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Para dar respuesta a sus inquietudes, este Despacho estima pertinente realizar las siguientes
observaciones:
1. En primer trmino, debe precisarse que el artculo 48 de la Ley 964 de 2005 del mercado
de valores, est ubicado dentro del Ttulo Quinto Del rgimen de proteccin a los
inversionistas, y del Captulo Segundo De los deberes y funcionamiento de los emisores
de valores, en los siguientes trminos:
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Artculo 48. Excepciones a lo dispuesto en el presente captulo. Las
disposiciones contenidas en el presente captulo no sern aplicables a la
Nacin, a las entidades territoriales a que se refiere el artculo 286 de la
Constitucin Poltica, al Banco de la Repblica, al Fondo de Garantas
de Instituciones Financieras, Fogafn, a los organismos multilaterales de
crdito, a los Estados y gobiernos extranjeros y a las entidades
constituidas en el extranjero.
En ese sentido, debe resaltarse que las disposiciones de que trata el Captulo Segundo del
Ttulo Quinto de la citada Ley (las cuales no resultan aplicables a la Nacin, a las entidades
territoriales, al Banco de la Repblica, al Fogafn, a los organismos multilaterales de
crdito, a los Estados y gobiernos extranjeros y a las entidades constituidas en el
extranjero) son las relacionadas con los deberes y funcionamiento de los emisores de
valores, que estn referidas a la conformacin de las juntas directivas de los emisores de
valores (artculo 44), la constitucin y funcionamiento del comit de auditora (artculo
45), certificacin de los estados financieros y otros informes por parte de los representantes
legales de los emisores de valores (artculo 46) y la responsabilidad de stos ltimos en el
establecimiento y mantenimiento de adecuados sistemas de revelacin y control de la
informacin financiera de la entidad emisora (artculo 47).
Las normas relacionadas con los deberes y funcionamiento de las sociedades inscritas
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comprenden, entre otras, los mecanismos de eleccin de miembros de junta directiva
diferentes al cuociente electoral (artculo 39), los mecanismos de proteccin de accionistas
(artculo 40), la readquisicin de acciones y su enajenacin posterior (artculo 42), as
como los acuerdos entre accionistas (artculo 43), estn contenidas en el Captulo Primero
del Ttulo Quinto, por lo cual a stas disposiciones no les aplican las excepciones
contempladas en el artculo 48 antes transcrito.
De esta manera, es preciso concluir que al artculo 43 de la Ley 964 de 2005, que regula
los acuerdos suscritos entre los accionistas de sociedades inscritas, no le aplica la
excepcionalidad prevista por el citado artculo 48.
2. De otra parte, y con el fin de brindar mayor claridad respecto de la obligacin contenida
en el artculo 43 de la Ley del mercado de valores, este Despacho considera pertinente
acudir al texto de la norma, cuyo tenor reza de la siguiente manera:
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De conformidad con el artculo 38 de la Ley 964 de 2005 son sociedades inscritas las sociedades
annimas que tengan acciones o bonos obligatoriamente convertibles en acciones inscritos en el
Registro Nacional de Valores y Emisores.
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Sin el lleno de los requisitos a que se refiere la presente norma los
acuerdos de accionistas no producirn ningn tipo de efectos entre las
partes, frente a la sociedad, frente a los dems socios o frente a terceros.
De esta manera, la Ley del mercado de valores condiciona la validez de los acuerdos de
votacin entre accionistas a un requisito adicional a los previstos en el artculo 70 de la Ley
222 de 1995, consistente en la divulgacin de los mismos al mercado, inmediatamente sean
suscritos, a travs del Registro Nacional de Valores y Emisores. Este requisito adicional
busca incrementar la calidad y oportunidad de la informacin como elemento fundamental
para la toma de decisiones en el mercado de valores.
En ese orden, los acuerdos que suscriban los accionistas de las sociedades inscritas para
votar en igual o determinado sentido en las asambleas de accionistas, debern provenir de
un nmero plural de accionistas (dos o ms), ninguno de los suscriptores deber ser
administrador, esto es, que no tenga la cualificacin que consagra el artculo 22 de la Ley
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Ley 222 de 1995. Artculo 70. Acuerdos entre accionistas. Dos o ms accionistas que no sean
administradores de la sociedad, podrn celebrar acuerdos en virtud de los cuales se comprometan
a votar en igual o determinado sentido en las asambleas de accionistas. Dicho acuerdo podr
comprender la estipulacin que permita a uno o ms de ellos o a un tercero, llevar la
representacin de todos en la reunin o reuniones de la asamblea. Esta estipulacin producir
efectos respecto de la sociedad siempre que el acuerdo conste por escrito y que se entregue al
representante legal para su depsito en las oficinas donde funcione la administracin de la
sociedad. En los dems, ni la sociedad ni los dems accionistas, respondern por el
incumplimiento a los trminos del acuerdo
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222 de 1995, deber obrar por escrito, entregarse el acuerdo al representante legal para su
depsito en las oficinas donde funcione la administracin de la sociedad y divulgarse al
mercado a travs del Registro Nacional de Valores y Emisores.
As mismo, debe sealarse que las normas citadas tampoco determinan que la validez del
acuerdo est condicionada a que el mismo deba celebrarse en Colombia, siendo viable que
este sea celebrado en territorio nacional o extranjero, pues lo que interesa es que el mismo
tenga efecto en una sociedad inscrita que negocia en el mercado de valores colombiano,
aspecto este ltimo que la Ley ha considerado relevante sea informado al mercado a travs
del Registro Nacional de Valores y Emisores.
Sobre ste ltimo punto, debe resaltarse que si bien el acuerdo puede ser suscrito en el pas
o en el extranjero, para que surta efectos jurdicos, el mismo deber ser entregado al
representante legal para que sea depositado en las oficinas donde funcione la
administracin de la respectiva sociedad.
En todos los casos el acuerdo entre accionistas de sociedades inscritas debe ser divulgado
al mercado a travs del Registro Nacional de Valores y Emisores con la excepcin descrita
en el pargrafo 1 del citado artculo 43 y por un perodo no superior a doce (12) meses.
4. De otra parte, acerca del contenido de los acuerdos de accionistas de las sociedades
inscritas procede destacar que el artculo 43 de la Ley 964 de 2005 dispone que stos
debern atender los requisitos previstos en el artculo 70 de la Ley 222 de 1995, entre los
cuales se encuentra el compromiso de los accionistas de votar en igual o determinado
sentido en las asambleas de accionistas, con la posibilidad de que se estipule que uno o
ms de los accionistas o un tercero pueda llevar la representacin de todos en la reunin o
reuniones de la asamblea.
En ese sentido, debe precisarse que los acuerdos de que trata el artculo 43 de la Ley del
mercado de valores son acuerdos de votacin entre accionistas, de manera que si el
contenido de los mismos no se encuentra dentro de ste marco legal, no producirn ningn
tipo de efectos, tal como lo expresa textualmente la misma norma, en su inciso segundo, de
la siguiente manera:
4
Sin el lleno de los requisitos a que se refiere la presente norma los
acuerdos de accionistas no producirn ningn tipo de efectos entre las
partes, frente a la sociedad, frente a los dems socios o frente a
terceros.
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