RGIMEN DEL SILENCIO

ADMINISTRATIVO
Juan Manuel Revoredo Lituma
jrevoredo@revoredoabogados.com

1
 De esta manera, ante la ausencia de
En Francia, mediante un Decreto
pronunciamiento por parte de la
expedido el 2 de noviembre de 1864,
Posteriormente, mediante una Ley administracin en un plazo
por primera vez se estableci la
publicada el 17 de julio de 1900 razonable, la ley opt por presumir
figura jurdica del silencio
(artculo 3) se generaliz la que la pretensin del particular haba
administrativo con la finalidad de
aplicacin del silencio administrativo sido denegada, con el nico
subsanar el vaco de respuesta de los
a una decisin implcita de rechazo. propsito de acudir a las vas
ministros respecto de sus
procesales en demanda de que sta
autoridades subordinadas.
fuese satisfecha.

2
DEFINICIN DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO

En el mbito de las relaciones entre el administrado y las entidades pblicas, la no

manifestacin oportuna de voluntad de la entidad (silencio) es considerado un
hecho administrativo al cual le sigue un tratamiento de declaracin ficta.
El silencio administrativo es definido como un hecho al cual la ley concede
consecuencias jurdicas con la finalidad de dar solucin a la situacin de
desproteccin o indefensin en que puede hallarse un administrado cuando el
rgano administrativo no resuelve expresamente la peticin o pretensin por l
deducida dentro del trmino establecido.

3
 SILENCIO ADMINISTRATIVO

Agotamiento de la
Agotamiento va administrativo
de la va o el silencio
administrativa administrativo

Proceso Proceso
contencioso contencioso

Antes Ahora
4
 Para el Tribunal Constitucional, el
silencio administrativo
constituye un privilegio del
administrado frente a la
administracin para protegerlo
ante la eventual mora de sta en
resolver su peticin, pues quien
incumple el deber de resolver no
debe beneficiarse de su propio
incumplimiento (SSTC Ns 0815-
2004-AA/TC y 4077-2004-AA/TC,
del 25 de junio del 2004 y 21 de
junio del 2005).

5
 EL SILENCIO
ADMINISTRATIVO EN
EL PER
1. El silencio administrativo, en su
vertiente negativa, aparece por
primera vez con el Decreto
Supremo N 006-67-SC,
Reglamento de Normas Generales
de Procedimientos
Administrativos del 11 de
noviembre de 1967 (plazo de seis
(6) meses).
3.Dos aos despus se emiti el Decreto
Supremo N 002- 94-JUS, Texto nico
2. Posteriormente se expidi el Ordenado de la Ley de Normas
Decreto Ley N 26111, Ley de Generales de Procedimientos
Administrativos(28/01(94). Tambin
Normas Generales de contempl la posibilidad que el
Procedimientos Administrativos
administrado se acoja al SAN
del 28 de diciembre de 1992, que transcurrido el plazo 30 das, as como
modifica la anterior norma, en el que interponga recurso de revisin o
extremo del plazo (reduce a 30 demanda judicial sin que medie
das). resolucin denegatoria de la
administracin o esperar el
pronunciamiento expreso de la
administracin pblica.
6
4. La Ley N 27444, Ley del Procedimiento
Administrativo General (LPAG) regul de
manera ntegra la figura del silencio
administrativo, estableciendo en los artculos
33 y 34 los supuestos en los que es posible
aplicar el SAP y el SAN en los procedimientos
administrativos de evaluacin previa.

7
5. En ese contexto, y con la finalidad de que la administracin
pblica cumpla un papel eficiente en la realizacin de sus
labores cotidianas, brinde una mejor atencin en los
procedimientos a su cargo y garantice el ejercicio de los
derechos ciudadanos, se expidi en el mes de julio del 2007, la
Ley del Silencio Administrativo, Ley N 29060. Dicho
dispositivo legal derog los artculos 33 y 34de la LPAG

6. Finalmente, el 21 de diciembre se emite el Decreto Legislativo

1272, el cual modifica la LPAG y deroga la Ley N 29060 Ley
del Silencio Administrativo, regulando en el 188, todo lo
correspondiente al silencio administrativo y sus efectos. A su vez
incorpora el artculo 33,33-A, 33-B y 34.

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CLASES DE SILENCIO
ADMINISTRATIVO
9
 Artculo 30.- Calificacin de procedimientos administrativos
Todos los procedimientos administrativos que, por exigencia legal, deben iniciar los
administrados ante las entidades para satisfacer o ejercer sus intereses o derechos, se
clasifican conforme a las disposiciones del presente captulo, en: procedimientos de
aprobacin automtica o de evaluacin previa por la entidad, y este ltimo a su vez
sujeto, en caso de falta de pronunciamiento oportuno, a silencio positivo o silencio
negativo. Cada entidad seala estos procedimientos en su Texto nico de
Procedimientos Administrativos - TUPA, siguiendo los criterios establecidos en el
presente ordenamiento.

Artculo 30 de la LPAG (modificado por el DL N. 1272)

10
 Procedimiento
administrativo

Aprobacin Evaluacin
automtica previa

Silencio A.
Positivo

Silencio A.
Negativo
11
 EFECTOS DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO
(ARTCULO 188.)

188.1. Los procedimientos administrativos sujetos a silencio administrativo

positivo quedarn automticamente aprobados en los trminos en que fueron
solicitados si transcurrido el plazo establecido o mximo, al que se adicionar el
plazo mximo sealado en el numeral 24.1 del artculo 24 de la presente Ley, la
entidad no hubiere notificado el pronunciamiento respectivo. La declaracin
jurada a la que se refiere el artculo 33-B no resulta necesaria para ejercer el
derecho resultante del silencio administrativo positivo ante la misma entidad.
188.2 El silencio positivo tiene para todos los efectos el carcter de resolucin que
pone fin al procedimiento, sin perjuicio de la potestad de nulidad de oficio prevista
en el artculo 202 de la presente Ley.
188.3 El silencio administrativo negativo tiene por efecto habilitar al administrado
la interposicin de los recursos administrativos y acciones judiciales pertinentes.

12
Artculo 188, resaltado ha sido incorporado por el DL N. 1272 que modifica la LPAG-
 EFECTOS DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO
(ARTCULO 188.)
188.4 Aun cuando opere el silencio administrativo negativo, la administracin mantiene la
obligacin de resolver, bajo responsabilidad, hasta que se le notifique que el asunto ha sido
sometido a conocimiento de una autoridad jurisdiccional o el administrado haya hecho uso de
los recursos administrativos respectivos.
188.5 El silencio administrativo negativo no inicia el cmputo de plazos ni trminos para su
impugnacin.
188.6. En los procedimientos sancionadores, los recursos administrativos destinados a
impugnar la imposicin de una sancin estarn sujetos al silencio administrativo negativo.
Cuando el administrado haya optado por la aplicacin del silencio administrativo negativo,
ser de aplicacin el silencio administrativo positivo en las siguientes instancias resolutivas.

Artculo 188, resaltado ha sido incorporado por el DL N. 1272 que modifica la LPAG-

13
I. EL SILENCIO ADMINISTRATIVO POSITIVO
Procede nicamente en los supuestos en que la administracin no
resuelva el fondo de la peticin del recurrente en el plazo de ley
establecido.
Esta modalidad opera de manera excepcional presumiendo a favor
del administrado que la administracin ha adoptado una respuesta
de carcter positivo ante la peticin formulada. Esta doctrina ha sido
confirmada por el Tribunal Constitucional que, en reiterada
jurisprudencia, ha sealado:
el administrado puede acogerse al silencio administrativo positivo
solo si existe mandato expreso que declare dicho mecanismo
procesal. (SSTC Ns. 1280-2002-AA/TC y 1484-2002-AA/TC, del 7
de enero del 2003 y 8 de marzo del 2004).
14
I. EL SILENCIO ADMINISTRATIVO POSITIVO

Cabe precisar que el silencio administrativo no se aplica en los

procedimientos de peticin graciable o consultas.
Al respecto, la peticin graciable es una solicitud por la cual se solicita al
titular de la entidad competente la emisin de un acto sujeto a su
discrecionalidad o a su libre apreciacin, o la prestacin de un servicio
cuando no se cuenta con un ttulo legal que permita exigirlo como una
peticin de inters particular (por ejemplo, la obtencin de pensiones de
gracia, indultos, etc.).

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I. EL SILENCIO ADMINISTRATIVO POSITIVO

La consulta, por su parte, se efecta por escrito y, mediante

ella, se busca que las autoridades administrativas informen
sobre las materias a su cargo y el sentido de la normativa
vigente que comprenden su accionar, particularmente
aquella emitida por la propia entidad.

16
 EJEMPLOS DE SAP
Registro y reconocimiento de organizaciones sociales en caso de
Gobiernos locales (derecho de asociacin de los administrados)
Autorizacin para la instalacin de propaganda poltica (derecho poltico
a ser elegidos)

17
PROCEDIMIENTO DE EVALUACIN PREVIA CON SILENCIO
POSITIVO (Artculo 33)

33.1 Los procedimientos de evaluacin previa estn sujetos a silencio positivo,

cuando se trate de algunos de los siguientes supuestos:
1.- Todos los procedimientos a instancia de parte no sujetos al silencio
administrativo negativo taxativo contemplado en el artculo 34.
2.- Recursos destinados a cuestionar la desestimacin de una solicitud cuando el
particular haya optado por la aplicacin del silencio administrativo negativo.
33.2 Como constancia de la aplicacin del silencio positivo de la solicitud del
administrado, basta la copia del escrito o del formato presentado conteniendo el
sello oficial de recepcin, sin observaciones e indicando el nmero de registro de la
solicitud, fecha, hora y firma del agente receptor. En el caso de procedimientos
administrativos electrnicos, basta el correo electrnico que deja constancia del
envo de la solicitud.

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Artculo 33, incorporado por el DL N. 1272 que modifica la LPAG-
PROCEDIMIENTO DE EVALUACIN PREVIA CON
SILENCIO POSITIVO (Artculo 33)
33.3 La Presidencia del Consejo de Ministros se encuentra facultada para
determinar los procedimientos sujetos a silencio positivo. Dicha calificacin
ser de obligatoria adopcin, a partir del da siguiente de su publicacin en el
diario oficial, sin necesidad de actualizacin previa del Texto nico de
Procedimientos Administrativos por las entidades, sin perjuicio de lo
establecido en el numeral 38.7 del artculo 38.
33.4 Los procedimientos de peticin graciable y de consulta se rigen por su
regulacin especfica.

Artculo 33, incorporado por el DL N. 1272 que modifica la LPAG-

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PROCEDIMIENTO DE EVALUACIN PREVIA CON
SILENCIO POSITIVO (*)

Todos los procedimientos a instancia de parte no sujetos al

SAN taxativo contemplado en el artculo 34.

Recursos destinados a cuestionar la desestimacin de una

solicitud cuando el particular haya optado por la aplicacin
del silencio administrativo negativo.

(*) Artculo 33, incorporado por el DL N. 1272 que modifica la LPAG

20
 APROBACIN DE PETICIN MEDIANTE EL SILENCIO POSITIVO
(ARTCULO 33-A.)

33-A.1 En los procedimientos administrativos sujetos a silencio positivo, la peticin

del administrado se considera aprobada si, vencido el plazo establecido o mximo
para pronunciarse, la entidad no hubiera notificado el pronunciamiento
correspondiente, no siendo necesario expedirse pronunciamiento o documento
alguno para que el administrado pueda hacer efectivo su derecho, bajo
responsabilidad del funcionario o servidor pblico que lo requiera.
33-A.2 Lo dispuesto en el presente artculo no enerva la obligacin de la entidad de
realizar la fiscalizacin posterior de los documentos, declaraciones e informacin
presentados por el administrado, conforme a lo dispuesto en el Artculo 32.

(*) Artculo 33-A, incorporado por el DL N. 1272 que modifica la LPAG

21
 APROBACIN DEL PROCEDIMIENTO.
(Artculo 33-B)
Vencido el plazo para que opere el silencio positivo en los procedimientos de
evaluacin previa sin que la entidad hubiera emitido pronunciamiento sobre lo
solicitado, los administrados, si lo consideran pertinente y de manera
complementaria, pueden presentar una Declaracin Jurada ante la propia entidad
que configur dicha aprobacin ficta, con la finalidad de hacer valer el derecho
conferido ante la misma o terceras entidades de la administracin, constituyendo
el cargo de recepcin de dicho documento, prueba suficiente de la resolucin
aprobatoria ficta de la solicitud o trmite iniciado.
Lo anterior tambin es aplicable al procedimiento de aprobacin automtica.
En el caso que la autoridad administrativa se niegue a recibir la Declaracin Jurada
a que se refiere el prrafo anterior, el administrado puede remitirla por conducto
notarial, surtiendo los mismos efectos.

(*) Artculo 33-B, incorporado por el DL N. 1272 que modifica la LPAG

22
EFECTOS DEL SILENCIO
ADMINISTRATIVO
POSITIVO

23
Se produce por mandato de la Ley

Lo solicitado queda automticamente aprobado en sus propios trminos

No es necesario que se expida pronunciamiento o documento alguno para que el

administrado pueda hacer efectivo su derecho

Tiene para todo los efecto el carcter de resolucin que pone fin al procedimiento, por
ello una vez producido el SAP la administracin pierde la obligacin de resolver.
No enerva la obligacin de la entidad de realizar la fiscalizacin posterior de los
documentos, declaraciones e informacin presentada por el administrado.

No enerva la potestad de nulidad de oficio prevista en el artculo 202 de la Ley del

Procedimiento Administrativo General.
24
EFECTOS DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO (ARTCULO
188.)

188.1. Los procedimientos administrativos sujetos a silencio administrativo

positivo quedarn automticamente aprobados en los trminos en que fueron
solicitados si transcurrido el plazo establecido o mximo, al que se adicionar el
plazo mximo sealado en el numeral 24.1 del artculo 24 de la presente Ley,
la entidad no hubiere notificado el pronunciamiento respectivo. La
declaracin jurada a la que se refiere el artculo 33-B no resulta necesaria para
ejercer el derecho resultante del silencio administrativo positivo ante la
misma entidad.
188.2 El silencio positivo tiene para todos los efectos el carcter de resolucin
que pone fin al procedimiento, sin perjuicio de la potestad de nulidad de oficio
prevista en el artculo 202 de la presente Ley.
()

25
Artculo 188, subrayado ha sido incorporado por el DL N. 1272 que modifica la LPAG-
A. APROBACIN AUTOMTICA DE LO
SOLICITADO
La aprobacin automtica de lo solicitado opera ante el incumplimiento
de la administracin pblica de resolver la solicitud del administrado
dentro del plazo establecido en la norma especial o el mximo, al que se
adicionan los cinco (5) das que se tiene para notificar a partir de la
expedicin del acto administrativo.

Esta adicin del plazo de notificacin, conforme se desprende del numeral

24 de la LPAG, obedece a que la entrada en vigencia y consecuente
obligatoriedad de lo establecido en una resolucin administrativa se
encuentran condicionadas al hecho de que el administrado, a quien
afectara tal resolucin, tome conocimiento sobre su contenido, situacin
que se configura con el acto de notificacin. 26
 TENER EN CUENTA QUE:
Tal y como lo seala el artculo 188 de la LPAG (modificado por el DL
N.1272), no resulta necesario tener una declaracin jurada para ejercer el
derecho resultante del silencio administrativo positivo ante la propia
entidad.

27
 ASIMISMO:
El artculo 32 de la LPAG, modificado por el DL
N.1272 dispone que los procedimientos de
aprobacin automtica y en los de evaluacin previa
en los que ha operado el silencio administrativo
positivo, la fiscalizacin comprende no menos del diez
por ciento (10%) de todos los expedientes, con un
mximo de ciento cincuenta (150) expedientes por
semestre.
Esta cantidad puede incrementarse teniendo en
cuenta el impacto que en el inters general, en la
economa, en la seguridad o en la salud ciudadana
pueda conllevar la ocurrencia de fraude o falsedad en
la informacin, documentacin o declaracin
presentadas. Dicha fiscalizacin debe efectuarse
semestralmente.
28
II. EL SILENCIO ADMINISTRATIVO NEGATIVO

Procede ante la omisin de respuesta por parte de la

administracin, pero entendiendo que la decisin de
la autoridad es negativa, con la finalidad de permitir
al interesado acceder a una va revisora ulterior.
De esta manera se evita que la combinacin del acto
previo con la inactividad formal de la administracin
volatilice el derecho del ciudadano a una tutela
judicial efectiva.
29
EL TC SOBRE EL SILENCIO ADM. NEGATIVO

el administrado () transcurrido el plazo para que la

Administracin resuelva el recurso impugnativo interpuesto,
tiene la potestad de acogerse al silencio administrativo y as
acudir a la va jurisdiccional, o de esperar el pronunciamiento
expreso de la Administracin. La no resolucin del recurso
impugnatorio dentro del plazo de 30 das no puede
considerarse como causal de exclusin de la potestad del
administrado de esperar el pronunciamiento expreso de la
Administracin. (SSTC Ns. 0815-2004-AA/TC y 4077-2004-
AA/TC, del 25 de junio del 2004 y 21 de junio del 2005).

30
EL TC SOBRE EL SILENCIO ADM. NEGATIVO

habiendo transcurrido el plazo en exceso sin que la

administracin se haya pronunciado por la solicitud del
demandante ha operado el silencio administrativo negativo,
por lo que el recurrente de acuerdo al artculo 188, numeral
188.3, de la Ley N 27444 se encuentra habilitado para
interponer los recursos impugnativos y las acciones judiciales
pertinentes (). (STC N 1972-2007-AA/TC, del 16 de
noviembre del 2007).
31
 EFECTOS DEL SILENCIO NEGATIVO

Opera por decisin del particular

Habilita al administrado para la interposicin de los recursos administrativos y

acciones judiciales

La administracin mantiene la obligacin de resolver, bajo responsabilidad,

hasta que se notifique que el asunto ha sido sometido a conocimiento de una
autoridad jurisdiccional o el administrado hay hecho uso de los recursos
administrativos respectivos. 32
EFECTOS DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO (ARTCULO
188.)
()
188.3 El silencio administrativo negativo tiene por efecto habilitar al
administrado la interposicin de los recursos administrativos y acciones
judiciales pertinentes.
188.4 Aun cuando opere el silencio administrativo negativo, la
administracin mantiene la obligacin de resolver, bajo responsabilidad,
hasta que se le notifique que el asunto ha sido sometido a conocimiento
de una autoridad jurisdiccional o el administrado haya hecho uso de los
recursos administrativos respectivos.
188.5 El silencio administrativo negativo no inicia el cmputo de plazos ni
trminos para su impugnacin.
()

33
Artculo 188, subrayado ha sido incorporado por el DL N. 1272 que modifica la LPAG-
c) LOS PROCEDIMIENTOS SUJETOS AL
SILENCIO ADMINISTRATIVO NEGATIVO

Casos que afecten significativamente

al inters pblico, incidiendo en: salud,

Considerando medio ambiente, recursos naturales,

seguridad ciudadana, sistemas
financieros / seguros, mercado de
que la regla valores, defensa comercial, defensa
nacional y patrimonio histrico

general es el cultural de la nacin.

Los procedimientos trilaterales.
Los procedimientos que generen la
SAP, segn el obligacin de dar o hacer del Estado.
Los procedimientos de inscripcin
artculo 34 de registral.
Las autorizaciones para operar casinos

la LPAG y juegos de maquinas tragamonedas.

Los procedimientos por los cuales se
transfieren facultades de la
administracin pblica.
34
SI SE CONFIGURA EL SAN, LA ADMINISTRACIN PBLICA
PUEDE EMITIR UN ACTO ADMINISTRATIVO FAVORABLE?

Por supuesto que s. Luego de configurarse el

SAN, la Administracin puede pronunciarse sobre
el fondo del asunto; es ms se encuentran
obligados a emitir pronunciamiento bajo
responsabilidad ; pero, el plazo para hacerlo
concluye antes de la notificacin con la demanda
contenciosa-administrativa; ya que si se llegar a
notificar a la autoridad administrativa con la
misma; entonces, dicho pronunciamiento no
tendra eficacia.

35
SI SE CONFIGURA EL SAN, LA ADMINISTRACIN PBLICA
PUEDE EMITIR UN ACTO ADMINISTRATIVO FAVORABLE?

Hay que tener en cuenta, que si se

configurase esta situacin (emisin de
pronunciamiento antes de la notificacin)
el administrado podr optar entre
seguir impugnando este acto expreso (si
es que le es desfavorable) o dar por
concluido el proceso (si es que se da por
satisfecho con el pronunciamiento en va
administrativa).
36
 QU SUCEDE EN AQUELLOS CASOS EN QUE LA ADMINISTRACIN
PBLICA EMITE UN PRONUNCIAMIENTO FAVORABLE PERO DESPUS
DE HABERSE NOTIFICADO LA DEMANDA CONTENCIOSA-
ADMINISTRATIVA?

Si el administrado se encuentra conforme

con dicho pronunciamiento, entonces el
proceso contencioso administrativo
debera concluir; pero ello no es as; ya que
por mandato expreso del artculo 17 de la
LPCA carece de eficacia el pronunciamiento
hecho por la administracin una vez que fue
notificada con la demanda.

37
QU SUCEDE EN AQUELLOS CASOS EN QUE LA ADMINISTRACIN PBLICA EMITE UN
PRONUNCIAMIENTO FAVORABLE PERO DESPUS DE HABERSE NOTIFICADO LA
DEMANDA CONTENCIOSA-ADMINISTRATIVA?

No obstante ello, este error se corrige con el

artculo 38-A (incorporado a la LPCA mediante D.
Leg. N 1067) al prescribir que si la entidad
demandada reconoce en va administrativa la
pretensin del demandante, el Juez apreciar tal
pronunciamiento y, previo traslado a la parte
contraria, con su absolucin o sin sta, dictar
sentencia, salvo que el reconocimiento no se
refiera a todas las pretensiones planteadas.
38
QU SUCEDE EN AQUELLOS CASOS EN QUE LA ADMINISTRACIN PBLICA EMITE UN
PRONUNCIAMIENTO FAVORABLE PERO DESPUS DE HABERSE NOTIFICADO LA
DEMANDA CONTENCIOSA-ADMINISTRATIVA?

Aqu avizoramos un error de naturaleza

procesal; ya que cuando estamos ante
la figura de la conclusin anticipada del
proceso, el Juez no puede expedir una
sentencia (porque no hay decisin
respecto de la cuestin controvertida);
lo que tcnicamente hace el Juez es
expedir un auto al amparo del artculo
121 del Cdigo Procesal Civil.

39
 COMPARACIN
SAP
SAP se produce automticamente, por el solo
transcurso del tiempo.
El SAP pone fin al procedimiento y acaba o
elimina la obligacin de resolver.
El SAP, en cambio, genera un autntico acto
administrativo presunto a favor del particular.
SAN
El SAN no se produce de modo automtico, sino
que es una potestad del particular utilizarlo o no.
El SAN no pone fin al procedimiento. La
obligacin de resolver se mantiene hasta que la
autoridad administrativa pierda competencia,
sea por un recurso jerrquico o porque ha sido
notificada con una demanda judicial.
El SAN no genera un acto administrativo, es una
ficcin procesal que permite interponer un
recurso administrativo jerrquico o iniciar un
proceso contencioso administrativo, segn sea el
caso o instancia en el cual se genere.
40
 COMPARACIN
SAP
El SAP ilegal si puede ser declarado nulo,
mediante la causal contenida en el numeral 3)
del artculo 10 de la LPAG.
SAN
El SAN no genera una nulidad del procedimiento
o de un supuesto acto ficto, nicamente permite
que el particular acceda a una instancia superior
administrativa o a la va judicial.
41
MUCHAS GRACIAS POR SU ATENCIN

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