FUSION Y ESCISION

La creacin de empresas es un acto que se ha vuelto comn en los ltimos

aos por las facilidades que se han presentado, con relacin a conseguir
el capital y la generacin de empleos que produce, aunque ha estado en
auge la fusin y la escisin que son recomposiciones societarias por la
globalizacin, estas figuras tienen algunos beneficios por la nueva figura
que adoptan.

Las fusiones y escisiones tienen gran importancia en el mbito tributario

debido al tratamiento favorable que tienen en el marco de las
reorganizaciones empresariales, las cuales estn estipuladas en el
estatuto tributario, se puede observar en el artculo 14 numeral uno y dos
la clara definicin de la fusin y escisin en relacin al tributo y a la no
existencia del hecho generador que es fundamental para el pago del
tributo.

Fusin: La fusin es una reforma estatutaria en la cual una o ms

sociedades se disuelven sin liquidarse y traspasan todos sus
activos, pasivos, derechos y obligaciones para ser absorbidas por
otra u otras sociedades o para crear una nueva, es aprobada por
los participantes en la integracin de la Asamblea o Juntas de
Socios y es efectiva una vez la Superintendencia respectiva la
aprueba mediante una Resolucin.
Escisin: Es una reforma estatutaria por medio de la cual una
sociedad (escindente) traspasa parte de sus activos y/o pasivos en
bloque a una o varias sociedades ya constituidas o a una o varias
que se constituyen llamadas beneficiarias.

Habr escisin cuando una sociedad sin disolverse, transfiere en bloque

una o varias partes de su patrimonio a una o ms sociedades existentes
o las destina a la creacin de una o varias sociedades y cuando una
sociedad se disuelve sin liquidarse, dividiendo su patrimonio en dos o ms
partes, que se transfieren a varias sociedades existentes o se destinan a
la creacin de nuevas sociedades. El proyecto de escisin deber ser
aprobado por la junta de socios o asamblea general de accionistas de la
 sociedad que se escinde. Cuando en el proceso de escisin participen
sociedades beneficiarias ya existentes se requerir, adems, la
aprobacin de la asamblea o junta de cada una de ellas.

CLASES DE ESCISIN
- Escisin por absorcin: se presenta cuando una sociedad, sin
disolverse, transfiere parte de su patrimonio a una empresa ya
existente. La escisin por absorcin es un contrato, celebrado entre
las sociedades escindidas y las sociedades absorbentes.
- Escisin por creacin: se presenta cuando una sociedad transfiere
parte su patrimonio para la constitucin de una o varias nuevas
empresas.

Tambin se le llama escisin parcial. A diferencia de la escisin por

absorcin, esta modalidad por creacin, no es un contrato pues al no
existir sociedad beneficiaria, solo ser una decisin de un acto unilateral
por parte de la sociedad escindida.

- Escisin parcial: de igual manera esta clase de escisin se presenta

cuando la sociedad escindida se reserva parte de su patrimonio para s,
y transfiere solo una parte del mismo para la creacin de una empresa
nueva o preexistente.

- Escisin total: se presenta cuando la sociedad transfiere la totalidad de

su patrimonio, una parte para ser absorbida y la otra parte ara la creacin
de una nueva empresa, en este tipo de escisin, la sociedad objeto de
escisin se disuelve sin liquidarse. Es de anotar que la lgica nos induce
a concluir que toda sociedad escindida se ve afectada en su patrimonio.

CLASES DE FUSIN
- Fusin por absorcin: Ocurre cuando una sociedad absorbe o incorpora
el patrimonio, los asociados y la totalidad de derechos y obligaciones de
las sociedades absorbidas, a su ente.
- Fusin por creacin: Se lleva a cabo cuando dos o ms sociedades se
disuelven y funden todo su patrimonio en una nueva sociedad, la cual las
va a sustituir en todos sus derechos y obligaciones.

CONTENIDO DEL PROYECTO DE FUSIN:

Bsicamente, el proyecto de fusin debe contener:

1. La denominacin, domicilio, capital y los datos de inscripcin en el

Registro de las sociedades participantes;

2. La forma de fusin;

3. La explicacin del proyecto de fusin, aspectos jurdicos, econmicos,

criterios de valorizacin empleados para la determinacin de canje entre
las respectivas acciones o participaciones de las sociedades sujetas a la
fusin;

4. El nmero y clase de acciones o participaciones que la sociedad

incorporante o absorbente debe emitir o entregar;

5. Las compensaciones complementarias, si fuera necesario;

6. El procedimiento de canje de ttulos si fuera necesario;

7. La fecha prevista para su entrada en vigencia;

8. Los derechos de los ttulos emitidos por las sociedades participantes

que no sean acciones o participaciones;

9. Los informes legales, econmicos o contables contratados por las

sociedades participantes si los hubiere;

10. Las modalidades a las que la fusin queda sujeta, y si fuera el caso;

11. Cualquier otra informacin o referencia que los directores o

administradores consideren pertinente consignar.
 REQUISITOS DE LA FUSIN:

De conformidad con el Artculo 345 de la Nueva Ley General de

Sociedades, la fusin debe acordarse ... con los requisitos y
formalidades establecidos por la ley y el estatuto de las sociedades
participantes para la modificacin del pacto social y de su estatuto.

En ese sentido, la convocatoria deber efectuarse con no menos de diez

das de anticipacin a la fecha de celebracin de la junta, requiriendo para
su instalacin un qurum calificado (concurrencia) de por lo menos dos
tercios de las acciones suscritas con derecho a voto en la primera
convocatoria y en segunda convocatoria, de por lo menos tres quintas
partes de las acciones suscritas con derecho a voto.

De otro lado, es menester resaltar que la Ley General de Sociedades al

referirse a los requisitos y formalidades del proceso de fusin centra su
visin fundamentalmente en tres grupos de inters:
a) Los socios;
b) Los acreedores; y
c) Los titulares de derechos especiales (certificados de suscripcin
preferente, ttulos de participacin y obligaciones representadas en
ttulos).
En ese sentido, los requisitos que deben cumplirse, no solo tienen por
objeto una adecuada reorganizacin, sino tambin salvaguardar los
derechos de los socios, en particular de los minoritarios y de terceros
como los acreedores, para lo cual cada una de las sociedades
participantes debe cumplir con lo siguiente:

1.- Formulacin de un balance general cerrado al da anterior a la fecha

de entrada en vigencia de la fusin.

2.- La sociedad absorbente o incorporante debe formular un balance de

apertura el da de entrada en vigencia de la fusin.
 Los balances deben quedar formulados dentro de un plazo mximo de
treinta das, contado a partir de la entrada en vigencia de la fusin, stos
deben ser aprobados por el respectivo directorio o en caso de no existir,
por el gerente.

Cabe precisar, que no se requiere la insercin de los balances en la

Escritura Pblica de fusin.

3.- Publicidad del acuerdo (debe publicarse tres veces con intervalo de
cinco das de acuerdo al Artculo 354 de la Ley General de Sociedades)

Sobre el particular, debe informarse previamente a SUNAT la aprobacin

del acuerdo de fusin.

En el caso de sociedades inscritas en el Registro de Personas Jurdicas

inscritas en CONASEV, el acuerdo de fusin debe ser comunicado a dicho
organismo dentro de los 15 o 30 das calendario, segn se trate de
sociedades domiciliadas en Lima y Callao o fuera de ellas.
4.- Reembolso de participaciones a los socios disidentes y no asistentes
inconformes. Esto responde al inters individual de los accionistas.
5.- Afrontar o resolver la problemtica del derecho de oposicin que
puedan ejercer algunos acreedores, sea mediante el pago del crdito u
otorgando garanta suficiente.

ACUERDO DE FUSIN:

La junta general o asamblea de cada una de las sociedades participantes

son las designadas por ley para aprobar el proyecto de fusin con las
modificaciones que expresamente pueda acordar, fijando para el efecto,
una fecha comn de entrada en vigencia de la fusin.

Frente a la junta general, los directores o administradores se encuentran

en la obligacin de informar acerca de la adopcin de acuerdos que hayan
 variado significativamente el patrimonio de las sociedades participantes a
partir de la fecha en que se estableci la relacin de canje.

El acuerdo de fusin se adoptar cuando menos por mayora absoluta de

las acciones suscritas con derecho a voto, y una vez acordada la fusin,
est entrar en vigencia en la fecha fijada en los acuerdos de fusin ,
empero, est supeditada a la inscripcin de dicho acto en el Registro
Pblico.

Adicionalmente, es indispensable la publicacin de los balances de cada

una de las sociedades que se extinguen por la fusin, formulado el da
anterior de la fecha de entrada en vigencia de la fusin. Igualmente debe
publicarse el balance de la absorbente o incorporante formulado al da de
entrada en vigencia de la fusin. Estos balances una vez aprobados por
el directorio o el gerente en su caso, deben quedar a disposicin por no
menos de sesenta das luego del plazo mximo para su formulacin
(treinta das como mximo).

LA ESCRITURA PBLICA DE FUSIN:

La escritura pblica de fusin se otorga una vez vencido el plazo de treinta

das, contado a partir de la fecha de publicacin del ltimo aviso de
acuerdo de fusin. Esta debe contener:

1. Los acuerdos de juntas generales o asambleas de las sociedades

participantes;

2. El pacto social y estatuto de la nueva sociedad (fusin por creacin) las

modificaciones del pacto social y el estatuto de la sociedad absorbente
(fusin por absorcin);

3. La fecha de entrada en vigencia de la fusin;

4. La constancia de la publicacin de los avisos;

5. Los dems pactos que las sociedades participantes estimen pertinente.

Con la inscripcin de la escritura pblica de fusin en el Registro se

produce la extincin de las sociedades absorbidas e incorporadas, por
consiguiente, se inscriben por su slo mrito, en sus respectivos registros,
 la transferencia de los bienes, derechos y obligaciones individuales que
integran los patrimonios transferidos.

Naturalmente el proceso de fusin puede extinguirse si no se aprueba

dentro de los plazos previstos en el proyecto de fusin o han transcurrido
tres meses de la fecha del proyecto de fusin.

REQUISITOS DE LA ESCISIN:

El Artculo 370 de la Ley General de Sociedades seala que la escisin

debe acordarse ... con los mismos requisitos establecidos por la ley y el
estatuto de las sociedades participantes para la modificacin de su pactos
social y estatuto
En ese orden de ideas, los requisitos que se han de cumplir para el
perfeccionamiento de la escisin son los siguientes:
1.- Formulacin de un balance de escisin cerrado por cada sociedad
participante el da anterior al fijado como fecha de entrada en vigencia de
la escisin.
Los balances deben formularse dentro del plazo mximo de treinta das,
contado a partir de la fecha de la entrada en vigencia de la escisin, estos
deben ser aprobados por el directorio respectivo o por el gerente.
Cabe resaltar, que no se requiere la insercin de los balances de escisin
en la escritura pblica correspondiente.

2.- La publicidad del acuerdo. El acuerdo debe ser publicado por tres
veces, con cinco das de intervalo entre cada aviso.

3.- Debe ponerse en conocimiento de SUNAT la adopcin del acuerdo de

escisin total o divisin.15

4.- Reembolso de participaciones o acciones a los socios que cumplan

con los requisitos necesarios para hacer valer su derecho de separacin.

5.- Resolver los conflictos que se presenten por el ejercicio del derecho
de oposicin por parte de algunos acreedores.
 ACUERDO DE ESCISIN:

Para la toma del acuerdo de escisin, es indispensable la informacin que

deben proporcionar los directores o quienes hagan las veces de aquellos,
acerca de cualquier variacin significativa del patrimonio de las
sociedades participantes desde la fecha en que se estableci la relacin
de canje de acuerdo al proyecto de fusin.

Al igual que sealramos en el proceso de fusin, la convocatoria deber

efectuarse con no menos de diez das de anticipacin a la fecha de
celebracin de la junta, requiriendo para su instalacin un qurum
calificado (concurrencia) de por lo menos dos tercios de las acciones
suscritas con derecho a voto en la primera convocatoria y, en segunda
convocatoria, de por lo menos tres quintas partes de las acciones
suscritas con derecho a voto.

El acuerdo de escisin se adoptar al menos con mayora absoluta de las

acciones suscritas con derecho a voto.

La junta general o asamblea de cada sociedad participante, es

competente para la aprobacin del proyecto de escisin, estando
facultada para modificarlo, y sealar una fecha fija comn de entrada en
vigencia de la escisin.

De ese modo la escisin entra en vigencia en la fecha fijada por el acuerdo

definitivo, que justamente aprueba dicho proyecto.

En ese contexto, las sociedades beneficiarias asumen automticamente

las operaciones, derechos y obligaciones de los bloques patrimoniales
escindidos y cesan con respecto a ellos las operaciones, derechos y
obligaciones de la o las sociedades escindidas ya sea que se extingan o
no.
 No obstante, lo expuesto, la escisin est supeditada a la inscripcin de
la escritura pblica en el Registro y en las partidas correspondientes a
todas las sociedades participantes.

LA ESCRITURA PBLICA DE ESCISIN:

La escritura pblica de escisin se otorga una vez vencido el plazo de

treinta das que seala la Ley contado desde la fecha de publicacin del
ltimo aviso del acuerdo.

La escritura pblica de escisin contiene:

Art. 3.- Las sociedades que se disuelven debern comunicar el acuerdo

respectivo a la Direccin General de Contribuciones, dentro de los 10 das
tiles siguientes a la fecha del acuerdo. Los acuerdos de las juntas
generales o asambleas de las sociedades participantes;

- Los requisitos legales del pacto social y del estatuto de las nuevas
sociedades;

- Las modificaciones del pacto social, del estatuto y del capital social de
las sociedades participantes en la escisin en su caso;

- La fecha de entrada en vigencia de la escisin;

- La constancia de haber cumplido con los requisitos de publicacin;

- Los dems pactos que las sociedades participantes estimen pertinentes.

CONCLUSIONES

En las fusiones o escisiones no estamos frente a una ausencia de hecho

generador sino frente a una presuncin de hecho que establece que no
existe el hecho que d lugar al nacimiento de una obligacin tributaria,
teniendo en cuenta que no hay una realizacin efectiva de una posible
utilidad, adems no hay pago a quien transfiere, ya que la sociedad
desaparece; por tanto, la eventual utilidad se realizar en el futuro cuando
llegue efectivamente a los socios o accionistas de la sociedad fusionada,
absorbida o escindida.

La fusin y escisin son recomposiciones societarias que tiene un

beneficio fiscal, en el sentido que no hay un hecho generador que lleve a
la obligacin sustancial que es el pago del tributo, por lo que no se
considera que haya una enajenacin en este proceso que lleve a la
generacin de una utilidad.