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GARCA MARTN, Luis. Las consecuencias jurdicas del delito en el nuevo Cdigo Penal Espaflol, Tirant lo Blanch, 1996, pg. 53.
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V. MUOZ CONDE, Francisco y GARCA ARN, Mercedes. Derecho Penal, Parte General, Tirant lo Blanch, Valencia 1993, pg. 49 y ss.
1
Op. Cit. Pg. 49.
SAINZ CANTERO, Jos A. Lecciones de Derecho Penal. Parte General. 3ra. ed. Bosch, Barcelona, 1990.
' V. MUOZ CONDE y GARCA AR,N. Op. Cit. Pg. 49 y ss.
LUZN PEA, Diego Manuel. Curso de derecho Penal. Parte General. Universitas. SA. Madrid, 1996, pg. 54-55.
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LA CASTRACIN QUMICA, PENA O MEDIDA DE SEGURIDAD'/
Es necesario distinguir entre medidas de seguridad artculo 74 slo procede cuando concurra el peligro
predelictuales y postdelictuales. Estas ltimas requieren de que el agente cometa delitos considerablemente
que el sujeto haya cometido una infraccin criminal graves) y el tratamiento ambulatorio, que ser esta-
(acto tpico y antijurdico, ya que no se exige que ade- blecido y se aplicar conjuntamente con la pena al
ms sea culpable). Por razones de seguridad jurdica, imputable relativo que lo requiera con fines teraputi-
las medidas de seguridad predelictuales son recha- cos o de rehabilitacin (arts. 71 y 76).
zadas por el derecho penal garantista, habiendo sido
erradicadas de nuestro ordenamiento jurdico, ya que Una novedad introducida por el Cdigo Penal vigen-
siendo la peligrosidad criminal un criterio de valora- te es la determinacin de un lmite temporal a la me-
cin subjetivo per se, la mejor forma de reducir su mar- dida de seguridad, al disponer el artculo 75 que la
gen de arbitrariedad, es vinculndose a la previa co- medida de internamiento no puede exceder el plazo
misin de un delito. fijado para la pena privativa de libertad que le hubie-
se correspondido si es que el sujeto fuera plenamente
Como afirma Bustos Ramrez, " ... Las medidas de segu- imputable.
ridad postdelictuales pertenecen al derecho penal des-
de que el presupuesto necesario para su imposicin es
la realizacin de un hecho tpico y antijurdico (injus- Castracin Qumica
to), mientras que las medidas de seguridad
predelictuales no pertenecen al mbito del derecho Luego de los luctuosos hechos que culminaron con la
penal ya que se basan en la mera peligrosidad social..." 7 captura del presunto autor de las violaciones y asesi-
natos en Parcona, el S de setiembre del ao pasado, la
Existe consenso entre los autores contemporneos congresista Daz Daz present el proyecto de ley 1734/
en cuanto a que las medidas de seguridad deben 96-CR, que, como sealamos lneas arriba titul "Ley
estar sujetas a las mismas garantas penales del es- de lucha contra la violencia sexual y de la castracin".
tado de Derecho, por lo que, al igual que la pena,
deben ajustarse a los principios de legalidad, pro- Por castracin, debemos entender la "extirpacin o
porcionalidad y humanidad. inutilizacin de los rganos reproductores de la especieS".
Aunque tradicionalmente se ha entendido por cas-
En el Per, las medidas de seguridad fueron incorpo- tracin la extirpacin de los genitales masculinos, el ac-
radas en el Cdigo Penal de 1924 tomando como fuen- tual desarrollo de la ciencia mdica, permite hablar
te el Anteproyecto del Cdigo Penal Suizo de 1893 de de inutilizacin o anulacin de los mismos por ra-
Carlos Stoos. En dicho Cdigo, estaban previstas en zones qumicas.
el Ttulo IV de la Parte General (De las penas, medi-
das de seguridad y otras medidas) y se referan a los En tal sentido, el antecedente ms prximo a este pro-
ebrios habituales (art. 41), desarreglados y ociosos (art. yecto de ley, -que entendemos ha sido tomado como
42), salvajes (art. 44), indgenas semi civilizados o de- referente para su elaboracin- es la Ley AB 3339, del
gradados por la servidumbre y el alcoholismo (art. 23 de febrero de 1996, vigente en el Estado de
45); previendo su internamiento en casas de trata- California, Estados Unidos de Norteamrica, la mis-
miento y trabajo, escuelas de artes y oficios y colonias ma que regula la denominada chemical
penales agrcolas. castration(castracin qumica). La mencionada ley con-
templa los siguientes supuestos:
Actualmente el Cdigo Penal de 1991, ha optado por
establecer los objetivos de las medidas de seguridad - Autores de delitos sexuales en los que la vctima es
en el ttulo Preliminar (Art. IX: " ... Las medidas de menor de 13 aos de edad, pueden someterse a
seguridad persiguen fines de curacin, tutela y re- tratamiento de acetato de medroxyprogesterona
habilitacin"), habindolas reducido nicamente a o su equivalente qumico, para obtener su libertad
dos, la internacin en un centro hospitalario especia- bajo palabra, en adicin a cualquier otro castigo
lizado u otro establecimiento adecuado (que segn el prescrito por la ley.
7
BUSTOS RAMREZ, Juan. Derecho Penal. Parte General. Aria! Barcelona. 1989. Pg. 6-7.
' Diccionario de Derecho Usual de Cabanellas, pg. 102. De igual forma, el Diccionario de la Real Academia de la Lengua
espaola, la define como el acto de "extirpar o inutilizar los rganos genitales".
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LA CASTRACIN QUMICA, PENA O MEDIDA DE SEGURIDAD?
la personalidad del agente puede deducirse un pronstico compulsiva, es automtica, independientemente del
de comportamiento futuro que revele una elevada probabi- juicio de peligrosidad y de la imputabilidad del sujeto.
lidad de comisin de nuevos delitos" (art. 72 inc. 2).
En cuanto al Anteproyecto peruano, la redaccin del
Esta es la base de las medidas de seguridad, porque artculo 7 conduce a la misma conclusin. En pri-
se parte del principio que nadie puede ser castigado mer trmino, prescribe la denominada intervencin
penalmente por hechos que no ha podido compren- mdica, para aquellos casos de reincidentes en delito
der o por conductas que no ha podido comprender o de violacin a menores con resultado muerte o lesio-
por conductas que no ha podido controlar porrazo- nes graves preterintencionales (art. 173-A), u otras
nes de perturbacin mental, a lo que se agrega que la violaciones agravadas por resultado
sociedad tiene derecho a evitar que se deje libre a quien preterintencional (art. 177), "cuando la pena a apli-
se considera peligroso criminalmente. carse no sea la de cadena perpetua ... ".
Sin embargo, la imposicin de medidas de seguridad, Esta frmula determina que en los casos previstos
implica la adopcin de una serie de lmites a su apli- por el artculo 177 (frmulas agravadas por resulta-
cacin, atendiendo a que se reconoce que con ellas do preterintencional en los delitos de violacin sim-
ocurre una suerte de "fraude de etiquetas", ya que en ple, violacin con alevosa, violacin de incapaz o
el fondo no son otra cosa que una pena, aunque con inconsciente, violacin de dependientes, seduccin
otro nombre. En tal sentido, a fin de evitar que la me- y otros actos contra el pudor), los reincidentes siem-
dida de seguridad implique un efecto ms grave que pre debern someterse a la intervencin mdica, ya
el de la pena, se le impone como lmite temporal el que dicho artculo preve e como pena mxima la de
mismo que la primera. 20 aos de privacin de libertad y en ningn caso la
de cadena perpetua.
Del tenor del artculo 7 del Anteproyecto y de su antece-
dente norteamericano, en nuestra opinin, ms que una De otro lado, es evidente que el legislador considera
medida de seguridad, se desprende la creacin de una la intervencin mdica como una pena desde el mo-
nueva pena. En efecto, como hemos manifestado ante- mento en que se vuelve una opcin alternativa a la
riormente, en todo momento, la ley norteamericana se cadena perpetua, sin excluir la culpabilidad del agen-
refiere a la administracin del acetato de te ni atender a su peligrosidad criminal. Es necesario
medroxyprogesterona como "punishment", trmino que precisar que la disposicin del artculo 7 (a diferencia
traducido literalmente al espaol, significa castigo. del supuesto de reincidencia simple de la ley AB
33339), es imperativa, no dejando ningn margen de
A ello se agrega que en ningn momento la ley en discrecionalidad al juzgador.
referencia hace mencin a una previa evaluacin
mdica o sicolgica que permita afirmar que existe En la lgica del Cdigo Penal de 1991, si se tratara
ausencia de culpabilidad por parte del sujeto activo, o, de una medida de seguridad, la intervencin mdi-
lo que es peor, no exige ninguna prognosis que con- ca debera estar sujeta a los requisitos de los artcu-
lleve a la determinacin de la existencia de un estado los 72, 74 y 76 del Cdigo Penal: comisin de un
de peligrosidad criminal en el sujeto. hecho previsto como delito, pronstico de peligrosi-
dad criminal y que se trate de inimputables o
Por el contrario, a partir de las previsiones que contie- inimputables relativos. En el Anteproyecto sin em-
ne la ley 3339, es perfectamente posible someter a una bargo, slo se exige la concurrencia del primero de
persona imputable, es decir culpable, al tratamiento los requisitos, lo que indica que no comparte la na-
con la sustancia progestgena. Ello se desprende del turaleza de las medidas de seguridad.
hecho que tratndose de un reincidente en la comi-
sin de delitos sexuales en agravio de menores de 13 A mayor abundamiento, el artculo 7 in fine, p'rescribe
aos, la administracin del frmaco es obligatoria si la intervencin mdica para "extinguir la capacidad
se desea obtener su libertad provisional ( diferencia procreadora ... ", debiendo entender que en este aspec-
de quien es condenado por primera vez, circunstan- to la norma se refiere a la vasectoma masculina (corte
cia en que la administracin del tratamiento qumico de los conductos seminales para anular la produc-
est sujeta "a la discrecionalidad de la Corte"). En cin de esperma) o medidas de similar naturaleza.
otras palabras, la aplicacin del frmaco, adems de Cabe preguntarse entonces, es la extincin de la
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capacidad procreadora una medida de seguridad?, Los beneficios penitenciarios de sernilibertad, libe-
se consigue neutralizar o inocuizar a una persona racin condicional y redencin de la pena por el tra-
respecto de su peligrosidad criminal anulndole su bajo y la educacin, y el derecho de gracia del indul-
capacidad de procreacin?. La respuesta es cierta- to y de la conmutacin de la pena, no pueden ser
mente negativa, pues resulta obvio que nada tiene que concedidos sin el correspondiente informe mdico y
ver la capacidad reproductiva de una persona con su sicolgico que se pronuncie sobre la evolucin del
conducta peligrosa en materia criminal, incluso res- tratamiento teraputico".
pecto de delitos sexuales, pues es sabido que la
vasectorna no reduce ni anula el impulso sexual. Especficamente, prevista desde hace ms de tres ail.os
para aquellos casos en los que se presuma que el au-
Resulta evidente que al extinguir la capacidad de pro- tor de delitos contra la libertad sexual padece algn
creacin de una persona, lo nico que se persigue es tipo de trastorno mental, sta es una frmula que,
castigarlo anulndole su capacidad sexual importada del derecho francs, fue introducida en el
reproductiva por haber incurrido en delitos sexuales pas justamente para superar debates corno el que
agravados, es decir, se trata de la aplicacin de una hoy se ha suscitado respecto a si se debe o no castrar
pena de naturaleza aflictiva y corporal-por razones a una persona, porque la diferencia sustancial entre
estrictas de prevencin aplicar lo que se ha venido en de-
general- consistente en nominar la castracin qumica o
la extincin de una fun- farmacolgica y un tratamiento te-
cin esencial a la per- raputico, estriba en que en el pri-
sona humana. En otras La persona, sea cualfuere su mer caso, se impone la llamada cas-
palabras, castigando al condicin, debe ser respetada en tracin corno una sancin de carc-
violador reincidente sus derechos fundamentales. ter aflictivo, sin haber previamente
con la extincin de su hecho un diagnstico sobre la per-
capacidad procreadora sona a la que se va a aplicar.
se pretende intimidar el
resto de la poblacin a No es lo mismo aplicar a priori de-
fin de que, en virtud de tan grave amenaza, desestime terminada sustancia para reducir el impulso sexual,
cualquier posibilidad de incurrir en delitos sexuales. que hacer una evaluacin de la patologa que afecta
al autor de un delito sexual y decidir cul es el trata-
Desde nuestra perspectiva, no cabe duda que esta- miento que corresponde seguir para lograr su recupe-
rnos frente a una pena y en ningn caso ante una racin. Administrar litio luego de una evaluacin
medida de seguridad. mdica que determina su necesidad para controlar
una enfermedad mental especfica, es muy distinto a
De la pertinencia de su aplicacin administrarlo sin haber detectado previamente cul
es el origen de la patologa que afecta a la persona,
En nuestro medio, ya desde el14 de febrero de 1994, se por ser ste un objetivo predeterminado por ley.
encuentra vigente la Ley No. 26293 que incorpora al
Cdigo Penal el artculo 178-A para los casos de deli- Esta diferencia es fundamental y traza la frontera
tos contra la libertad sexual. Dice el artculo 178-A que: entre pena y medida de seguridad: mientras la pena
se orienta fundamentalmente a la prevencin ge-
"El condenado a pena privativa de libertad efectiva neral, la medida de seguridad es preventivo espe-
por los delitos comprendidos en este captulo, previo cial; mientras que la pena exige culpabilidad, la
examen mdico o sicolgico que determine su aplica- medida de seguridad reclama inirnputabilidad
cin, ser sometido a un tratamiento teraputico a fin absoluta o relativa.
de facilitar su readaptacin social.
Si el violador padece de alguna enfermedad mental
En los casos de suspensin de la ejecucin de la pena y que lo hace reaccionar con particular agresividad en
reserva del fallo, el juez dispondr la realizacin de un exa- determinadas circunstancias, se le puede reducir el
men mdico y sicolgico al condenado para los efectos a que impulso sexual, pero ello no garantiza que no vuelva
se refiere el prrafo anterior. El sometimiento al tratamiento a agredir a otra persona, incluso sexualmente (por
teraputico ser cort.siderado corno regla de conducta. ejemplo, valindose de objetos contundentes).
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De otro lado, nos enfrentamos a un tema de eficacia practicarle la vasectoma y extinguir su capacidad
no solamente por el costo de la pena propuesta, sino reproductiva, con lo cual se le habra acarreado
por la caracterstica de los sujetos involucrados usual- un dao irreversible a su integridad corporal con
mente en los delitos de violacin. En necesario tener graves consecuencias para su dignidad personal.
en cuenta que la violacin es un hecho en el que mu-
chas veces existe una relacin del violador con la vcti- El margen de error judicial en este pas es lo sufi-
ma (por vnculo familiar, porque es conviviente de la cientemente elevado como para que pensemos dos
madre, porque lleg en estado etlico, o por razones de veces en la aplicacin de medidas que pueden ser
promiscuidad, entre otras). Resulta bastante cuestio- irreversibles, como la pena de muerte, o la ahora
nable que problemas como los citados vayan a ser re- denominada "castracin qumica", sancin que,
sueltos con la administracin de medicacin como la a todas luces, como viene planteada en el proyecto
que se plantea desde el proyecto de ley en comentario. de ley, resulta incompatible con la dignidad de la
persona en tanto no obedezca a estrictas indica-
A ello se agrega que si este proyecto de ley se hubiera ciones mdicas, pues algo a tener siempre presen-
puesto en vigencia hace algn tiempo, habran ya al- te es que la persona, sea cual fuere su condicin,
gunas vctimas inocentes como consecuencia de su debe ser respetada en sus derechos fundamentales.
aplicacin, debido a un problema que es comn en la
administracin de justicia en el Per: el error judicial. Al respecto es necesario tener presente que la
Constitucin Poltica de 1993, consagra que la
No hace mucho tiempo hemos sido testigos de un dignidad de la persona humana es el fin supre-
caso muy publicitado en la televisin, en el que un mo de la sociedad y del Estado, motivo por el
joven, que reuna todos los requisitos del estereo- que toda persona tiene derecho a su integridad
tipo del violador (retrasado mental, hurfano cria- moral, squica y fsica. 9
do en un puericultorio, pobre y cholo), fue acusa-
do de haber violado y dado muerte a una nia de 8 A ello se agrega que la Convencin contra la Tor-
aos, en el Puericultorio Prez Aranbar. tura y otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o
Degradantes 10 , impone a los Estados suscriptores
Luego de las investigaciones preliminares la poli- el compromiso de prohibir actos que constituyan
ca -que aparentemente quera mostrar una eficien- tratos o penas crueles, inhumanos y degradantes 11
cia que no tena-, present a este joven ante la opi- Desde nuestra perspectiva, la administracin de
nin pblica como autor del terrible crimen. frmacos a un hombre para reducir su impulso
sexual mediante alteraciones hormonales, sin que
Luego de varios meses -que el imputado pas en ello sea producto de un tratamiento prescrito por
prisin- se demostr de manera irrefutable que la un facultativo, o su sometimiento a prcticas de
polica, en su afn por congraciarse con la opi- esterilizacin compulsivas, constituyen sin duda
nin pblica, procedi a adulterar las pruebas a alguna penas degradantes e inhumanas que aten-
fin de corroborar su "hiptesis" preconcebida de tan contra la dignidad de la persona humana.
cmo ocurri el delito, llegando a detener e incul-
par a un inocente de una responsabilidad penal En este sentido y al amparo de las disposiciones
que nunca tuvo. de los artculos 7 del Pacto Internacional de Dere-
chos Civiles y Polticos y 5.1 de la Convencin
Esta vctima de la arbitrariedad policial, pudo ha- Americana de Derechos Humanos (suscritos por
ber sido uno de tantos condenados por error y por el Per el28 de julio de 1978), debe entenderse que
lo tanto sujeto a la administracin de frmacos des- la garanta de la integridad fsica protege al indi-
tinados a anular su impulso sexual, o lo que es viduo no slo contra la tortura, prcticas afines y
peor, sometido a una intervencin mdica para experimentos, sino tambin contra otras
9
Arts. 1 y 2.
111 10 Adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 10 de diciembre de 1984, vigente desde el 10 de diciembre de
1987 y ratificada por el Per desde el 7 de agosto de 1988.
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12 12 Cfr. O'DONELL DANIEL, Proteccin Internacional de los Derechos Humanos, CAJ, lra. Edicin, 1988. 'Pg 81. El autor
seala ms adelante que: "El Relator Especial de la ONU sobre los derechos de personas que sufren enfermedades mentales, ha
subrayado que la aplicacin involuntaria de medicamentos sicotrpicos puede atentar contra la integridad fsica y sicolgica de
la persona, y recomienda que se reconozca formalmente el derecho del individuo de recusar sta y otras formas de tratamiento,
sujeto a control judicial.
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