HERENCIAS.

1.-P: Se presenta una particin de herencia en que el testamento

el causante dispone : Dejo a A el piso X con la prohibicin de
disponer de l y a su muerte heredaran B y C siendo mi deseo que
tampoco transmitan. Qu alcance tiene dicha clusula?.

R: An reconocindose las dificultades interpretativas de este

testamento y existiendo discusin en cuanto a cul debe ser la
misma, mayoritariamente se llegaron a las siguientes conclusiones:

a) Que la expresin dejo debe ser interpretada sistemticamente

con la expresin heredarn, por lo que se considera que A es
heredero y no un mero legatario de cosa especfica, dado, adems,
que se manifiesta que no existen mas bienes hereditarios que el
piso X.

b) Que la expresin siendo mi deseo que tampoco trasmitan, es

una autntica prohibicin de disponer, porque dado que se trata de
un testamento olgrafo, no cabe exigir al testador precisin tcnica
y la no transmisin del bien por los herederos del segundo
llamamiento parece ser su voluntad.

2.-P: En una particin hereditaria el Notario indica que la causante

falleci soltera y realiza la particin slo con sus hijos. Se acompaa
el testamento de la misma en que la testadora seala que estuvo
casada con X, pero que su matrimonio se anul cannicamente. En
el certificado de defuncin consta que est casada, Es inscribible
la particin?.

R: Unnimemente se considera que no, porque es posible que

exista un cnyuge con derechos legitimarios, bien aqul de quien
se dice que se anulo cannicamente el matrimonio pero que no se
acredita, bien uno posterior al testamento; por lo que debe
aclararse esta circunstancia.

Se indica que el certificado de defuncin no hace prueba del estado

civil casado, sino que a la luz de la Ley del Registro Civil artculos
2, 41 y 69-, cada certificado del Registro Civil, slo hace fe del
hecho a que se refiere la Seccin correspondiente.

Por otra parte, tanto el matrimonio cannico como su nulidad, para

que sus efectos sean reconocidos civilmente deben inscribirse en
el Registro Civil (artculos 70 y 76 de la LRC) y la nulidad, adems,
la orden de ejecucin del juez civil competente (artculo 265 del
RRC), por lo que deber aportarse un certificado de la inscripcin
del matrimonio anterior para acreditar que la nulidad se ha inscrito
y, por tanto, X no tiene derechos legitimarios.

Pero adems, dado que el cnyuge que resulta del certificado de

defuncin puede ser otro, deber aportarse certificado de
nacimiento de la causante, para acreditar el error, dado que en al
margen de la inscripcin de nacimiento se suelen hacer
constar ex artculo 42 de la LRC, todos los hechos relativos a la
persona, incluidos someramente sus matrimonios. En defecto de
dicha constancia, hara falta, segn opinin mayoritaria, unm acta
notarial de notoriedad de soltera.

3.-P: En una escritura de particin hereditaria, una de las

hermanas herederas testamentarias, que se dice casada y con
sustitucin vulgar a favor de sus descendientes en el testamento,
renuncia simplemente a la herencia. La otra hermana no existe
cnyuge viudo- se adjudica toda la herencia, en parte por derecho
de acrecer. Es inscribible?.

R: Segn se deduce de los artculos 774 y 986 del Cdigo civil,

existiendo en el testamento clusula de sustitucin vulgar, no
procede el derecho de acrecer si existen sustitutos; por lo que, en
el presente supuesto, debe acreditarse para poder inscribir la
herencia, que se acredite que la heredera renunciante carece de
descendientes, para lo que sera suficiente el acta notarial recogida
en el artculo 82 del Reglamento Hipotecario.

Este es el criterio de la DGRN en resoluciones de 25 de septiembre

de 1987, 11 de octubre de 2002 y 21 de junio de 2007 entre otras,
que sealan que la sustitucin vulgar simple y sin designacin de
casos comprende la premoriencia, la incapacidad y la renuncia, lo
que hace necesario la intervencin de los sustitutos o la
acreditacin de su no existencia, pues solamente cuando no existan
stos, podr entrar en juego el derecho de acrecer y
subsidiariamente la apertura de la sucesin intestada.

4.-P: En una escritura de particin de herencia abintestato, todos

los herederos renuncian gratuita y traslativamente a favor de su
madre, que se adjudica toda la herencia. Se puede inscribir?.

R: Mayoritariamente se considera que, no obstante la redaccin del

artculo 1000 del cdigo civil en sus nmeros 1 y 2, que slo
considera aceptada la herencia en los casos de renuncia gratuita
no donacin expresa- a favor de uno o ms de sus coherederos
y no si la renuncia es a favor de un extrao, lo que excluira al
cnyuge viudo que slo es legatario; se entiende como aceptada y
donada a dicho cnyuge viudo porque el nmero 2 del citado
artculo 1000 se refiere en realidad a todos los llamados a la
herencia aunque no lo sean en concepto de herederos.

De defenderse la diccin literal del artculo 1000-2 del cdigo civil,

en este caso, debera procederse nuevamente a la apertura de la
sucesin intestada al amparo del artculo 912-3 del mismo cuerpo
legal.

5.-P: En una escritura de particin de herencia testada, los nietos

del hijo premuerto al causante que ya haban sido nombrados
herederos en el testamento, renuncian gratuitamente a la
herencia a favor del abuelo, existiendo otro hijo que comparece y
parte la herencia con dicho cnyuge suprstite. Es inscribible la
herencia?.

R: Se concluye, como en el supuesto anterior al que nos remitimos,

que existe aceptacin de la herencia y donacin al cnyuge viudo,
indicndose que, adems, refuerza la inscribibilidad el que el
posible perjudicado, el hijo al que acrecera en otro caso la
herencia, comparece y consiente.

6.-P: En un testamento se lega a la esposa -es la viuda de

segundo matrimonio- el usufructo de una finca privativa
determinada, y la nuda propiedad de la misma en parte de pago
de la herencia a una de las dos hijas del primer matrimonio. Ahora
el Contador-partidor, sin la comparecencia de la viuda adjudica el
pleno dominio de la finca a la hija que acepta con su hermana la
particin. Se puede inscribir?.

R: Las facultades particionales del contador partidor, estn sujetas

a la doble limitacin de ajustarse a la voluntad del causante
manifestada en el testamento y a lo dispuesto en los artculos 1061
y siguientes del Cdigo Civil, por lo que si el contador se aparta
claramente de las lneas prefijadas por el testador, traspasando el
campo de lo puramente particional y adentrndose en el
dispositivo, la validez de la particin requerir el consentimiento
unnime de los herederos y legitimarios -art. 1059 CC-, as como
de los legatarios si su actuacin afecta a sus legados, como tiene
declarado la DGRN en resolucin de 23 de abril de 2005, entre
otras.

7.-P: Se presenta una venta otorgada por una sociedad que

compr confesando el vendedor el pago integro del precio en
metlico y por subrogacin en la hipoteca. Ahora el vendedor ha
fallecido y la sociedad vende a 5 de sus 6 herederos del vendedor
se acredita debidamente- la finca, indicndose que es en pago del
precio aplazado de la venta del piso, que se debe todava, y que se
reflejo en un documento privado firmado despus de la venta y que
no se puede aportar. Adems, se indica que al heredero no
compareciente se le ha compensado ya en metlico y la
adjudicacin se hace como ganancial de los herederos
casados. Se puede inscribir?.

R: Extraa la manifestacin indicada pues con la simple venta de

la finca se habra logrado el fin buscado, pero partiendo de lo
expuesto en la escritura, es indiscutible la necesidad del
consentimiento de todos los herederos para la validez de la
operacin escriturada -artculos 1058 del Cdigo Civil y 20 de la
Ley Hipotecaria-, sin que la manifestacin de haber compensado al
no compareciente pueda suplir su consentimiento,

Por lo dems, planteada la transmisin como el pago de un crdito

hereditario, la adjudicacin de la finca debe hacerse con carcter
privativo de los herederos y no con carcter ganancial.
8.-P: Se presenta particin de herencia otorgada nicamente por
la viuda del causante, en la que solo se inventaran bienes descritos
como gananciales, partiendo de lo dispuesto en el testamento del
causante, por el cual literalmente "se instituye heredera a su
esposa quien adquirir el pleno dominio de la participacin del
causante en los bienes gananciales, y el usufructo vitalicio con
facultad de disponer en caso de necesidad respecto de sus bienes
privativos. Los bienes privativos del testador que su esposa no
hubiera dispuesto en vida pasaran a los cuatro hermanos del
testador por partes iguales"

Quien es el designado heredero en la nuda propiedad de los

bienes privativos? Se puede inscribir la escritura de disolucin de
gananciales y particin y adjudicacin de solo bienes gananciales
hecha nicamente por la viuda, sin la intervencin del heredero
nudo propietario de los bienes privativos, bien se entiendan que lo
son los hermanos del causante, o bien el heredero abintestato que
debera ser nombrado mediante el correspondiente expediente
abintestato?:

R: Se ponen de manifiesto 3 teoras:

a) La minoritaria que considera que no hay designado heredero de

clase alguna en dicha nuda propiedad, y que sera necesario abrir
la sucesin abintestato y acreditar, mediante acta de notoriedad,
quien es dicho heredero nudo propietario de los bienes privativos,
lo que implica que en caso de ser la propia viuda, la escritura se
podra despachar.

b) La que entiende, siguiendo el criterio de la Lacruz por existir ya

los llamados al pleno dominio, que los hermanos del causante son
herederos nudo propietarios, por lo que sera necesaria su
intervencin como herederos en la disolucin de gananciales que
ahora se documenta.

c) La mayoritaria que sostiene que de los trminos del testamento

resulta que la viuda es una fiduciaria de residuo y, por tanto, como
nica heredera actual, es suficiente su intervencin para la validez
de la disolicin de la sociedad de gananciales y de la particin,
mxime si, como ocurre en este supuesto, todos los bienes constan
por inscripciones registrales no por su mera manifestacin- que
son gananciales.

9.-P: Se presenta una particin efectuada por contador-partidor en

que el mismo constituye un edificio en propiedad horizontal como
operacin previa para adjudicar los pisos entre los herederos. Lo
ratifican tres de los cinco herederos. Es inscribible?.

R: Se considera que no, porque la constitucin del rgimen de

propiedad horizontal es un acto de riguroso dominio que excede de
las facultades del contador-partidor si no est expresamente
facultado por el testador. As lo confirma la resolucin de la DGRN
de 26 de noviembre de 2004, que exige el consentimiento de todos
los herederos, salvo que dicha constitucin del rgimen de la
propiedad horizontal se limitar a complementar formalmente una
situacin de hecho preexistente, lo que no ocurre en este caso.