Juzgado Primera Instancia num.

Proc. Ejec. Hipot. Num.

AL JUZGADO

DON , Procurador de los Tribunales, en nombre y representacin

de , segn obra en los autos al margen referenciados, ante el
juzgado comparece y como mejor en derecho proceda, DICE:

Que el pasado 15 de mayo de 2013, entr en vigor la Ley 1/2013 de 14 de

mayo, de medidas para reforzar la proteccin a los deudores hipotecarios,
reestructuracin de deuda y alquiler social, en cuya DISPOSICIN
TRANSITORIA CUARTA se prev: En todo caso, en los procedimientos ejecutivos
en curso a la entrada en vigor de esta ley en los que haya transcurrido el periodo de
oposicin de diez das previsto en el Art. 556.1 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, las
partes ejecutadas dispondrn de un plazo preclusivo de un mes para formular un
incidente extraordinario de oposicin basado en la existencia de las nuevas causas de
oposicin previstas en el apartado 7 del Art. 557.1 y 4 del artculo 695.1 de la Ley de
Enjuiciamiento Civil.

Sin perjuicio del deber de control de oficio de las clusulas abusivas en los
procesos ejecutivos que constituye derecho directamente aplicable a partir de
las Sentencias del Tribunal de Justicia de la Unin Europea de 26 de octubre
de 2006, asunto Elisa Mara Mostaza - Claro contra Centro Mvil Milenium SL;
Sentencia de 27 de junio de 2000, asunto Ocano Grupo Editorial y Salvat
Editores; Sentencia de 21 de noviembre de 2002, asunto Cofidis; Sentencia
de 17 de diciembre de 2009 asunto Martn Martn, de 3 de junio de 2010 (C-
484/2008), 14 de junio de 2012 (C-618/2010), y de fecha 21 de febrero de 2013
(C-472-11), entre otras, mediante el presente escrito INSTO INCIDENTE
EXTRAORDINARIO DE OPOSICIN POR EXISTENCIA DE CLUSULAS
ABUSIVAS EN EL TITULO QUE FUNDAMENTA LA EJECUCIN, con
suspensin del curso del proceso hasta la resolucin del incidente que
fundamento en los siguientes siguientes:

HECHOS:

PRIMERO.- Titulo:

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En fecha , mis representados suscribieron con la entidad
(ENTIDAD), (ESCRITURA ) ante el notario de (PROVINCIA) DON (NOTARIO),
bajo el nmero () de su protocolo, que la ejecutante aporta como documento
nm. .. en el escrito de demanda, TTULO en el que fundamenta su
demanda ejecutiva.

Que en su da se inst por parte de la entidad ejecutante el presente

procedimiento contra mi representado, quien, en el momento procesal oportuno
y cuando fue emplazado para formular oposicin (NO PUDO PERO ALEGO
CLAUSULAS ABUSIVAS, AMPARANDOSE EN LEGISLACION EUROPEA/ NO
SE OPUSO PORQUE NO EXISTIA ESTA CAUSA/ SE OPUSO PERO NO
ALEGO LAS CLAUSULAS PORQUE NO ERAN CAUSA DE OPOSICION
LEGALMENTE TASADAS). Es por ello, que amparados en la Disposicin
Transitoria 4 de la Ley 1/20013 de 14 de mayo de .y dentro del
plazo concedido por la Ley, formula el presente Incidente Extraordinario.

La Demanda se fundament tal y como consta en la LIQUIDACION DE

DEUDA aportada como documento numero .al escrito de demanda, en
los siguientes motivos:
Deuda:
Intereses:
Intereses moratorios:
Cuotas vencidas impagadas:

SEGUNDO.- Condicin de consumidor y usuario del demandado.

De conformidad con el artculo . De la Ley 1/2007 de .. por la

que se aprueba el Texto refundido de la ley de consumidores y usuarios, mi
cliente, persona fsica/avalista, tiene la condicin de consumidor.

En cuanto al avalista, procede declarar tal condicin de consumidor, y por tanto

le es de aplicacin la nueva normativa y los derechos que en ella se recogen
para los consumidores, cuando ste ha suscrito la garanta respecto de su
vivienda habitual y con las mismas condiciones que las establecidas para el
deudor hipotecario, todo ello de conformidad con la Ley 1/2013 de 14 de mayo
que recoge la figura del avalista en las modificaciones respecto del Real
Decreto-ley 6/2012, de 9 de marzo, de medidas urgentes de proteccin de
deudores hipotecarios sin recursos, y en la modificacin artculo 129 de la Ley
Hipotecaria.

El inmueble objeto de la garanta hipotecaria se trata de la VIVIENDA

HABITUAL del ejecutado, se acompaa como documento nmero 1 certificado
de convivencia del padrn de habitantes probatorio de su domicilio as como de
los miembros de la familia que conviven en el mismo.

TERCERO.- Valoracin de oficio de las clausulas abusivas.

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De conformidad con la jurisprudencia del Tribunal Suprerior de Justicia
Europea, y para la valoracin de oficio de las clausulas abusivas, el juez debe
acordar de oficio diligencias de prueba, como se dijo en la STJUE de 9
noviembre 2010 (C-137/2008) Caso VB Pnzgyi Lzing, pero siempre
respetando el principio de contradiccin, como estableci la sentencia del TJUE
de 21 de febrero de 2013 (caso Banif Plus Bank Zrt) que obliga, con carcter
general, al juez nacional que haya comprobado de oficio el carcter abusivo de
una clusula contractual a informar de ello a las partes procesales y ofrecerles
la posibilidad de debatir de forma contradictoria segn las formas previstas al
respecto por las reglas procesales nacionales; declara, asimismo, que el juez
nacional que haya comprobado de oficio el carcter abusivo de una clusula
contractual no esta obligado, para poder extraer las consecuencias de esa
comprobacin, a esperar a que el consumidor, informado de sus derechos,
presente una declaracin por la que solicite que se anule dicha clusula

Es destacable la necesidad, conforme a la doctrina del TJUE, de apreciar de

oficio el carcter abusivo de las clusulas. Si se hace posteriormente a la
admisin de la demanda, la valoracin de las mismas es preceptiva la
audiencia de cinco das, como dice la ley, advirtiendo cul es la clusula
controvertida y en qu medida puede afectar a la ejecucin, con la posibilidad
de acordar prueba y, en su caso, solicitar vista.

Todo ello sin perjuicio de que debe permitirse alegar como causa de oposicin
la abusividad de una clusula y si ha precluido este trmite, habilitar el plazo
del mes legal para formular oposicin, transcurrido el cual el juez de oficio
puede apreciar el carcter abusivo de una clusula oyendo al ejecutante si no
se hubiera manifestado al respecto.

CUARTO.- OPOSICION A LA EJECUCION: Existencia De Clusulas

Abusivas En El Titulo.

En el momento procesal en que fue emplazado a formalizar oposicin, esta

representacin (SI/NO) fund la misma en la existencia de clausulas abusivas,
(ante/pese) la improcedencia procesal para ello.

OPCION CUANDO YA SE FORMULARON EN OPOSICION:

Aunque ya en nuestro escrito de oposicin a la ejecucin despachada se aleg
la nulidad por abusiva de las clusulas insertas en el contrato objeto de la Litis
al amparo de la reciente jurisprudencia de la UE, venimos por medio de este
incidente y al amparo de la ley 1/2013, ha ratificarnos en los argumentos
expuestos en escrito de oposicin, por la EXISTENCIA DE CLUSULAS
ABUSIVAS EN EL CONTRATO DE PRESTAMO HIPOTECARIO

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Por ello y cumpliendo lo preceptuado en la disposicin transitoria cuarta de la
Ley 1/2013 de 14 de Mayo, de conformidad con la nueva redaccin de los
artculos 557 y 695 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, que determina que la
existencia de clusulas abusivas en el titulo es causa que fundamenta la
oposicin en el procedimiento de ejecucin, bien cuando stas constituyan el
fundamento de la oposicin, bien cuando determinan la cantidad exigible,
venimos a alegar la existencia en el contrato objeto de la Litis de las
siguientes clusulas abusivas y que, por ello, deben declararse NULAS:

a) Nulidad de La clusula de vencimiento anticipado.- pacto del

contrato:

ILEGALIDAD DE LA CLAUSULA:

Redactar lo que literalmente se establezca en contrato de prstamo ( debe

contemplarse que se podr dar por vencido el prstamo ante un solo
impago)
La anterior clusula contraviene lo preceptuado por la nueva redaccin dada al
Art. 693 LEC, que determina que se podr acceder a la ejecucin hipotecaria
cuando deje de pagarse una parte del capital del crdito o los intereses, cuyo
pago deba hacerse en plazos, si vencen al menos tres plazos mensuales sin
que el deudor cumpla su obligacin de pago o un nmero de cuotas tal que
suponga que el deudor ha incumplido su obligacin por un plazo al menos
equivalente a tres meses.
Por lo que dicha clusula ha de ser declarada nula de pleno derecho

En este supuesto, mi representado ha sido ejecutado cuando la deuda que

motiv el vencimiento anticipado y la liquidacin total segn documento
numero. De la demanda, importaba la cantidad de . O lo que es
lo mismo, el valor equivalente a .. cuotas.

ABUSIVIDAD Y NULIDAD:
Pese a lo manifestado en el apartado anterior, y habindose iniciado el
procedimiento de conformidad a la antigua norma, procede para el supuesto
de que la ejecutante alegue ese extremo- el estudio de la Clusula que faculta
a la entidad para resolver el contrato y exigir por anticipado el inmediato pago
de la totalidad de las cantidades que acredite ante el impago de cualquiera de
las obligaciones dinerarias derivadas del mismo, e incluso, si la prestataria o
los fiadores incumpliesen cualquier otra obligacin liquida y exigible contrada
con la entidad supone una vulneracin a la nueva legislacin, y ya no solo una
clausula manifiestamente abusiva en atencin a la duracin del prstamo e
importes concedidos, abonados y pendientes.
Se trata de una clusula no negociada individualmente que genera un
desequilibrio absoluto ante el incumplimiento de una cuota o incluso una parte
de sta, que no es lo suficientemente grave como para suponer la resolucin
contractual, en atencin a la duracin y la cuanta del prstamo.

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An estimndose vlida en determinadas circunstancias, la jurisprudencia es
llana en el sentido de requerir, para la validez y efectividad de dicha clusula
que el vencimiento se ampare en un manifiesto incumplimiento, cuanto menos
grave, que prive a la entidad de las garantas de recuperar el prstamo.
En el caso que nos ocupa, (Supuesto en los que el ejecutado ha ido
ingresando cantidades pese a estar el procedimiento instado y en caso
contrario modificarlo en el sentido de que una vez instado no se han abonado
cuotas pero al inicio no haba pendientes las exigidas legalmente) no solo
haba un acuerdo entre los contratantes, sino que la continua operativa de la
demandada (deja/ba) clara su intencin y capacidad de pago y, en atencin a
todos esos ingresos, desaparece la causa requerida para que sea valido el
vencimiento.
En este sentido, citamos la Sentencia de la Audiencia Provincial de Barcelona
de 1 de abril de 2000 -Referencia "El Derecho" 18.764-cuando expone que:
"Las clusulas de vencimiento anticipado resultan vlidas y son admisibles, al amparo
del principio de la autonoma de la voluntad - art. 1255 CC -- siempre que no sean
contrarias a la Ley, moral u orden pblico ni se deje su cumplimiento al arbitrio de uno
de los contratantes -art. 1256-, para lo cual la decisin de vencimiento anticipado por
voluntad unilateral de la Entidad actora tendr que fundarse en una causa justa y
objetiva, como p ej. Aquellas derivadas de una insolvencia sobrevenida del deudor o
claro peligro de no poder atender a la debida prestacin como son la incoacin de un
procedimiento concursal, liquidacin de la persona jurdica..., en consonancia con lo
dispuesto en el art. 1129 CC.

La Sentencia de la Audiencia provincial de Barcelona de 1 de septiembre de

2008 -363.299- aade que "La "ratio" que subyace en la declaracin de vencimiento
anticipado de la deuda no es otra que la prdida del beneficio del plazo que resulta ser
en beneficio del acreedor o deudor o de ste ltimo como establece el art. 1127 CC.
En dicho sentido, cuando existe un riesgo cierto y determinado que la deuda no va a
ser hecha efectiva por el deudor a su normal vencimiento y quedan disminuidas las
legtimas expectativas de cobro del dbito es justo y equitativo, conforme a lo
dispuesto en el art. 1129 CC -que tambin encuentra una especfica aplicacin en los
arts. 1915 CC. y 883 Ccom.-, se pierda dicho beneficio del plazo o tambin
denominado caducidad del derecho a utilizar el plazo. Ahora bien, para que ello se
encuentre legitimado es preciso tenga su amparo en alguna de las reglas del art.
1129 CC.
En este sentido, y si procede la valoracin del supuesto de hecho, se solicitar
el EXPEDIENTE ADMINISTRATIVO PREVIO A LA CONCESIN DEL
PRSTAMO HIPOTECARIO para que SS pueda hacer un anlisis de las
circunstancias en las que se firm dicho prstamo, la capacidad de
endeudamiento y la situacin de mi mandante en aquel entonces, para valorar
si en ste supuesto se podra preveer el imposible impago de alguna cuota.
(PRUEBA ANTICIPADA)

Es obvia la CONSIDERACION DE ESENCIAL DE LA CLAUSULA

DECLARADA NULA, toda vez que la ejecucin fue instada amparndose

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en una clusula nula, por tanto inexistente, y sin cumplir los requisitos
legales para las deudas de vencimiento y liquidez.

b) Nulidad respecto a la CLAUSULA DE LIQUIDACION DE DEUDA,

Clusula del contrato, y en virtud de la cual la actora aporta la
liquidacin como documento nmero.. del escrito de demanda.
Es evidente, que de considerarse nula la clusula de vencimiento anticipado la
liquidacin efectuada es incorrecta por improcedente, por cuanto no podra
tenerse por exigible lo reclamado como capital pendiente de amortizacin.
Podran reclamarse las cuotas impagadas, los intereses remuneratorios
pactados y no pactados, as como los intereses moratorios aplicados sobre el
capital debido, lo que determinara una deuda exigible a dicha fecha de
.. euros. Y por tanto muy inferior a la solicitada y notificada a mi
cliente.
En este mismo sentido, de entenderse el vencimiento anticipado ejecutado por
la demandante como fuera de normativa, debido a la modificacin legal en la
que se fundamenta el presente escrito, no proceda, en ningn caso, el
vencimiento anticipado de la deuda.

c) Nulidad clusula de los intereses moratorios estipulados en un

(porcentaje superior a inters legal *3) %, al tratarse de un porcentaje
mucho ms elevado que el contemplado actualmente en la legislacin.
Ya con anterioridad a la vigencia de la norma, la jurisprudencia tena un criterio
aproximado sobre lo que se consideraba abusivo, ahora, no obstante, no es
preciso referenciar toda la jurisprudencia cuando, la propia ley 1/2013
establece que se considerar nula por abusiva la clausula que establezca el
inters por encima de tres veces el inters legal.
Debemos hacer mencin tambin al porcentaje recogido en el proyecto de
legislacin catalana de consumo, que establece el limite de los intereses
moratorios en el 2,5% y por ello, limite que ser aplicable en esta comunidad
autnoma, y el cdigo de buenas practicas bancarias que lo situa en
determinados casos- en dos punto sobre el inters legal.

En este supuesto, la nulidad debe suponer nica y exclusivamente, que se

tenga dicha clausula por no puesta, impidindose su integracin en el contrato
y no procediendo la moderacin judicial de los intereses, de acuerdo con la
STC. TJUE de fecha 14 de junio de 2012 (C-618/2010).

La Sentencia de 22 de febrero de 2013, dictada por el Tribunal Supremo

establece: La prestacin de intereses es la obligacin accesoria que
acompaa a la obligacin pecuniaria principal y que viene determinada en
relacin al tiempo de cumplimiento y a la cuanta de sta. Aparte de los
intereses legales (as, artculo 1108 del Cdigo civil), los convencionales se
establecen por los sujetos de la obligacin principal, como remuneratorios

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previstos para el cumplimiento normal o a trmino y como moratorios, para la
demora en el cumplimiento de la obligacin principal. Unos y otros tienen la
cuanta libremente pactada por las partes (artculo 1108, "intereses
convenidos" y 1255 del Cdigo civil, principio de la autonoma de la voluntad)
pero con la limitacin que impone la mencionada Ley de usura en su artculo 3
que establece la nulidad del contrato con la consecuencia de que el prestatario
estar obligado a entregar tan slo la suma recibida.

(Ante la impugnacin bancaria en base a solicitar moderacin e integracin):

En cuanto a la manifestacin de adverso, en la que se reconoce la abusividad
de la clausula solicitando la modificacin del tipo de inters, esta parte quiere
hacer constar que si bien la DT 2 establece el mandato de recalculo inmediato
de los intereses, que ser requerido por el secretario, aun cuando el
demandado no formule oposicin; nada obsta para que esta representacin
continu en su solicitud de declaracin de nulidad, toda vez que la no
contemplacin de dicha clusula como nula supondra desvirtuar las normas
Europeas que promueven su exclusin y no la integracin en el contrato.
En este sentido se pronuncia la Audiencia Provincial de Barcelona, seccin 14
en su sentencia de fecha 29 de octubre de 2012.

d) CLAUSULA SUELO

En este sentido, y en relacin a la clusula , apartado

el documento sobre el que se fundamenta la presente
ejecucin, recoge una clusula de limitacin mnima de la variacin del tipo de
inters (clusula suelo), que, ante la falta de transparencia y claridad, toda vez
que se encuentra recogida, sin distincin alguna o resaltado respecto al texto,
en un complejo y farragoso conjunto de formulas aritmticas que dificultan su
lectura y comprensin.
Es de destacar que dicha condicin no constaba en la oferta vinculante, cuya
copia adjunto/solicitar como prueba, y, por tanto, ha sido impuesta por la
entidad sin ofrecer la ms mnima informacin al consumidor ni de su
repercusin, ni siquiera de su existencia.

Abundando en el concepto de abusividad, toda vez que la clausula podra no

ser declarada como abusiva sin atender al caso concreto, es de destacar la
ubicacin en el documento numero. Del escrito de demanda, la poca
claridad de dicha clausula, que contiene folios, y la falta de detalle y
remarcado de la limitacin impuesta por la entidad que, hace que, mi
representado ..(situacin profesional) no haya comprendido su alcance
ya que ni tan siquiera se le explic mnimamente el significado de la clausula.
Amparamos la presente solicitud en la reciente Sentencia de fecha 9 de mayo
de 2013 de la Sala Primera Civil del Tribunal Supremo CASACIN E
INFRACCIN PROCESAL Num.: 485/2012, que declara la nulidad de las

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clusulas suelo en los casos de falta de transparencia, condenando a las
entidades demandadas al cese inmediato en la aplicacin de esta clusula.

(BBVA, CAJAMAR, CAJAGALICIA COTEJAR) En el presente supuesto, a

mayor abundamiento, tomamos en consideracin el hecho de que las clusulas
anuladas por la sentencia renen las mismas condiciones de falta
transparencia y claridad que la impuesta en el prstamo de referencia, ya que
incluso coincide en su redaccin con aquellas suscritas por esta entidad
que han sido objeto de valoracin por el propio Tribunal Supremo.

Hay que destacar finalmente, respecto de esta limitacin unilateral de los

derechos de mi representado, que el propio diferencial no aplicado a su
cuota hipotecaria ha agravado lo suficiente su situacin economica, lo
que ha conllevado al impago de sus cuotas que, de haberse recalculado
segn el inters que hubiera sido pertinente, seguramente hubiera podido
seguir abonando, como vena haciendo durante todos estos aos.

(OJO CON LAS NOVACIONES: En el Supuesto de existencia de escritura

de novacin contractual, impuesta para concesin de carencias y/o
suspensin de cuotas con condiciones mas perjudiciales que las
contempladas en la escritura inicial) solicitamos:

e) Nulidad del documento de novacin del prstamo inicial:

El procedimiento de ejecucin ha sido instado cuando los ejecutados haban

solicitado una suspensin de las cuotas y, la entidad, la haba autorizado.

Es de destacar, sin embargo, que nos encontramos a partir de la solicitud

de aplazamiento- con dos documentos: En el primer documento de prstamo
suscrito en fecha (doc. Num. 1 de la demanda), en su pacto
primero, letra b) operativa de las disposiciones, las partes, podan acordar
periodos de suspensin, hasta de 12 meses, estableciendo periodos de
espera, como as solicitaron. Sin embargo, en lugar de aplicarse esta
clusula, en la que se estipula que los intereses del periodo de espera se
devengarn a su finalizacin mediante una disposicin de capital del
propio prstamo que se destinar al pago de dichos intereses; la
entidad exige se formalice un segundo documento, que no es otra cosa que
una escritura de novacin, otorgada en fecha , de tal forma
que en su pacto SEGUNDO se concede una carencia de cuotas
mensuales que FINALIZAN EN , pero estableciendo el
abono de los intereses de forma mensual, resultando, a todas luces una
clusula mucho ms perjudicial que la modificada ya que en la primera, al
finalizar la suspensin de cuotas, los intereses se abonaran mediante una
disposicin de capital (opcin que ha desaparecido al novar el contrato) y

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 no, como asi estipula la novacin, mediante el pago de una cuota mensual
convirtiendo el concepto de suspensin el prstamo en un mero
abaratamiento temporal de la cuota resultante y desvirtuando as la razn
de esa clusula que no era otra que la de permitir al deudor hipotecario, en
grave situacin econmica, la tranquilidad de poder estar unos meses
reestructurando su situacin econmica sin la espada de Damocles que
supona el impago de algunas cuotas hipotecarias ya que estas, aunque en
menor cuanta, se siguen devengando como consecuencia de la novacin
contractual.
En este supuesto, a mayor abundamiento, la novacin contractual,
contrariamente a lo estipulado en el contrato inicial, devenga intereses y
genera obligaciones de pago mensuales, si bien no devenga cuotas de
principal; o lo que es lo mismo, la entidad ha procedido a la ejecucin
hipotecaria sin que haya ninguna cantidad correspondiente al principal del
crdito -propiamente dicho- vencida, sino nicamente intereses que, de no
haberse novado el contrato no se hubieran devengado hasta la finalizacin
de la carencia, es decir, en ..

La posicin adoptada por la entidad bancaria, en uso de su posicin de

privilegio, y abusando de la necesidad de mis representados, no puede
suponer otra cosa que la imposicin una clusula abusiva, no solo no
pactada individualmente, sino incluso impuesta, ya que, no olvidemos, que
mis mandantes con la escritura original disponan de una solucin mucho
ms beneficiosa pero, en orden a asegurarles el tiempo de espera, son
obligados a suscribir una novacin contractual. Operacin, que obviamente,
de no haberse visto obligados a firmar por su situacin econmica, no lo
hubieran hecho.

f) Nulidad de clausulas del documento de novacin contractual.

Subsidiariamente, y de considerarse la validez del documento de novacin,
esta representacin solicita la nulidad de las siguientes clusulas que
considera abusivas y, por tanto, nulas:

(REPETIR LAS CLAUSULAS NULAS QUE SE INCORPOREN EN EL

DOCUMENTO DE NOVACION)

SEXTO.- Declaracin de Nulidad de las Clusulas Abusivas:

Por lo expuesto, y de conformidad con la legislacin de consumidores y

usuarios, se solicita la declaracin de nulidad de las siguientes clusulas:
a) En el documento de prstamo:
Clausula
Clausula
Clausula

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 Clausula

b) En el documento de novacion
Clausula
Clausula
Clausula
Clausula

SEPTIMO.- Consecuencias de la declaracin de nulidad de las Clusulas

Abusivas. No integracin en el contrato.

A la declaracin de nulidad de la clausula............ vencimiento

anticipado. SOBRESEIMIENTO DEL PROCEDIMIENTO.
En el caso de la clusula de vencimiento anticipado, y de conformidad con las
manifestaciones vertidas en el cuerpo del presente escrito, ya sea nulidad
sobrevenida por la aprobacin de la nueva normativa, ya sea por la valoracin
de la clusula en el supuesto concreto que nos ocupa, la declaracin de
nulidad determinar la aplicacin de la doctrina jurisprudencial en materia de
resolucin contractual (artculos 1124 y 1129 CC), sin que proceda despachar
ejecucin.

A la declaracin de nulidad de la clausula SUELO.

SOBRESEIMIENTO DEL PROCEDIMIENTO.

La nulidad de esta clusula, entendemos que esencial al tratarse de intereses

remuneratorios y por tanto parte integrante del prstamo principal, debe
producir el sobreseimiento del procedimiento, toda vez que, declarada nula,
ninguna de las cuotas que se reclama son las realmente debidas, ya que pese
a que nuestro ms alto tribunal considera que no debe ser retroactiva su
Sentencia respecto de las cuotas ya pagadas, si debe ser de inmediata
aplicacin y afectara a todas las cuotas del prstamo, vencidas o no, que no
hubieran sido pagadas

(OJO AL CASO) A la declaracin de nulidad del documento.............

de novacin. SOBRESEIMIENTO DEL PROCEDIMIENTO y, de forma
subsidiaria, continuacin respecto de las clusulas no declaradas nulas.

En el supuesto de que Su Seora estime la nulidad del escrito de novacin

contractual, y no la del documento de prstamo con garanta hipotecaria, se
debern aplicar, para los periodos de suspensin, las condiciones establecidas
en el contrato inicial, y, por tanto, el presente procedimiento deber ser
desestimado por no existir deuda liquida ni vencida toda vez que la suspensin
no habra operado en la fecha de vencimiento anticipado, ni en la fecha de la
liquidacin, ni tan siquiera en la fecha de incoacin del presente procedimiento.

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 A la declaracin de nulidad de la clausula DE LIQUIDACION
DE LA DEUDA.

Esta liquidacin, aportada como documento , y de conformidad con la

clausula que ha sido declarada nula, es desde la declaracin erronea
y nula de pleno derecho, y tratandose de titulo esencial que fundamenta la
presente ejecucin, debe procederse al SOBRESEIMIENTO del proceso.

Asimismo, y tal y como establece la Sentencia de fecha del juzgado

Mercantil num. 3 de Barcelona, la declaracin de nulidad de cualquiera de las
anteriores clausulas (Vencimiento anticipado, clausula suelo, novacion)
supone que la liquidacin presentada adolece de defectos irreparables y por
tanto debe declararse nula, lo que supone nulidad de todo lo actuado en su
fundamento.

A la declaracin de nulidad de la clausula........... de intereses

moratorios.

Al tratarse de obligacin accesoria, de conformidad con la Sentencia de

22 de febrero de 2013, procedera la continuacin del procedimiento, si
nicamente se contemplara la nulidad de esta clusula, si bien, no procede
su integracin ni la moderacin de los intereses, de acuerdo con la STC.
TJUE de fecha 14 de junio de 2012 (C-618/2010), aplicada en el auto de
fecha 4 de febrero de 2012, dictado Juzgado de primera instancia num. 1 de
Matar, ,

OCTAVO.- Sobreseimiento del Procedimiento clausulas nulas esenciales.

De conformidad con lo establecido en el artculo 695 LEC. 4 De estimarse la

causa 4, se acordar el sobreseimiento de la ejecucin cuando la clusula contractual
fundamente la ejecucin. En otro caso, se continuara la ejecucin con la inaplicacin
de la clusula abusiva.

La declaracin de nulidad de las clusulas de vencimiento anticipado, clusula

suelo, liquidacin de la deuda o, incluso el documento de novacin, debe
determinar el sobreseimiento del procedimiento, toda vez, que el fundamento
de la ejecucin se sienta en unos clculos amparados en clusulas que deben
ser tenidas por no puestas y que inciden expresamente y de forma obviamente
excesiva -e indebida- en la cuanta reclamada.

La referida declaracin de nulidad de estas clausulas, a mayor abundamiento

sobre la esencialidad de las mismas, permitira de conformidad con el artculo
559.1.3 de la vigente Ley de Enjuiciamiento Civil, que el ejecutado pudiera
oponerse a la ejecucin, alegando el defecto de Nulidad radical del

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despacho de ejecucin por por infraccin, al despacharse ejecucin, de lo
dispuesto en el artculo 520.

El arto 520 establece que los ttulos ejecutivos contractuales deben reflejar una
deuda de cantidad determinada superior a 300 euros, que deber ser al propio
tiempo vencida, lquida y exigible, pues aunque el precepto no se refiera
expresamente a los requisitos de vencimiento y exigibilidad, resultan
obviamente imprescindibles, como se desprende de la regulacin de los arts.
572 y concordantes.

En los supuestos descritos (vencimiento anticipado, clusula suelo, contrato de

novacin), la declaracin de nulidad supone que nos hallamos ante una deuda
no vencida, ni liquida, y por tanto no exigible.

Subsidiariamente, y para el supuesto caso de no considerarse la/s

clausula/s nulas como esenciales y fundamento de la ejecucin,

NOVENO.- Continuacin del procedimiento de ejecucin.

De no declararse el sobreseimiento del procedimiento hipotecario, ste deber

continuar con la declaracin de nulidad de aquellas clusulas que se
consideren abusivas, de oficio o a instancia de parte, y sin que quepa integrar
las clusulas anuladas con el resto del contrato, de tal forma que el
procedimiento se adaptar a las restantes clusulas del documento, y
despachndose ejecucin en la cantidad correspondiente al principal, junto con
los intereses remuneratorios, correctamente calculados para el supuesto de la
existencia de nulidad de clusula suelo, a la fecha de la demanda; y sin la
reclamacin de los intereses moratorios declarados abusivos.

En este sentido, el Juzgado mercantil numero 3 de Barcelona, se ha

pronunciado considerando no solo que la clusula de intereses moratorios es
abusiva sino que adems afecta a la liquidez de la deuda reclamada.

En cuanto al documento de novacin..

DECIMO.- Suspensin ejecucin hipotecaria:

Procede entonces que se declare la suspensin de la ejecucin hipotecaria, en

tanto se d traslado de la oposicin a la ejecutante, a fin de que manifieste lo
que a su derecho convenga, y se decida sobre la consideracin y, en su caso,
la declaracin de nulidad de las clusulas abusivas del prstamo hipotecario,
determinando la continuidad o el sobreseimiento del procedimiento.

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A los anteriores hechos son de aplicacin, los siguientes,

FUNDAMENTOS DE DERECHO:

I.- COMPETENCIA OBJETIVA Y TERRITORIAL.

Se tengan por reproducidos los alegados de contrario.

II- LEGITIMACIN.

Mis representados estn legitimados para realizar la presente oposicin a la

demanda.

III- PROCEDIMIENTO.

Respecto del INCIDENTE EXTRAORDINARIO DE OPOSICIN:

Ley 1/2013 de
Artculos 520, 559.1.3 Y 557.1.5 de la ley de enjuiciamiento civil
La normativa alegada en relacin a las Sentencias dictadas por el Tribunal de
justicia de la unin Europea.
Directiva 93/13/CEE del Consejo, de 5 de abril de 1993 y resto de normativa
alegada en el cuerpo del presente documento.

En cuanto al SOBRESEIMIENTO del procedimiento:

Art. 9.1 y 24 de la Constitucin Espaola, en relacin con Directiva 93/13/CEE

del Consejo, de 5 de abril de 1993 y su interpretacin en la Sentencia del
TJUE de fecha 14 de marzo de 2013, todo ello de conformidad con la Ley
1/2013 .

Subsidiariamente, para el supuesto de no declararse el sobreseimiento

del procedimiento y en cuanto a la continuidad de ste:

la Ley 1/2013 .

IV- FONDO DEL ASUNTO.

En cuanto a la nulidad de las Clausulas abusivas y nulidad contractual:

Normativa vigente en contratos suscritos con consumidores y usuarios, en

concreto RDL 1/2007 de 16 de noviembre, Ley de Condiciones Generales para
la Contratacin, con especial referencia a los artculos 82 y siguientes, respecto
de las Clausulas abusivas.

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Ley de condiciones generales para la contratacin.

Normativa sobre transparencia bancaria, y en especial la Orden

EHA/2899/2011, de 28 de octubre, de transparencia y proteccin del cliente de
servicios bancarios.

Directivas Comunitarias, y en especial la Directiva 93. y

jurisprudencia del Tribunal de Justicia de la Unin Europea.

En cuanto a la primaca en la aplicacin del derecho comunitario:

STC del Tribunal Superior de justicia de Catalua, Sala de lo contencioso

seccin 1, dict Sentencia en fecha 22 de noviembre de 2012.

Sentencias del Tribunal de Justicia de la Unin Europea de fechas:

15 de juio de 1964, asunto Flaminio Costa,

17 de Diciembre de 1970, asunto Internationale Handelsgesellschaft, y
9 de marzo de 1978, asunto Simmenthal

IV.- JURISPRUDENCIA:

Sentencias del Tribunal de Justicia de la Unin Europea:

De fecha 14 de marzo de 2013, sobre el asunto C-415/2011,
de fecha 3 de junio de 2010 (C-484/2008) ,
de fecha 14 de junio de 2012 (C-618/2010), y
de fecha 21 de febrero de 2013 (C-472-11),

Sentencia del Tribunal Supremo de fecha 22 de febrero de 2013, Id Cendoj:

28079110012013100101.
La prestacin de intereses es la obligacin accesoria que acompaa a la
obligacin pecuniaria principal y que viene determinada en relacin al
tiempo de cumplimiento y a la cuanta de sta. Aparte de los intereses
legales (as, artculo 1108 del Cdigo civil), los convencionales se
establecen por los sujetos de la obligacin principal, como remuneratorios
previstos para el cumplimiento normal o a trmino y como moratorios, para
la demora en el cumplimiento de la obligacin principal. Unos y otros tienen
la cuanta libremente pactada por las partes (artculo 1108, "intereses
convenidos" y 1255 del Cdigo civil, principio de la autonoma de la
voluntad) pero con la limitacin que impone la mencionada Ley de usura en
su artculo 3 que establece la nulidad del contrato con la consecuencia de
que el prestatario estar obligado a entregar tan slo la suma recibida.

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Auto de fecha 4 de febrero de 2013 del Juzgado de 1 instancia num. 1 de
Matar,
Auto de 21 de Marzo de 2.013 del Juzgado de 1 Instancia N 3 de Arrecife.
Auto de 8 de Abril de 2013 del Juzgado de 1 Instancia n. 4 de Arrecife.

El Juzgado de lo mercantil nmero 3 de Barcelona en sentencia de 2 de mayo

de 2013.

VI.- COSTAS.

De conformidad con los artculos 394 y siguientes de la LEC.

Por todo ello,

AL JUZGADO SUPLICO: Tenga por presentado este escrito, documentos y

copias de todo ello, se sirva admitirlo, teniendo por formulada en tiempo y
forma oposicin a la ejecucin despachada a instancia de la representacin
procesal de la entidad formulada contra ,
ordenando lo necesario para el impulso del trmite procedimental pertinente
con suspensin del curso de la ejecucin, para en definitiva dictar resolucin
por la que se declare:

a) SOBRESEIMIENTO del procedimiento de ejecucin, con los efectos

inherentes a la misma.

Subsidiariamente,

b) De no declararse el sobreseimiento del procedimiento hipotecario, se dicte

Auto por el que se estimen las causas de oposicin aducidas y declarando la
nulidad de todas aquellas clusulas abusivas obrantes en los ttulos de los que
trae causa el presente procedimiento, y retrotraiga las actuaciones al momento
de admisin a trmite de la demanda ejecutiva, con nulidad de lo actuado
posteriormente.

c) De forma subsidiaria a las dos anteriores, establezca las consecuencias de

aquella declaracin de abusividad en cada clusula sealada a los efectos de
la presente ejecucin. Y concretamente:

a) vencimiento anticipado pacto SEXTO BIS del mismo contrato de

fecha y por tanto incorrecta la liquidacin de la deuda aportada de
adverso.

b) Clusula SUELO. Estableciendo la los intereses reclamados de

conformidad con el inters que debera haberse aplicado de no
haberse tenido en cuenta dicha clausula.

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 c) nulidad de las clausulas contenidas en el documento de
novacin: los intereses moratorios estipulados en un %,
pacto del contrato de crdito abierto con garanta hipotecaria de
fecha
.
d) Nulidad de la clausula de liquidacin de deuda y subsidiariamente,
nulidad de la liquidacin por error en el contenido de acuerdo con
aquellas clausulas que se hallan declarado nulas y hayan sido
reflejadas en la liquidacin de parte.

Y como consecuencia de todo lo anterior, y sin que quepa integrar las

clusulas anuladas con el resto del contrato, para el supuesto de no estimarse
el sobreseimiento del procedimiento, se contine con el procedimiento, en
atencin a las clusulas obrantes en el mismo, despachndose ejecucin en la
cantidad correspondiente al principal, junto con los intereses remuneratorios a
la fecha de la demanda.

c) Todo ello, con expresa imposicin de Costas a la ejecutante.

En

OTROSI DIGO PRIMERO: Que para el supuesto de decretarse la suspensin

del procedimiento, amparndose tal peticin en la nueva normativa vigente, y
en tanto se mantengan las causas de suspensin solicito asimismo la
suspensin en el devengo de los intereses moratorios.
SUPLICO AL JUZGADO: Que tenga por hechas las manifestaciones
anteriores, a los efectos oportunos y acuerde de conformidad.

OTROSI DIGO SEGUNDO: (PRUEBA ANTICIPADA) Que en su da se sirva

recibir a prueba el presente incidente y, en virtud de lo establecido en los
artculos 293, siguientes y concordantes de la Ley Procesal Civil, interesa que,
con la finalidad de contar con la informacin que se dir en la correspondiente
vista, se practique la siguiente PRUEBA ANTICIPADA:
Se requiera a la entidad. A travs de su representacin procesal a fn
de que aporte al procedimiento el EXPEDIENTE ADMINISTRATIVO PREVIO A
LA CONCESIN DEL PRESTAMO HIPOTECARIO, a fn de poder constatar la
oferta vinculante, las condiciones acordadas y, en especial, la capacidad de

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endeudamiento de mi representado, hechos todos ellos de los que la entidad
tena conocimiento con anterioridad a la suscripcin de la escritura.

SUPLICO AL JUZGADO: Tenga por formulada la anterior manifestacin

procediendo de conformidad con lo solicitado.

OTROS DIGO TERCERO: (Vista) Que esta representacin procesal solicita

se seale da y hora para la comparecencia de las partes a la vista
correspondiente.

SUPLICO AL JUZGADO: que tenga por efectuada la anterior manifestacin y

acuerde conforme a lo solicitado. Es justicia que reitero

SUSPENSION DOS AOS ley 27/2012, de 15 de noviembre, de medidas

urgentes para reforzar la proteccin a los deudores hipotecarios .

OTROSI CUARTO DIGO:

Mis representados se hallan en una grave situacin econmica, hasta el
extremo de quedar incluidos en los supuestos a que se refiere el Real Decreto-
ley 27/2012, de 15 de noviembre, de medidas urgentes para reforzar la
proteccin a los deudores hipotecarios, que posibilita -en los supuestos
excepcionales que recoge- la suspensin del lanzamiento en los
procedimientos de ejecucin hipotecaria.
El Real Decreto, aprobado en fecha 15 de noviembre de 2012, y publicado el
da siguiente, tiene por objeto la suspensin inmediata y por un plazo de dos
aos de los desahucios de las familias que se encuentren en una situacin de
especial riesgo de exclusin. Esta medida, con carcter excepcional y
temporal, afectar a cualquier proceso judicial o extrajudicial de ejecucin
hipotecaria por el cual se adjudique al acreedor la vivienda habitual de
personas pertenecientes a determinados colectivos. En estos casos, el real
decreto-ley, sin alterar el procedimiento de ejecucin hipotecaria, impide que se
proceda al lanzamiento que culminara con el desalojo de las personas.
En relacin a los requisitos establecidos, cumplidos por mis clientes, son los
siguientes:
1.- Que la familia est sujeta a uno solo de los supuestos detallados en el
artculo 1. 2 del Real Decreto:
El supuesto que nos ocupa, se trata de una familia numerosa, con
hijos menores de edad.
2.- En cumplimiento de los requisitos establecidos en el artculo 1.3 del Real
Decreto:
Que la familia no supere en 3 veces el INDICADOR PUBLICO DE RENTA DE
EFECTOS MLTIPLES (IPREM) establecido para el ao 2012 en la
cantidad de 19.170,39.- anuales.

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Se acompaa como documentos nmeros :

AL JUZGADO SUPLICO:
Que de forma subsidiaria para el supuesto de que la oposicin sea
desestimada, proceda, en el momento procesal oportuno y, de ser necesario,
requiriendo la documentacin que se considere procedente, a decretar la
SUSPENSION DEL PROCEDIMIENTO DE EJECUCION POR UN PERIODO
DE DOS AOS de conformidad con el RDL 27/2012 de fecha 15 de noviembre
de 2012.

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