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1. DAO
Consumado).
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3. TIPOLOGIA DEL DAO
a. Fallecimiento
b. Lesiones
a. Total.
b. Parcial.
a. Fallecimiento
b. Lesiones
a. Total.
b. Parcial.
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2.2.2 Dao de la vida en relacin
3.2.1 Definicin.
2. IMPUTACIN
2.1 Definicin
Teora de causalidad.
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2.2.5 Causales exonerativas
a. Fuerza mayor.
b. Caso fortuito
INTRODUCCION
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Definicin: Qu es la responsabilidad civil? Es la obligacin de
indemnizar un dao injustificadamente causado; entonces la
responsabilidad civil va a suponer que hay un dao, y que tienes que ser
objeto de indemnizacin, reparacin, restablecimiento a cargo de un
responsable que causo un dao que es un deudor y a favor de un acreedor
que es vctima del dao ejemplo matan a una persona y eso genera a los
herederos una acreencia a cargo del homicida o de la persona responsable
del asesinato, del homicidio.
1. De un dao.
2. De una culpa.
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ejemplo se cay un cable elctrico y mato a una persona se responde por el
solo hecho que sea una actividad riesgosa que se concretaba en una
actividad riesgosa que se concretaba en un cable elctrico que se cay y
mato a una persona. Los Hnos. Mazeau se basaron en una poca que en
que la responsabilidad civil se volvi sinnimo de la responsabilidad por
culpa, mucha influencia del pensamiento medieval judeo cristiano lo cual
supona la responsabilidad por culpa.
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En resumen: La posicin de los Mazeau sobre los elementos ya no vale, ya
no solo se responde por culpa, es ms que culpa hoy en da, hay
responsabilidad civil sin culpa.
1. Dao
2. Imputacin
Ahora analizaremos cada uno: (estas son las tres partes del curso)
1. DAO:
2. IMPUTACIN
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del dao, pero ese dao se le tiene que imputar a alguien, tengo que coger
hechos dainos y esos son los que tengo que probar en el proceso, hecho
daino el rbol se cay y mat a la seora y probar nexo de causalidad,
entonces dao, hecho daino y autor.
3. FUNDAMENTO
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El fundamento responde a la siguiente pregunta: la persona a la que se le
imputa un dao debe repararlo? R. si se establece un fundamento al deber
de reparar debe repararlo sino se establece que no hay un fundamento al
deber de reparar no se debe reparar, porque hay daos antijurdicos y
daos jurdicos, los daos jurdicos son daos que se imputan a alguien y
ese alguien no tiene que repararlo, el estado tiene que responder por daos
antijurdicos, la constitucin y la teora de la responsabilidad civil lo nico
que protege es los daos antijurdicos es decir se deben reparar los daos
antijurdicos, el esquema de la responsabilidad civil del estado se
constitucionaliz a partir de 1991 antes no haba texto sobre la
responsabilidad del estado. En la constitucin de 1991 la responsabilidad
del estado se encuentra en el artculo 90 El Estado responder
patrimonialmente por los daos antijurdicos que le sean imputables,
causados por la accin o la omisin de las autoridades pblicas.
Dentro del fundamento esta: falla del servicio, teora del riesgo y dao
especial y el caso debo acomodarlo en alguna de las anteriores hiptesis,
sino no lo puedo acomodar no hay responsabilidad civil
A. DAO
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c. Principios generales de la reparacin
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Esas crticas se originan en unos ngulos muertos o puntos no tratados en
los libros de doctrina, que el Dr. Henao integra a la definicin para ampliar
el concepto de responsabilidad civil, esa definicin supone estudiar unos
puntos muertos o ngulos no estudiados por la doctrina, eso puntos
muertos son tres:
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Nota: - Resolucin 16/81 de 2001, Asamblea Gral., de la ONU, resolucin
de los estados por hechos internacionalmente ilcitos.
- Los elementos de la definicin del dao son las criticas que el Dr.
Henao hace a la posicin tradicional que le permiten llegar a la
definicin que el da.
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dao, Qu paso? Entonces as la cosa son dos elementos, el dao debe ser
personal y el dao debe ser cierto.
En lo que tiene que ver con el carcter personal, (Pg. 88) dice que el
perjuicio sea sufrido por la persona que solicita reparacin es un principio
elemental del derecho de la responsabilidad, aqu el agrega lo siguiente,
que el perjuicio lesione un derecho o una situacin jurdicamente protegida
es un principio elemental del derecho de propiedad. Vamos a ver la
evolucin y definicin del carcter personal del dao, y la ilustracin del
carcter personal del dao, en la ilustracin del carcter personal del dao
vamos a ver tres hiptesis: - Peticin para s, - Peticin para el grupo y -
Peticin para el colectivo. Este va a ser el esquema que vamos a estudiar, es
decir usted sufre un dao personal tanto como individuo, como miembro
de una colectividad, pero sigue siendo personal, tanto que est legitimado,
esto del carcter personal desde el mbito procesal supone la prueba de la
legitimacin en la causa por activa, yo tengo que establecer la legitimacin
por activa, que esa legitimacin se va dar de maneras distintas,
dependiendo si es para s, para el grupo o para el colectivo eso es otra cosa
que se ver despus.
La nueva presentacin del carcter personal del dao parte de decir que el
perjuicio lesione un derecho o una situacin jurdicamente protegida es un
principio elemental del derecho de daos, del derecho de la
responsabilidad civil, vamos a ver:
En el carcter personal del dao hay que establecer que se violo una
situacin jurdicamente protegida Qu es una situacin jurdicamente
protegida? R. Confusin, hay cosas claras, lo que es legitimo, lo que est
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aprobado, permitido y autorizado por el derecho, y lo que no puede ser
permitido.
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derechos sociales que a pesar de no estar consolidados perfectamente en
trminos de costumbres sociales, estaban excluidos del campo de
proteccin, ej. Daos morales entre parejas de homosexuales, no se emita,
se consideraba que eso no poda protegerse, hay un caso interesante que
est en el libro, es el caso de una trabajadora sexual, que est trabajando, le
llega el cliente borracho, y terminan en una pelea violenta y la mata, llega la
polica a tratar de interceder en la maniobra, pero el borracho la terina
matando, los hijos demandan por el lucro cesante de la madre, mi adre
trabajaba como trabajadora sexual, se ganaba un milln de pesos
mensuales, pgueme ese dinero, Vale o no vale? Lo que quiero decir si o
no cada cual piense lo que quiera, la academia es libre, entonces ahora no
digan que no hay un lucro cesante derivado de la compraventa del cuerpo,
si vale, porque hay una relacin laboral, hay una relacin x o contrato de
prestacin de servicio, lo que quiero que tengan claro es la problemtica, el
Consejo de Estado en este caso dice que no se indemniza ese lucro cesante
porque no se est en una situacin jurdicamente protegida, discutible,
Quin da argumentos en contra? R. No est prohibida, y lo que no est
prohibido est permitido, est regulada, libre desarrollo de actividad
econmica, libre desarrollo de la personalidad; entonces no est prohibido,
pero tampoco est promovido, ni est autorizado y lo que est permitido es
en trminos las regulaciones distritales que hicieron hasta por zona, est
permitido pero en lo que es la relacin cliente y trabajadora sexual para
efectos de salud pblica pero no en termino de ganancia y disponibilidad
del cuerpo humano, Qu me responden? R. Que no est prohibido. Cada
cual piense lo que quiera, Henao no est a favor ni en contra de la
trabajadora sexual, pero en eso que dicen que no est prohibido, el
responde claro que est prohibido, no se permiten los contratos con objeto
ilcito, y el objeto ilcito es que no se puede negociar sobre el cuerpo
humano, no puede venir alguien a venderme su oreja, porque es objeto
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ilcito, hay una prohibicin de disponibilidad del cuerpo humano, este tema
es hermoso, lo que quiero plantear son los lugares de polmicas, hay cosas
que son obvias si alguien me daa un chaleco me lo paga, por que quien va
a discutir la propiedad de un chaleco, pero el problema es hasta donde la
concepcin va poder hacer avanzar a proteccin de cosas, otros ej.
escandalosos: el caso Perruche, una seora en Francia va a que le hagan un
aborto, en Francia est permitido no con las restricciones de ac, en Francia
est permitido por una ley que dice que cuando se produce detres, detres
es como angustia, zozobra para la mujer puede abortar, no es porque la
violaron no, es mucho ms amplio digamos en trminos de derecho, una
ley dijo que se permita el aborto en esas condiciones, la seora va a
hacerse un aborto; pongmoslo a la colombiana, me violaron y hay
jurisprudencia de la Corte Constitucional, despenalizacin, derecho al
aborto en tales circunstancias excepcionales, voy y me hacen el aborto, pero
a los tres meses cuando ya pase el lmite en que puede hacerse el aborto, la
barriga infladita, Qu paso? R. Fallo el aborto, y la seora demanda por la
falla del aborto y porque va a tener un nio, Tiene razn la seora? R.
Claro. Tiene razn el nio? Hay un mundo de subcasos que es que no le
avisaron que tenia rubiola y si me hubieran dicho que tenia rubiola hubiera
abortado porque sino mi nio me nace mal, y el nio naci mal Puede el
nio demandar por el hecho de nacer? La falla del servicio est probada,
est probado que usted no le dijo a la seora teniendo los elementos de
que tena rubiola, y se sabe que la rubiola trae altsimos riegos para el bebe,
entonces el mdico no le aviso, en el caso de Perruche es una subespecie
en donde el nio Nicolas Debush demanda a los mdicos, mire yo
demando porque nac, y nac con estos problemas porque no le dijeron a
mi mama de la rubiola y por eso fue que mi mama no aborto, porque si mi
mama me hubiera abortado no hubiera nacido, pero por lo menos no
hubiera nacido con los problemas que nac, los temas son complejos; otro
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ejemplo que es celebre, tambin del derecho francs, el ej. de los enanos,
que se puede relacionar con el de la trabajadora sexual desde alguna
perspectiva, hay una discoteca grande y un seor muy creativo, comercial
decide que va a empezar a lanzar enanos de caones desde este lado de la
pista hasta el otro, y lo hace, entonces contrato unos enanos a los que le
ponen un casco y todo el mundo en la mitad rumbeando y pasan los
enanos de un lado a otro, la discoteca se vuelve celebre en Francia, no hay
forma de entrar porque todo el mundo quiere ir, el alcalde se entera de la
situacin y decide cerrar la discoteca porque eso tiene objeto ilcito, Por
qu tiene objeto ilcito? R. Porque lo enanos estn sirviendo de objeto de
burla para sus congneres, los enanos demandan, seor alcalde nos
quedamos sin trabajo, si hay consentimiento, pero es que el consentimiento
es limitado, t me puedes dar consentimiento para lo que quiera, pero no
significa que todo consentimiento que t me des sea lcito. El Consejo de
Estado termina diciendo en el caso Perruche que el nacimiento de un nio
no puede ser constitutivo de dao, en el caso del enano dice no puede
disponerse del cuerpo humano como una forma de burla sobre los
congneres.
Otro ej. 22 de Abril de 2.004 con ponencia de Ariel Hernndez, exp. 14.067:
se confirmar la denegacin de los perjuicios materiales solicitados en la
demanda dado que, se encuentra plenamente probado que el dinero
encontrado en la residencia era producto de un salto bancario a la sucursal
del citibank en la zona de puente Aranda realizado horas antes, en ningn
momento se justifica la presencia de los occisos en el inmueble por razones
diferentes a las relacionadas con ese delito, de acuerdo con jurisprudencia
reiterada no constituye fuente de indemnizacin la prdida de ingresos o
ayudas provenientes de actividades ilcitas, ese es el principio.
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Hay que ver la licitud o la ilicitud de la situacin daada porque sobre las
situaciones ilcitas no puede haber dao.
Otro ej. 1 de Julio de 2.004, exp. 14.565, seccin tercera del Consejo de
Estado, un seor tiene un camin registrado en Venezuela que lo trabaja en
la zona de Maicao transportando lquidos, en una recta interminable por la
Guajira el seor va en su camin y pasa un camin del ejrcito y mata al
conductor y destruye el camin, el seor demanda por el camin, el C.E
hace un anlisis, la actividad que estaba desempeando el seor en
Riohacha era ilegal, Por qu era ilegal? R. porque tena que tener permiso
de tales y tales cosas puesto que el camin estaba registrado en Venezuela
y termina diciendo no se indemniza el camin por encontrase en una
situacin ilcita, Henao piensa que el Consejo de Estado se equivoco en ese
caso, porque una cosa es la propiedad y otra cosa el lucro cesante, digamos
la propiedad, que estuviera en Venezuela no era ilcito, lo que era ilcito era
el producido de esa propiedad, entonces no tenan porque habrsele
tumbado el camin, el camin no era ilcito, lo ilcito era el producto, es un
tema discutible.
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vida probable, legal, indemnizacin, Por qu? R. Porque torno, cambi la
situacin de ilegtima a legtima a raz de unos acuerdos de paz.
En trminos generales toda situacin se presume legtima, con base del art.
De buena fe de la C.P, para poder establecer que la situacin no es
jurdicamente protegida se tiene que probar la ilegalidad del ttulo que
soporta el derecho a reclamar, para probar que la situacin no es
jurdicamente protegida yo tengo que probar la ilegalidad del ttulo que
soporta el derecho o el inters que ha sido lesionado, yo tengo que decir es
ilegal, como en el caso de Pablo escobar por ej., del resto todo debe ser
admitido por el derecho, porque precisamente todo lo que son zonas de
tolerancia social son fuente de derecho.
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es ilegal, al darse determinadas condiciones tal situacin puede ser
jurdicamente protegida, ej. vendedores ambulantes.
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medios necesarios para hacer frente a la nueva situacin producen una
alteracin grave de las condiciones econmicas.
Eso se est aplicando mucho en unos campos que son poco usado aqu en
Colombia que son los cambios de los cambios de reglamentaciones
econmicas. Ej de caso espaol. En Espaa haban unas cuotas, as como
hay con el caf, con el petrleo, con los grandes mercados que hay cuotas
por pases para efectos de produccin, que dicen usted puede producir
hasta tantos sacos de caf, y a raz del ingreso de la comunidad europea las
cuotas espaolas de pesca de atn se bajaron sustancialmente por las
negociaciones que supuso el ingreso de la comunidad europea, ese cambio
intempestivo para las industrias pesqueras fue indemnizado.
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1. Que no se aplica donde hayan derechos adquiridos y consolidados,
porque eso no es un problema de confianza legitima, es un problema de
derechos adquiridos y consolidados, se aplica precisamente en situaciones
en donde los derechos o no son consolidados u originariamente pueden ser
ilegales, pero que con tales condiciones hacen que la proteccin se
produzca. Entonces la situacin se produce porque no hay un derecho
consolidado, sino un derecho precario, un derecho discrecional de la
administracin, hay un derecho precario que no me da la posibilidad de
tener un derecho subjetivo, claro y contundente, o que habiendo una
situacin al origen que ni siquiera es derecho precario, sino ilegal, por el
paso del tiempo se ha podido mutar, cambiar a situacin objeto de
proteccin. Entonces esta teora supone que no se trata de derechos
adquiridos y que puede aun tratarse de situaciones al origen ilegales, pero
Qu requiere? R. Que la situacin de confianza que se invoca haya sido
adquirida de buena fe, esto es muy importante, porque esta teora de la
confianza legtima en derecho colombiano es absolutamente peligrosa y
venenosa, porque nuestra cultura, es una cultura en donde los derechos se
consolidan en muchas ocasiones de una manera deshonesta, entonces
cualquier situacin dara para invocar esta teora, entonces el primer
requisito es que yo tuve que haber adquirido de buena fe y a sabiendas y
en creencias de que estaba adquiriendo un derecho, la situacin de
confianza, ej. si yo invado un terreno a sabiendas de que estoy siendo
invasor, y me dejan en el terreno tres aos y despus me sacan, yo no
puedo invocar la confianza legtima. Porque miren en el caso alemn donde
nace la teora, a la seora le responden si tiene derecho, entonces la
confianza que ella adquiere en su nueva situacin de pensin sustitutiva, la
adquiere gracias a la respuesta de la administracin que le genera la
confianza de creer que est obrando correctamente y por eso es que
cambia su vida y despus cuando la administracin se le echa para atrs
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hay que decirle la protegemos, pero Por qu la protegemos? R. Porque es
que la madre de este principio de la confianza legtima es la buena fe, es el
sustento.
Entonces es clave tener claro que la situacin que se invoca debe haber sido
adquirida de buena fe, y con creencia de preservacin de la misma en el
tiempo, osea que yo crea que es una estabilidad duradera, osea no
solamente es buena fe, sino creer que esa situacin adquirida de buena fe
tiene una prolongacin en el tiempo y que precisamente no puede ser
cortada intempestivamente. Ej. yo puedo ser vendedor ambulante y coloco
una chaza en una esquina y pasan tres meses y nadie me quita, por omisin
administrativa, por lo que sea, yo no podra invocar si me sacan confianza
legtima, porque 1. No est siendo de buena fe, est ocupando un espacio
pblico, y 2. No hay una concepcin que es prolongado en el tiempo. Aqu
se ha aplicado en el caso de los vendedores ambulantes de la Plaza de San
Victorino, surgi en los aos 60 porque un Alcalde en Bogot les dijo a
unos vendedores ambulantes que se pasaran a esa plaza, y ellos hacen son
sus locales, le ponen luz, agua, etc., llevaban 40 aos y de un momento a
otro deciden que tiene que hacer un cambio y les piden la plaza, estaban
ocupando espacio pblico, el Alcalde les dice para afuera, y ellos meten una
tutela, y la Corte Constitucional dice un momento ponderacin est muy
bien ocupacin de espacio pblico es cierto, pero tambin est el derecho
al trabajo y la confianza legitima, la Corte dice los puede sacar pero
suavecito, no de manera brusca, porque aqu lo que se impide es la
brusquedad, que eso permite darle otra proyeccin de la teora, yo no
adquiero con la confianza legitima el derecho originario, sino a que no me
lo cambien bruscamente, no es que yo adquiera el derecho de propiedad
sobre la Plaza de San Victorino, sino lo que se adquiere es el derecho a que
no lo saquen a patadas, a que no lo saquen bruscamente, y por eso es que
se sientan a negociar alcalda y vendedores para que se vayan
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pacficamente. Es importante tener claro que no es el derecho originario lo
que se adquiere con la confianza legtima, sino el derecho a no ser tratado
bruscamente para poder hacer frente a la nueva situacin de manera
calmada, los vendedores queran que se les pagar como propietario, y eso
no se poda hacer, entonces unos queran plata, otros un edificio en donde
los ubicaran, y entonces busca un edificio y se les va a ubicar y dicen no ya
no queremos eso, sino plata, y le dicen no, ya los tratamos decentemente se
van y se fueron, en este caso es claro conceptualmente que ellos no tienen
derechos de propietarios, si tuvieran derechos de propietarios no se
podran echar, porque no se puede echar a un propietario con la polica, lo
que tena que hacerse era tratarlos con decencia.
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1. Peticin para s: Supone que los derechos lesionados son individuales, yo
pido para m en cuanto individuo.
2. Peticin para el grupo: En derecho colombiano es una peticin para s
pero en grupo, es decir en derecho colombiano a diferencia del derecho
anglosajn, en la peticin para el grupo supone lesin de derechos
individuales pero que se han sufrido en grupo.
Los dos anteriores tienen en comn que suponen lesin de derechos
individuales.
En el sistema anglosajn la accin de grupo o clase es distinta al sistema
colombiano, all es ms amplia.
3. Peticin para el colectivo: Supone que la lesin de los derechos son
colectivos, el reclamante, demandante, accionante se presenta como un
representante de la colectividad donde no va a pedir para s, sino para la
colectividad de la cual l forma parte, pero no para l, jams en una accin
popular en Colombia le pueden dar una destinacin especifica a la persona
en trminos resarcitorios.
Entonces esta clasificacin que vamos a ver ahora muestra que la ilustracin
del carcter personal del dao se hace a partir de la naturaleza del derecho
lesionado y del beneficiario de la indemnizacin, fjense que el beneficiario
de la indemnizacin en la peticin para s es el individuo, en la segunda
hiptesis es el grupo formado de individuos, en la tercera hiptesis es el
colectivo pero sin objeto divisible.
Esto permite distinguir que en Colombia los derechos son o individuales o
colectivos; Sentencia de la Corte Constitucional de la plenaria del 8 de junio
de 2.004 M.P Rodrigo Uprimi, exp. D4929 dice: en el constitucionalismo
colombiano debe hacerse una distincin importante entre derecho o
intereses colectivos e indivisibles que se defienden por las acciones
populares de aquellos que podramos llamar derechos o intereses de grupo
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cuyo objeto es divisible e individualizable, derechos colectivos indivisibles,
derechos de grupo en Colombia divisibles, el objeto del derecho colectivo
es indivisible, el derecho individual es divisible, y cuando se goza en grupo
obviamente que es divisible, los derechos colectivos hacen referencia a los
bienes indivisibles o supraindividuales que se proyectan de una manera
unitaria y homognea sobre el conjunto de la poblacin sin que ninguna
persona pueda ser excluida de su goce, eso es lo que caracteriza el derecho
colectivo; los derechos colectivos hacen referencia a los derechos y bienes
indivisibles o supraindividuales que se proyectan de una manera unitaria y
homognea sobre el conjunto de la poblacin sin que persona alguna
pueda ser excluida en su goce por otras personas, ej. el aire, el medio
ambiente, el patrimonio histrico, esto es importante porque esto nos va a
marcar la distincin de las acciones, para yo saber si estoy frente a una
accin popular, frente a una accin individual, frente a una de grupo,
porque unos mismo hechos pueden dar lugar a varias acciones. Caso del
derecho sueco: el alemn rat, es el derecho al goce del paisaje, es decir, en
Suecia como todo era del monarca, finalmente aunque era del monarca
termina siendo colectivo porque todos los sbditos podan gozar de la
misma manera y eso gener ese derecho al paisaje, en Suecia toda persona
tiene que respetar el derecho al paisaje, no se pueden colocar cadenas,
perros bravos, porque si por ejemplo yo quiero ver x cascada no pueden
haber unos perros bravos que me impidan el paso, pero con dos limitantes,
1. no aproximarse mucho a la vivienda privada del propietario del terreno,
2. No daar la naturaleza. Pero empezaron a darse unas exageraciones,
ejemplo en x terreno haban unas cascadas hermosas y una persona
empieza a hacer unas rutas tursticas al lugar, entonces el dueo mete una
demanda en donde dice que no me vulneren tanto mi derecho a propiedad
porque tener todos los sbados a 20 personas ah no puedo estar tranquilo
y este seor est sacando lucro de mi terreno porque aprovecha y vende
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sus sancochos y ni siquiera en este caso la Corte tumbo el derecho al
paisaje.
En este caso si el gua demanda porque no puede llevar a las personas a la
cascada, si pide de esta forma est ejerciendo una accin de derecho
individual invocando que le estn violentando su derecho al trabajo, pero
otra cosa es que pida una accin porque pida un derecho a ver el paisaje
porque es caminante, en este caso va como actor popular para efectos de
garantizar a todo el mundo a ver el paisaje, entonces miren que son los
mismos hechos, sino que se puede pedir de manera distinta; esto plantea
tericamente algo muy interesante que es la prelacin de los derechos,
Qu Prevalece? Prevalecen los derechos populares o los constitucionales
fundamentales? Qu ocurre en los eventos en los cuales unos mismos
hechos generan accin de tutela y accin popular? Y resulta que en los dos
se falla en contra, ej. en la universidad nacional hay un edificio que amenaza
ruina y yo trabajo all, y presento una accin de tutela para proteccin del
derecho constitucional a la vida y la gano, pero al mismo tiempo otras
personas presentan una accin popular por el correcto funcionamiento en
la infraestructura de servicios pblicos, por los mismos hechos, y dicen no,
no importa ese edificio no se va a arreglar.
En una sentencia C.U M.P Juan Carlos Henao se establece que prevalece la
accin de tutela como derecho constitucional fundamental.
La ilustracin del carcter personal del dao va a depender del tipo del
derecho lesionado y del beneficiario de la indemnizacin, en los derechos
individuales el beneficiario es el individuo, en la peticin para el colectivo es
a favor del derecho colectivo, jams para s, precisamente porque es
indivisible; entonces en peticin para s estn las siguientes acciones:
nulidad y establecimiento del derecho, reparacin directa, controversias
contractuales.
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1. Peticin para s:
Pg. 108. Es la forma usual en que funciona la responsabilidad civil, a pesar
de que hayan acciones populares, acciones de grupo, la que se sigue
usando ms es la peticin para s, en esta peticin para s lo importante es
que el demandante establezca la titularidad del derecho o del inters que
dice lesionado, cuando hay peticin para s se trata de un derecho
individual, entonces el demandante tiene que establecer ser el titular del
derecho o del inters lesionado, y por tanto el beneficiario de la
indemnizacin, esto es lo que es en el fondo la legitimacin de la causa por
activa.
Dos observaciones: 1. Se debe saber si se acta jure propio, a nombre
propio o jure hereditario, como heredero, sabindose que no se puede
pedir a nombre propio lo que se tiene derecho como heredero, porque no
se est estableciendo legitimacin en la causa, ej. tal exigencia es a penas
natural en la medida en que se debe determinar si el dao lo sufri la
vctima en su calidad de heredera o si lo sufri directamente por fuera de
dicha calidad, pues por ej. en el evento en el cual se haya destruido un
automvil que perteneca a la hija fallecida, los demandaste en condicin de
padres con la cual comparecen al proceso no sufren dao alguno por la
destruccin del bien de cuya propiedad es titular su hija mayor de edad,
ellos fueron a pedir para ellos y no probaron la calidad de heredero,
entonces el juez le dice usted no me probo la calidad de heredero, eso no
es suyo, eso era de la muerta, yo no s si usted es heredero, pueda que
tenga un hijo que los desplaza, y en este caso se perdi el carro.
No es excluyente pedir de las dos maneras, ej. cuando matan a una persona
los litigantes nunca piden por el dao del muerto, sino por el dao de los
hijos, de la mama, pero del muerto no, pero se puede pedir, porque si me
van a matar el solo instante de ver que me van a matar a mi me ingresa un
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dao moral, y ese dao moral es reclamable por mis herederos, eso ya lo ha
reconocido la jurisprudencia, en esta hiptesis se puede pedir tanto el dao
personal jure propio, yo hijo sufr porque me mataron a mi papa, eso lo
pido yo, pero tambin puedo pedir el dao que sufri mi papa antes de
morir, que me lo transmite a m como heredero, los litigantes no piden eso
por ignorancia.
Una primera distincin por realizar es la si la persona acta jure propio o si
lo hace como heredero, o si lo hace por ambas calidades, esto tambin
funciona en termino de comunidades, sociedades, etc., yo no puedo pedir a
nombre propio lo que tengo derecho como sociedad, yo no puedo pedir a
nombre propio lo que tengo derecho como comunero.
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colectivos, la accin de grupo no protege derechos colectivos, sino
derechos individuales que se han sufrido en grupo.
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de botellas al ao y anuncia 75 centilitros y mete 73, osea se roba dos,
Quin va a pelear por dos centilitros de vino? R. Nadie, por esto es que es
importante la accin de grupo clase.
Lo primero que hay que tener claro en la accin de grupo clase es que son
daos que mnimo tiene que ser 20 personas, esto est ratificado con la
Sentencia C 116 de 2.008 M.P Rodrigo Escobar, 5 de Agoto, donde se
ratifica que el legislador dijo 20 y que es vlido por la libertad de
configuracin legislativa, lo importante es que no se requiere que cada una
de las vctimas de poder, se requiere simplemente que se renan poderes
de 20 personas para que para que se forme el grupo y con eso el
representante del grupo puede representar 500, 1.000 personas, etc.
Antes se exigan 20 poderes, pero hoy solo basta con que se identifiquen a
20 personas, Juan, Mara, etc.
Aquel que no se salga del grupo queda incluido en l y lo afecta la cosa
juzgada, la persona puede decir no yo no quiero pelear con el Dr. Henao, o
otro dice no, yo pido por medio de un proceso individual, yo me puedo
salir, pero si no expreso en el trmino procesal mi voluntad de salir, me
quedo vinculado, esto es un problema muy serio porque la accin de grupo
permite que una persona juegue con la cosa juzgada de miles de personas.
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manera equivocada han hecho una sinonimia entre indemnizacin del dao
e indemnizacin pecuniaria del dao, ese es el problema, los operadores
jurdicos pegndose de una interpretacin restrictiva del art. 3 de la Ley 472
de 1.998 han hecho sinonimia entre indemnizacin del dao y la
indemnizacin pecuniaria del dao, como si la nica forma de
indemnizacin fuera la pecuniaria, y no lo es, yo puedo indemnizar con
obligaciones de hacer, ej. haga una estatua, pida excusas y no son
indemnizaciones pecuniarias, la indemnizacin pecuniaria es pague, una
obligacin de pago, esto ha generado algn tipo de problema, por ej. Un
grupo de trabajadores solicita en accin de grupo los utensilios de trabajo
necesario para su trabajo, ej. cascos, esto es un problema laboral, el Consejo
de Estado en sentencia del 20 de noviembre de 2.003, M.P Ariel Hernndez,
dice que no cabe la accin de grupo porque precisamente no se trata de
una accin indemnizatoria, es decir, este tipo de prestacin laboral no
puede ser objeto de subrogado pecuniario, es decir, un trabajador no
puede decir yo no quiero casco, pgueme la plata del casco, esto no vale,
entonces fjense que si yo interpreto restrictivamente el concepto
indemnizacin de perjuicios del art. 3, voy a excluir una serie de
posibilidades de la accin en donde las indemnizaciones no sean
pecuniarias, sino por ej. a travs de obligaciones de hacer que no tengan un
contenido econmico, osea yo aqu que dira, usted no puede ejercer accin
de grupo clase porque eso no es indemnizacin de perjuicios porque los
cascos no son objeto de accin de grupo, eso es una primera crtica, hay un
error porque la indemnizacin de dao no se limita a la indemnizacin
pecuniaria de dao, la indemnizacin pecuniaria de dao es una de las
formas de indemnizacin de dao, probablemente la ms importante, pero
no es la nica.
En una decisin reciente la Corte Constitucional ha dicho que la naturaleza
indemnizatoria de la accin de grupo debe ser interpretada por los
34
operadores jurdicos de manera amplia, es decir, que ella cubre no
solamente la indemnizacin por pago del equivalente dinerario o
monetario, sino tambin como lo ha indicado la doctrina y la practica
jurisprudencial comparada otras formas de indemnizacin, como el
restablecimiento de un derecho en natura o la imposicin de obligaciones
de hacer que no tienen necesariamente equivalente pecuniario pero que
permiten restablecer e indemnizar el derecho violado, esta sentencia de
2.004 va en contra de la posicin que vimos del Consejo de Estado, y creo
que es la posicin correcta.
Segunda crtica a la Ley sobre accin de grupo es el art. 55: ARTICULO 55.
INTEGRACION AL GRUPO. <Aparte tachado INEXEQUIBLE. Aparte
subrayado CONDICIONALMENTE EXEQUIBLE> Cuando la demanda se haya
originado en daos ocasionados a un nmero plural de personas por una
misma accin u omisin, o por varias acciones u omisiones, derivadas de la
vulneracin de derechos o intereses colectivos, quienes hubieren sufrido un
perjuicio podrn hacerse parte dentro del proceso, antes de la apertura a
pruebas, mediante la presentacin de un escrito en el cual se indique su
nombre, el dao sufrido, el origen del mismo y el deseo de acogerse al fallo
y de pertenecer al conjunto de individuos que interpuso la demanda como
un mismo grupo. Quien no concurra al proceso, y siempre y cuando su
accin no haya prescrito y/o caducado de conformidad con las
disposiciones vigentes, podr acogerse posteriormente, dentro de los veinte
(20) das siguientes a la publicacin de la sentencia, suministrando la
informacin anterior, pero no podr invocar daos extraordinarios o
excepcionales para obtener una indemnizacin mayor y tampoco se
beneficiar de la condena en costas. Cuando dice derivada de la vulneracin
de derechos o intereses colectivos, esto es un error, se equivoco la Ley,
porque dara a entender que la accin de grupo es para defender derechos
colectivos y no es as, el punto de partida es contrario la accin de grupo no
35
es para defender derechos colectivos. Sentencia 16 de agosto de 2.000 C
1062 en donde se dice que la accin de grupo est concebida para la
proteccin de los derechos individuales en cualquier campo que ello ocurra,
derechos del consumidor, derechos ambientales, derechos del trabajo,
derechos del trabajo.
36
La accin de grupo cabe para grupos cerrados y para grupos abiertos, la
diferencia entre las dos hiptesis es que grupo cerrado es aquel grupo que
permite la individualizacin de cada uno de sus componentes por
numeroso que sea, mientras que la accin de grupos abiertos es acciones
en donde es imposible la individualizacin de cada uno de los miembros,
pero ello no impide la conformacin del grupo. Ej. Los ahorradores del
Upac, es una accin de grupo cerrado; los que cogen taxi en Bogot
durante el ao 2.009, es un grupo abierto, en este caso nunca se va a poder
establecer individualmente.
En trminos conceptuales la diferencia es que en la accin de grupos
cerrados la indemnizacin individual est prevista, as sean seis millones
venga cada uno por su parte, mientras que en los grupos abiertos siempre
habr dificultad para establecer individualmente cada persona, osea en los
grupos abiertos el concepto tradicional del carcter personal del dao se
quiebra porque cuando yo ordeno condenar los 10 centavos de dlares que
pusieron ms arriba los taxistas en siete millones de carrera que se hicieron
en un periodo en la ciudad de los ngeles, Quien va a ir a reclamar los
siete millones por 10 centavos? R. Entonces se dijo que llevaron pruebas, y
varios reclamaron, pero y Qu pasa con el esto? Los gringos crearon el
concepto de reparacin fluida, que es una reparacin en donde el
destinatario de la misma va a ser el grupo as no coincida individualmente
de manera exacta, entonces la solucin en los ngeles fue, se le dijo a los
taxista usted cobro por seis meses 10 centavos de ms, e hizo 20 millones
de carrera, reclamaron 10 millones de carrera, quiere decir que falta 10
millones de carreras, entonces las prximas 10 millones de carrera usted las
tiene que hacer 10 centavos ms barato, eso es lo que se llama reparacin
fluida, es a favor del grupo, pero no individualmente del grupo.
37
En Colombia todas las acciones de grupo son de grupo cerrado, todava no
se han dado casos de grupos abiertos.
38
el grupo e invito a aquellos que no haban venido al proceso a presentarse
frente a la Defensora del Pueblo en los 20 das siguientes a la sentencia
para que reclamaran su indemnizacin, aqu sale la sentencia a favor de
3.600 personas y solo participaron 350, osea que quedan 3.250 para que
vayan a reclamar la indemnizacin que les corresponde, este caso es del 13
de mayo de 2.004
39
el peligro, la amenaza, la vulneracin o agravio sobre los derechos e
intereses colectivos, o restituir las cosas a su estado anterior cuando fuere
posible. Ej. de acciones populares, el goce de un ambiente sano, la
moralidad administrativa, la asistencia del equilibrio ecolgica, la defensa
del patrimonio pblico, la seguridad y salubridad pblica, el acceso a una
infraestructura de servicio que garantice la salubridad pblica, la libre
competencia econmica, al acceso a los servicios pblicos y a que su
prestacin sea eficiente y oportuna, el patrimonio histrico , etc. esos son
los derechos objeto de proteccin de la accin popular.
Estas tres hiptesis derivan del art. 2 de la Ley 472 de 1.998 que dice: Las
acciones populares se ejercen para evitar el dao contingente, hacer cesar
el peligro, la amenaza, la vulneracin o agravio sobre los derechos e
intereses colectivos, o restituir las cosas a su estado anterior cuando fuere
posible, este art. Enuncia cuales son los objetos posibles de la accin
popular para efectos de la proteccin de los derechos colectivos, de este
art. Es que se saca que hay 3 hiptesis de procedencia de la accin popular.
40
alcantarillado, para privatizarlo hace un estudio, en donde se establecen los
elementos para que los oferentes oferten, llega la Defensora del Pueblo
que es la actora popular, y dice si llegan a vender en ese precio van a
causarle un dao consumado al patrimonio pblico, la estn vendiendo ms
barato, el dao no ha empezado su consumacin pero la amenaza es tan
inminente que ya va a empezar la consumacin, entonces el Consejo de
Estado orden a la alcalda y a la empresa pblica que suspenda
inmediatamente el proceso de concesin de la empresa demandada hasta
tanto se adopten las medidas necesarias para tomar en cuenta los balances
y los estados que reflejen la realidad financiera de la empresa y luego con
base en los mismo se defina el esquema de gestin empresarial que
asegure la prestacin eficiente del servicio pblico de alcantarillado, lo que
hace el Consejo de Estado es parar la venta.
41
adquirir el contratista y la capacidad instalada de la fabrica que dejaba de
utilizarse sumada a las condiciones econmicas precio- unificacin causara
un detrimento patrimonial a la empresa de permitirse que contine su
ejecucin. En esta hiptesis prevengo hacia futuro ms agravacin del dao
y se debe restaurar lo anterior.
42
El conflicto entre derecho colectivo y derecho individual, como solucionar
esa tensin? Que la plantea la accin popular colombiana, sper sntesis, el
punto de partida es que all donde los derechos individuales tienen que
cederse frente a los derechos colectivos se tiene derecho a indemnizacin
salvo aplicacin de la regla el fraude lo corrompe todo. Dnde quedan los
derechos individuales? Primera respuesta el colectivismo exacerbado es
totalitarismo, la mxima expresin histrica del colectivismo fue Hitler,
donde el derecho individual quedo aniquilado frente al derecho colectivo,
permitir que el totalitarismo se coma al individualismo es contrario a la
constitucin de 1991, por eso cuando el inters individual debe ceder al
inters general si pero indemnizarlo, salvo que se pruebe corrupcin.
43
hay daos futuros por ejemplo o que me iba a ganar porque ya no puedo
trabajar, esas proyecciones a futuro generan mayor discusin sobre certeza
y eventualidad del dao, porque lo pasado es fcil, el problemas es
consumada la lesin del derecho hasta cuando se tiene que indemnizar, ah
se empieza a generar polmica, de hasta cuando va ser cierto o eventual el
dao. Esto es lo que normalmente se ha estudiado en certeza del dao,
pero el Dr. agrega algo que no est en el libro: en el libro est el carcter
cierto del dao, a. Perjuicio consolidado, b. Perjuicio no consolidado, b.1
Perjuicio no consolidado a partir de situacin existente, b.2 Perjuicio no
consolidado a partir de situacin inexistente, el Dr. le agrega C. La amenaza
del derecho como dao cierto.
45
goce pacifico, ya no valen lo mismo porque el inters se disminuy, ej. ya
no puedo ir a mi finca, no puedo ir a vender las vacas porque la autoridad
dijo que tena la enfermedad de las vacas locas.
La amenaza tiene que ser seria y no virtual, probada, establecida; una cosa
es la amenaza sobre consumacin de derechos y otra cosa es consumacin
de derechos, la amenaza sobre consumacin de derechos ya es de por s un
dao que no excluye otros daos que son consumados, las amenazas de
derechos disminuyen el valor de los derechos, porque no vale lo mismo un
derecho amenazado que un derecho sin amenaza, esas amenazas de
derechos tiene formas jurdicas de ser protegidas para que se restablezca el
goce pacifico del derecho, ese es el objetivo, ej. tengo un vecino que tiene
un lago con un nivel de agua fuera del nivel que est reglamentado, pero
no se ha desbordado, esa amenaza de desbordamiento del lago sobre el
predio, no me ha pasado nada pero ya me genera una amenaza que es que
se me inunde la propiedad, yo puedo pedir que le digan al seor que baje
el nivel del agua, o que coloque un muro, eso ya es reparacin, esa
situacin del eventual desbordamiento del lago ya me genera un dao, esa
amenaza ya de por s es un dao que no excluye que se hayan otros daos
consumados, otro ej. a m me pueden tener amenazado de muerte yo voy
46
ante un juez de tutela y esto lleva a que se incluya en teora del dao
medidas cautelares, acciones de tutela, y a faceta preventiva a las acciones
populares, eso es tambin teora del dao, entonces yo ante el juez de
tutela digo protjame seor juez porque me van a matar listo y me
protegen ya sea haciendo cesar el ilcito o y ya sea con medidas
reparadoras como metindome en un bunquer de la fiscala, lo que sea
pero me protegieron pero eso no significa que tambin pueden haber
daos consumados por ej. mientras me tena la amenaza que me iban a
matar toco coger un bus para irme a esconder la finca eso es un dao
emergente pasado y consumado.
47
este caso le pagan dao moral. La tutela supone que el dao empez, pero
que el dao se ha consumado.
La amenaza como carcter cierto del dao como esencial para recordar: la
amenaza es de por si es dao y por ser dao tiene que tener accin y lo que
cambia es la forma de pedir la reparacin.
La amenaza como carcter cierto del dao porque hay una lesin del
inters, merma el inters, cuando tengo el inters amenazado lo tengo
mermado, porque tiene acciones: tutela, accin popular, medidas
cautelares, el dao no est consumado.
49
El PRINCIPIO DE PRECAUCION est integrado en el derecho colombiano
por la Ley 99 de 1.993 en esa ley art. 1 numeral 6 ah est definido el
principio de precaucin La formulacin de las polticas ambientales tendr
en cuenta el resultado del proceso de investigacin cientfica. No obstante,
las autoridades ambientales y los particulares darn aplicacin al principio
de precaucin conforme al cual, cuando exista peligro de dao grave e
irreversible, la falta de certeza cientfica absoluta no deber utilizarse como
razn para postergar la adopcin de medidas eficaces para impedir la
degradacin del medio ambiente., ese artculo fue declarado constitucional
en la sentencia c-293 de 2002, en derecho interno colombiano en la Ley 164
de 95 y por la Ley 165 de 96. En ese principio de precaucin est en
discusin todo lo que son los desarrollos industriales farmacuticos,
biolgicos, porque lo que se debate ah, es que l que investiga est sujeto
a unos riesgos de que pasen daos, entonces la pregunta que se formula a
partir del principio de precaucin es: El mero peligro de dao supone que
la actividad que lo est causando deba paralizarse? Ese es el punto eso es lo
que se discute, ej. vacas locas, en este caso la comunidad europea aplica el
principio de precaucin, no haba certeza absoluta, pero se tomo como una
medida de prevencin entre riesgo de dao.
50
populares sustentadas en el principio de precaucin, es decir, la certeza del
dao se da en esta primera hiptesis que estamos manejando que es la que
est entre la amenaza y el inicio de la lesin definitiva y consumada; y hay
otra hiptesis que va entre riego y amenaza, es decir el riesgo, se aplica el
principio de precaucin en el riego, ej. glifosfato.
51
El carcter cierto del dao con perjuicio consolidado y perjuicio no
consolidado tiene en comn que los dos suponen el inicio de la lesin
definitiva del derecho, son daos consumados porque se inicio la lesin
definitiva del derecho.
52
me van a matar y protjame seor juez antes de que me peguen un tiro
pero yo ya me gaste 1000 en un hotel donde me toco irme a esconder eso
ya es dao consumado.
Aqu entran cualquier tipo de dao pasado, por ej. gasto del demandante
para restablecer su salud, hospitalizaciones, curaciones, terapias, la tercera
persona acompaante, gastos funerarios, estos son daos pasados y
consolidados. Prdida material de bienes, prdida total de una casa, aqu
entra cualquier disminucin del patrimonio que ya se haya consolidado del
pasado y lo nico que se trata es que se repare.
En el perjuicio pasado entra todo, lo que ya paso a raz de dao todo lo que
yo tuve que gastar a raz del dao o lo que deje de ganar a raz de dao, y
la interpretacin de juez es mnima.
53
jurdica del dao, yo hoy hago el dao pero todava hay muchas cosas que
tengo que tener en cuenta para evaluar el dao que no ha ocurrido sino
que va a ocurrir, ej. la lesiones en la cara, cualquier perjuicio esttico, una
cosa es que frente al perjuicio esttico que a mi haya tocado hoy, ya, que a
raz del dao me toco hacerme una operacin y llevo al juez la factura de la
operacin que me toco pagar 5000 en ciruga pero me voy a hacer una
segunda operacin en 2 aos y otra en 5 aos, yo estoy diciendo que a hoy
estoy evaluando un perjuicio futuro en el sentido que estoy diciendo que a
hoy est claro y es cierto me voy a tener que hacerme una operacin en dos
aos que me vale 5000 y me voy hacer otra en 5 aos que me vale otros
5000.
Ej. Si mueren los padres que ayudaban a los hijos, la jurisprudencia tiene
establecido para todos estos casos unas presunciones de ley que son
desvirtuables, la regla general es que toda proyeccin a futuro que crea la
jurisprudencia se sustenta en la figura de la presuncin, la tcnica de la
presuncin es que a partir de unos hechos conocidos se puede inferir y
llegar a la conclusin cierta de unos hechos conocidos, a partir de hecho
conocido (muri papa que ayudaba a hijo) yo presumo que lo iba a ayudar
hasta x edad, pero son presunciones siempre desvirtuables. Si los hijos
piden porque los paps les ayudaban, entonces la pregunta es: Hasta
cundo? R. La jurisprudencia ha dicho que hasta los 25 aos que es lo que
se llama la edad de establecimiento del derecho de familia, entonces se
presume que el papa le iba a ayudar al hijo hasta los 25 aos.
57
1. Cuando el demandante se queja de no haber podido obtener un
trabajo o una mejora en el trabajo que esperaba. En este campo se
puede afirmar que el perjuicio es cierto cuando el demandante
prueba que no haber podido obtener la ventaja que esperaba es
consecuencia de no haber podido gozar de la oportunidad que
normalmente le habra permitido obtenerla, ej. me despiden hoy del
trabajo que estoy en grado 14, y pido que me indemnicen del grado
18, esto se puede si pruebo posibilidades serias de xito, ej. si pruebo
que estaba muy bien preparado para el examen de grado 18 y tena
plena seguridad que lo iba a ganar.
58
superior al alea. El Juez debe entonces determinar si la situacin que
se produjo (perdida de clientela) era normal para el demandante o si,
por el contrario, fue una situacin que no deba haberse presentado,
por ello el hecho daino debe producir por consecuencia una
desviacin de clientela durable importante en su detrimento para que
el perjuicio no sea considerado eventual, en efecto una desviacin
cualquiera de clientela se considerara como un alea normal de la
profesin o comercio, ej. en Francia est el Canal de la Mancha y para
hacer ese trayecto hay una sociedad a la que le permiten hacer ese
recorrido, ilegalmente le dan a otra sociedad la posibilidad de hacer
eso, entonces la sociedad que tiene el permiso legal demanda porque
perdi clientela.
59
Caso de Consejo de Estado ponente Rodrigo Saavedra exp. 26037, este
caso es interesante porque es un auto no es una sentencia, en el que
acepto que los padres iban a ser indemnizados por la muerte de su hijo,
porque seguro los iba a ayudar econmicamente.
1. Una primera forma que fue usada era que se estableca ms o menos
en los aos 70 que los daos eran materiales y morales, esa es una
clasificacin histrica. (Profesor Chapus y los hnos., Mazeau). Los
Hnos., Mazeau dicen que en el dao material existe dao material,
pecuniario, patrimonial, mientras que en los perjuicios morales son
perjuicios extra patrimonial o extra pecuniario. Esa clasificacin ya est
sobrepasada porque el dao moral ya no puede ser el gnero que se
opone al dao material, es decir, esta clasificacin parta que en la
jurisprudencia haban o daos materiales o morales.
60
naturaleza econmica, en el entender del Dr., Henao todo dao es
patrimonial.
Dao emergente
1. Lesin a personas.
1.1 Fallecimiento
1.2 Lesiones
2. Lesin a Bienes
61
2.1 Total
2.2 Parcial
Lucro cesante
1. Lesin personas.
1.1 Fallecimiento
1.2 Lesiones
2. Lesin a bienes
2.1 Total
2.2 Parcial
Dao moral
62
de la vctima, por el contrario hay lucro cesante cuando un bien econmico
que deba ingresar en el curso normal de los acontecimientos no ingres, ni
ingresar en el patrimonio de la vctima.
DAO EMERGENTE
1. Lesin a personas:
1.1 Fallecimiento: Pg. 200, se tendr como dao emergente todos los
egresos patrimoniales y las obligaciones contradas a causa de la
muerte, merma del activo o incremento del pasivo, sea para la
herencia, sea para cualquiera victima en general, esto significa que el
dao emergente no solo es el desembolso fsico sino la acreencia
adquirida que ha de ser pagada posteriormente, yo puedo tener
como dao emergente el pago de atad, tambin la deuda porque
como no tenia plata para el atad tuve que prestar la plata
(desembolso futuro).
Tanto el dao emergente como el lucro cesante pueden ser futuros, por
ejemplo la operacin que me tengo que hacer en la cara en 5 aos, eso
es un dao emergente futuro.
1.2 Lesiones fsicas: Pg. 201, todos los gastos necesarios para el
restablecimiento de la salud de la persona son daos emergentes,
63
porque si hay la lesin el dao emergente va a consistir en todos los
gastos que se necesitan para que la persona quede en la situacin
ms parecida que tenia con anterioridad al dao. Es usual en derecho
comparado que una persona que queda minusvlida le tengan que
pagar un carro para minusvlidos, gastos de tercera persona
acompaante, ej. quedo cuadripljico, necesito alguien que me
ayude a hacer todo, aqu se reconoci esto ya mediante sentencia de
16 de agosto de 2007 exp. 30114 ponencia de Ramiro Saavedra
(reconocimiento de tercera persona acompaante, silla de ruedas,
etc.,) Compra de paales por incontinencia urinaria.
2. Lesin a bienes:
64
2.1 Destruccin total: Si la destruccin es total Pg. 205, el juez
reconocer como dao emergente el valor equivalente en dinero o lo
que tcnicamente se llama el valor de reemplazo, ya se trate de
bienes muebles o inmuebles, en este caso tambin se puede pedir
obligacin de hacer o obligacin de dar, deme el carro o deme el
valor del reemplazo para yo comprar el carro cualquiera de las dos
opciones son vlidas, ese valor de reemplazo normalmente se hace a
travs de peritajes, se establece cunto vale el bien, caso de
destruccin total: Si indemnizo es u obligacin de dar que reemplace
el bien o valor de reemplazo que es subrogado pecuniario del valor
econmico del bien.
65
La regla general es que se paga el valor del dao al momento del valor del
bien, al momento del dao actualizado.
LUCRO CESANTE
1. Lesin de personas:
67
bien no se acredito en el proceso que el infante de marina hubiese
sido retirado del servicio o trasladado a otra dependencia por no
poder continuar desarrollando las labores en las cuales vena
desempendose debido a su lesin estima la Sala que tal
circunstancia no constituye fundamento suficiente para negar la
indemnizacin de los perjuicios de esta naturaleza toda vez que es un
hecho probado que sufri una alteracin en su cuerpo lo cual
disminuy su capacidad, la capacidad con que cuenta cualquier
persona normal para laborar. Esta es la posicin vigente.
2. Lesin a bienes
68
casos la Jurisprudencia limita el lucro cesante hasta el tiempo
razonable que tiene la victima para volver a la situacin anterior, es
decir, la jurisprudencia prohbe que la vctima se quede cruzada de
brazos, entonces aqu vienen unas series de sub reglas: el Consejo de
Estado da indemnizacin por el tiempo prudencial, por el tiempo
razonable en que la victima demore en volver a la situacin anterior al
dao, aqu nos encontramos con el concepto de la mitigacin del
dao eso significa que la victima tiene el deber de sobreponerse a su
dao, tiene el deber de ser activa para no dejar que el dao se
prolongue, el concepto de mitigacin del dao justifica la reduccin
en el tiempo del lucro cesante en caso de bienes.
69
durante el tiempo que demoren en arreglar el dao, pero otra cosa es que
se necesite un tiempo adicional para poder organizar el negocio como lo
tena organizado antes del dao, para obtener la rentabilidad que tena
antes.
Dao moral:
Pg. 244, su campo es tan amplio que basta que el juez tenga la
conviccin de que la vctima padeci una afliccin o una tristeza,
producida por el hecho producida por el hecho daino para que la
indemnizacin proceda. El dao es entonces el dolor, la congoja, el
sufrimiento y la afliccin, compensables con una suma una de dinero
o mediante otra forma decidida por el juez.
70
muchas veces se presume, eso lo diferencia del dao en la vida en relacin
pues este no es intimo no es yo con yo, sino es el que altera mi
comportamiento social.
La indemnizacin del dao moral se puede pedir con plata o otras cosas, ej.
caso Villaveces yo no quiero plata, yo quiero que haga una estatua de mi
esposa, yo no quiero plata, yo quiero que saque una propaganda donde
diga que yo no soy una trabajadora sexual.
Sub reglas:
71
- En caso de lesiones, la jurisprudencia tiene establecido que en
lesiones gravsimas se presume el mximo dao moral, ej. la persona
que queda cuadripljica, del resto hay que probarlo, la prueba por
excelencia es el testimonio.
72
transmite a sus herederos, esta es la posicin actual y reiterada del Consejo
de Estado.
Desde 1922 a 1993 solo dao moral, en 1993 nace el dao fisiolgico, en
1993 a 2000 subsiste el dao fisiolgico, en el 2000 muere el dao
fisiolgico, sale el dao a la vida en relacin.
74
Clase viernes 9 de julio de 2.010
Hay subreglas:
75
o para la administracin misma, cuando por ej. a pesar de que la
administracin pueda en un determinado momento reparar de
manera distinta a la indemnizacin pecuniaria el inters general
aconseja que sea a travs de la reparacin pecuniaria, por ej. hay una
invasin de terrenos y lleva muchos aos, la administracin tiene la
opcin entre sacar a la gente o pagarle el terreno al propietario, all el
inters general aconseja que sacar a gente es un problema de orden
pblico y se distorsionara el inters general, entonces la
administracin le dice al propietario que convierta en unidades
monetarias el dao sufrido.
76
llevara todos los meses el certificado de sper vivencia y le pagan su renta
en vez de darle el capital.
Nota:
No se puede condenar dos veces por el mismo dao, por ej. lmpieme el rio
y pgueme por la limpieza.
78
va a producir 9 aos despus del hecho daino podra tener como
consecuencia negativa que el demandante viera de nuevo su nombre
mencionado en los medios de comunicacin.
Esas son las dos principales, pero viene ahora la cesacin del ilcito.
79
osea devolver las tierras, entonces hay discusin porque se dice que en la
cesacin del ilcito no hay reparacin porque acta no sobre el dao sino
sobre el hecho daino, para el Dr. eso no es vlido, porque si es cierto que
la cesacin del ilcito acta sobre el hecho daino pero indisolublemente
ligado al dao, hay hecho daino y dao van a la par, influir sobre el hecho
daino supone automticamente levantar el dao, porque cuando yo digo:
hay un no hacer cuando la persona tiene sida y no le estn permitiendo la
entrada a la clnica, ese no hacer es un hecho daino ilcito, cuando yo digo
haga en efecto estoy transformando el hecho daino en de no hacer a
hacer, pero con ese hacer automticamente est reparando un dao, por
eso la cesacin del ilcito si es una forma de reparar un dao.
La pregunta que puede haber es: Si yo frente a la cesacin del ilcito tengo
que pedir primero la cesacin del ilcito o si perseverar con el ilcito y que
me indemnice pecuniariamente?, ej. si me han expulsado de unas tierras
Yo tengo obligatoriamente que pedir en primer lugar la cesacin del ilcito
que trae como consecuencia la recuperacin de la tierra, o puedo pedir una
indemnizacin pecuniaria? la cesacin del ilcito en principio es la primera a
tener en cuenta para la reparacin del ilcito pero no de manera absoluta,
porque en ocasiones la cesacin del ilcito debe ser suplantada por otras
formas indemnizatorias, por ej. yo tengo un terreno y al lado tiene una casa
y viene el vecino y construye una casa sin respetar los lmites urbansticos
Puedo pedir o no la cesacin del ilcito? Consecuencia destryase toda la
casa, o se puede dar una indemnizacin pecuniaria para no tumbar la casa?
Entonces una cosa es la cesacin del ilcito y otra cosa es indemnizacin
pecuniaria.
80
La primera forma de reparacin que tienen la resolucin de las ONU, es la
restitucin que es la reparacin innatura en el art. 31 se dice que el Estado
tiene la obligacin de proceder a la restitucin consistente en el
restablecimiento de la situacin anterior a la comisin del hecho ilcito
siempre y cuando:
82
Esas medidas de satisfaccin tambin incluye las medidas eficaces para que
no continen las violaciones.
2.1. Definicin:
Hay una seria de subreglas que hacen que la regla sea de difcil aplicacin:
83
discrecional, eso de por s le quita peso a la regla, pero Hasta dnde
la libertad de configuracin del legislador es absoluta o no? R. Se ha
dicho no hay libertad absoluta, pero Cuando se reconoce la libertad
de configuracin legislativa al legislador? R. Mientras no afecte un
principio no tiene problemas de constitucionalidad, desde el mbito
del derecho comparado el legislador puede establecer lmites a la
reparacin integral siempre y cuando no sea brusco porque si lo es
seria una expropiacin.
B. IMPUTACIN
84
En trminos lgicos, cuando hablamos de dao es que la vctima sufri un
perjuicio x, ahora de lo que se trata de afirmar es que la vctima sufri el
perjuicio x, por el hecho daino y imputable a la persona z.
86
1. Se trata de una atribucin jurdica y no necesariamente material, eso
significa que no necesariamente la atribucin tiene que ser material, puede
ser material pero puede no ser material sino meramente jurdica, yo puedo
atribuir porque Pedro mat a Juan eso es una atribucin material, pero
tambin puedo atribuir porque Pedro dejo matar Juan, de all empezamos
a ver que hay dos formar jurdicas de dao:
a. Por Accin
b. Por omisin
87
4. Esos dainos pueden ser aplicables de una o varias personas, eso significa
que el responsable puede ser uno o varios dependiendo del caso concreto,
es mucho mejor tener a varias personas a que se le imputa un hecho daino
que a una porque tengo ms patrimonios. Eso genera solidaridad legal del
dao, si usted y yo causamos un dao somos solidariamente responsables.
5. Cuando dentro de las varias personas a las cuales les estoy imputando el
dao hay una publicas y unas privadas se genera lo que en jurisprudencia
se llama la TEORIA DEL FUERO DE ATRACCIN: esta teora significa que la
jurisdiccin contencioso administrativa adquiere competencia para juzgar y
condenar a personas pblicas y privadas, eso es importante porque en
principio la jurisdiccin contenciosa administrativa no es est diseada para
demandar a personas privadas. Ej. el dao me lo caus el Municipio de
Arjona con coca-cola se aplica el fuero de atraccin y conoce la jurisdiccin
contencioso administrativa. Esta teora empez en los aos 80 se empez
diciendo que se poda demandar a personas pblicas y privadas pero si la
pblica no era responsable no podan condenar solo a la privada, hoy en
da, lo que normalmente se est haciendo es que se puede condenar solo a
la persona privada por economa procesal.
Teoras de causalidad
88
a. Equivalencia de las condiciones:
b. Causalidad adecuada
89
queda probada cuando los elementos de juicio suministrados conducen a
una grado suficiente de probabilidad.
5. Causales exonerativas.
91
inmediata de un dao a un tercero, a la vctima o a un fenmeno natural,
por ej. causa inmediata de la muerte disparo, atribucin de la causa
inmediata sicario, el sicario es un tercero. Eso lo tengo que probar.
92
desdoblamiento funcional que es cuando determinados hechos dainos
pueden ser imputables a varias personas pblicas llamadas a responder. Ej.
en una corraleja se cae una gradera por el peso de las personas, la gradera
era del municipio, el hecho daino es la falta de solides de la estructura de
la corraleja, A quin se atribuye eso? R. Aqu viene el problema porque el
municipio organiza la fiesta, entonces se puede atribuir a el municipio, el
alcalde, a la nacin, hay muchas personas a las cuales se le puede atribuir el
hecho daino, entonces en este caso se da lo siguiente:
Lo ideal es que los tres criterios se apliquen a una misma persona, en caso
de tortura: los militares le quitaban los pezones a las mujeres: criterio
orgnico: los militares, estaban en el mbito competencial era la defensa, y
el Ministerio de Defensa era el que tena el poder de evitar la tortura.
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un polica que pertenece al Ministerio de Defensa, entonces A quin se
escoge? R. El demandante tiene que demandar a todos por solidaridad.
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Lo que hemos visto:
A. Imputacin: Definicin.
B. Teoras de causalidad.
C. Etapas de la imputacin:
C.1 Escogencia de la causa inmediata del dao.
C.2 Atribucin de la causa inmediata del dao.
C.3 Escogencia del hecho daino.
C.4 Escogencia de persona llamada a responder.
C.5 Causales exonerativas
a. Fuerza mayor
b. Caso fortuito
a. Fuerza mayor:
Denoi: Es un suceso de origen ajeno a la persona cuya responsabilidad es
cuestionada, imprevisible e insuperable, es decir, que impide totalmente a la
persona que se busca como responsable ejecutar su misin.
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Chapuss: Un hecho constituye fuerza mayor cuando reviste las tres
caractersticas siguientes: exterioridad respecto del demandado y
de las cosas que de l dependen, imprevisibilidad en su acaecimiento e
irresistibilidad en sus efectos.
La definicin legal de fuerza mayor y caso fortuito esta en el C.C, en esa
definicin hay un error y es que se asimila caso fortuito y fuerza mayor, y
esto no es as, son diferentes; lo importante de la fuerza mayor no es tanto
su imprevisibilidad, sino su irresistibilidad, algo puede ser previsible pero lo
importante es que sea irresistible, ej. puedo saber que el 14 de dic. Van a
caer 22 meteoritos, no se puede hacer nada, no se puede parar, en el caso
de Armero se saba que el volcn iba a erupcionar, pero no se poda hacer
nada porque no saban si hoy o en 40 aos, el Consejo de Estado dijo si
bien que era previsible, no se poda determinar cundo iba a ocurrir el
hecho, era difcil decirle al Estado saque a las personas hoy o en 15 aos;
hay que tener claro que la fuerza mayor no necesariamente tiene que ser
imprevisible, tiene que ser es irresistible.
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para adelante es fuerza mayor, porque si hay otros hechos dainos es
distinto. Ej. pongamos que el caso de Armero hubo fuerza mayor,
tengamos en cuenta el caso de Omaira, su familia no puede reclamar
la perdida de las tierras porque las perdieron por fuerza mayor, pero
el hecho que la hija muri s, porque la nia no muri por fuerza
mayor sino por otros hechos dainos, porque hubo ausencia de
ayuda, etc. Y ese hecho daino hace que pare el efecto de la fuerza
mayor. Ej. hay un castillo en Francia y hay un incendio constitutivo de
fuerza mayor, cuando llegan los bomberos ya est toda una torre
quemada y logran controlar que no se queme la otra torre, y ellos se
van a almorzar sin percatar que el efecto del incendio estuviera
controlado y cuando se van a almorzar se incendia la otra torre, en
este caso por una torre no se paga porque fue por fuerza mayor, pero
la otra torre si la pagan porque hubo otro hecho daino (haberse ido
a almorzar sin constatar que el incendio estuviese controlado) esto
para la fuerza mayor. Conclusin: La existencia de un hecho
constitutivo de fuerza mayor no genera que todos los daos que se
presenten en adelante sea por fuerza mayor.
2. En eventos la fuerza mayor solo prueba ausencia de culpa pero no de
causalidad material: Es decir hay muchas hiptesis en las cuales a
pesar de que el suceso de fuerza mayor sea el que genere
materialmente el dao, eso no libera la imputacin que se le hace al
autor, lo mximo que ocurre es que lo liberen de culpa, pero no lo
libera en trminos de responsabilidad civil, ej. En el contrato de
transporte areo donde se dice que la fuerza mayor no libera, ej, le
cae un meteorito al avin, de todas maneras paga. Otro ej. va un bus
por una calle y hay un peatn y de un momento a otro hay un
terremoto, el conductor del bus pierde el control del bus y mata al
peatn, Responde o no? R. Primera opcin no responde porque el
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bus fue un instrumento de la fuerza mayor, otra opcin si responde
porque no lo mato la fuerza mayor sino el carro, la fuerza mayor no lo
hubiese matado sino hubiese carro, en este caso entonces responde,
pero no hay culpa, osea si libera penalmente el conductor, otro ej. hay
una tormenta grandsima que hace explotar los trasformadores de un
barrio y se daan unos electrodomsticos en algunas casas, en este
caso unos dicen no responde porque el rayo fue el que genero los
daos, otros dicen si responde porque si no hubiese transformador
no se dan los daos, osea no solo influyo el rayo sino tambin la
existencia de los transformadores.
b. Caso fortuito:
Es la causa desconocida del dao, Denoi: El caso fortuito es pura y
simplemente la causa desconocida, precisando que lo desconocido se
refiere eminentemente no a la causa inmediata del dao (ruptura de un
cable, explosin) que si debe ser conocida para que pueda iniciarse una
accin de responsabilidad, sino sobre la causa, sobre la explicacin del
hecho daino, es decir la causa de la ruptura del cable, la causa de la
explosin; es decir lo que supone el caso fortuito es que se sabe el qu
paso, pero no porqu paso, se sabe que hubo una explosin que mat a
unas personas, pero no se sabe el por qu.
Los efectos liberadores del caso fortuito depende del rgimen jurdico que
el juez vaya a aplicar, si el juez va a aplicar la culpa probada, el caso fortuito
exonera porque si se est exigiendo al actor que tiene que probar la culpa,
el no puede decir yo no s que causo la explosin del cable, si dice esto
pierde, la ausencia de explicacin de la causa lleva como consecuencia la
ausencia de la prueba de la culpa; si la culpa se presume o se presume la
falla del servicio, el caso fortuito no exonera porque la presuncin de culpa
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supone que el demandado tiene que aclarar la causa para poderse liberar
de esa presuncin, entonces si el demandado no logra establecer la causa le
toca llevar las consecuencias de la presuncin.
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expresamente las normas del C.C, el padre responde por el hecho de los
hijos, el tutor, etc.
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variar, porque hay casos en los cuales la ley dice que hay responsabilidad
objetiva (responde sin culpa) y responsabilidad subjetiva (responde con
culpa), hay regmenes de responsabilidad subjetiva y hay regmenes de
responsabilidad objetiva, se diferencian en la culpa, el rgimen de
responsabilidad subjetiva supone el anlisis de la culpa (en derecho
privado) o de la falla del servicio (en derecho pblico), por eso se llama
subjetiva porque tiene en cuenta el comportamiento del causante del dao,
y lo califica, hay culpa probada y culpa presunta se diferencian en que la
culpa probada hay que probar la culpa, en la culpa presunta se presume la
culpa.
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Bueno cuando ya se sabe cul es el contenido obligacional, el problema que
se da es que todo contenido obligacional tiene lmites, entonces hay que
estudiar los lmites del contenido obligacional, una cosa es que se
establezca el contenido obligacional, ej. el Estado debe proteger la vida,
honra y bienes de los asociados, pero el problema es hasta dnde? Porque
como estamos en un rgimen subjetivo de responsabilidad o de culpa en
derecho privado, aqu no se trata de obligaciones de resultados, sino
obligaciones de medio, en las obligaciones de resultado usted se
compromete a un resultado, (Contrato de transporte, cirugas estticas),
mientras que en las obligaciones de medio usted no se compromete al
resultado, sino a colocar los medios para que el resultado se d (Los
abogados).
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del servicio, y como no hay teora del riesgo, ni dao especial no hay
responsabilidad.
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eran dos hermanos que vivan el Lbano, Tolima, zona roja, estaban
amenazados de muerte, ellos van a la polica y piden proteccin, les
ponen polica por 15 das, a los 15 das les quitan los policas porque
se armo una pelea en otro lugar y entonces a los policas los mandan
para ese lugar, y en ese momento los secuestran y los matan, el
Consejo de Estado en este caso dice que no puede decirse que hubo
falla del servicio porque la polica presto la proteccin que era posible
dentro de las limitaciones que tenan, seria reconfortarte que todas las
ciudades y veredas estuvieran protegidas por la polica pero que tal
cosa no es posible por las limitaciones que produce la pobreza.
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Rgimen objetivo: Teora del dao especial:
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Dr. Juan Carlos Henao.
Tipos de pregunta:
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Explique los lmites a los contenidos obligacionales, cite ejemplos y d su
opinin personal.
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