............................................................................................................ 12
1.1 PERSONALIDADE JURDICA ............................................................................ 12
1.2 CAPACIDADE JURDICA ANTES DA LEI FEDERAL N 13.146/2015 ............... 14
1.3 CRTICAS DOUTRINRIAS TEORIA DA INCAPACIDADE ............................ 17
2 ANLISE HISTRICA DOS DIREITOS DA PESSOA COM TRANSTORNO
MENTAL NO OCIDENTE.......................................................................................... 22
2.1 DEFICINCIA INTELECTUAL E TRANSTORNO MENTAL................................ 22
2.2 ORIGENS ............................................................................................................ 24
2.3 SISTEMA ASILAR ............................................................................................... 25
2.4 REFORMA PSIQUITRICA ................................................................................ 26
3 ESTATUTO DA PESSOA COM DEFICINCIA: DO NOVO REGIME DAS
INCAPACIDADES .................................................................................................... 29
3.1 FUNDAMENTOS PRINCIPIOLGICOS DA LEI FEDERAL N 13.146/2015 ...... 29
3.2 CAPACIDADE CIVIL LUZ DA NOVEL LEGISLAO ..................................... 31
3.3 BREVES CONSIDERAES ACERCA DE INTERDIO, CURATELA E
TOMADA DE DECISO APOIADA ........................................................................... 33
4 CAPACIDADE CIVIL DA PESSOA COM TRANSTORNO MENTAL INAPTA A
EXPRIMIR A PRPRIA VONTADE .......................................................................... 36
4.1 CONTROVRSIA NO NOVO REGIME JURDICO DAS INCAPACIDADES ...... 36
4.2 ALGUNS REFLEXOS DA INCAPACIDADE RELATIVA DAQUELE QUE NO
PODE EXPRIMIR SUA VONTADE ........................................................................... 40
4.3 PROPOSTAS DE SOLUO AOS IMPASSES JURDICOS.............................. 42
CONCLUSO ........................................................................................................... 44
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS ......................................................................... 47
10
INTRODUO
A Conveno Internacional sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia e o

seu Protocolo Facultativo, assinados em Nova York, em 30 de maro de 2007, foram
ratificados pelo Congresso Nacional por meio do Decreto Legislativo n 186, de 9 de
julho de 2008. Em razo de sua natureza jurdica diferenciada e em conformidade
com o procedimento do 3 do artigo 5 da Constituio da Repblica Federativa do
Brasil, a conveno tem fora de Emenda Constitucional.
O item 2 do artigo 12 da Conveno impe capacidade legal em igualdade de

condies s pessoas com deficincia, em todos os aspectos da vida. Neste
espeque, a Conveno de Nova York derrogou o Cdigo Civil de 2002 e reconstruiu
o paradigma da capacidade com uma perspectiva mais inclusiva e em conformidade
com o princpio da dignidade da pessoa humana.
Em nvel legal regulamentar, a Lei Federal n 13.146/2015 (Estatuto da

Pessoa com Deficincia), notadamente em seus artigos 6 e 84, estatui que a
deficincia no afeta a plena capacidade civil da pessoa. Por conseguinte, o artigo
3 do Cdigo Civil de 2002 teve seus incisos revogados, mantendo, como
absolutamente incapaz, to somente o menor de 16 anos.
O artigo 4 do Cdigo Civil de 2002, cuidando da incapacidade relativa, teve

mantida a previso dos menores pberes (entre 16 anos completos e 18 anos
incompletos) do inciso I. J o inciso II teve suprimida a meno deficincia mental,
elencando como causa de incapacidade relativa apenas o vcio em txicos e a
ebriedade habitual. Por sua vez, o inciso III do artigo 4, emprestando, com alguma
alterao redacional, a antiga previso do inciso III do artigo 3 do Cdigo Civil de
2002, tratou como relativamente incapazes aqueles que, por causa transitria ou
permanente, no possam exprimir a sua vontade.
A partir das alteraes promovidas pelo Estatuto da Pessoa com Deficincia,

a pessoa com transtorno mental de qualquer natureza no mais inserida,
automaticamente, no rol dos incapazes. Caso este transtorno o impossibilite de
exprimir a vontade, pode figurar como relativamente incapaz por fora do inciso III
do artigo 4, no em razo de sua patologia, mas em decorrncia desta
impossibilidade, a qual pode decorrer de causas outras, como o estado de coma.
11
Ocorre que o novo estado jurdico do sujeito incapaz de exprimir sua vontade
gera impasses intransponveis, especialmente no que toca a pessoas com
transtornos mentais, grupo especialmente protegido pelo Estatuto da Pessoa com
Deficincia. A rigor, a vontade de quem assista o relativamente incapaz no pode
substituir a vontade do prprio assistido. Sem possibilidade de exprimir a prpria
vontade, todavia, no conseguir externar seus interesses a quem o assista, de
modo que no seria apto a praticar qualquer ato da vida civil.
A presente monografia tem o escopo de discutir a extenso destas

repercusses, investigando, por exemplo, se os atos praticados por pessoas com
transtornos mentais seriam regidos pelo regime da nulidade (conforme o antigo
status de incapacidade absoluta) ou da anulabilidade (voltado aos relativamente
incapazes); ou se o instituto da curatela, que afeta to somente atos da vida
patrimonial e econmica, capaz de proteg-los adequadamente, no que se refere a
direitos da personalidade.
O recorte sobre o grupo de pessoas com transtornos mentais se d em razo

de sua amplitude, abarcando, dentre outros, pessoas com ou sem deficincias
intelectuais, indivduos com patologias psiquitricas congnitas e idosos que
manifestam demncia em razo de idade avanada. Como ser demonstrado, a
definio mdica de transtorno mental abarca os indivduos que mais notadamente
sero afetados pela atribuio de incapacidade relativa quele que no puder
exprimir a prpria vontade.
12
1 PERSONALIDADE, CAPACIDADE E AUTONOMIA NO DIREITO CIVIL

BRASILEIRO
1.1 PERSONALIDADE JURDICA
A faculdade de titularizar direitos nem sempre foi atributo de todos os seres

humanos, ao longo da Histria. Conforme leciona Carlos Roberto Gonalves1, no
ordenamento romano, determinados grupos sociais, como os escravos, no eram
considerados sujeitos de direito, ocupando, em relaes jurdicas, a situao de
objeto. Apenas recentemente, com o avanar dos direitos civis, o reconhecimento de
atributos de personalidade foi ampliado a todos os indivduos.
O reconhecimento, hoje, dessa qualidade a todo ser humano representa,

pois, uma conquista da civilizao jurdica. O Cdigo Civil de 2002
reconhece os atributos da personalidade com esse sentido de
universalidade ao proclamar, no art. 1, que toda pessoa capaz de
direitos e deveres na ordem civil.
A cincia jurdica enxerga distino entre a acepo vulgar de pessoa,

associada a todo ser humano, e seu sentido jurdico, o qual a concebe como ente
suscetvel de direitos e obrigaes. No entender de Slvio Venosa 2, personalidade
designaria o conjunto de atributos jurdicos ou aptides inerentes pessoa. Neste
sentido, a ideia moderna de personalidade evoca a aptido genrica para adquirir
direitos e contrair obrigaes estendida a todos os homens, consagrando os
postulados da vida, da liberdade e da igualdade.
Nos termos do Cdigo Civil Brasileiro de 2002, para que seja atribuda
personalidade ao ser humano, basta que tenha nascido com vida (artigo 2). O
nascituro, apesar de ainda no ter personalidade jurdica, tem, no direito positivo,
resguardados certas garantias aptas a viabilizar o futuro exerccio de sua
personalidade3. Pontue-se que o direito brasileiro reconhece a personalidade
tambm ao que Carlos Roberto Gonalves denomina entidades morais: as
pessoas jurdicas, agrupamentos de pessoas naturais (ou de bens, no caso de
fundaes), unidas, com observncia de condies legais, para atingir a
determinados objetivos econmicos ou sociais4. Neste diapaso, distinguindo-se de
1
GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro, volume 1: parte geral. 11 ed. So Paulo:
Saraiva, 2014, p. 91.
2
VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil (Parte Geral), v.1. 13 ed. So Paulo: Atlas, 2013, p. 128.
3
Ibidem, p. 129.
4
GONALVES, op. cit., p. 93.
13
pessoas jurdicas, o ser humano, tal como ele , denominado pela legislao civil
como pessoa natural5.
Animais e seres inanimados no tm aptido para titularizar direitos e, pois,

gozar de personalidade. A este respeito, Slvio Venosa6 leciona que tais grupos se
tratam de objetos de direito. Normas que tutelem sua proteo, como as que
almejam a preservao da flora e da fauna, existiriam to somente em razo da
atividade e da vida humana, especialmente no aspecto da funo social destas
atividades, e no em funo de atributos intrnsecos por eles titularizados.
Digno de meno o entender de Hans Kelsen7, para quem o conceito de

sujeito no necessrio para a descrio da cincia do direito, tratando-se de
mero conceito auxiliar destinado a afastar o dualismo entre o direito objetivo e o
direito subjetivo. Desta forma, a pessoa, em sua acepo jurdica, no seria um
indivduo ou uma comunidade de indivduos, mas mera unidade personificada de
normas jurdicas. Em seu sentir, a pessoa no uma realidade para o direito, mas
um conceito emanado da prpria ordem jurdica. No existiria um ser no mundo a
quem o direito necessariamente deva atribuir o status de pessoa; todas so
constitudas pelo direito, inexistindo status a ser considerado aprioristicamente, e
essa constituio no confere direitos ou deveres intrnsecos ou tcitos, que
deveriam existir.
Notoriamente, Kelsen enfatiza o conceito jurdico, e no o moral, de pessoa,

sugerindo que o vnculo entre pessoa jurdica e pessoa moral no uma
obrigatoriedade conceitual. Corrobora o conceito de Kelsen o fato de terem existido,
e ainda existirem, ordenamentos em que nem todos os seres humanos so
considerados pessoas, enquanto coisas inanimadas o so. No seu entender,
portanto, todas as pessoas so jurdicas, pois todas so concebidas e conceituadas
pelo Direito. No h falar em direitos inalienveis das pessoas, pois os direitos da
personalidade so criaes dos ordenamentos.
5
DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro (Teoria Geral do Direito Civil). 29 ed. So
Paulo: Saraiva, 2012, p. 163.
6
VENOSA, op. cit., p. 138.
7
KELSEN, Hans. Teoria pura do direito. 8 ed. So Paulo: Wmf Martins Fontes, 2009, p. 320 e ss.
14
1.2 CAPACIDADE JURDICA ANTES DA LEI FEDERAL 13.146/2015
A capacidade jurdica d a extenso da personalidade. Diz-se haver

diferentes extenses para a personalidade porque, a depender do sujeito, seu gozo
pode ser pleno ou limitado. A esse respeito, Slvio Venosa8 aduz que, ao passo em
que personalidade terminologia genrica, pode haver capacidade restrita a apenas
determinados atos da vida civil.
O artigo 1 do Cdigo Civil de 2002 delineia duas dimenses para a

manifestao da capacidade: a capacidade de direito ou de gozo e a capacidade de
fato ou de exerccio. A capacidade de direito contm um sentido de universalidade,
atribuindo-se a todo ser humano, sem distino de sexo, idade, credo, etnia ou,
mesmo, estado de sade. Nas lies de Maria Helena Diniz9, a capacidade de direito
aptido oriunda da personalidade, irrecusvel ao indivduo, sob pena de se negar
sua qualidade de pessoa. A capacidade de exerccio ou de fato, a seu turno,
conceituada por Slvio Venosa10 como a aptido para o exerccio, por si mesmo, dos
atos da vida civil. Isto porque a ocorrncia de fatores genticos ou somticos pode
levar a restries legais quanto ao exerccio da capacidade de gozo. Aos que sofrem
tais restries, o direito denomina incapazes. Embora persista, inclume, sua
capacidade de direito, o exerccio mitigado, total ou parcialmente. Por este motivo,
o incapaz necessita de um terceiro que complete ou substitua inteiramente sua
prpria vontade.
As incapacidades jurdicas no se aplicam capacidade de direito, sob risco

de se destituir um ser humano da sua condio de pessoa. As restries reguladas
no ordenamento se aplicam to somente capacidade de exerccio. Aqueles que
no se enquadram em nenhuma das hipteses taxativamente elencadas na
legislao civil possuem capacidade plena, conjugao da capacidade de direito e
da capacidade de fato.
O Cdigo Civil de 2002 distinguia, em sua redao originria, um elenco de

causas de incapacidade absoluta e causas de incapacidade relativa, nos seus
artigos 3 e 4. O artigo 3 elencava trs grupos de absolutamente incapazes: os
menores de dezesseis anos (menores impberes), no inciso I; os que, por
8
9
DINIZ, op. cit., p. 167.
10
15
enfermidade ou deficincia mental, no tivessem o necessrio discernimento para a

prtica de atos da vida civil, no inciso II; e os que, mesmo por causa transitria, no
pudessem exprimir sua vontade, no inciso III. Os que se enquadrassem em uma
destas hipteses seriam detentores apenas da capacidade de direito, sem
autorizao legal para exercer, por si mesmos, atos da vida civil, seno quando
representados legalmente, sob pena de nulidade (conforme o artigo 169, inciso I, do
Cdigo Civil de 2002).
A idade de dezesseis anos foi considerada pelo legislador como marco para
atingimento do discernimento em dirigir a prpria vida e os prprios negcios,
conservando a idade limite da incapacidade absoluta adotada pelo Cdigo Civil de
1916. Doutrinadores como Maria Helena Diniz11 e Carlos Roberto Gonalves12
pontuam a necessidade de se repensar este limite, ante a mentalidade dos jovens
de hoje, melhor desenvolvida do que por ocasio do Cdigo de 1916. Ambos
sugerem a fixao deste limite em quatorze anos.
A enfermidade ou deficincia mental como causa de privao de necessrio

discernimento era frmula genrica para abranger todos os casos de insanidade
mental, em substituio expresso loucos de todo o gnero, adotada pelo Cdigo
Civil de 1916, sem tcnica e de contedo indeterminado. Ao declar-los incapazes,
desconsiderava-se os chamados intervalos lcidos, considerando a patologia
mental como estado contnuo e permanente13.
A meno do inciso III do artigo 3 aos que, mesmo por causa transitria, no
pudessem exprimir sua vontade, alargava de modo amplssimo a incapacidade
absoluta. Com a referncia, no inciso II do mesmo artigo, s pessoas com
deficincia mental e enfermidade sem discernimento necessrio prtica de atos da
vida civil, a expresso do III abrangia causas residuais de privao da expresso da
prpria vontade. Em situaes exemplificativas elencadas por Maria Helena Diniz14:
Todas as pessoas que, por doena que acarrete deficincia fsica, estado
de coma, perda de memria, paralisia mental ou surdo-mudez, por hipnose,
por contuso cerebral, por falta de controle emocional em razo de trauma
provocado, p. ex., por acidente; por uso de entorpecente ou de drogas
alucingenas etc., no puderem, ainda que por razo transitria, exprimir
sua vontade, para a prtica dos atos da vida civil ()
11
DINIZ, op. cit., p. 171.
12
13
Idem.
14
DINIZ, op. cit., p. 178-179.
16
O artigo 4, por sua vez, trazia quatro grupos de relativamente incapazes: os

maiores de dezesseis e menores de dezoito anos (menores pberes), no inciso I; os
brios habituais, os viciados em txicos ou os que, por deficincia mental, tivessem
o discernimento reduzido, no inciso II; os excepcionais, sem desenvolvimento mental
completo, no inciso III; e os prdigos, no inciso IV. Trata-se de incapacidade
mitigada: embora tais pessoas pudessem praticar atos da vida civil por si s,
precisariam da assistncia de terceiros legalmente autorizados, sob pena de
anulabilidade (nos termos do artigo 171, inciso I, do Cdigo Civil de 2002). Os
relativamente incapazes so autorizados pelo ordenamento jurdico a realizar certos
atos, mesmo sem assistncia do representante legal. Aduz Carlos Roberto
Gonalves15:
Certos atos, porm, pode praticar sem a assistncia de seu representante

legal, como ser testemunha (art. 228, I), aceitar mandato (art. 666), fazer
testamento (art. 1.860, pargrafo nico), exercer empregos pblicos para os
quais no for exigida a maioridade (art. 5, pargrafo nico, III), casar (art.
1.517), ser eleitor, celebrar contrato de trabalho etc.
Os menores pberes, considerados entre as idades de dezesseis e dezoito

anos, no tm a vontade desprezada: com a devida assistncia, participam
pessoalmente das relaes jurdicas de que faam parte. Em prestgio sua
capacidade relativa, atos por eles praticados no so considerados nulos, em
absoluto. De fato, o artigo 180 do Cdigo Civil de 2002 impede a invocao da idade
para que o menor entre dezesseis e dezoito anos se exima de obrigao, se a
ocultao de sua idade, no momento da celebrao do negcio jurdico, foi dolosa,
ou mesmo se mentiu acerca dela, declarando-se maior.
brios habituais (alcolatras) e toxicmanos, subsidiados pelos avanos da

Medicina, foram includos no rol de relativamente incapazes. Frise-se que usurios
eventuais de substncias alcolicas ou entorpecentes no so assim considerados;
somente se o torpor, de modo transitrio ou permanente, os impedir de exprimir
plenamente sua vontade, que seriam considerados incapazes, e de forma
absoluta, por fora do inciso III do artigo 3 do Cdigo Civil de 2002, em sua redao
originria.
15
17
A deficincia mental que ocasionasse discernimento reduzido estabelecia

uma gradao para a incapacidade civil: caso a privao de discernimento fosse
total, a incapacidade seria absoluta (inciso II do artigo 3 do Cdigo Civil de 2002);
caso parcial, a incapacidade seria meramente relativa (inciso III do artigo 4 do
Cdigo Civil de 2002). A expresso empregada pela legislao para se referir
incapacidade relativa, excepcional sem desenvolvimento mental completo,
englobava outras patologias de ordem fsica que comprometessem o
desenvolvimento intelectual, para alm do transtorno mental. A depender do caso
concreto, incluiria, por exemplo, pessoas com Sndrome de Down ou os surdos-
mudos16.
O Cdigo Civil de 2002 fazia meno ao prdigo como relativamente incapaz.

Nos dizeres de Slvio Venosa17, prdigo o indivduo que gasta desmedidamente,
dissipando seus bens, sua fortuna. Sua incluso no rol dos relativamente
incapazes, apesar de tradicional no Direito Luso-brasileiro, criticada. Isto porque a
restrio gesto dos prprios bens se trataria de violncia injustificvel liberdade
individual. De fato, a prodigalidade no se classifica propriamente como enfermidade
ou patologia mental, tampouco deficincia intelectual, mas desvio de personalidade
que poria em risco a subsistncia da pessoa, de sua famlia e o prprio errio, o qual
tem a obrigao de assistir s pessoas necessitadas18. Frise-se que, caso a
dissipao da fortuna adviesse de estado patolgico, e no da mera prodigalidade,
falar-se-ia em incapacidade absoluta por falta de discernimento, pelo inciso II do
artigo 3 do Cdigo Civil de 200219.
1.3 CRTICAS DOUTRINRIAS TEORIA DA INCAPACIDADE
A teoria da incapacidade moderna se fundamenta primordialmente na ideia de

proteo do sujeito tornado incapaz20. O artigo 8 do Cdigo Civil de 1916, por
exemplo, falava expressamente na proteo que o Cdigo Civil confere os
incapazes. Assim, os institutos de representao e assistncia para atos da vida
16
Ibidem, p. 114.
17
18
19
20
REQUIO, Maurcio. Estatuto da Pessoa com Deficincia, Incapacidades e Interdio. 1 ed.
Salvador: JusPodivm, 2016, p. 72.
18
civil so concebidos tradicionalmente como medidas de proteo de seus direitos 21.

A decretao da incapacidade no traria prejuzos ao sujeito, destinando-se apenas
a resguardar seus prprios interesses.
A observao da aplicao prtica da teoria denota que este fundamento no

vem sido atendido satisfatoriamente, sugerindo ser falsa a premissa da incapacidade
como instrumento estritamente protetivo. Investigao histrica demonstra que a
incapacidade, em sua origem, era utilizada com finalidade restritiva e punitiva,
justamente o oposto da ideia de proteo. Em Roma, mulheres, escravos e filhos
homens sem o prprio ncleo familiar eram subjugados ao patriarca, o patter
familiae, desprovidos da plenitude da capacidade de direito22. A respeito do status
jurdico entre os romanos, leciona Slvio Venosa23:
Os romanos distinguiam trs status dentro de sua sociedade. Entende-se

como status o conjunto de atributos de uma posio que o indivduo
ocupava em sua condio de ser livre ou escravo (status libertatis); em sua
condio de cidado romano (status civitatis) e em sua condio familiar
(status familiae). Esses estados podiam ser alterados, com a perda total ou
parcial por meio da capitis deminutio (...).
Alm da incapacidade por causas naturais (condio de mulher, idade menor,

estar privado da vontade, ser ancio), o direito penal romano previa a perda da
capacidade como instrumento punitivo, com a atribuio, em situaes mais graves,
da condio de escravo. Era o caso, por exemplo, da pena pela infrao de no
pagamento ao credor. Havia um sistema de gradao de sanes, com diminuio
mnima, mdia ou mxima da capacidade, conforme a gravidade da infrao. Nos
termos do Livro I, Ttulo XVI, 1, das Institutas de Justiniano24:
D-se a diminuio mxima de capacidade, quando algum perde, ao

mesmo tempo, a cidadania e a liberdade, como acontece queles que por
uma condenao terrvel se tornam escravos da pena; ao liberto condenado
por ingratido para com seu patrono; ou ao que se deixou vender para
participar do preo.
de se questionar, ainda, se a teoria da incapacidade visa proteo, nica

e exclusiva, do interesse do incapaz. Isto porque a atribuio da incapacidade
jurdica se coloca estaticamente, ignorando casos concretos em que, eventualmente,
21
Ibidem, p. 153.
22
Ibidem, p. 73.
23
24
JUSTO, A. Santos. Direito privado romano: v. I. 4 ed. Coimbra: Universidade de Coimbra, 2008,
p. 109, apud REQUIO, op. cit., p. 74.
19
o ato praticado pelo incapaz lhe seja vantajoso. Como aduz Nelson Rosenvald 25, a
autonomia, que ao menos parcialmente perdida quando da decretao da
incapacidade, instrumento essencial para a realizao da vida digna do sujeito
enquanto ser humano. A capacidade de discernimento, na realidade prtica,
apresenta-se de modo dinmico, diante de situaes concretas. Contrariamente ao
que se verifica na realidade, a incapacidade originariamente concebida pelo Cdigo
Civil Brasileiro se coloca como um dado esttico, surtindo efeitos a todo tempo.
Segundo Maurcio Requio26:
O que se diz que esta limitao da autonomia acontece porque no

haveria outra opo, j que a recepo pelo ordenamento jurdico dos atos
praticados por um sujeito que tenha prejudicado seu discernimento
acabaria, inevitavelmente, lhe causando mais dano do que proveito.
Estranhamente, a resoluo deste conflito entre princpios, ao contrrio de
toda a tcnica que se costuma aplicar e que determina que devesse a
soluo se dar diante do caso concreto, no acontece assim nas situaes
envolvendo a incapacidade. Aqui, diante da decretao da incapacidade,
retira-se qualquer necessidade de anlise da situao ftica concreta, para
determinar que a todo e qualquer ato (ou conjunto de atos abrangidos pela
interdio) praticado por aquele sujeito incapaz, ter o mesmo destino.
As observaes sugerem um cunho eminentemente patrimonialista para a

teoria da incapacidade, em detrimento do atendimento ao princpio da dignidade da
pessoa humana. Em que pese servir de instrumento protetivo do incapaz,
frequentemente desempenha funo diversa, atendendo a interesses diversos do
que ao plano existencial do sujeito cuja capacidade foi limitada.
A tradio do direito privado em se focar na tutela do patrimnio no se limita

teoria da incapacidade. Historicamente, a dicotomia entre direito pblico e privado
sempre foi extremamente rgida, com o Cdigo Civil tratado como uma espcie de
Constituio de relaes entre particulares; prova disso que o Cdigo Civil de 1916
se manteve inclume por quase um sculo, recepcionado pelas Constituies
Brasileiras. O diploma repetia valores tpicos do sculo XIX, centrados em ideais
iluministas que concebiam a liberdade e a propriedade privada como direitos
absolutos. Esta ideologia fomentava o ter em prejuzo do ser, impedindo a efetiva
25
ROSENVALD, Nelson. A necessria reviso da teoria das incapacidades. In: NEVES, Thiago
Ferreira Cardoso. Direito & Justia Social: por uma sociedade mais justa, livre e solidria: estudos
em homenagem ao professor Sylvio Capanema de Souza. So Paulo: Atlas, 2013, p. 147.
26
REQUIO, op. cit., p. 76.
20
valorizao da dignidade humana, o respeito justia distributiva e igualdade

material ou substancial27. Gustavo Tepedino28 ensina que:
O Cdigo Civil, bem se sabe, fruto das doutrinas individualista e

voluntarista que, consagradas pelo Cdigo de Napoleo e incorporadas
pelas codificaes do sculo XIX, inspiraram o legislador brasileiro quando,
na virada do sculo, redigiu o nosso Cdigo Civil de 1916. quela altura, o
valor fundamental era o indivduo. O direito privado tratava de regular, do
ponto de vista formal, a atuao dos sujeitos de direito, notadamente o
contratante e o proprietrio, os quais, por sua vez, a nada aspiravam seno
ao aniquilamento de todos os privilgios feudais: poder contratar, fazer
circular as riquezas, adquirir bens como expanso da prpria inteligncia e
personalidade, sem restries ou entraves legais. Eis a a filosofia do sculo
XIX, que marcou a elaborao do tecido normativo consubstanciado no
Cdigo Civil.
Foi apenas a partir do incio do sculo XXI, com a ascenso do ps-

positivismo, tambm chamado de neoconstitucionalismo, que se buscou tornar o
texto das Constituies mais efetivo e menos retrico, concretizando direitos
fundamentais e implantando um Estado Democrtico Social de Direito apto a
resgatar a dignidade da pessoa humana e a eficcia irradiante de princpios
fundamentais. O neoconstitucionalismo, ao colocar a Constituio como centro do
sistema, fora os demais ramos do Direito, inclusive o privado, a se sujeitar ao
contedo axiolgico das normas constitucionais. Leciona Walber de Moura Agra 29:
O neoconstitucionalismo tem como uma de suas marcas a concretizao

das prestaes materiais prometidas pela sociedade, servindo como
ferramenta para a implantao de um Estado Democrtico Social de
Direito. Ele pode ser considerado como um movimento caudatrio do ps-
modernismo. Dentre suas principais caractersticas podem ser
mencionadas: a) positivao e concretizao de um catlogo de direitos
fundamentais; b) onipresena dos princpios e das regras; c) inovaes
hermenuticas; d) densificao da fora normativa do Estado; e)
desenvolvimento da justia distributiva. ()
Com a Constituio Federal de 1988 consagrando a dignidade da pessoa

humana como princpio, em seu artigo 1, III, o Direito Civil passou por um processo
de despatrimonializao e repersonalizao: abandonou o enfoque centralizado
27
RAMOS, Carmem Lcia Silveira. A constitucionalizao do direito privado e a sociedade sem
fronteiras. In: FACHIN, Luiz dson. Repensando fundamentos do direito civil brasileiro
contemporneo. Rio de Janeiro: Renovar, 2000, p.5.
28
TEPEDINO, Gustavo. Temas de direito civil. 2 ed. rev. atual., Rio de Janeiro: Renovar, 2001.
29
AGRA, Walber de Moura. Curso de direito constitucional, 8 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2014, p.
31.
21
no direito de propriedade e ganhou contornos que resgatam a dignidade humana

como centro das relaes jurdicas. A este respeito, aduz Luiz Edson Fachin30:
certo que essa repersonalizao do Direito Civil somente encontrou

explcita guarida na Constituio Federal de 1988, no s porque explicitou
o princpio da dignidade da pessoa humana como um dos pilares da
Repblica, mas tambm porque a matria cvel foi diretamente
constitucionalizada.
A teoria da incapacidade, tal como concebida pela redao originria do

Cdigo Civil de 2002, restaria obsoleta. No bastasse o enfoque patrimonialista, os
institutos de assistncia ao incapaz frequentemente buscam atender no defesa
de seus interesses patrimoniais, mas de terceiros. A ttulo de exemplo, so
comuns casos envolvendo idosos, em plena capacidade, privados de autonomia em
favor de interesses dos parentes. A este respeito, veja-se ementa de acrdo em
apelao cvel julgada pelo Tribunal de Justia do Estado de So Paulo31:
Anulao de negcio jurdico. Doao. Incapacidade do doador no

comprovada. Doena fsica e idade avanada que no implicam
incapacidade para os atos da vida civil. A capacidade da pessoa natural a
regra, e a incapacidade a exceo, sendo nus de quem alega comprovar a
falta de discernimento para a prtica do negcio jurdico, o que no se
verificou neste caso. Improcedncia mantida. Recurso a que se nega
provimento.
No caso, os autores pretendiam anular doao feita em vida por idosa de

setenta e nove anos de idade, de quem eram herdeiros, a terceiro que lhe
dispensava cuidados. Com a pretenso rechaada em primeira instncia, a deciso
foi mantida em segundo grau, destacando que mera idade avanada no causa,
automaticamente, a incapacidade. O caso ilustra a utilizao da teoria da
incapacidade com objetivo diverso da proteo do incapaz, voltando-a a interesses
patrimoniais de seus familiares.
Em um paradigma centrado na dignidade da pessoa humana, a proteo do

patrimnio deveria ser pensada dentro desta perspectiva. O que se dava, na
redao originria do Cdigo Civil de 2002, era uma restrio ampla e injustificada
30
FACHIN, Luiz Edson. Estatuto Jurdico do Patrimnio Mnimo. 2 ed. rev. e atual. Rio de Janeiro:
Renovar, 2006. p. 92.
31
SO PAULO. Tribunal de Justia (13 Cmara Extraordinria de Direito Privado). APL
00224356720078260019 SP 0022435-67.2007.8.26.0019. Relator: Mauro Conti Machado. Data de
Julgamento: 28/01/2016. Data de Publicao: 28/01/2016.
22
aos direitos existenciais do incapaz, intrnsecos personalidade, desatendendo, em

razo do vis patrimonialista, ao seu bem-estar, felicidade e dignidade32.
2 ANLISE HISTRICA DOS DIREITOS DA PESSOA COM TRANSTORNO

MENTAL NO OCIDENTE
2.1 DEFICINCIA INTELECTUAL E TRANSTORNO MENTAL
Durante muitos sculos, as acepes de deficincia intelectual e transtorno

mental eram indissociveis. Hodiernamente, embora persistam interfaces, com os
avanos das pesquisas em neurocincias possvel distinguir tais processos, que
podem ou no ter ocorrncia simultnea33.
A deficincia intelectual diz respeito ao funcionamento do intelecto

especificamente, e no mente como um todo. De acordo com o Manual
Diagnstico e Estatstico de Transtornos Mentais34, seu diagnstico leva em conta
trs critrios: um coeficiente de inteligncia abaixo de 70; limitaes significativas no
funcionamento adaptativo em, pelo menos, duas das seguintes reas de
habilidades: comunicao, autocuidados, vida domstica, habilidades
sociais/interpessoais, uso de recursos comunitrios, autossuficincia, habilidades
acadmicas, trabalho, lazer, sade e segurana; e a ocorrncia anterior aos dezoito
anos35.
O transtorno mental, por outro lado, diz respeito ao que a sociedade

reconhece como comportamento normal, padro, e comportamento desviante. Pelo
Manual Diagnstico e Estatstico de Transtornos Mentais, tratam-se de sndromes ou
padres comportamentais ou psicolgicos associados a sofrimento ou risco de
32
FERRAZ, Carolina Valena; LEITE, Glauber Salomo. Capacidade Civil: fixao de novos
paradigmas para a construo de um regime jurdico voltado tutela da dignidade humana. In:
EHRHARDT JR., Marcos. Os 10 anos do Cdigo Civil: evoluo e perspectivas. Belo Horizonte:
Frum, 2012, p. 42.
33
SASSAKI, R. K.; Atualizaes semnticas na incluso de pessoas: Deficincia mental ou
intelectual? Doena ou Transtorno Mental? Revista Nacional de Reabilitao, ano IX, n. 43, mar./abr.
2005, p.9-10. Disponvel em:
http://www.ppd.caop.mp.pr.gov.br/modules/conteudo/conteudo.php?conteudo=343. Acesso em: 06
jan. 2017.
34
Diagnostic and Statistical Manual of Mental Disorders DSM, trata-se da maior referncia da
atualidade aos profissionais de sade mental. O manual lista categorias de transtornos mentais e
critrios para seu diagnstico, conforme a American Psychiatric Association APA (Associao
Americana de Psiquiatria).
35
SASSAKI, op. cit.
23
sofrimento, ou, ainda, incapacitao, morte, dor, deficincia ou perda importante da

liberdade. Com potencial para alteraes de concentrao, humor e bom senso, por
exemplo, h alterao na percepo da realidade36.
Note-se, portanto, que embora ambos, deficincia intelectual e transtorno

mental, comprometam o Sistema Nervoso Central e possam ocorrer
simultaneamente, o indivduo com transtorno mental no necessariamente
apresenta QI rebaixado, assim como apresenta uma gama maior de terapias. O
indivduo com deficincia intelectual, por outro lado, no apresenta necessariamente
fenmenos psquicos alterados, mas tem limitadas as funes cognitivas
necessrias para compreenso e interao com o meio37.
Cumpre destacar que a definio e regulamentao de patologias mentais

depende de fatores culturais e transdisciplinares. As fronteiras da normalidade e da
anormalidade tm como base anlises eminentemente humanas. Como ensina
Michel Foucault, quem constri o conhecimento o faz em uma luta de poder 38.
Notadamente, o normal quem constri o saber e foi responsvel pelas
perspectivas sistmicas dos transtornos mentais ao longo da histria. neste
sentido, portanto, que alguns autores questionam a prpria existncia de doenas
mentais, considerando-as mera construo social39. Cada sistema possui critrios
distintos para classificar a anormalidade, com sensveis alteraes ao longo da
Histria.
Considerando que nem toda pessoa com deficincia intelectual apresenta

transtorno mental e levando-se em conta a terminologia tradicionalmente empregada
pela lei, seguro afirmar que a teoria das incapacidades se destina tutela das
pessoas com transtornos mentais, com ou sem repercusses intelectuais. Mera
limitao de funes cognitivas que retardem interaes sociais no foi
historicamente considerada, por si s, apta a ensejar o status da incapacidade civil,
relativa ou absoluta. Frise-se que os transtornos mentais a que o ordenamento se
refere podem ser de ordem congnita ou adquirida. Desta forma, incluem-se no
36
Idem.
37
SILVA, Luciana Helena. DEFICINCIA INTELECTUAL X TRANSTORNO MENTAL: INTERFACES
E DIFERENAS. Disponvel em: < http://www.rolandia.apaebrasil.org.br/noticia.phtml/51053>.
Acesso em: 07 jan. 2017.
38
FOUCAULT, Michel. A verdade e as formas jurdicas. 4. Ed. Rio de Janeiro: Nau, 2013, p. 56.
39
CARVALHO, Erenice Natlia Soares de; MACIEL, Diva Maria Moraes de Albuquerque. Nova
concepo de deficincia mental segundo a American Association on Mental Retardation-
AAMR: sistema 2002. Temas em Psicologia, v. 11, n. 2, p. 147-156, 2003.
24
regime jurdico da teoria das incapacidades, por exemplo, idosos que apresentem
demncia em razo de idade avanada, e mesmo adolescentes com manifestaes
precoces de patologias psiquitricas.
2.2 ORIGENS
As civilizaes de tempos remotos no guardam vises segregacionistas

sobre pessoas com transtornos mentais. Muitos que, hoje, seriam considerados
loucos, gozavam de posies de destaque. Na Grcia Antiga, por exemplo, os
orculos eram extremamente prestigiados, embora suas vises do alm fossem
acompanhadas de crises convulsivas e facilmente associveis a transtornos de
ordem mental40.
Mais tarde, no sculo XIV, Erasmo de Rotterdam41, em seu O elogio da

loucura, assim se referiu aos santos catlicos: quem no trataria como loucos, e
como loucos em ltimo grau, aqueles homenzinhos que levam uma vida totalmente
diversa da dos outros mortais? . Note-se, portanto, que muitos dos santos catlicos
tambm poderiam, hodiernamente, ser considerados pessoas com doenas mentais.
A ausncia de prticas segregacionistas neste momento da Histria se deve,

em parte, ao sistema de produo econmico em voga, e em parte em razo da
ausncia de locais para efetivar fisicamente a segregao. At o modo de produo
feudal, sujeitos classificados como anormais no eram automaticamente inaptos
execuo de atividades consideradas economicamente relevantes; apenas a
transio para o modo capitalista de produo descartaria, na lgica do custo-
benefcio, a mo-de-obra dos loucos. Ademais, at a Idade Clssica, no havia
instituies organizadas hbeis a promover o isolamento geogrfico destes
indivduos: enquanto as pessoas com transtornos mentais menos abastadas
vagueavam pelas ruas, as mais ricas eram mantidas nas prprias residncias, sem
qualquer sistema institucionalizado de segregao42.
40
41
ROTTERDAM, Erasmo. Elogio da loucura. So Paulo: Atena, 2002. Disponvel em:
<www.dominiopublico.gov.br>. Acesso em: 12 jan. 2017.
42
FOUCAULT, Michel. Histria da loucura: na idade clssica. 9. Ed. So Paulo: Perspectiva, 2012,
p. 15.
25
2.3 SISTEMA ASILAR
A Revoluo Industrial, ao mesmo tempo em que reformou o modo de

produo econmico na Europa Ocidental (que mais influenciou o Brasil), gerou
desemprego em massa e fez surgir, nos grandes centros urbanos, um enorme
contingente de mendigos. Unidos s pessoas com transtornos mentais, a presena
de desempregados e criminosos errantes ensejaria, por parte dos governantes, um
forte processo de higienizao social43.
Concomitantemente Revoluo Industrial, as construes destinadas a

abrigar os portadores de lepra aps as Cruzadas, a partir do significativo controle da
molstia, passam a ser construes desocupadas. A internao manicomial surge,
neste cenrio, como instituio visando excluso e correo dos internos. Michel
Foucault44 leciona que foi a partir deste sistema custodial, o qual permitiu ampla
observao e estudo, que se desenvolveu a psiquiatria como tpico exemplo do que
chama de saber-poder. Para o autor, no h poder sem que se tenha estabelecido
um saber, de modo que o saber o responsvel pela constituio de poder. A
psiquiatria, na medida em que se desenvolve como saber, institui relaes de poder
entre os normais, dele detentores, e os loucos.
No Brasil, a ateno social destinada s pessoas com transtorno mental

igualmente se deu em funo de polticas segregacionistas, a partir da massa de
sujeitos indesejveis socialmente que se formou no perodo escravocrata.
Inicialmente recolhidos em Santas Casas de Misericrdia, foram formalmente
institucionalizados a partir de 1852, com a criao do Hospcio Pedro II, no Rio de
Janeiro45. Os hospitais psiquitricos construdos na poca geralmente se situavam
em locais isolados e de difcil acesso, no escopo de evitar o contato entre o interno e
o mundo externo. No interior destas instituies, critrios de ordem econmica
separavam os doentes mais abastados dos de classe mais baixa46.
O Decreto n 1.132, de 22 de dezembro de 1903 (Lei de Assistncia aos

Alienados), foi a primeira norma a tratar especificamente das pessoas com
43
Ibidem, p. 55.
44
Ibidem, p. 87.
45
RESENDE, Heitor. Poltica de sade mental no Brasil: uma viso histrica. In: TUNDIS, Silvrio
Almeida; COSTA, Nilson do Rosrio. Cidadania e loucura: polticas de sade mental no Brasil.
Petrpolis, Vozes, 2000, p. 31.
46
ORNELLAS, Cleuza Panisset. O paciente excludo: histria e crtica das prticas mdicas de
confinamento. Rio de Janeiro: Revan, 1997, p. 110 apud REQUIO, op. cit., p. 93.
26
transtorno mental no Brasil. Adotando a internao como medida a ser empregada

sobre os enfermos, traava polticas pblicas para a construo de manicmios e
garantia alguns direitos aos internos, como o de realizar, a qualquer tempo, exame
de sanidade, alm de vedar a internao entre criminosos ou em cadeias pblicas.
Os hospitais psiquitricos cotidianamente contrariavam as disposies

trazidas pela Lei de Assistncia aos Alienados. Muitos indivduos eram internados
sem critrio, como mecanismo de excluso social. o caso, por exemplo, de
Geralda Siqueira Santiago Pereira, empregada domstica internada por engravidar,
aos quinze anos e vitimada por estupros, de seu patro, advogado renomado 47.
Alm disso, os pacientes frequentemente eram submetidos a condies de absoluta
degradncia: tomavam gua de esgoto, dormiam sobre capim, no cho, em meio a
excrementos, e eram mantidos nus, sem separao conforme gnero ou idade 48.
Eram, ainda, submetidos eletroconvulsoterapia, muitas vezes sem critrio e por
pessoas sem formao mdica. H relatos de mais de mil e oitocentos corpos
vendidos s faculdades de medicina, alm de outros incontveis diludos em cido,
vista dos demais pacientes, para que os crnios fossem vendidos a faculdades de
odontologia49.
2.4 REFORMA PSIQUITRICA
Em funo dos maus tratos constatados no sistema de internao psiquitrica

desde sua origem, sempre existiram movimentos em prol de reformas. Clebre foi a
determinao de Juliano Moreira, psiquiatra brasileiro, em mandar incinerar as
camisas de fora do Hospcio de Pedro II em pleno incio do sculo XX, como
smbolo de iniciativa reformista50. Foi apenas aps a Segunda Guerra Mundial,
contudo, com a ecloso de movimentos em prol de direitos de minorias, que as
pessoas com transtorno mental ganharam maior representatividade.
Concomitantemente, a dcada de 1950 experimentou o surgimento da
psicofarmacologia: a elaborao de drogas capazes de interferir mais
47
ARBEX, Daniela. Holocausto brasileiro: genocdio: 60 mil mortos no maior hospcio do Brasil. So
Paulo: Gerao, 2013, p. 25 apud REQUIO, op. cit., p. 97.
48
RATTON, Helvcio. Em nome da razo. Disponvel em: <www.youtube.com>. Acesso em: 16 jan.
2017.
49
ARBEX, op. cit., p. 38 apud REQUIO, op. cit., p. 98.
50
BRASIL. Centro Cultural Ministrio da Sade. Memrias da loucura. Disponvel em:
<www.ccd.saude.gov.br>. Acesso em 17 jan. 2017.
27
profundamente no quadro clnico das pessoas com transtorno mental fundou a

chamada reforma psiquitrica51.
No Brasil, uma das pioneiras na busca da desinstitucionalizao dos

manicmios foi a psiquiatra Nise da Silveira. Em 1946, criou o Museu de Imagens do
Inconsciente no Hospital Pedro II, estimulando pacientes psiquitricos a externar
seus pensamentos e a manter contato com ces e gatos, como forma de terapia.
Instituiu, ainda, um servio de egressos de hospcios, em 1956, permitindo aos
pacientes a realizao de atividades externas52.
Nas dcadas de 1960 e 1970, dois movimentos reformistas ganham fora, no

escopo de superar o modelo de internao ento em voga: a psiquiatria comunitria
e o movimento das comunidades teraputicas. A psiquiatria comunitria tinha um
vis de preveno e promoo de polticas de sade, com a atuao da comunidade
como fator de no gerao de doenas. Por ter caractersticas eugenistas,
fracassou, de pronto. As comunidades teraputicas, por sua vez, utilizavam a
psicanlise entre enfermos, mdicos e equipe, no intuito de demonstrar a pouca
nitidez dos limites entre normalidade e anormalidade. A experincia levou a uma
positiva aproximao com os pacientes, embora, por limitaes tericas, tambm
no tenha logrado xito53.
J na dcada de 1980, surgiria o chamado Movimento dos Trabalhadores de

Sade Mental, com a proposta de humanizao dos manicmios. Note-se que, em
vez de extingui-los, inicialmente visava-se sua transformao, em favor de
tratamento digno s pessoas com transtornos mentais. Posteriormente, a proposta
mudaria para a total extino de hospitais psiquitricos 54. Paulatinamente, a
movimentao reformista conquistou avanos, como a substituio do termo doente
mental por pessoa com transtorno mental, na esteira de diminuir o estigma e
reforar a individualidade destes sujeitos, que no se esgota na enfermidade mental.
51
BEZERRA, Benilton. A histria da psicopatologia no Brasil. Disponvel em:
<www.youtube.com>. Acesso em: 17 jan. 2017.
52
LEAL, Luiz Pereira. Entrevista com Nise da Silveira. In: Psicol. Cienc. Prof., Braslia, v. 14, n 1-3,
p. 22-27, 1994. Disponvel em: <www.scielo.br>. Acesso em 17 jan. 2017.
53
TENRIO. F. A reforma psiquitrica brasileira, da dcada de 1980 aos dias atuais: histria e
conceito. In: Histrias, Cincias, Sade: vol. 9. Rio de Janeiro: Manguinhos, 2002, p. 25 apud
54
NUNES, Karla Gomes. De loucos perigosos a usurios cidados: sobre a produo de sujeitos no
contexto das polticas pblicas de sade mental (tese de doutorado). Porto Alegre: UFRGS, 2013.
Disponvel em: <www.lume.ufrgs.br>. Acesso em 18 jan. 2017.
28
A respeito das terminologias empregadas sobre pessoas com deficincias,

cumpre observar que, at a dcada de 1980, era comum a utilizao de termos
como aleijado, invlido e defeituoso. A partir de 1981, com o estabelecimento,
pela ONU, do Ano Internacional e da Dcada das Pessoas Deficientes, o termo
deficiente passou a ser mais comumente usado, aliado s expresses portador de
deficincia e portador de necessidades especiais. A terminologia pessoa com
deficincia empregada a partir meados da dcada de 1990, ressaltando a pessoa
frente de sua deficincia. Rechaa-se a rotulao pelas caractersticas fsicas ou
intelectuais do sujeito, situando a individualidade acima de suas restries. A
expresso portador de deficincia repudiada por colocar esta deficincia como
marca principal da pessoa, em detrimento de sua condio humana. Quanto a
necessidades especiais, trata-se de expresso criticvel por sua falta de
especificidade, considerando que pessoas sem deficincia tambm podem ter
especiais necessidades.
Em 2001, com a edio da Lei Federal n 10.216/01, a poltica de sade

mental brasileira foi definitivamente transformada, no pice da reforma psiquitrica.
O diploma elenca uma srie de direitos para promoo da dignidade da pessoa com
transtorno mental, vedando tratamento discriminatrio. Garante, por exemplo, sigilo
das informaes prestadas pelo enfermo, alm de permitir que tenha acesso livre
aos meios de comunicaes disponveis, especialmente em situaes de internao.
O sistema asilar, de internao em hospcios, foi definitivamente substitudo por
programas que estimulavam a integrao social e familiar das pessoas com
transtornos mentais, em lugar de segreg-las.
Marco da reforma da poltica de sade mental brasileira o fortalecimento

dos Centros de Ateno Psicossocial, os CAPS, regulamentados por meio da
Portaria n 336/2002, do Ministrio da Sade. Os CAPS so centrados em
atendimento ambulatorial, organizados por ordem crescente de porte e
complexidade e instalados nos municpios conforme a sua populao. Em 23 de
dezembro de 2011, o Ministrio da Sade instituiu a Rede de Ateno Psicossocial
(RAPS), abrangendo ao SUS servios como o prprio CAPS, alm de equipes no
SAMU 192, em UPA 24 horas, entre outros55.
55
BRASIL. Sade mental no SUS: os centros de ateno psicossocial. Braslia: Ministrio da Sade,
2004. Disponvel em: <www.ccs.saude.gov.br>. Acesso em 18 jan. 2017.
29
A reforma psiquitrica enfrenta, hoje, uma srie de desafios. Persistem, por

exemplo, preferncias ideolgicas manifestamente contrarreformistas. Compondo a
chamada contrarreforma psiquitrica, so sujeitos alinhados ao sistema psiquitrico
asilar, seja por convico acadmica, seja por interesses corporativos. Ademais,
deve-se levar em conta a baixa qualificao dos profissionais que atuam na rea,
ainda habituados ao antigo sistema asilar. Em funo disto, persistem prticas
abusivas, tais como a dopagem forada, o eletrochoque, a recluso e o
confinamento solitrio. Subsiste, ainda, a problemtica de pacientes considerados
inadaptveis ao convvio social e que no mais so submetidos a instituies de
internao. Fora de hospitais psiquitricos, apenas os mais abastados encontram
possibilidade de sujeio a tratamento inteiramente personalizado, no escopo de
serem cuidados e arduamente reabilitados; a grande maioria abandonada
prpria sorte56.
3 ESTATUTO DA PESSOA COM DEFICINCIA: DO NOVO REGIME DAS

INCAPACIDADES
3.1 FUNDAMENTOS PRINCIPIOLGICOS DA LEI FEDERAL N 13.146/2015
A Lei Federal n 13.146/2015 inseriu mudanas substanciais nos grupos de

incapazes elencados no Cdigo Civil de 2002. A norma, sancionada no dia 6 de
julho de 2015, institui o Estatuto da Pessoa com Deficincia, consolidando ideias
constantes na Conveno Internacional dos Direitos da Pessoa com Deficincia, de
Nova York. Este tratado internacional de direitos humanos, do qual o Brasil
signatrio, entrou no ordenamento jurdico com fora de Emenda Constitucional,
com fulcro no artigo 5, pargrafo 3, da Constituio Federal de 1988 e no Decreto
n 6.949 de 200957.
Cumpre destacar que a Conveno Internacional dos Direitos da Pessoa com

Deficincia foi o primeiro tratado internacional de direitos humanos a ser incorporado
no ordenamento jurdico brasileiro na forma do artigo 5, 3 da Constituio
Federal, gozando de fora de norma constitucional. A Conveno consagra, em seu
artigo 3, os princpios da igualdade plena das pessoas com deficincia e sua
56
57
TARTUCE, Flvio. Manual de Direito Civil (Volume nico). 6 ed. So Paulo: Forense, 2016, p.
83.
30
incluso com autonomia. Na esteira de tais princpios, o artigo 4 recomenda a

revogao de todos os diplomas legais que tratassem de forma discriminatria as
pessoas com deficincia. Nelson Rosenvald58, abordando a perspectiva inclusiva,
em detrimento da tendncia de normalizar o indivduo, destaca que:
O objetivo da CDPD o de permutar o atual modelo mdico que deseja

reabilitar a pessoa anormal para se adequar sociedade -, por um modelo
social de direitos humanos, cujo desiderato o de reabilitar a sociedade
para eliminar os muros de excluso comunitria. A igualdade no exerccio
da capacidade jurdica requer o direito a uma educao inclusiva, a vida
independente e a possibilidade de ser inserido em comunidade.
O Estatuto da Pessoa com Deficincia trata de modo abrangente das pessoas

com deficincia, conceituando-as como aquelas com impedimento de longo prazo,
seja de natureza fsica e sensorial, seja mental ou intelectual, e, em razo deste
impedimento, possam ter obstruda a participao plena na sociedade. Pautado em
uma perspectiva inclusiva e no discriminatria, o estatuto tratado como uma
grande conquista social. Nos dizeres de Pablo Stolze59:
(.) em verdade, este importante estatuto, pela amplitude do alcance de

suas normas, traduz uma verdadeira conquista social. Trata-se,
indiscutivelmente, de um sistema normativo inclusivo, que homenageia o
princpio da dignidade da pessoa humana em diversos nveis.
A premissa bsica, na compreenso do Estatuto, a de que a pessoa com

deficincia no mais tem uma doena propriamente dita, mas uma qualidade que a
difere dos demais. Por este motivo, Jos Fernando Simo60 entende que as pessoas
com deficincia tm igualdade de direitos e deveres com relao aos no
deficientes. A norma abrange temticas como educao, sade, moradia,
assistncia social, previdncia social, trabalho, cultura, turismo, esporte, lazer,
transporte, acessibilidade, mobilidade, entre outras, na esteira da promoo da
dignidade.
58
ROSENVALD, Nelson. Em 11 perguntas e respostas: tudo o que voc precisa para conhecer o
Estatuto da Pessoa com Deficincia. Disponvel em:< http://genjuridico.com.br/2015/10/05/em-11-
perguntas-e-respostas-tudo-que-voce-precisa-para-conhecer-o-estatuto-da-pessoa-com-deficiencia/>.
59
STOLZE, Pablo. O Estatuto da Pessoa com Deficincia e o sistema jurdico brasileiro de
incapacidade civil. Disponvel em: <https://jus.com.br/artigos/41381/o-estatuto-da-pessoa-com-
deficiencia-e-o-sistema-juridico-brasileiro-de-incapacidade-civil>. Acesso em: 19 jan. 2017.
60
SIMO, Jos Fernando. Estatuto da Pessoa com Deficincia causa perplexidade (Parte I).
Disponvel em: <http://www.conjur.com.br/2015-ago-06/jose-simao-estatuto-pessoa-deficiencia-
causa-perplexidade>. Acesso em: 19 jan. 2017.
31
3.2 CAPACIDADE CIVIL LUZ DA NOVEL LEGISLAO
Com a chegada do Estatuto da Pessoa com Deficincia, os artigos 3 e 4 do

Cdigo Civil de 2002 tiveram substanciais alteraes, reformando, por inteiro, a
teoria da incapacidade, e retirando a possibilidade de se considerar a pessoa com
deficincia civilmente incapaz em razo desta condio. As alteraes seguem o
mandamento contido no item 2 do artigo 12 da Conveno Internacional dos Direitos
da Pessoa com Deficincia, que impe, s pessoas com deficincia, capacidade
legal em igualdade de condies com as demais pessoas em todos os aspectos da
vida.
O artigo 3 do Cdigo Civil de 2002 teve revogados todos os seus incisos.

Agora, figuram como absolutamente incapazes to somente os menores de
dezesseis anos (impberes). No existem mais pessoas maiores de dezesseis anos
cuja vontade deva ser substituda por terceiros, ou seja, que precisam de
representao para a prtica de atos da vida civil. Nos dizeres de Flvio Tartuce61:
Repise-se que o objetivo foi a plena incluso da pessoa com algum tipo de
deficincia, tutelando a sua dignidade humana. Deixa-se de lado, assim, a
proteo de tais pessoas como vulnerveis, o que era retirado do sistema
anterior. Em outras palavras, a dignidade-liberdade substitui a dignidade-
vulnerabilidade.
Na acepo de dignidade vinculada liberdade, o artigo 6 do Estatuto da

Pessoa com Deficincia destaca que a plena capacidade civil da pessoa no
afetada inclusive para casamento, constituio de unio estvel, exerccio de direitos
sexuais e reprodutivos e direito ao planejamento familiar. No mesmo sentido,
assegura o exerccio da capacidade legal em igualdade de condies com outras
pessoas, submetendo-se, se necessrio, curatela ou ao processo de tomada de
deciso apoiada. O Estatuto da Pessoa com Deficincia alterou substancialmente
institutos de direito assistencial, conforme ser oportunamente abordado.
Quanto aos relativamente incapazes, a alterao promovida pelo Estatuto da

Pessoa com Deficincia levou remoo da meno, no inciso II do artigo 3 do
Cdigo Civil de 2002, aos que por enfermidade ou deficincia mental no tivessem
o necessrio discernimento para a prtica de atos da vida civil, excluindo-as do rol
de absolutamente incapazes. Abandonou-se, ainda, a expresso excepcionais sem
61
Idem, p. 84.
32
desenvolvimento mental completo, outrora consideradas relativamente incapazes

pelo inciso III do artigo 4, para incluir pessoas que, por causa transitria ou
definitivamente, no puderem exprimir vontade, originalmente consideradas
absolutamente incapazes pelo artigo 3, inciso III, do Cdigo Civil de 2002.
O artigo 84 do Estatuto claro ao assegurar o direito ao exerccio da

capacidade legal da pessoa com deficincia em igualdade de condies com as
demais pessoas. No entender de Paulo Lbo62, o Cdigo Civil j havia sido
derrogado desde a recepo da Conveno de Nova York no ordenamento jurdico,
entendimento acompanhado por Pablo Stolze 63. Desta forma, o novo conceito de
capacidade fora moldado, no no simples cadinho da regra civil, mas na poderosa
forja da norma constitucional64.
As alteraes promovidas pelo Estatuto da Pessoa com Deficincia na teoria

das incapacidades inauguraram duas correntes a seu respeito. Forte corrente
doutrinria, qual se alinham, dentre outros, Paulo Lbo, Nelson Rosenvald,
Rodrigo da Cunha Pereira, Flvio Tartuce e Pablo Stolze, aplaudem as inovaes,
reforando o aspecto da tutela da dignidade em seu sentido de liberdade. De outro
lado, corrente a que se filiam Jos Fernando Simo e Vitor Kmpel, condena as
modificaes, entendendo que a dignidade das pessoas com deficincia melhor
resguardada por meio da proteo da dignidade em seu sentido de
vulnerabilidade65.
Discusso doutrinria se forjou acerca da criao de uma nova modalidade de

capacidade civil. Isto porque o instituto da curatela, originariamente destinado a
resguardar os interesses de maiores de idade atingidos pela incapacidade civil,
permanece aplicvel, ainda que extraordinariamente e restrita a atos de natureza
patrimonial ou econmica, pessoa com deficincia. Inexistindo a deficincia como
62
LBO. Paulo. Com Avano Legal Pessoas com Deficincia Mental no so mais incapazes.
Disponvel em:
<http://www.conjur.com.br/2015ago16/processofamiliaravancospessoasdeficienciamentalnaosaoincap
azes>. Acesso em: 19 jan. 2017.
63
STOLZE, Pablo. Deficincia no causa de incapacidade relativa: a brecha autofgica.
Disponvel em: <https://jus.com.br/artigos/51407/deficiencia-nao-e-causa-de-incapacidade-relativa>
64
Idem.
65
TARTUCE, op. cit., p. 1441.
33
causa especfica de incapacidade, mesmo relativa, teria surgido uma nova categoria
de capacidade: os capazes sob curatela66.
O posicionamento rechaado por Pablo Stolze, que defende se estar no

diante de uma nova modalidade, mas de uma reconstruo e ampliao do conceito
de capacidade civil. Interpretao diversa levaria a um inconstitucional vis
discriminatrio67. Nelson Rosenvald68 defende que, em verdade, o Estatuto criou
dois modelos de deficincia: a deficincia sem curatela e a deficincia qualificada
pela curatela, determinada pela restrio ou ausncia de autogoverno. Admite que a
garantia de igualdade reconhece uma presuno da plena capacidade em favor das
pessoas com deficincia. No obstante, entende que o Estatuto no aniquilou a
teoria das incapacidades, de modo que as curateladas seriam enquadradas na
redao do inciso III do artigo 4 do Cdigo Civil de 2002, como relativamente
incapazes por no poderem exprimir sua vontade, transitria ou permanentemente.
3.3 BREVES CONSIDERAES ACERCA DE INTERDIO, CURATELA E

TOMADA DE DECISO APOIADA
A curatela, ao lado da tutela, instituto de direito assistencial na defesa dos

incapazes. Enquanto a primeira resguarda o interesse de maiores atingidos pela
incapacidade civil, a segunda se destina a menores no emancipados e no sujeitos
ao poder familiar. Alm da curatela, o ordenamento jurdico brasileiro previa a
possibilidade de interdio, que tinha por finalidade a curatela genrica de todos os
atos da vida civil, vedando sua prtica pela pessoa com deficincia mental ou
intelectual. Nesta hiptese, impunha-se, indistintamente, a mediao do curador.
Com o Estatuto da Pessoa com Deficincia (Lei Federal n 13.146/2015),

inexistindo absolutamente incapazes seno os menores de dezesseis anos, os
institutos de direito assistencial, especialmente a curatela, foram revolucionados 69.
Pela nova redao, s poderiam ser curatelados aqueles elencados no artigo 4 do
Cdigo como relativamente incapazes: os brios habituais (alcolatras), os viciados
66
SIMO, op. cit.
67
STOLZE, op. cit.
68
ROSENVALD, op. cit.
69
34
em txicos, os prdigos e as pessoas que, por causa transitria ou definitiva, no

puderem exprimir sua vontade.
Ocorre que o Estatuto preserva a possibilidade de concesso de curatela a

pessoas com deficincia, no que se incluem as pessoas com transtorno mental,
mesmo mantendo sua plena capacidade. Todavia, a manuteno da aplicabilidade
da curatela sobre estes indivduos gera questionamentos quanto ao regime jurdico a
que se sujeitam se de plena capacidade, se de incapacidade relativa. Isto porque o
Estatuto nada diz a respeito da validade dos atos praticados por pessoas com
deficincia que tenham sido submetidas ao instituto. luz da antiga legislao,
entendia-se que tais atos eram invalidveis, diante de provas da incapacidade.
Todavia, se considerado que pessoas com deficincia no so incapazes, seus atos,
em tese, seriam vlidos70. Resta aguardar a interpretao da jurisprudncia.
O Estatuto da Pessoa com Deficincia no faz meno interdio, mas sim

ao judicial de nomeao de um curador. Neste nterim, o artigo 1.768 do Cdigo
Civil, que prelecionava as hipteses nas quais a interdio ser promovida, passa
a enunciar quando o processo que define os termos da curatela deve ser
promovido. Paulo Lbo71 entende que o Estatuto extinguiu definitivamente a
interdio. De fato, o artigo 85 do Estatuto da Pessoa com Deficincia prev a
curatela como medida extraordinria, restrita a atos de natureza patrimonial ou
econmica. A interdio, ao vedar, em absoluto, a prtica de atos da vida civil, iria
de encontro ao Estatuto, que garante expressamente o pleno exerccio de direitos
civis, independentemente da deficincia.
Ocorre que o Cdigo de Processo Civil de 2015 inteiramente estruturado no

processo de interdio, com destaque para as disposies entre os artigos 747 e
758. Considerando que o Estatuto da Pessoa com Deficincia entrou em vigor em
janeiro de 2016 e o Cdigo de Processo Civil, em maro, os dispositivos que
rechaam a interdio e tornam a curatela medida excepcionalssima seriam
revogados. Embora tramite no Senado o Projeto de Lei n 757/2015, visando
70
FUJIKI, Henrique. Da antinomia entre o Novo CPC e o Estatuto da Pessoa com Deficincia e
seus efeitos no direito da famlia quanto ao regime civil das incapacidades. Disponvel
em:<https://henriquefujiki.jusbrasil.com.br/artigos/234193218/da-antinomia-entre-o-novo-cpc-e-o-
estatuto-da-pessoa-com-deficiencia-e-seus-efeitos-no-direito-da-familia-quanto-ao-regime-civil-das-
incapacidades>. Acesso em 19 jan. 2017.
71
LBO, op. cit.
35
sincronizao do novo Cdigo de Processo Civil ao Estatuto, o impasse

permanece72. A este respeito, pontua Flvio Tartuce73:
Pensamos que ser necessria uma nova norma, que faa com que o novo
dispositivo volte a vigorar, afastando-se esse primeiro atropelamento
legislativo. At que isso ocorra, uma alternativa vivel para fazer prevalecer
o esprito do Estatuto a utilizao das suas regras com alento doutrinrio
na Conveno de Nova York, tratado internacional de direitos humanos que
tem fora de Emenda Constituio.
De qualquer modo, reafirme-se que s a edio de uma terceira norma
apontando qual das duas deve prevalecer no basta, pois o Novo CPC
inteiramente estruturado no processo de interdio, como se nota do
tratamento constante entre os seus arts. 747 a 758. Sendo assim, parece-
nos que ser imperiosa uma reforma considervel do CPC/2015, deixando-
se de lado a antiga possibilidade da interdio.
A respeito das interdies em curso no momento da entrada em vigor do

Estatuto da Pessoa com Deficincia, Pablo Stolze74 pontua que as normas
reguladoras da capacidade, por incidirem na dimenso existencial da pessoa, tm
eficcia e aplicabilidade imediatas. Com efeito, prope que a interdio em curso
automaticamente se submeta aos limites impostos pelo Estatuto, no que tange aos
limites de atuao do curador. O mesmo se aplicaria a interdies j concludas.
O Estatuto inaugura modalidade inteiramente nova de assistncia pessoa

com deficincia: o procedimento da tomada de deciso apoiada. Este rito visa ao
auxlio da pessoa com deficincia para a celebrao de atos da vida civil, a partir da
escolha pessoal de, pelo menos, duas pessoas idneas, com as quais mantenha
vnculos e que gozem de sua confiana. Regulado pelo artigo 1.783-A do Cdigo
Civil, inserido pelo artigo 116 do Estatuto, o procedimento destinado ao auxlio no
exerccio de atos da vida civil da pessoa com deficincia, em nada atingindo, mas
reforando, a plenitude de sua capacidade.
O rito de tomada de deciso apoiada prestigia a autonomia do apoiado,

deixando que institua os limites do apoio a ser oferecido, o prazo de vigncia e o
respeito sua vontade. A inovao rechaa situaes de fixao de institutos
assistencialistas revelia e contrariando os interesses da pessoa com deficincia,
72
FRANCO, Simone. Novo CPC ameaa dispositivos do Estatuto da Pessoa com Deficincia.
Disponvel em: <http://www12.senado.leg.br/noticias/materias/2016/02/15/novo-cpc-ameaca-
dispositivos-do-estatuto-da-pessoa-com-deficiencia>. Acesso em 20 jan. 2017.
73
74
STOLZE, Pablo. o fim da interdio? Disponvel em: <
http://professorflaviotartuce.blogspot.com.br/2016/02/eofimdainterdicaoartigodepablo.html>. Acesso
em: 20 jan. 2017.
36
especialmente no caso de transtornos mentais: possuir apoiadores porque os quis,

e no por designao de terceiros75.
4 CAPACIDADE CIVIL DA PESSOA COM TRANSTORNO MENTAL INAPTA A

EXPRIMIR A PRPRIA VONTADE
4.1 CONTROVRSIA NO NOVO REGIME JURDICO DAS INCAPACIDADES
Com a nova redao dos artigos 3 e 4 do Cdigo Civil de 2002, a pessoa

com transtorno mental de qualquer natureza no mais considerada,
automaticamente, incapaz. Isto porque excluiu-se a previso da absoluta
incapacidade aos que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o
necessrio discernimento para a prtica dos atos da vida civil, alm de no mais
serem relativamente incapazes os excepcionais, sem desenvolvimento mental
completo.
Parte-se da premissa de que doenas mentais no so, em princpio,

causadoras de limitaes capacidade civil, pelo que seus portadores so
presumidos capazes. Caso tenham dificuldades na conduo da vida civil, persistem
institutos assistencialistas da tomada de deciso apoiada e da curatela, restringindo-
se a atos de natureza patrimonial ou econmica76. Comentando a iniciativa do
Estatuto, Nelson Rosenvald77 destaca:
um equvoco inferir da Lei 13.146/2015 que a incapacidade civil foi

sepultada. Ser que poderamos admitir que, para o futuro, teremos uma
nao composta unicamente de pessoas plenamente capazes, inclusive
todos aqueles que atualmente esto curateladas por um dficit psquico?
Obviamente no. Inexiste pretenso ideolgica capaz de afetar a natureza
das coisas. Por mais que o legislador pretendesse (e ele no pretendeu!)
criar o mundo ideal e politicamente correto das pessoas plenamente
capazes, no h como desconstruir a realidade inerente imperfeio
humana e s vicissitudes que a todos afetam, em maior ou menor grau.
Num Estado Democrtico de Direito, o pluralismo demanda o respeito pelas
diferenas e no o seu aniquilamento. (.)
75
REQUIO, Maurcio. Conhea a tomada de deciso apoiada, novo regime alternativo
curatela. Disponvel em: <http://www.conjur.com.br/2015-set-14/direito-civil-atual-conheca-tomada-
decisao-apoiada-regime-alternativo-curatela>. Acesso em: 20 jan. 2017.
76
CORREIA, Atal. Estatuto da pessoa com deficincia traz inovaes e dvidas. Disponvel em:
< http://www.conjur.com.br/2015-ago-03/direito-civil-atual-estatuto-pessoa-deficiencia-traz-inovacoes-
duvidas> Acesso em: 23 jan. 2017.
77
ROSENVALD, op. cit.
37
Conforme assevera o autor, importante atentar hiptese de o transtorno

mental ser severo e impedir, transitria ou permanente, a expresso da prpria
vontade. Pela redao originria do Cdigo Civil de 2002, os inaptos a exprimir a
prpria vontade, transitria ou permanentemente, eram considerados absolutamente
incapazes. Com a nova redao, o inciso sofreu alterao topogrfica, de modo que
esta condio gera mera incapacidade relativa.
Nesta circunstncia, a incapacidade decorre no do status de possuir de

transtorno mental, como o era poca da antiga redao do Cdigo Civil de 2002,
mas em virtude da impossibilidade de exprimir a prpria vontade. Nelson Rosenvald
elogia o objetivo do Estatuto, ao deslocar topograficamente o inciso III do artigo 4
do Cdigo Civil de 2002. Em seu sentir, a incapacidade absoluta incompatvel com
os princpios da dignidade da pessoa humana e da proporcionalidade. Diante da
imensa gama de transtornos mentais e enfermidade intelectuais, a homogeneizao
desta categoria ao rol dos absoluta ou relativamente incapazes, conforme o
discernimento fosse ausente ou reduzido, desconsiderando a situao ftica do
sujeito, seria insustentvel78:
No se pode mais admitir uma incapacidade legal absoluta que resulte em

morte civil da pessoa, com a transferncia compulsria das decises e
escolhas existenciais para o curador. Por mais grave que se pronuncie a
patologia, fundamental que as faculdades residuais da pessoa sejam
preservadas, sobremaneira s que digam respeito as suas crenas, valores
e afetos, num mbito condizente com o seu real e concreto quadro
psicofsico. Ou seja, na qualidade de valor, o status personae no se reduz
capacidade intelectiva da pessoa, posto funcionalizada satisfao das
suas necessidades existenciais, que transcendem o plano puramente
objetivo do trnsito das titularidades.
Ocorre que alterao topogrfica do dispositivo normativo gera controvrsia

lgica insupervel. Isto porque o sujeito incapaz de exprimir a prpria vontade no
mais representado, mas assistido. Assim, deve praticar o ato pessoalmente, com a
devida assistncia. Considerando, porm, que se encontra impossibilitado de
exprimir a prpria vontade, no h, por razes lgicas, forma de praticar
pessoalmente o ato.
Para a compreenso da controvrsia, cumpre ter em vista os requisitos de

existncia (manifestao de vontade, objeto idneo e forma), validade (capacidade
do agente, licitude, possibilidade e determinabilidade do objeto e forma prescrita ou
78
ROSENVALD, op. cit.
38
no defesa em lei) e eficcia (inocorrncia de elementos acidentais condio,

termo e encargo) de atos e negcios jurdicos. Atal Correia79, acompanhado, em
seu entendimento, por Maurcio Requio80, pontua que a consequncia prtica da
alterao que o sujeito que se encontra incapaz de exprimir sua vontade fica
impossibilitado de praticar qualquer ato. Isto porque, por um lado, no consegue
externar pessoalmente seus interesses para o assistente; por outro, no pode o
assistente substituir sua prpria vontade, tendo em vista se tratar de incapacidade
meramente relativa. Ausente a vontade, caso de inexistncia do ato. Sua
concluso de que a mudana foi um equvoco do legislador, irrealizvel do ponto
de vista lgico e merecendo imprescindvel reforma. Nos dizeres de Atal Correia81:
necessrio reconhecer que a elogiosa iniciativa no muda a realidade

biolgica dos fatos. Hoje, centenas de pessoas so declaradas por peritos
judiciais absolutamente incapazes, no sentido biolgico, de compreender a
realidade que as cercam e de manifestar vontade. A triste realidade das
demncias senis, que se torna mais frequente com o envelhecimento da
populao, apenas um dos exemplos possveis. A pessoa que se tornou
deficiente por molstia incurvel e que no consegue sequer escrever seu
nome no passar, aps a vigncia da lei, a manifestar sua vontade.
Ocorre que essa hiptese ftica, de incapacidade de manifestao de
vontade, foi deslocada do artigo 3, II, CC, para o artigo 4, III, CC e, com
isso, ensejar mera incapacidade relativa. Como se sabe, a validade do ato
jurdico, nessas situaes, exige a assistncia do curador. Isso quer dizer
que o curatelado deve manifestar, conjuntamente com o curador, seus
interesses, no podendo a vontade deste substituir a daquele. Contudo, se
o interditado no detm qualquer possibilidade de manifestao de vontade,
a nova legislao o colocou diante de um impasse: seu curador no pode
represent-lo, pois ele no absolutamente incapaz, e tampouco
conseguir praticar qualquer ato da vida civil, pois no conseguir externar
seus interesses para que algum lhe assista.
Vitor Frederico Kmpel e Bruno de vila Borgarelli 82 destacam que a

alterao normativa, cujo escopo era promover a dignidade da pessoa com
deficincia (neste caso, a pessoa com transtorno mental, situao em que no pode
manifestar sua prpria vontade), acaba fazendo de seu alvo de proteo a sua maior
vtima e atinge, ainda, pessoas sem deficincia que se enquadrem na hiptese,
como indivduos em coma. As crticas realizadas pelos autores so severas:
79
CORREIA, op. cit..
80
REQUIO, Maurcio. Estatuto da Pessoa com Deficincia, Incapacidades e Interdio.
Salvador: Editora JusPodivm, 2016, p. 162.
81
CORREIA, op. cit.
82
KMPEL, Vitor Frederico; BORGARELLI, Bruno de vila. As aberraes da Lei 13.146/2015.
Disponvel em: <http://www.migalhas.com.br/dePeso/16,MI224905,61044-
As+aberracoes+da+lei+131462015 >. Acesso em: 23 jan. 2017.
39
A lei aplaudida explicitamente por criar uma suposta incluso dos

deficientes. De fato, ela os inclui, jogando-os no grupo dos capazes, isto ,
daqueles que no recebem a proteo consubstanciada no sistema das
incapacidades. Os inclui para desproteg-los e abandon-los a sua prpria
sorte.
Quem se importa se com isso a pessoa com deficincia acometida pelos
males que expusemos sofrer? O importante mesmo fazer uma lei que,
formalmente, proclame a igualdade e despeje uma saraivada de princpios
desprovidos de significado.
possvel que o legislador, ao promover a alterao redacional, tenha tido

por escopo a manuteno de todas as pessoas com deficincia fora do status de
absolutamente incapazes, mas sem recair no absurdo de considerar as pessoas
com transtornos severos, biologicamente incapazes de exprimir vontade,
plenamente capazes. Todavia, a alterao carrega consequncias prejudiciais e
irrealizveis, do ponto de vista lgico. Jos Fernando Simo83 classifica o impacto
desta alterao como catastrfico:
Com a vigncia do Estatuto, tais pessoas ficam abandonadas prpria

sorte, pois no podem exprimir sua vontade e no podero ser
representadas, pois so capazes por fico legal. Como praticaro os atos
da vida civil se no conseguem faz-lo pessoalmente? A situao imposta
pelo Estatuto s pessoas que necessitam de proteo dramtica. Trouxe,
nesse aspecto, o Estatuto alguma vantagem aos deficientes? A mim, parece
que nenhuma.
Pablo Stolze84 critica a alterao redacional por razo diametralmente oposta

da maioria dos autores: considera-a uma brecha autofgica, inadmitindo que
pessoas com deficincia, a partir do Estatuto, possam ser consideradas incapazes
por qualquer motivo. O autor explana que, antes da alterao promovida pelo
Estatuto da Pessoa com Deficincia, a meno aos que transitria ou
definitivamente, no puderem exprimir sua vontade no tratava das pessoas com
transtornos mentais, mas de situaes outras em que a manifestao da vontade
fosse impossibilitada, como a hipnose e o estado de coma. Embora, de fato, no
haja sentido em considerar estes grupos relativamente incapazes, haveria menos
sentido em vislumbrar uma brecha para que pessoas com deficincia
continuassem a ser consideradas incapazes, ainda que relativamente, por fora
deste inciso. Tal interpretao seria inconstitucional, violando a Conveno de Nova
83
SIMO, op. cit.
84
Disponvel em: <https://jus.com.br/artigos/51407/deficiencia-nao-e-causa-de-incapacidade-relativa>
40
York e desmantelando o Estatuto. Classifica, pois, como um erro topogrfico, a

localizao do texto do inciso III do artigo 4 do Cdigo Civil: seria uma limitao
dignidade no seu sentido de liberdade e deveria ser inaplicada, em absoluto, s
pessoas com deficincia.
4.2 ALGUNS REFLEXOS DA INCAPACIDADE RELATIVA DAQUELE QUE NO

PODE EXPRIMIR SUA VONTADE
As repercusses do estado jurdico da pessoa com transtorno mental inapta a

exprimir a prpria vontade, ao ser considerada relativamente incapaz, desdobram-se
em sucessivos dilemas lgicos. O reflexo mais pontuado pela doutrina quanto aos
atos por ele praticados. O Cdigo Civil de 2002 preceitua que o ato praticado por
relativamente incapaz sem a devida assistncia passvel de anulao; ao
absolutamente incapaz, a seu turno, vigora o regime de nulidade. Se considerados
relativamente incapazes, sujeitam-se ao regime de anulabilidade: transcorrido o
prazo legal, o ato considerado vlido para todos os efeitos. Ocorre que a vontade
requisito de existncia do ato; se ausente, conforme aduz Maurcio Requio 85, o ato
inexistente. No haveria coerncia em convalidar um ato inexistente.
Considerando os atos praticados vlidos e meramente anulveis, Jos

Fernando Simo86 traz situao que ilustra o prejuzo provocado pela alterao do
dispositivo:
Sendo o deficiente, o enfermo ou excepcional pessoa plenamente capaz,

poder celebrar negcios jurdicos sem qualquer restrio, pois no se
aplicam as invalidades previstas nos artigos 166, I e 171, I do CC. Isso
significa que hoje, se algum com deficincia leve, mas com dficit
cognitivo, e considerado relativamente incapaz por sentena, assinar um
contrato que lhe desvantajoso (curso por correspondncia de ingls
ofertado na porta do metr) esse contrato anulvel, pois no foi o incapaz
assistido. Com a vigncia do Estatuto esse contrato passa a ser, em tese,
vlido, pois celebrado por pessoa capaz. Para sua anulao, necessria
ser a prova dos vcios do consentimento (erro ou dolo) o que por exigir
prova de maior complexidade e as dificuldades desta ao so enormes.
Trouxe, nesse aspecto, o Estatuto alguma vantagem aos deficientes? A
mim, parece que nenhuma, pois deixou o deficiente a merc de pessoas
sem escrpulos e com maior dificuldade para invalidar negcios jurdicos.
85
REQUIO, Maurcio. Estatuto da Pessoa com Deficincia, Incapacidades e Interdio.
Salvador: Editora JusPodivm, 2016, p. 162.
86
SIMO, op. cit.
41
Atal Correia87 chama ateno ao artigo 76 do Estatuto da Pessoa com

Deficincia, que garante pessoa com deficincia todos os direitos polticos e a
oportunidade de exerc-los em igualdade de condies com as demais pessoas,
inclusive no direito de votar e de ser votada. Considerando que a curatela atinge to
somente atos de natureza patrimonial e negocial, no abrangendo o voto, e no
havendo possibilidade de conhecer a vontade da pessoa com transtorno mental
impossibilitada de manifest-la, passaria a haver, em termos prticos, pessoas com
dois ou mais votos.
H que se atentar para o fato de correr, contra a pessoa com transtorno

mental, a prescrio e a decadncia. Isto porque, por fora dos artigos 198, I e 208
do Cdigo Civil de 2002, s no correm contra os absolutamente incapazes. No
entender de Jos Fernando Simo88, a alterao foi inteiramente prejudicial
categoria. O autor coloca, ainda, como exemplo de repercusso negativa, a
necessidade de exprimir vontade para recebimento de doao, afastada somente
em se tratando de absolutamente incapaz, nos termos do artigo 543 do Cdigo Civil
de 2002:
Imaginemos um tio que quer doar bens imveis a um sobrinho com

deficincia profunda para que a renda de tais bens garantam uma vida
digna ao sobrinho. Hoje, a doao se aperfeioa sem que o sobrinho
precise manifestar sua vontade (h uma presuno da vontade). Com o
Estatuto, essa pessoa, plenamente capaz, precisa aceitar a doao. Como
ela manifestar sua vontade se no consegue faz-lo?
H que se pontuar uma mudana considerada favorvel introduzida com a

incapacidade relativa daquele que no pode exprimir sua vontade. Trata-se da
revogao do inciso I do artigo 1.548 do Cdigo Civil, que previa nulidade do
casamento realizado pelo enfermo mental desprovido de discernimento para atos da
vida civil. assegurado, por expressa disposio do artigo 6 do Estatuto da Pessoa
com Deficincia, em todos os aspectos, o direito de formao de famlia, seja por
meio do casamento, seja pela unio estvel.
Destaque-se, porm, que o casamento um ato de vontade. Embora nem

todo transtorno mental retire o discernimento para deciso de constituio de famlia,
caso no haja vontade, inexistir casamento. Presente vontade, mas maculada pela
87
CORREIA, op. cit.
88
SIMO, op. cit.
42
deficincia, o casamento ser anulvel, por fora do inciso IV do artigo 1.550 do

Cdigo Civil de 2002, inalterado pelo Estatuto89.
A respeito do casamento da pessoa com transtorno mental, o Estatuto

acrescentou ao artigo 1.550 do Cdigo Civil o pargrafo 2, prevendo a possibilidade
de expresso da vontade diretamente ou por meio de responsvel ou curador.
Todavia, a previso se choca com o artigo 85 do Estatuto, que limita a curatela a
atos de natureza patrimonial e negocial. Ademais, ilgica a admisso da vontade
do curador como elemento para casamento da pessoa com transtorno mental, cuja
natureza personalssima, alm de permitir fraudes90.
4.3 PROPOSTAS DE SOLUO AOS IMPASSES JURDICOS
Considerando os dilemas lgicos promovidos pela atribuio de incapacidade

relativa ao inapto a exprimir a prpria vontade, a doutrina, em sua maioria, prefere
aguardar solues jurisprudenciais e avano nas discusses doutrinrias.
Paulatinamente, surgem propostas no sentido de tolerar uma hibridizao de
institutos, aplicando ora o regime da incapacidade relativa, ora o da absoluta. Trata-
se de posicionamento defendido por Atal Correia91:
Caso o quadro legislativo no se altere, ser razovel tolerar uma

hibridizao de institutos, para que se admita a existncia de incapacidade
relativa na qual o curador representa o incapaz, e no o assiste. Entendida
a questo de maneira literal, a interdio de pessoas teria pouco significado
prtico.
Por outro lado, h quem defenda que a soluo afastar, em absoluto, as

pessoas com deficincia da incapacidade. Consider-los incapazes, ainda que
relativamente e por fora de impossibilidade de manifestao de vontade, seria
inconstitucional e violara frontalmente a inteno do Estatuto da Pessoa com
Deficincia. a corrente dos alinhados promoo da dignidade em seu vis de
89
SIMO, Jos Fernando. Estatuto da Pessoa com Deficincia causa perplexidade (Parte II).
Disponvel em: <
http://www.conjur.com.br/2015ago07/josesimaoestatutopessoadeficienciatrazmudancas>. Acesso em:
24 jan. 2017.
90
Idem.
91
CORREIA, op. cit.
43
liberdade pessoa com transtorno mental, e no no vis da vulnerabilidade,

representados por Pablo Stolze92.
Em leitura radical, Jos Fernando Simo93 prope que a mudana legislativa

seja sumariamente ignorada. Na hiptese da pessoa no poder exprimir sua
vontade, deveria ser declarada sua incapacidade absoluta para permisso da
representao. Note-se que sua viso da teoria das incapacidades com vis
protetivo, de modo que esta interpretao seria a que melhor garante sua proteo e
a sua dignidade:
A soluo ignorar a mudana legislativa, sob pena de se concluir pelo

desamparo total de parte da populao e inviabilizar sua prpria
subsistncia. No necessrio que se invoque o princpio da dignidade da
pessoa humana.
Basta o raciocnio lgico: a incapacidade existe para proteger o incapaz. A
interpretao das regras sempre garantir a integral ou maior proteo para
quem dela necessita. Se estivermos diante de pessoa que no pode
exprimir sua vontade, a incapacidade absoluta por construo histrica e
lgica.
No entender de Nelson Rosenvald94, no h bice para que, conforme o caso

concreto, a curatela seja instituto de representao dos atos da pessoa com
transtorno mental. Para tanto, prope uma frmula tripartida para o papel do
curador: a) um representante para todos os atos; b) um representante para alguns
atos e assistente para outros; c) sempre um assistente. No ignora, porm, que a
curatela e a incapacidade absoluta foram desconectadas, pois no mais se admite
sua aplicao a atos estranhos aos de natureza patrimonial. Admite que a alterao
provoca abalos sistmicos que merecem exame pormenorizado. Apesar do tom
elogioso, o cmbio legislativo da incapacidade absoluta para a incapacidade relativa
daqueles que no puderem exprimir a prpria vontade demandaria atualizaes
procedimentais, concretizando a fruio de seus direitos fundamentais e
preservando, ao mximo, sua autonomia.
92
93
SIMO, op. cit.
94
ROSENVALD, op. cit.
44
CONCLUSO
O sculo XX, marcado pelas Grandes Guerras Mundiais e por desmesuras do

liberalismo, levaram a sociedade a repensar sua relao com o Estado. Outrora no
intervencionista, reconheceu-se sua importncia na promoo do bem comum, na
era do chamado Estado de Bem-Estar social. O avanar das discusses sobre
direitos humanos, com um olhar voltado a grupos minoritrios historicamente
oprimidos, repercutiu nos ordenamentos jurdicos das principais sociedades
democrticas, resgatando o valor jurdico das Constituies e a dignidade humana
como norte da cincia jurdica.
A Constituio Federal de 1988 e o Cdigo Civil de 2002, frutos das

mudanas paradigmticas do sculo XX, delinearam a existncia de um novo Direito
Civil brasileiro. Antes focado no direito liberdade e propriedade como absolutos,
herana de movimentos iluministas, questes existenciais assumem o protagonismo
do ordenamento jurdico, agora centrado na dignidade da pessoa humana. Sem
deixar de lado as questes patrimoniais, buscou-se reinterpretar o ordenamento
normativo luz da dignidade e da solidariedade, com a construo de mecanismos
para municiar grupos minoritrios na superao da desigualdade e concretizar sua
liberdade e sua autonomia.
A mudana de paradigma sofrida pelo Direito Civil levou reinterpretao do

papel da autonomia e de seus limites nas relaes privadas. Discusses sobre a
autonomia, direitos da personalidade e teoria das incapacidades se voltaram menos
a aspectos patrimoniais, e mais ao plano existencial da pessoa. O cunho
exclusivamente protetivo da teoria das incapacidades desmistificado, a partir de
investigao histrica que demonstra sua utilizao originariamente punitiva. Alm
disso, a anlise de casos concretos sugere no se tratar de teoria voltada
unicamente tutela dos interesses do incapaz, visto que utilizada, frequentemente,
em prol de interesses de terceiros e de segurana negocial.
A Lei Federal n 13.146/2015, que institui o Estatuto da Pessoa com

Deficincia, alterou drasticamente o regime jurdico da capacidade civil. Atendendo
s principais crticas sobre a teoria das incapacidades, a norma regulamenta a
Conveno Internacional sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia e o seu
Protocolo Facultativo, assinados em Nova York, em 30 de maro de 2007.
45
Recepcionada com fora de norma constitucional, a Conveno veda

distines voltadas a pessoas com deficincia, em uma perspectiva inclusiva. Com
as alteraes promovidas sobre o Cdigo Civil de 2002, deixam de existir pessoas
absolutamente incapazes em funo de quaisquer das condies originariamente
descritas em sua redao, em especial a deficincia: apenas os menores de
dezesseis anos permanecem afetados pela incapacidade absoluta. As alteraes
promovidas pelo Estatuto resgatam a dignidade da categoria em um vis de
liberdade, muito mais do que de vulnerabilidade.
Embora a iniciativa do Estatuto tenha sido elogiosa, suas inovaes possuem

ponto de especial controvrsia doutrinria: a alterao do regime jurdico das
pessoas que, transitria ou definitivamente, no puderem exprimir sua vontade.
Outrora consideradas absolutamente incapazes justamente por serem inbeis a
manifestar vontade na realizao de atos da vida civil, o novo regime jurdico as
inclui no rol de pessoas relativamente incapazes.
A categoria mais especialmente afetada pela alterao justamente a das

pessoas com transtornos mentais que as impossibilitem de exprimir vontade, grupo
especialmente vulnervel. Embora seja acertado aduzir que a deficincia mental, por
si s, no deva ser considerada condio automaticamente incapacitante, a
repercusso biolgica da deficincia que eventualmente prive o sujeito da habilidade
de manifestar sua vontade atinge o plano da existncia de atos e negcios jurdicos,
impedindo-o de realiz-los. Considerando, porm, o estado jurdico de relativamente
incapazes, cujos atos devem ser apenas assistidos por terceiros, e no substitudos,
ningum poderia validamente praticar atos em seu nome. A consequncia jurdica
a impossibilidade de que qualquer ato ou negcio seja por eles celebrado.
Obedecer alterao promovida pelo Estatuto da Pessoa com Deficincia na

atribuio de incapacidade relativa a pessoas inaptas a exprimir a prpria vontade
levaria a situaes de perplexidade. Atos por ela praticados, como o casamento e a
votao em pleitos eleitorais, embora sem sua manifestao de vontade, seriam
presumidos vlidos; institutos de assistncia ficariam limitados a questes
econmicas e patrimoniais; prescrio e decadncia contra eles passariam a correr.
As repercusses desta alterao so, mais do que negativas, irrealizveis. Ao

aplicar radicalmente a perspectiva de incluso com enfoque na liberdade, e menos
na vulnerabilidade, as alteraes normativas ignoraram situaes fticas em que,
46
por razes lgicas, o ordenamento precisa adotar posturas estritamente protetivas.

Embora as crticas teoria das incapacidades sejam procedentes, sobretudo quanto
s suas razes punitivas e ao enfoque patrimonialista, a atribuio irrefletida e
indistinta de autonomia queles que biologicamente no podem dela usufruir os
vulnera, prejudica e confronta a concretizao de sua dignidade.
As propostas doutrinrias de leitura da capacidade civil dos inaptos a exprimir

a prpria vontade necessariamente sugerem o afastamento, parcial ou total, do
dispositivo normativo. Seja afastando totalmente o dispositivo, resgatando o regime
da incapacidade absoluta, seja hibridizando a tutela normativa para aplicar o que for
mais favorvel ao incapaz, a doutrina concorda ser invivel conferir, de modo
indistinto, incapacidade relativa estando ausente a possibilidade de manifestao de
vontade.
Cumpre ressaltar que as propostas de contorno do dispositivo no so um

mecanismo para afastar as diretrizes introduzidas pelo Estatuto da Pessoa com
Deficincia e encontrar uma brecha para afastar as pessoas com deficincia do
usufruto da igualdade e da liberdade. Isto porque o recorte proposto se restringe aos
casos em que seus atos forem, transitria ou temporariamente, maculados pela
inaptido expresso volitiva, de modo que a incapacidade absoluta ocorra no em
razo da deficincia, mas em razo desta impossibilidade.
De todo o modo, levando-se em conta a fora principiolgica da Constituio

Federal e a dignidade da pessoa humana como alicerce das alteraes promovidas
pelo Estatuto da Pessoa com Deficincia, a releitura do texto literal do Cdigo Civil,
para melhor concretizar a proteo das pessoas com deficincia, atende s mais
modernas tcnicas de hermenutica. Considerando o mtodo de interpretao
conforme a Constituio, no h inconstitucionalidade na aplicao de institutos
tpicos da incapacidade absoluta aos que no podem manifestar a prpria vontade,
considerando o escopo de defend-los de prejuzos e de melhor concretizar a sua
dignidade. O ajuste interpretativo, embora demande amadurecimento nas
discusses entre hermeneutas, parece melhor atingir aos interesses do incapaz, no
s no plano patrimonial, mas no existencial.
47
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Débora Pinheiro Xavier - Trabalho de Conclusão de Curso

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UNIVERSIDADE FEDERAL DO PAR

INSTITUTO DE CINCIAS JURDICAS

DBORA PINHEIRO XAVIER

A CAPACIDADE CIVIL DAS PESSOAS COM TRANSTORNO MENTAL

A CAPACIDADE CIVIL DAS PESSOAS COM TRANSTORNO MENTAL

Trabalho de Concluso do Curso de

A CAPACIDADE CIVIL DAS PESSOAS COM TRANSTORNO MENTAL

Trabalho de Concluso do Curso de

Agradeo aos nibus perdidos, s aulas canceladas, aos portes fechados.

(Balada do Louco Os Mutantes)

A Conveno Internacional sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia e o seu

Palavras-chaves: Direitos Humanos; Capacidade Civil; Estatuto da Pessoa com

Keywords: Human Rights; Civil Capacity; Disabled Persons Statute; Carrier of

A Conveno Internacional sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia e o

O item 2 do artigo 12 da Conveno impe capacidade legal em igualdade de

Em nvel legal regulamentar, a Lei Federal n 13.146/2015 (Estatuto da

O artigo 4 do Cdigo Civil de 2002, cuidando da incapacidade relativa, teve

A partir das alteraes promovidas pelo Estatuto da Pessoa com Deficincia,

A presente monografia tem o escopo de discutir a extenso destas

O recorte sobre o grupo de pessoas com transtornos mentais se d em razo

1 PERSONALIDADE, CAPACIDADE E AUTONOMIA NO DIREITO CIVIL

1.1 PERSONALIDADE JURDICA

A faculdade de titularizar direitos nem sempre foi atributo de todos os seres

O reconhecimento, hoje, dessa qualidade a todo ser humano representa,

A cincia jurdica enxerga distino entre a acepo vulgar de pessoa,

Animais e seres inanimados no tm aptido para titularizar direitos e, pois,

Digno de meno o entender de Hans Kelsen7, para quem o conceito de

Notoriamente, Kelsen enfatiza o conceito jurdico, e no o moral, de pessoa,

1.2 CAPACIDADE JURDICA ANTES DA LEI FEDERAL 13.146/2015

A capacidade jurdica d a extenso da personalidade. Diz-se haver

O artigo 1 do Cdigo Civil de 2002 delineia duas dimenses para a

As incapacidades jurdicas no se aplicam capacidade de direito, sob risco

O Cdigo Civil de 2002 distinguia, em sua redao originria, um elenco de

enfermidade ou deficincia mental, no tivessem o necessrio discernimento para a

A enfermidade ou deficincia mental como causa de privao de necessrio

O artigo 4, por sua vez, trazia quatro grupos de relativamente incapazes: os

Certos atos, porm, pode praticar sem a assistncia de seu representante

Os menores pberes, considerados entre as idades de dezesseis e dezoito

brios habituais (alcolatras) e toxicmanos, subsidiados pelos avanos da

A deficincia mental que ocasionasse discernimento reduzido estabelecia

O Cdigo Civil de 2002 fazia meno ao prdigo como relativamente incapaz.

1.3 CRTICAS DOUTRINRIAS TEORIA DA INCAPACIDADE

A teoria da incapacidade moderna se fundamenta primordialmente na ideia de

civil so concebidos tradicionalmente como medidas de proteo de seus direitos 21.

A observao da aplicao prtica da teoria denota que este fundamento no

Os romanos distinguiam trs status dentro de sua sociedade. Entende-se

Alm da incapacidade por causas naturais (condio de mulher, idade menor,

D-se a diminuio mxima de capacidade, quando algum perde, ao

de se questionar, ainda, se a teoria da incapacidade visa proteo, nica

O que se diz que esta limitao da autonomia acontece porque no

As observaes sugerem um cunho eminentemente patrimonialista para a

A tradio do direito privado em se focar na tutela do patrimnio no se limita

valorizao da dignidade humana, o respeito justia distributiva e igualdade

O Cdigo Civil, bem se sabe, fruto das doutrinas individualista e

Foi apenas a partir do incio do sculo XXI, com a ascenso do ps-

O neoconstitucionalismo tem como uma de suas marcas a concretizao

Com a Constituio Federal de 1988 consagrando a dignidade da pessoa

no direito de propriedade e ganhou contornos que resgatam a dignidade humana

certo que essa repersonalizao do Direito Civil somente encontrou

A teoria da incapacidade, tal como concebida pela redao originria do

Anulao de negcio jurdico. Doao. Incapacidade do doador no

No caso, os autores pretendiam anular doao feita em vida por idosa de

Em um paradigma centrado na dignidade da pessoa humana, a proteo do