DERECHO PENAL

Definiciones

El D penal es el saber jurdico que establece

los principios para la creacin,
interpretacin y as ejecutar la aplicacin de
las leyes penales (aun a los casos privados);
propone a los jueces un sistema orientador
de sus decisiones, que contiene y reduce el
poder punitivo para impulsar el progreso del
Estado constitucional de derecho.
Entre otros conceptos se pueden citar las de
algunos Doctrinarios, tales como:
Franz von Liszt: Conjunto de reglas jurdicas establecidas por el Estado, que
asocian el crimen como hecho, a la pena como legtima consecuencia.

Ricardo Nuez Muoz: La rama del Derecho que regula la potestad pblica de
castigar, estableciendo lo que es punible y sus consecuencias, y aplicar una
sancin o una medida de seguridad a los autores de infracciones punibles.
Luis Jimnez de Asa: Conjunto de normas y disposiciones jurdicas que
regulan el ejercicio del poder sancionador y preventivo del Estado, estableciendo
el concepto de delito como presupuesto de la accin estatal, as como la
responsabilidad del sujeto activo, y asociando a la infraccin de la norma una
pena finalista o una medida aseguradora.
Fontn Balestra: Rama del ordenamiento jurdico que contiene las normas
impuestas bajo amenaza de sancin.
Cndido Herrero: Conjunto de normas jurdicas establecidas por el Estado, que
definen las conductas delictivas y las penas o medidas de seguridad que hay
que aplicar a sus infractores.
Zaffaroni: Conjunto de leyes que traducen normas tuitivas de bienes jurdicos
y que precisan su alcance, cuya violacin se llama delito e importa una coercin
jurdica particularmente grave, que procura evitar nuevas violaciones en el
derecho.
Misin
El D penal no se reduce al listado de las conductas consideradas delitos y la
pena que a cada uno corresponde, sino que fundamentalmente su misin es
proteger a la sociedad. Esto se lograra a travs de medidas que por un lado
llevan a la separacin del delincuente peligroso por el tiempo necesario, a la par
que se reincorpora al medio social a aquellos que no lo son mediante el
tratamiento adecuado en cada caso para lograr esta finalidad. As pues, el D
penal se puede definir como el conjunto de normas, pertenecientes al
ordenamiento jurdico de determinado estado, cuya finalidad primordial es
regular conductas punibles, consideradas como delitos, con la aplicacin de una
pena.
Fuentes

Fuentes del Derecho

La fuente del Derecho es aquello de donde el mismo emana, dnde y cmo se
produce la norma jurdica. Entonces, la nica fuente del D penal en los
sistemas en los que impera el principio de legalidad es la Ley, de la cual emana
el poder para la construccin de las dems normas y su respectiva aplicacin,
por lo tanto, slo sta puede ser la creadora y fuente directa del Derecho penal.

Costumbre: la costumbre no es fuente del D penal ni en su vertiente positiva

ni como desuetudo en los sistemas penales denominados continentales, es
decir, en aquellos en los que impera el principio de legalidad, aunque pueda
serlo de otras ramas del derecho.

Otra cosa sucede en los sistemas penales del Derecho anglosajn o en la Corte
Penal Internacional. Para estos sistemas penales el "antecedente judicial" es
fuente de derecho, aunque son cada vez ms, por razones de seguridad jurdica,
los estados que adoptan el modelo del "sistema maestro" o codificacin.
Inglaterra, que necesitaba un Derecho en constante evolucin por ser un pas
martimo y no poder esperar la creacin de leyes para adecuarlas a su comercio,
adopt la costumbre como fuente del Derecho; en Derecho penal, sin embargo,
la costumbre no puede operar como creadora de delitos y penas.
A pesar de lo anteriormente dicho, algunos autores admiten la adecuacin social
como causa de exclusin de la tipicidad. Segn este argumento se afirma que
en determinados casos, una conducta que pareciera tpica, sin embargo, por
fuerza de la actividad social se la considera "atpica" o permitida. Sin embargo,
otros autores se posicionan francamente en contra, por entender que admitir la
adecuacin social es aceptar la desuetudo como fuente del derecho (DE LA
CUESTA AGUADO). El caso tpico que se pretende permitir con base en la
adecuacin social es el de los pequeos regalos a los funcionarios, conductas
que entran de lleno en delitos de corrupcin, conductas gravsimas incluso en
sus ms leves manifestaciones que afectan a las propias bases del sistema social
y lo convierten en injusto.
Jurisprudencia: Fuente clsica en el derecho anglosajn (Common law). La
jurisprudencia es la reiteracin de decisiones sobre un mismo asunto de forma
similar, no es una sola decisin, tiene que ver con una actividad plural de
decisiones que consolidan una tendencia para la solucin de un caso. No slo
en Estados Unidos o en Inglaterra la jurisprudencia es utilizada para la toma
de decisiones, sino que todos los abogados tienden a buscar precedentes
jurisprudenciales porque son los que le indican cmo interpretan los tribunales
una determinada norma. Ahora bien, en los sistemas penales continentales la
jurisprudencia no es fuente de derecho, as como tampoco lo es la analoga.
Doctrina: No es fuente del D penal aunque cumple importantes funciones de
cara a la creacin e interpretacin de la ley penal.
Principios generales del Derecho: Tampoco pueden ser considerados fuente del
Derecho penal, aunque cumplen otras funciones al orientar y limitar la
actividad legislativa; la interpretacin o la aplicacin de la ley penal.

Relacin con otras ramas del Derecho

Si bien el Derecho es un todo, en el cual es imposible escindir totalmente unas

normas de otras, por cuestiones didcticas, pedaggicas, y tambin prcticas a
la hora de su aplicacin, se lo divide en diferentes ramas. Con cada una de ellas
el D penal tiene vinculaciones:

Derecho constitucional: La Constitucin de cada Estado es la que fija las bases

y los lmites a los que el D penal deber sujetarse (limitaciones al ius puniendi),
con principios como el de presuncin de inocencia, debido proceso, entre otros.

Derecho civil: Muchas de las nociones que se utilizan en el D penal provienen

o son definidas en el derecho civil. Para que haya adulterio, por ejemplo, debe
haber matrimonio, y este es un concepto civil; o para que haya robo, debe haber
propiedad.
Derecho mercantil: Sucede lo mismo que en el caso anterior. Podemos
ejemplificar con el delito de estafa con cheque, para lo cual es necesario tomar
del derecho comercial el concepto de cheque.
Derecho administrativo: Por una parte, el D penal protege la actividad
administrativa sancionando las conductas que atentan contra su debido
funcionamiento; por otra, generalmente, el hecho de revestir el autor del delito
autoridad administrativa agrava la pena. Luego, el ejercicio de la persecucin
penal, al estar a cargo de rganos administrativos, acerca tambin a estas dos
ramas del derecho. Por ltimo, cuando los rganos administrativos imponen
sanciones, se ha entendido que los principios y garantas del D penal son
tambin aplicables en el ejercicio de esta potestad, aunque con matices.
Relacin con otras ciencias penales[editar]

El jurista Jimnez de Asa clasific las ciencias penales en las siguientes

disciplinas,3 estando encuadrado el D penal en las ciencias jurdico-
represivas:4

Ciencias penales filosficas e histricas: Filosofa del Derecho Penal, Historia

del D penal y Legislacin penal comparada.

Ciencias causal-explicativas, que identific con la Criminologa: Antropologa y

Biologa criminal, Psicologa criminal, Sociologa criminal y Penologa.

Ciencias jurdico-represivas: Derecho penal, Derecho procesal penal, Derecho

penitenciario y Poltica criminal.
Ciencias de la pesquisa: Criminalstica y Polica judicial cientfica.
Ciencias auxiliares: Estadstica criminal, Medicina legal y Psiquiatra forense.
Evolucin histrica[editar]
Artculo principal: Evolucin histrica del Derecho penal
Cada sociedad, histricamente, ha creado y crea sus propias normas
penales, con rasgos y elementos caractersticos segn el bien jurdico que en
cada caso se quiera proteger.
Tab y venganza privada: en los tiempos primitivos no exista un D penal
estructurado, sino que haba toda una serie de prohibiciones basadas en
conceptos mgicos y religiosos, cuya violacin traa consecuencias no slo para
el ofensor sino tambin para todos los miembros de su familia, clan o tribu.

Cuando se responsabilizaba a alguien por la violacin de una de estas

prohibiciones (tab), el ofensor quedaba a merced de la vctima y sus parientes,
quienes lo castigaban causndole a l y su familia un mal mayor. No exista
relacin alguna entre la ofensa y la magnitud del castigo.

La Ley del Talin: las primeras limitaciones a la venganza como mtodo de

castigo surgen con el Cdigo de Hammurabi, La Ley de las XII Tablas y la Ley
Mosaica, que intentan establecer una primera proporcionalidad entre el dao
producido y el castigo. Es el famoso "ojo por ojo, diente por diente".
En los casos en que no exista dao fsico, se buscaba una forma de
compensacin fsica, de modo tal, por ejemplo, que al autor de un robo se le
cortaba la mano.
A esta misma poca corresponde la aparicin de la denominada Composicin,
consistente en el reemplazo de la pena por el pago de una suma dineraria, por
medio de la cual la vctima renunciaba a la venganza.

En la actualidad se est introduciendo la remisin de la pena a cambio de

servicios a la comunidad.

Derecho romano
Artculo principal: Derecho romano
El extenso perodo que abarca lo que habitualmente denominamos Derecho
romano puede ser bsicamente dividido en pocas, acorde al tipo de gobierno
que cada una de ellas tuvo. A partir de la Ley de las XII Tablas se distinguen los
delitos pblicos ("crmenes") de los delitos privados ("delitos", en sentido
estricto). Los primeros eran perseguidos por los representantes del Estado en
inters de ste, en tanto que los segundos eran perseguidos por los particulares
en su propio inters. Es de destacar que la ley de las XII tablas no estableca
distinciones de clases sociales ante el derecho.
Con el correr del tiempo los delitos privados pasan a ser perseguidos por el
Estado y sometidos a pena pblica.
Una de la peores penas era la capitis deminutio maxima.

Durante la poca de la Repblica, solo van quedando como delitos privados los
ms leves. El D penal romano comienza a fundarse en el inters del Estado,
reafirmndose de este modo su carcter pblico.
Esta caracterstica se ve claramente en la poca del Imperio. Los tribunales
actuaban por delegacin del emperador; el procedimiento extraordinario se
convirti en jurisdiccin ordinaria en razn de que el mbito de los crmenes
contra la majestad del imperio se fue ampliando cada vez ms. Con el desarrollo
del perodo imperial no se tratar ya de tutelar pblicamente intereses
particulares, sino de que todos sern intereses pblicos. La pena en esta etapa
recrudece su severidad.