Marzo 2016

Ao 2 Volumen 21

ESPECIAL DEL MES

Flagrancia y nuevo
proceso inmediato
 Actualidad

Penal
rea Especial delmes
Especial del mes Flagrancia y nuevo proceso inmediato

Contenido
Jorge Isaac Torres Manrique: Breves notas a propsito de la reciente creacin y puesta en marcha
Comentario 1 38
del plan piloto: Implementacin de los rganos jurisdiccionales de flagrancia delictiva
Rolando Retegui Lozano: Cuando el fiscal pierde la facultad de incoar y se convierte en obligacin
Comentario 2 52
en casos de flagrancia. A propsito de la puesta en vigencia del D. L. N. 1194
Fany Soledad Quispe Farfn: La flagrancia en la comisin de delitos permanentes. Comentario
Comentario 3 64
a la R. N. N. 2956-2013-Santa
Alfredo Araya Vega: El nuevo proceso inmediato (D. L. N. 1194). Hacia un modelo de una justicia
Comentario 4 70
como servicio pblico de calidad con rostro humano
Elder J. Miranda Aburto: El nuevo proceso inmediato. La poltica criminal del Estado a travs
Comentario 5 del D. L. N. 1194 y sus implicancias en la restriccin del derecho de defensa en la etapa intermedia 78
del proceso penal
Carmelo Garca Calizaya: Acerca de los supuestos de aplicacin del nuevo proceso inmediato
Comentario 6 93
(D. L. N. 1194)
Comentario 7 Juan Riquelme Guillermo Piscoya: La importancia de la imputacin necesaria en el proceso inmediato 105
Comentario 8 Luis Arturo Bermeo Cevallos: El delito descubierto y el delito probado en el proceso inmediato 120

COMENTARIO
Comentario

Breves notas a propsito de la reciente

creacin y puesta en marcha del plan piloto:
Implementacin de los rganos jurisdiccionales
de flagrancia delictiva

Jorge Isaac Torres Manrique*

Universidad Catlica de Santa Mara-Arequipa

1. Introduccin
2. Acerca de experiencias relacionadas a considerar
2.1. Juzgados de trnsito y seguridad vial
2.2. Juzgados en delitos aduaneros
2.3. Juzgados de investigacin preparatoria especializados en delitos am-
bientales
3. Una mirada a los juzgados de flagrancia de Costa Rica
4. Sntesis de la resolucin sub exmine
SUMARIO

5. Anlisis de la resolucin in comento

6. A manera de eplogo
7. Sugerencias
8. Referencias bibliogrficas

* Abogado por la Universidad Catlica de Santa Mara-Arequipa, egresado de los doctorados en Derecho y
Administracin, y de las maestras en Derecho Empresarial y Derecho Penal, por la Universidad Nacional
Federico Villarreal. Responsable de Coordinacin Regional del Programa Presupuestal 0099: Celeridad en
los procesos judiciales laborales del Consejo Ejecutivo del Poder Judicial. Colaborador externo del bufete
jurdico internacional Jordan & Luciano Abogados (Espaa). kimblellmen@outlook.com.

38 Instituto Pacfico Volumen 21 Marzo 2016

Jorge Isaac Torres Manrique
1. Introduccin
La trepidante vorgine de la coyun-
tura socio jurdica que nos acompaa,
obedece o tiene su basamento en no
pocas fuentes u orgenes. Ello obliga al
Congreso de la Repblica y, en su caso,
al Poder Ejecutivo a hacerle frente con
acciones destinadas a contrarrestarla, va
el recurso legislativo.
Dichas acciones implican echar
mano no solamente a los predios jur-
dicos, si no tambin, a la los postulados
de la disciplina de la administracin.
Una de esas acciones, es precisa-
mente la temtica de la presente entrega.
Nos estamos refiriendo a la reciente
creacin y puesta en marcha del Plan
Piloto, denominado Implementacin de
rganos Jurisdiccionales de Flagrancia
Delictiva.
Empecemos pues, sin ms prem-
bulos, a desarrollar un anlisis a dicha
poltica instaurada por el Consejo Eje-
cutivo del Poder Judicial, va la dacin
de la Resolucin Administrativa N.
231-2015-CE-PJ.
2. Acerca de experiencias relacionadas
a considerar
Como quiera que la creacin de
juzgados especializados en materia de
flagrancia delictiva no obedece a un
carcter exclusivo o nico en nuestra
realidad, en este acpite, hemos optado
por traer a colacin, algunos casos en
los que se hizo lo propio para la crea-
cin de otras como distintas judicaturas
especializadas.
Volumen 21 Marzo 2016
Comentario
RESUMEN
El autor considera que la aplicacin del
modelo de gestin por objetivos y resul-
tados es esencial para el xito de la imple-
mentacin de los rganos jurisdiccionales
de flagrancia delictiva. En efecto, se
encuentra convencido que para alcanzar
una eficiente y eficaz administracin de
justicia, el planeamiento de la organiza-
cin de estos juzgados a diferencia de
otros, preocupados por el cumplimiento
de las normas y procedimientos, debe
estar basado en la delimitacin y asig-
nacin de responsabilidades, previsin
de logros y en la interrelacin de los
siguientes factores: impactos, resultados,
productos y recursos.
PALABRAS CLAVE
Seguridad ciudadana / Juzgados de fla-
grancia / Modelo de gestin por objetivos
y resultados
Recibido: 28-12-15
Aprobado: 15-02-16
Publicado online: 04-04-16
Hacemos el respectivo desarrollo,
a modo de referencia, con la intencin
de desentraar los alcances respecto de
su creacin, conversin y reactivacin,
de cada caso en concreto. Cabe precisar
que a efectos del presente trabajo, he-
mos optado por abordar los juzgados
especializados de ms reciente creacin.
2.1. Juzgados de trnsito y seguridad vial
As, en primer trmino, tenemos
que los referidos juzgados fueron creados
Actualidad Penal 39
 Actualidad

Penal Especial del mes

por el Poder Legislativo, va conversin de su creacin, cuando la sealada espe-
de juzgados especializados o mixtos, en cialidad no resulta ser tal, en estricto.
fecha 31-07-09, va la Ley N. 29391. A En consecuencia, consideramos
decir de dicha norma legal, se establece que para tener una verdadera espe-
en la Primera Disposicin Complemen- cializacin jurdica se deben poseer
taria que el Poder Judicial a travs del las condiciones o requisitos de los que
rgano competente, dispone la conver- mencionamos a continuacin: poseer
sin de juzgados especializados o mixtos los conocimientos o prcticas de un es-
en juzgados de trnsito y seguridad vial, pecialista jurdico, haber culminado un
atendiendo a la carga procesal y a la curso de especializacin, haber hecho lo
incidencia estadstica de procesos judi- propio con una segunda especialidad (y
ciales, relacionados con determinacin en estos ltimos casos obtener el ttulo
de responsabilidades derivadas de los de especialista respectivo), haber escrito
accidentes de trnsito y seguridad vial. un libro en materia jurdica que no sea
Adems, en su artculo 2 se precisa, de materiales de enseanza o ser jurista
en relacin a sus competencias, la in- en una rama o institucin jurdica, por
corporacin del artculo 52-A al Texto lo menos1.
nico Ordenado de la Ley Orgnica Sin embargo, sumado a ello, es de
del Poder Judicial, el cual establece que verse que carece de justificacin sufi-
los juzgados de trnsito y seguridad ciente para dicha creacin. Aunque,
vial conocen: 1.De los procesos pena- incluso la misma bien pudo obviarse, de
les vinculados a conductas peligrosas o conformidad a lo estatuido por el art-
lesivas a la vida, la salud, el patrimonio culo 46 del Texto nico Ordenado de
o la seguridad vial, realizadas en el la Ley Orgnica del Poder Judicial2, que
mbito de trnsito vehicular. 2.De seala lo siguiente: La Corte Suprema,
los procesos civiles relacionados con la atendiendo a las necesidades del servicio
determinacin de responsabilidad e in- judicial y a la carga procesal, puede crear
demnizaciones por conductas peligrosas otros juzgados de distinta especialidad
o lesivas realizadas en el contexto del a los antes sealados, definiendo su
trnsito vehicular. 3.De los procesos competencia. En los lugares donde no
contenciosos administrativos vinculados
a infracciones de trnsito.
Al respecto, resulta menester sealar 1 Torres Manrique, Jorge Isaac, Hacia una
poltica de formacin, capacitacin y especiali-
que, claramente, los jueces de trnsito y zacin jurdica en el Per, en Academia. Revista
seguridad vial no se constituan como sobre Enseanza del Derecho, Buenos Aires, N.
tales en mrito al principio de especiali- 18, 2011, p. 166.
2 Ramos Lozada, Arnaldo, Sobre la ley que crea
dad, sino, nicamente a una disposicin los juzgados de trnsito y seguridad vial (Ley
legal. Entonces, no queda claro cmo es N. 29391), Versin en lnea: <http://bit.
que se pretendera alcanzar los objetivos ly/21bGbTc>.

40 Instituto Pacfico Volumen 21 Marzo 2016

Jorge Isaac Torres Manrique Comentario
hay juzgados especializados, el despacho decisin se sustenta en el pedido de la
es atendido por un juzgado mixto, con Comisin de Lucha contra los Delitos
la competencia que seale el Consejo Aduaneros y la Piratera (CLCDAP),
Ejecutivo del Poder Judicial. integrada por el Indecopi, debido al
Sin perjuicio de ello, se debe con- alarmante crecimiento del contrabando
siderar que si el objetivo era reducir la en el territorio nacional, durante los
carga procesal de los juzgados penales ltimos aos [] Ante la carga procesal
de Lima (los que adems de la propia, y los elevados montos alcanzados por el
deban asumir la competencia de los contrabando a nivel nacional, el Consejo
ahora juzgados de trnsito y seguridad Ejecutivo del Poder Judicial reactiv los
vial), as como, agilizar los procesos juzgados especializados en delitos adua-
hacindolos ms cleres. Ello se estara neros y contra la propiedad intelectual
desnaturalizando, en tanto que en abril [] Se espera que el Centro de Investi-
de 2015 [] de los 51,572 accidentes gaciones Judiciales desarrolle programas
de trnsito ocurridos en el pas durante y capacitaciones para los jueces, en el
el ao 2014,Lima registra el 52 %, marco de dichas competencias4.
es decir, 27 mil. Para afrontar esta si-
tuacin, la capital cuenta desde 2013 SABA USTED QUE?
conseis juzgados de trnsito [] Esta
situacin ha generado que desde el 1 de [M]ediante la Ley N. 30336, pu-
marzo de 2014 a la fecha la carga pro- blicada en fecha 01-07-15, se ha
cesal llegue en esa sede judicial del cono delegado en el Poder Ejecutivo la
facultad de legislar en materia de
norte a unos 1783 expedientes, cuando seguridad ciudadana para el forta-
los estndares judiciales disponen que lecer la lucha contra la delincuencia
un juzgado maneje 500 procesos para y el crimen organizado [].
funcionar adecuadamente. A ello se su-
man los despachos diarios con litigantes Al respecto, consideramos que di-
y otras actividades3. cha reactivacin obedece basilar como
insuficientemente, a la peticin de la
2.2. Juzgados en delitos aduaneros
mencionada comisin, a la carga proce-
A continuacin, es de verse que sal y los elevados montos alcanzados por
el presente caso corresponde a uno de el contrabando a nivel nacional.
reactivacin de judicatura especializada Adems, es de mencionar que la
(enero del 2015). As, tenemos que la decisin de reactivar hubiese sido fun-

3 Espinoza, Gladys, Juzgados de trnsito tienen 4 Gestin, Poder judicial reactiva los juzgados
exceso de carga procesal, en Correo, Lima, 12 especializados en delitos aduaneros, en Gestin,
de abril del 2015. Versin en lnea: <http://bit. Lima, 16 de enero del 2015. Versin en lnea:
ly/21N665O>. <http://bit.ly/1VVFmwv>.

Volumen 21 Marzo 2016 Actualidad Penal 41

 Actualidad

Penal Especial del mes

damentada tambin en los informes de 3. Una mirada a los juzgados de flagran-
sus propios colegiados u rganos, esto es, cia de Costa Rica
del Consejo Ejecutivo del Poder Judicial, La creacin de los juzgados de fla-
logrando as, la legitimidad como solidez grancia ha obligado echar un vistazo a
de dicha decisin. la experiencia comparada. Es de verse,
Mencin aparte merece el tema del que el voto singular de la resolucin
desarrollo de programas y capacitaciones que motiva el presente trabajo, puso su
para los jueces, en el marco de dichas atencin en Costa Rica.
competencias. Los mismos, que si bien En ese sentido, resulta pertinente
devienen en capitales para los intereses precisar que el espritu inicial de su
de la plasmacin de la respectiva espe- puesta en marcha en enero del 2008 en
cialidad jurisdiccional, lo correcto es que Costa Rica, difiere del abrazado por el
los mismos debieron ser desarrollados ex Estado peruano. As tenemos, que mien-
ante y ex post, pero, no solamente ex post, tras que en el pas de los ticos y ticas:
a su respectiva reactivacin. [] Lo que inici como un proyecto
piloto para tramitar los casos delictivos
2.3. Juzgados de investigacin preparato-
de quienes eran detenidos en flagrancia,
ria especializados en delitos ambien-
tales un ao despus de iniciada su ejecucin
se ha convertido en parte de una poltica
Seguidamente, abordamos un caso de seguridad ciudadana que el Poder
de creacin de judicatura especializada. Judicial ya aplica en la mayora del pas y
As, tenemos que en fecha 02-11-13, se respaldada por el ordenamiento jurdico
public la Resolucin Administrativa del costarricense6.
Consejo Ejecutivo del Poder Judicial N.
En nuestro pas, su entrada en
155-2013-CE-PJ, el mismo que puso
vigencia, a rezo de lo sostenido en el
en funcionamiento dos juzgados de la
Considerando Primero de la Resolucin
investigacin preparatoria especializados
Administrativa N. 231-2015-CE-PJ,
en delitos ambientales en los distritos
obedece ms bien al objeto de establecer
judiciales de Piura y Cusco [] siempre
un tratamiento especial y clere en la in-
que no se encuentren en fase de juicio
vestigacin y juzgamiento de los delitos
oral [] Los jueces y el personal de
fragrantes, a fin de obtener una decisin
las jurisdicciones recibirn talleres de
pronta y eficaz. Esto es, dar tambin
capacitacin en coordinacin con el
una respuesta eficiente y transparente a
Ministerio del Ambiente (Minam)5.
los delitos flagrantes que atentan contra

5 Inforegin, Creacin de juzgados especializa- 6 Marn Mena, Andrea, Flagrancia: justicia

dos reforzarn lucha contra minera ilegal. En oportuna que se extiende, en Poder Judicial
Inforegin, Lima, 26 de noviembre del 2013. de Costa Rica. Versin en lnea: <http://bit.
Versin en lnea: <http://bit.ly/1pqjmPM>. ly/1Teosv3>.

42 Instituto Pacfico Volumen 21 Marzo 2016

Jorge Isaac Torres Manrique
la seguridad ciudadana, que es uno de
los principales problemas que afronta
el pas, en vista del incremento de la
delincuencia.
A decir de un punto evidenciado,
como resultado de los ocho aos de la
vigencia de los juzgados de flagrancia
en Costa Rica, se tiene que Eugenio
Polanco, experto en estos temas, puso
el ejemplo del Centro Penal de San
Sebastin, donde asegura que los datos
posteriores a la instalacin de medidas
de justicia pronta como los tribunales
de flagrancia reportan un aumen-
to de hasta el 30 % en la poblacin
carcelaria7.
Otro aspecto relevante corresponde
a la realidad actual de Costa Rica, como
un particular corolario desde su implan-
tacin, el cual est el relacionado a la
hper poblacin carcelaria. Entonces, se
encuentran presenciando dicho resultado.
As tenemos, que en el 2006, no exista
hacinamiento y en el pas exista espacio
para alrededor de 7.800 personas dentro
del sistema penitenciario y la cantidad
de privados de libertad no alcanzaba
ese nmero, por lo que no se pensaba
en hacinamiento, pero esto cambi tras
varios hechos importantes [] Todo esto
gener un aceleramiento vertiginoso en la
cantidad de personas que llegan a la crcel
sin que necesariamente sea la medida para
aplicarles una correccin por el hecho que
7 Rojas, Pablo, De tribunales de flagrancia a
necesidad de inversin: realidad del sistema
penitenciario costarricense, en Costa Rica de
hoy, San Jos, 10 de agosto del 2013. Versin
en lnea: <http://bit.ly/1TYrvWX>.
Volumen 21 Marzo 2016
Comentario
cometieron [] Hoy, el pas cuenta con
13 crceles y todas tienen hacinamiento
y rdenes de cierre, porque ya no hay
campo para una persona ms8.
IMPORTANTE
[L]a decisin de crear, convertir y
reactivar rganos jurisdiccionales
especializados, obliga a considerar
los lineamientos de la administra-
cin o modelo de gestin por obje-
tivos y resultados (saludablemente
incorporada del sector privado, al
pblico).
4. Sntesis de la resolucin sub exmine
Acerca de la resolucin, materia
de anlisis del presente trabajo, en
principio es preciso sealar que se trata
de la Resolucin Administrativa N.
231-2015-CE-PJ, por la cual, se esta-
blece el Plan Piloto intitulado Imple-
mentacin de rganos Jurisdiccionales
de Flagrancia Delictiva en el Distrito
Judicial de Tumbes, de fecha 15-07-15,
la cual fue publicada en fecha 18-07-15.
As, tenemos que en primer lugar,
es de verse que fue dada bsicamente
en mrito a la propuesta presentada por
el seor Presidente del Poder Judicial,
sobre la implementacin de un Plan
Piloto de rganos Jurisdiccionales para
Flagrancia Delictiva en el Distrito Ju-
8 Noguera, Jarmon, Falta de inversin provoca
que hoy las crceles se hagan pequeas para
tantos detenidos, en La Prensa Libre, San Jos,
30 de marzo del 2015. Versin en lnea: <http://
bit.ly/1YaN0Vd>.
Actualidad Penal 43
 Actualidad

Penal Especial del mes

dicial de Tumbes; as como los oficios la finalidad de establecer rganos jurisdic-
cursados por el Presidente del Equipo cionales que en adicin a sus funciones
Tcnico Institucional de Implementa- puedan tramitar delitos flagrantes, con-
cin del Nuevo Cdigo Procesal Penal forme al proceso inmediato regulado en
y del Presidente de la Corte Superior de el nuevo Cdigo Procesal Penal.
Justicia de Tumbes. Tambin, se ha realizado el estudio
Dicho Plan Piloto fue propuesto correspondiente, a nivel estadstico, de
por el seor Presidente del Poder Judi- carga procesal y en relacin a personal,
cial, en su Plan de Gestin y Moderni- logstica y equipamiento, habindose
zacin del Poder Judicial 2015-2016, as determinado la viabilidad de establecer
como en su mensaje a la nacin del 5 de el referido Plan Piloto.
enero del ao en curso, con el objeto Por Acuerdo de Consejo Ejecutivo
de establecer un tratamiento especial y del Poder Judicial, se dispuso establecer
clere en la investigacin y juzgamiento en el Distrito Judicial de Tumbes, a
de los delitos flagrantes, a fin de obtenerpartir del 1 de agosto de 2015, el men-
una decisin pronta y eficaz. Esto es, cionado Plan Piloto. En adicin a sus
dar tambin una respuesta eficiente y funciones, tendrn competencia para
transparente a los delitos flagrantes que tramitar delitos flagrantes las siguientes
atentan contra la seguridad ciudadana, judicaturas de Tumbes: i) El Cuarto Juz-
el cual es uno de los principales pro- gado de Investigacin Preparatoria, ii) El
blemas que afronta el pas, en vista del Primer Juzgado Penal Unipersonal, y iii)
incremento de la delincuencia. La Sala Penal de Apelaciones. Adems,
As tambin, dicho objetivo es po- los mismos tendrn competencia en
ltica institucional de la Presidencia del todo el distrito judicial y conocern de
Poder Judicial, el cual se complementa los delitos flagrantes como el de peligro
con protocolos de actuacin conjunta comn (conduccin de vehculo en
entre el Poder Judicial, Ministerio P- estado de ebriedad), entre otros.
blico y dems entidades del sistema de A continuacin, se concede al
justicia que participan en la investiga- seor presidente del Poder Judicial las
cin, juzgamiento y resolucin de los facultades necesarias para efectuar las
delitos flagrantes. coordinaciones, establecer protocolos
Adems el Despacho de la Presiden- de actuacin conjunta y dems instru-
cia del Poder Judicial ha efectuado coor- mentos pertinentes con el Ministerio
dinaciones preliminares con el Ministerio Pblico y dems entidades competentes
Pblico al ms alto nivel, con el Equipo relacionadas con el tratamiento y reso-
Tcnico Institucional de Implementacin lucin de este tipo de delitos. Tambin,
del Nuevo Cdigo Procesal Penal del se dispone que la Gerencia General del
Poder Judicial, tambin en el Distrito Poder Judicial, en coordinacin con
Judicial y Distrito Fiscal de Tumbes, con la Presidencia de la Corte Superior de

44 Instituto Pacfico Volumen 21 Marzo 2016

Jorge Isaac Torres Manrique Comentario
Justicia de Tumbes, dicte las medidas regulado un procedimiento especial de
administrativas en cuanto a personal, flagrancia que justifique la creacin de
adecuacin de infraestructura, equipa- una Unidad de Flagrancia, a diferencia
miento y logstica que se requiera, para por ejemplo de Costa Rica.
el adecuado funcionamiento del referido A continuacin, se postula que di-
Plan Piloto. Adems, a travs del Equipo cho plan lo nico que pretende es que
Tcnico Institucional de Implementa- se designe al Cuarto Juzgado de Investi-
cin del Nuevo Cdigo Procesal Penal, gacin Preparatoria de Tumbes, como el
se realice la evaluacin trimestral del nico rgano jurisdiccional competente
sealado Plan Piloto. para todos los delitos cometidos en si-
En segundo trmino, se seala el tuacin de flagrancia en Tumbes, lo cual
contenido del voto singular del seor dista mucho de un procedimiento espe-
consejero Giammpol Taboada Pilco, cial para delitos cometidos en flagrancia.
el que indica inicialmente que no es La modificacin de la competencia
oportuno aprobar en este momento el por razn de la materia del referido juz-
Proyecto de Implementacin del indica- gado, para conocer exclusivamente los
do Plan Piloto, debido a que no existe un
casos de delitos cometidos en flagrancia,
planeamiento estratgico de la organiza-
tendr como consecuencia que un solo
cin y ejecucin del mencionado Plan
juzgado conozca todos los requerimien-
que analice la naturaleza del problema,
tos de prisiones preventivas de imputa-
los principales obstculos, las condi-
dos previamente detenidos por la Polica
ciones y metas por satisfacer. Tampoco
Nacional en una situacin de flagrancia.
existe un reglamento de organizacin y
Con ello se volver nuevamente a una
competencias del personal jurisdiccional
forma anacrnica e ineficiente de organi-
y administrativo a cargo del trmite de
zacin judicial que todava se mantiene
los delitos en flagrancia que establezca las
en los seis distritos judiciales que aplican
conformaciones de equipos de trabajo,
el Cdigo de Procedimientos Penales
horarios, infraestructura, ubicacin fsi-
de 1940 y el Decreto Legislativo N.
ca y medidas a tomar, las funciones de las
partes y la cooperacin entre despachos. 124, el cual fue corregido y superado
As mismo, se adolece de un reglamento con el Cdigo Procesal Penal del 2004,
de protocolos de actuacin que esclarez- en el cual todos los jueces penales de
ca el presupuesto base de detencin en primera y segunda instancia conocen
flagrancia, el protocolo de detencin incondicionalmente todos los procesos
policial, de atencin fiscal y de atencin sea de imputados en crcel o en libertad.
jurisdiccional, el protocolo de actuacin Adems, el Poder Judicial est
en las audiencias, y los requerimientos de creando una Unidad de Flagrancia
personal e infraestructura. Finalmente, solo de nombre, porque en la prctica
el Cdigo Procesal Penal del 2004 no ha su competencia estar condicionada a

Volumen 21 Marzo 2016 Actualidad Penal 45

 Actualidad

Penal Especial del mes

la discrecionalidad del Ministerio P- ciudadana, el fortalecer la lucha contra
blico en la utilizacin o no del proceso la delincuencia y el crimen organizado,
inmediato, para el supuesto especfico de en la cual se estn discutiendo las mo-
flagrancia previsto en el artculo 446.1, dificaciones al Cdigo Procesal Penal
inciso a), del Cdigo Procesal Penal del 2004 que permitan la agilizacin de
del 2004, en tanto que para los dems los procesos judiciales cuando se trate
presupuestos contenidos en los incisos de personas detenidas en flagrancia, lo
b) y c), la competencia le corresponde- cual adems coincide con la presenta-
r a los dems jueces de investigacin cin por el Dr.Vctor Ticona Postigo
preparatoria. en su calidad de presidente del Poder
Judicial, de un proyecto de ley sobre
As tambin, el Consejo Ejecutivo
juzgamiento de delitos flagrantes y
del Poder Judicial aprob la Resolucin
promocin de unidades de flagrancia
Administrativa N. 121-2014-CE-PJ,
delictiva. Por tanto, reitero que la
de fecha 02-04-14 (publicada el 13-06-
ejecucin de un plan piloto de Uni-
14), por la cual se dispuso la uniformiza-
dades de Flagrancia en Tumbes resulta
cin del turno penal en todas las Cortes
apresurado, al no existir a la fecha una
Superiores de Justicia del pas a uno de
ley que regule en forma expresa un
duracin semanal; lo cual tambin ser
procedimiento especial de flagrancia o
afectado por el plan piloto al establecer
sin que se haya modificado y adaptado
que un solo juzgado de investigacin
legislativamente el proceso inmediato
preparatoria conozca exclusivamente
para que su incoaccin se convierta en
todos aquellos delitos en que el impu-
obligatoria por el Ministerio Pblico
tado es detenido en flagrancia, dejando
de lado el sistema de turnos semanales y con el ajuste de plazos, se traslada a los
rotativos. Por tanto, se obliga a un solo detenidos a la fiscala en lugar de la co-
juez a trabajar en turno permanente en misaria y la oralidad sea preponderante
su respectivo distrito judicial, tanto en de la en toda su tramitacin.
jornadas ordinarias como en jornadas
extraordinarias (feriados, sbados y do- 5. Anlisis de la resolucin in comento
mingos de todos los aos), vulnerndose De manera inicial, es de sealar
el artculo 25 de la Constitucin Poltica
que como justificacin o fundamento
que establece una jornada mxima de 8 para la creacin de los juzgados es-
horas diarias y de 48 horas semanales pecializados en materia de flagrancia
como mximo, con derecho a un des- delictiva, se cuenta escasamente con
canso semanal. la propuesta presentada por el presi-
Finalmente, mediante la Ley N. dente del Poder Judicial acerca de la
30336, publicada el 01-07-15, se ha implementacin de un Plan Piloto de
delegado en el Poder Ejecutivo la facul- rganos Jurisdiccionales para Flagran-
tad de legislar en materia de seguridad cia Delictiva en el Distrito Judicial de

46 Instituto Pacfico Volumen 21 Marzo 2016

Jorge Isaac Torres Manrique Comentario
Tumbes; as como los oficios cursados contenciosos administrativos con sub-
por el Presidente del Equipo Tcnico especialidad en materia tributaria, adua-
Institucional de Implementacin del nera y de mercado; trnsito y seguridad
Nuevo Cdigo Procesal Penal, y del vial; y procesos penales relacionados a
Presidente de la Corte Superior de delitos contra recursos naturales y medio
Justicia de Tumbes. ambiente; y, ii) El oficio cursado por la
Oficina de Productividad Judicial.
En trminos de justificacin o
IMPORTANTE
motivacin, se tiene que mientras
[E]l correcto manejo de las decisio- que en la resolucin sub examine es
nes administrativas o de gestin, nicamente a propuesta del presidente
implica tambin un impacto en la del Poder Judicial; en la Resolucin
administracin de justicia, que re- Administrativa N. 102-2015-CE-PJ,
viste a su vez la generacin o no del es un equipo de trabajo, esto es, un
obligado valor pblico, en favor de colegiado que hace las veces y que
los justiciables. implicara un mayor alcance, profun-
didad de lo abordado, a efectos de una
Distinto es el caso de lo sostenido sustentacin suficiente.
en la Resolucin Administrativa del Adems, las coordinaciones preli-
Consejo Ejecutivo del Poder Judicial minares, a que se hace mencin en el
N. 102-2015-CE-PJ, de fecha 24-04- punto segundo de la parte considerativa
15, por la cual el artculo primero, de de la resolucin bajo comentario, no ha-
la parte resolutiva, dispone: [] Con- cen ms que evidenciar el abarcamiento
vertir y reubicar, a partir del 1 de mayo parcial o inicial de la problemtica a
de 2015, el 2 Juzgado de Paz Letrado de abordar. Otro hubiese sido el panorama,
Trnsito y Seguridad Vial del Distrito si como corresponde, dichas coordina-
Judicial de Lima, como 6. Juzgado de ciones hubiesen arribado a su conclusin
Paz Letrado-Surco y San Borja, de la de manera antelada a la dacin de la
misma Corte Superior; con las mismas referida resolucin.
competencias de los juzgados de paz
Ello porque la decisin de crear,
letrados permanentes existentes en el
convertir y reactivar rganos jurisdiccio-
distrito de Santiago de Surco. nales especializados obliga a considerar
En ese orden de ideas, la referi- los lineamientos de la administracin o
da Resolucin Administrativa (N. modelo de gestin por objetivos y resultados
102-2015-CE-PJ), a diferencia de la (saludablemente incorporada del sector
resolucin bajo comentario, justifica privado, al pblico), a nuestro parecer,
su dacin con base en: i) El oficio cur- mal denominada: administracin por
sado por el equipo de trabajo para el resultados. No solamente por razones
seguimiento y monitoreo de rganos metodolgicas (o mera construccin
jurisdiccionales que conocen procesos conceptual), sino tambin por el obli-

Volumen 21 Marzo 2016 Actualidad Penal 47

 Actualidad
Penal Especial del mes
gado conectivo de logicidad a observar
entre el antecedente y el consecuente; es
decir, que los resultados (consecuente)
nica y excluyentemente sern vlidos
y eficaces si guardan estricta correspon-
dencia con los objetivos previamente
fijados (antecedente). As, no correspon-
de fijar, ni alcanzar resultados, sin que
de manera antelada se hayan fijado los
objetivos. Ello, porque de nada servir
obtener importantes como considerables
resultados, cuando los mismos no guar-
dan relacin con los objetivos a alcanzar,
peor an, cuando de lo que se trata es
de la ausencia de objetivos.
As, tenemos que la administracin
por objetivos y resultados: [] Consti-
tuye una forma de conduccin y organi-
zacin de las administraciones pblicas
que se basa en la previsin y preparacin
anticipada de logros, y en la delimitacin
y asignacin de responsabilidades para
conseguirlos. Sin embargo, la condicin
para que los logros puedan reconocerse
es que se prefiguren y diseen previa-
mente las situaciones a alcanzar o a
consolidar, explcitamente establecidas
[] A diferencia de las formas tradi-
cionales de gestin, preocupadas por
el cumplimiento de las normas y pro-
cedimientos, la gestin por objetivos y
resultados le asigna especial importancia
a la relacin impactos-resultados-pro-
ductos-recursos. La centralidad de este
proceso permite incorporar la actitud, la
reflexin y la programacin prospectivas
al planeamiento de la organizacin9.
9 La gestin pblica por objetivos y resultados:
48 Instituto Pacfico
De lo sealado, es de verse que en
la resolucin bajo comentario se habra
inobservado, en gran medida, lo corres-
pondiente a los postulados de la admi-
nistracin por objetivos y resultados.
6. A manera de eplogo
De lo desarrollado, es de verse que,
ya sea en sede del Poder Legislativo o
del Ejecutivo, los procesos de creacin,
conversin y reactivacin, de juzgados
en nuevas especialidades (incluidos los
de flagrancia delictiva), presentan no
pocas falencias.
Ms an, si tomamos en cuenta
que para dicha empresa se supone una
implementacin, ejecucin y duracin
de largo aliento. El remedio nunca pue-
de ser ms daino que la enfermedad.
Entonces, consideramos que no cabe en
extremo alguno la desaprobacin o en-
carpetamiento inicial como irreflexivo,
del Plan Piloto comentado.
Ergo, es preferible que la llegada del
plan piloto de los juzgados de flagrancia
sea asumida como una transicin, antes
que un parche o solucin a la proble-
mtica orientada a corregir o superar.
Adems, en lugar de apuntar solamente
hacia el yerro o carencia, la importancia
de un anlisis tiene que estar centrado
principalmente, en la oportunidad que
lo reseado que se genera, a efectos de
abrazar ambiciosas cimas10.
una visin sistmica, en Subsecretara de la Ges-
tin Pblica, Buenos Aires, 2007, p. 35. Versin
en lnea: <http://bit.ly/24FZuZd>.
10 Vivas, Fernando, Carlos lvarez y la transicin
Volumen 21 Marzo 2016
Jorge Isaac Torres Manrique Comentario
En ese sentido, queda claro que En base a las reflexiones expuestas,
en el presente tema abordado no sola- no cabe duda que respecto a la implan-
mente se tiene que considerar el aspecto tacin de los juzgados de flagrancia, im-
legal, sino tambin, la administracin. portar finalmente asistir a su saludable
As, con acierto irrefutable, Aurelio como esperada redefinicin, la misma
Echecopar (Director de la Direccin de que sintonice con los requerimientos
Profesionalizacin de Adultos de ESAN) evidenciados.
sostiene que la administracin es algo A propsito, dejamos expresa cons-
que se utiliza en todo en la vida. Un tancia que en extremo alguno hemos
doctor, un ingeniero, un abogado, un pretendido postular desde el umbral de
empresario. Todos necesitan conocer de la sabidura (la cual nos es absolutamente
administracin11. ajena), empero, s ms bien, nicamente
En adicin a ello, postulamos que dar testimonio de lo que vemos, vimos
no resulta suficiente conocer solo de y esbozamos desde nuestro modesto
administracin, si no, ms bien, aplicarla punto de vista. Aunque obviamente no
y en los mejores como oportunos trmi- pretendamos que se piense como noso-
nos. Entonces, en ese sentido, carece de tros, s deseamos que estas breves lneas,
sentido, logicidad y significancia que en al menos, sean eventualmente tomadas
oportunidad alguna se presuma de haber en cuenta, ya que, constituyen una p-
cursado tal o cual carrera profesional o tica (y de manera alguna, la nica), del
curso, en cualquier materia o disciplina, presente tema sub exmine.
incluso, que haya sido en el extranjero
(de modo presencial o virtual), cuando 7. Sugerencias
en la prctica, no se hace honor a la En principio, dado que es de
naturaleza de los mismos. considerar que el Plan Piloto, bajo
Ergo, ante la eventual carencia de comentario, tiene por objeto establecer
identificacin, concientizacin con el un tratamiento especial y clere en la in-
curso a seguirse, tal emprendimiento vestigacin y juzgamiento de los delitos
deviene pues, en infrtil, vano, peligroso fragrantes, a fin de obtener una decisin
incluso, cuando enarbolando banderas pronta y eficaz; esto es, dar tambin una
de decisin o fundamentacin, pere- respuesta eficiente y transparente a los
grinamente se afilie en supuestos que delitos flagrantes que atentan contra la
nicamente revisten intenciones y re- seguridad ciudadana, uno de los princi-
sultados, producto del desconocimiento, pales problemas que afronta el pas, en
insensatez o estropicio. vista del incremento de la delincuencia.
Queda claro que dicha problemtica
del humor, en El Comercio, Lima, 2015, p. 10.
tiene que ser abordada de conformidad
11 Rzuri, Mara Pa, De vuelta a las aulas, en a dicha naturaleza, es decir, abarcando la
Somos, N. 1497, ao XXVIII, Lima, 2015, p. 48. totalidad de aristas involucradas.

Volumen 21 Marzo 2016 Actualidad Penal 49

 Actualidad

Penal Especial del mes

Tambin, no debe perderse de vista a los propios o naturales a la problem-
el rigor y trascendencia que importa, y la tica. Al respecto, cabe traer presente
correcta y completa asuncin de lo que el evitar a toda costa lo acontecido en
implica la administracin por objetivos Italia, esto es, con el mani pulite, en la
y resultados, aplicado a la temtica del que la poltica judicial implantada para
presente anlisis. Ello, a efectos de no combatir la corrupcin sufri tal grado
solo observar la correspondiente meto- de sobreexposicin y mediatizacin de la
dologa, si no, tambin, poder fcilmen- magistratura que termin por desnatu-
te evaluar el proceso y resultado, va la ralizarla13. En ese sentido, resulta impor-
herramienta por excelencia, esto es, la tante no perder de vista que despacio y
contrastacin. de manera fra como objetiva, se avanza
Por otro lado, es menester dejar ms y mejor. En no pocas oportunidades,
constancia de que el correcto manejo los apresuramientos no arrojan necesaria-
de las decisiones administrativas, o de mente avances, sino, todo lo contrario.
gestin, implica tambin un impacto en Al respecto, el emperador romano Au-
la administracin de justicia que reviste, gusto acu: apresrate lentamente.
a su vez, la generacin o no del obligado Entonces, adems de lo postulado
valor pblico, en favor de los justiciables. en el presente desarrollo, consideramos
En ese orden de ideas, se tiene que no perder de vista que resulta impres-
el valor pblico no solo se constituye cindible que el batallar contra una pro-
en un derecho, sino una obligacin con blemtica, debe ser asumida no solo de
quienes estn a cargo de gestin pblica, manera ex post, si no, ms bien, ex ante.
porque los mismos laboran con fondos Consecuentemente, sostenemos que la
pblicos que pertenecen a la poblacin panacea para la inseguridad ciudadana
y por ende, tienen que estar orientados de modo alguno se agota necesariamen-
hacia ella en general y especficamente te en la creacin de nuevos y/o mayor
a los sectores ms deprimidos, de otro cantidad de juzgados especializados
modo, se posterga y desnaturaliza la (incluso con la creacin de los juzgados
finalidad que abraza la funcin pblica12. de flagrancia), as como, en la dacin
de nuevas leyes o afinamiento de las
Adems, dicha empresa debe asu- mismas, destinadas a contrarrestarla.
mirse alejados de prisas o apasionamien-
tos. As tambin, ajeno a intereses ajenos En ese orden de ideas, ello amerita
tambin, la decidida voluntad poltica
12 Torres Manrique, Jorge Isaac, Presupuestos de asuncin de medidas destinadas a la
basilares y nuevas perspectivas acerca del tan
imprescindible, como cuasi unnimemente 13 Torres Manrique, Jorge Isaac, Una mirada
postergado, valor pblico, Revista de la Red de crtica a los derechos a la transparencia, acceso a
Expertos Iberoamericanos en Gestin Pblica, N. la informacin pblica y rendicin de cuentas,
07, segundo semestre del 2010, p. 23. Versin en Novedades Jurdicas, N. 100, ao XI, Quito,
en lnea: <http://bit.ly/1YaPtyR>. octubre del 2014, p. 49.

50 Instituto Pacfico Volumen 21 Marzo 2016

Jorge Isaac Torres Manrique
prevencin, agresivas campaas de sen-
sibilizacin de instruccin cvica. Ergo,
corresponde adems, el incremento de
la implantacin de la enseanza de los
valores en la familia, as como en los ni-
veles inicial, primario y secundario. Ello,
en vista, de que por psicologa se sabe
que, en que un nio puede aprender y
fijar valores hasta el nivel secundario.
Adems, resulta imprescindible
que en dichos niveles educativos se
implante de manera obligatoria la
asignatura de educacin de trnsito y
seguridad vial.
As, se deja constancia de que es
preciso que no solamente se tomen en
cuenta las consideraciones expuestas,
a modo de reflexin, ms bien, bsi-
camente de accin en dicha conse-
cuencia. Aunque, a propsito, vuelva
a mencionar que tampoco aspiramos
necesariamente a que algn extremo
de las lneas desarrolladas en el pre-
sente trabajo, se lleven eventualmente
a cabo, ya que, ms bien, apostamos a
que, si luego de la revisin de la pre-
sente entrega, alguien considera que el
Plan Piloto in comento efectivamente
merece al menos una discusin, me-
jora o agregado (y no necesariamente
una coincidencia), nos daremos por
servidos. Ello, en tanto que el arribo
hacia derroteros de mayor avance, sus-
tentacin, solidez y acierto, precisan
indubitablemente de un inicio desde
el debate y las diferencias, mas nun-
ca, desde el consenso y nulo anlisis
inicial.
Volumen 21 Marzo 2016
Comentario
8. Referencias bibliogrficas
Espinoza, Gladys, Juzgados de trnsito tienen
exceso de carga procesal, en Correo, Lima,
12 de abril del 2015. Versin en lnea:
<http://bit.ly/21N665O>.
Marn Mena, Andrea, Flagrancia: justicia
oportuna que se extiende, en Poder Judicial
de Costa Rica. Versin en lnea: <http://bit.
ly/1Teosv3>.
Noguera, Jarmon, Falta de inversin provoca
que hoy las crceles se hagan pequeas para
tantos detenidos, en La Prensa Libre, San
Jos, 30 de marzo del 2015. Versin en lnea:
<http://bit.ly/1YaN0Vd>.
Ramos Lozada, Arnaldo, Sobre la ley que crea
los juzgados de trnsito y seguridad vial (Ley
N. 29391), Versin en lnea: <http://bit.
ly/21bGbTc>.
Rzuri, Mara Pa, De vuelta a las aulas,
en Somos, N. 1497, ao XXVIII, Lima,
2015.
Rojas, Pablo, De tribunales de flagrancia a
necesidad de inversin: realidad del sistema
penitenciario costarricense, en Costa Rica de
hoy, San Jos, 10 de agosto del 2013. Versin
en lnea: <http://bit.ly/1TYrvWX>.
Torres Manrique, Jorge Isaac, Presupuestos
basilares y nuevas perspectivas acerca del tan
imprescindible, como cuasi unnimemente
postergado, valor pblico, Revista de la
Red de Expertos Iberoamericanos en Gestin
Pblica, N. 07, segundo semestre del 2010.
Versin en lnea: <http://bit.ly/1YaPtyR>.
Torres Manrique, Jorge Isaac, Hacia una
poltica de formacin, capacitacin y espe-
cializacin jurdica en el Per, en Academia.
Revista sobre Enseanza del Derecho, Buenos
Aires, N. 18, 2011.
Torres Manrique, Jorge Isaac, Una mirada
crtica a los derechos a la transparencia,
acceso a la informacin pblica y rendicin
de cuentas, en Novedades Jurdicas, N. 100,
ao XI, Quito, octubre del 2014.
Vivas, Fernando, Carlos lvarez y la transi-
cin del humor, en El Comercio, Lima,
2015.
Actualidad Penal 51
 Actualidad
Penal Especial del mes
COMENTARIO
Comentario
Cuando el fiscal pierde la facultad de incoar y se
convierte en obligacin en casos de flagrancia
A propsito de la puesta en vigencia del D. L. N. 1194
1. Introduccin
SUMARIO
2. Dogmtica penal y teora del delito
3. Anlisis del D. L. N. 1194
4. Consideraciones finales
5. Referencias bibliogrficas
1. Introduccin
Las ltimas agresiones contra al-
gunos policas y la actuacin inmediata
de los fiscales y jueces son hechos que
han sido por algunos aplaudidos y
rechazados por otros. Nunca antes se
haba percibido de forma tan evidente
una predisposicin a la pena ni notado
tal agrado mayoritario hacia la sancin
penal como en nuestros das. Esto ha
generado, como se puede apreciar, mani-
festaciones a favor y en contra de la gente
* Abogado por la Universidad Alas Peruanas, Mg.
y Dr. por la Universidad de Valencia-Espaa.
Profesor de Postgrado en la Universidad Na-
cional Mayor de San Marcos y Universidad
Federico Villarreal.
52 Instituto Pacfico
Rolando Retegui Lozano*
Universidad Alas Peruanas
de a pie, pero tambin en opiniones de
connotados juristas nacionales.
Lo cual no nos debe de extraar
ya que, como indica Bacigalupo1, el
1 Describe claramente la aplicacin racional del
derecho penal e indica que para la solucin
de los casos se requiere dos preguntas: 1) si el
hecho cometido es delito y 2) cul es la pena
que corresponde aplicar. Siguiendo este hilo
conductor, nos seala que la respuesta a la pri-
mera cuestin est dada por la teora del delito y
la segunda respuesta la constituye la teora de la
individualizacin de la pena. Cfr. Bacigalupo,
Enrique, Manual de derecho penal, Temis, Santa
Fe de Bogot, 1996.
Jakobs, por su parte, indica que la pena supone
la consecuencia racional y sincronizada con el
hecho punible del autor, en cuanto que este,
con el mismo, ha comunicado su esbozo de la
realidad. Dicho acto se entiende no solo como
Volumen 21 Marzo 2016
Rolando Retegui Lozano
derecho penal procura alcanzar sus fines
declarando ciertos comportamientos
como indeseables y amenazando su
realizacin con sanciones de un rigor
considerable: sus sanciones son las ms
rigurosas que se conocen el sistema social
y los comportamientos a los que estas se
conectan son en principio los ms
intolerables para el sistema social. Asi-
mismo, en lo que se refiere a la funcin
del derecho penal, indica que consiste
en la proteccin de bienes jurdicos2,
aunque esta funcin no es exclusiva del
acto psicofsico, sino como representacin de un
esquema social rechazado por el orden jurdico.
Asimismo, seala el fin de la pena preventiva
general positiva. Es preventiva general por-
que pretende producir un efecto en todos los
ciudadanos; positiva, porque este efecto no se
pretende que consista en miedo ante la pena,
sino en una tranquilizacin en el sentido de
que la norma est vigente y de que la vigencia
de la norma, que se ha visto afectada por el
hecho, ha vuelto a ser fortalecida por la pena.
Cfr. Jakobs, Gnther y Eberhard, Struensee,
Problemas capitales del derecho penal moderno,
Hammulabi, Buenos Aires, 1998. Uno de sus
crticos, como Schnemann, llego a decir que
presenta dos ventajas frente a la concepcin
neoclsica del derecho penal: de una parte, se
asegura aquel a travs del reconocimiento de la
prevencin general como fin primordial de la
pena estatal frente a las inseguridades que pre-
senta el relativismo valorativo; y por otra parte,
en el hecho de que pueda desarrollar su mtodo
de funcionalizacin de los conceptos dogmticos
apoyndose en la categoras de la teora de los
sistemas sociolgicos.Cfr. Schnemann, Bernd,
El sistema moderno del derecho penal: cuestiones
fundamentales, Silvia Snchez (trad.), Tecnos,
Madrid, 1991.
2 Lo que manifiesta es que se trata de la preven-
cin de la lesin de bienes jurdicos.
Volumen 21 Marzo 2016
Comentario
RESUMEN
En la presente investigacin, el autor
realiza un anlisis crtico del nuevo
proceso inmediato, con mayor nfasis
en la obligacin fiscal (antes facultad)
de incoar este procedimiento especial.
Asimismo, resalta el hecho de que ahora,
sea el propio juez de juzgamiento quien
lleve a cabo el control de acusacin y
de admisin de medios probatorios,
funciones atribuidas por antonomasia
al juez de garantas.
PALABRAS CLAVE
Flagrancia delictiva / Proceso inmediato
/ Juez de garanta / Juez de juzgamiento
Recibido: 14-01-16
Aprobado: 09-02-16
Publicado online: 04-04-16
derecho penal, sino que la comparte con
todo el ordenamiento jurdico3.
Nadie, creo, en su sano juicio puede
cuestionar la existencia de la pena, el
que la pena tenga que existir le es casi
siempre no solo obvio a la gente, sino
tambin una opinin que, adems de
estar generalizada, es expresada por los
seres humanos con naturalidad. La pena
viene bien, se dice. Pero, ms que eso,
hoy en da es preciso aclarar la razn por
3 La diferencia del derecho penal, respecto de
otros sectores del ordenamiento jurdico es que
este dispone de los medios ms poderosos del
Estado para alcanzar su objetivo: la pena y las
medidas de seguridad.
Actualidad Penal 53
 Actualidad

Penal Especial del mes

la cual no respondemos a determinados quiere castigar y cmo quiere hacerlo.
problemas imponiendo una sancin. En este sentido, la dogmtica jurdico
Para comprender los hechos ocurri- penal cumple una de las ms importan-
dos y las sanciones punitivas impuestas tes funciones que tiene encomendada
por los jueces, merece hacer una re- la actividad jurdica en general en un
flexin acerca de la pena4 y su justifica- Estado de derecho: la de garantizar los
cin. Analizar primero desde la dogm- derechos fundamentales del individuo
tica jurdica y a continuacin desde el frente al poder arbitrario del Estado
aspecto procesal. Ya que normalmente que, se encauce dentro de los lmites,
la detencin por flagrancia es un tema necesita del control y de la seguridad de
abordado desde la perspectiva procesal estos lmites.
y constitucional y dejado de lado por lo Conviene sealar que el desarrollo
general desde el derecho penal. histrico-jurdico de la teora del delito,
hasta su fase actual, se ha elaborado en
2. Dogmtica penal y teora del delito base a las premisas filosficas, polticas
y culturales valorativas de parte de la
Siguiendo a Bustos y Yez, la dog-
doctrina, en sus diferentes etapas hist-
mtica jurdica penal trata de averiguar
ricas. A continuacin vamos a indicar
el contenido de las normas penales, sus
las diferentes metodologas que utiliza
presupuestos, sus consecuencias, delimi-
el derecho penal, de acuerdo a la cla-
tar los hechos punibles de los impunes,
sificacin que hace Schnemann de la
de conocer, en definitiva, qu es lo que
teora del delito desde su nacimiento en
la voluntad general expresada en la ley
las diferentes pocas de la construccin
4 Mir Puig establece que la funcin de la pena
del sistema jurdico-penal5:
constituye un tema inevitablemente valorativo, a. Naturalismo (lo cual coincide con el
opinable, pues, y sustrado a la posibilidad de
una respuesta independiente del punto de vista
sistema clsico del delito). La accin
que se adopte ante la cuestin de la funcin a humana es preponderantemente
atribuir al Estado. Cfr. Mir Puig, Santiago, causal, consiste en una actividad de
Funcin de la pena y teora del delito en el estado inervacin muscular accin o
social y democrtico del derecho, 2.a ed., Bosch,
Barcelona, 1982. en la ausencia de esta omisin,
Hurtado Pozo indica en doctrina que se con- producida por un mnimo de impul-
traponen dos corrientes: una designada como so psquico y de la que resulta una
teora absoluta de la pena, y cuyos defensores modificacin del mundo exterior.
sostienen que la pena no tiene un fin especfico,
sino que es impuesta como retribucin o expia- Encontramos entre los ms notorios
cin del mal causado; y la otra la teora relativa
de la pena. [...] Sus defensores afirman que el
fin de la pena es evitar la comisin de futuros 5 Cfr. Schnemann, Bernd, El sistema moderno
delitos, mediante la intimidacin de terceros. del derecho penal: cuestiones fundamentales, Silvia
Cfr. Hurtado Pozo, Jos, Manual de derecho Snchez (trad.), Tecnos, Madrid, 1991, pp. 63
penal, EDDIL, Lima, 1987. y ss.

54 Instituto Pacfico Volumen 21 Marzo 2016

Rolando Retegui Lozano
exponentes de esta posicin a Von
Liszt; Beling y Radbruch. desde el
ltimo tercio del siglo XIX hasta
comienzos del siglo XX.
b. La corriente neokantiana. Esta escuela
surge en Alemania por influencia
principal del rebrote de la filosofa de
Kant y encuentra sus representantes
ms sobresalientes en Mayer, Mezger,
Fischer y Frank. Desde principios
del siglo XX hasta la segunda guerra
mundial.
c. Las tesis irracionalistas de la poca
nacionalsocialista. Se propag una
perspectiva totalizadora, que,
consecuentemente hubiera llevado
al irracionalismo y al decisionismo
y, con ello, a la autosupresin de la
ciencia del derecho penal. Domina
hasta 1945.
d. La sistemtica finalista (desarrollado
fundamentalmente por Welzel y sus
discpulos). Mir Puig, manifiesta que
el finalismo es un reflejo en la dog-
mtica jurdico-penal de una actitud
epistemolgica. Desde los aos 30
hasta los 60 del siglo pasado.
e. El postfinalismo, representado por
Roxin. En Derecho penal desde los
aos 70 hasta la actualidad.
f. Las sistemticas funcional-racionalis-
tas. Tesis sociologista de una lnea
ms dura que la de Roxin, puesto
que basa toda su teora en una serie
de expectativas sociales de fidelidad
del individuo a la ley, que terminan
siendo el fundamento ltimo de la
pena, cuyos representantes ms con-
Volumen 21 Marzo 2016
Comentario
notados son por Alemania Jakobs y
por Espaa Gimbernat. En derecho
penal desde los aos 70 hasta la ac-
tualidad.
A partir de la mitad del siglo
pasado, fueron dos corrientes las que
dominaron los planteamientos en
Alemania: por un lado la sistemtica
objetiva neokantiana y por otra parte los
planteamientos desarrollados por Welzel
acerca de la accin final (cada una con
sus variantes) Esta ltima con mucha
influencia en Alemania y Espaa, que
considera que el dolo forma parte del
tipo y no de la culpabilidad6.
DOGMTICA
NEOKANTIANA Y
EL FINALISMO
CORRIENTES MS
REPRESENTATIVAS RADICAL Y
SOCIOLGICA
CONCEPCIN
FUNCIONAL
SISTEMTICA
TELEOLGICA
Fig. 1. Corrientes ms representativas del Derecho Penal.
Elaboracin propia. 2016
6 El trmino culpabilidad tiene diferentes defi-
niciones. No exento de contradicciones en el
derecho penal actual, se observan por lo menos
tres corrientes sobre la concepcin de la culpa-
bilidad, yendo desde las ms extremas opiniones
librearbitristas hasta las deterministas, pasando
por intentos mediadores de diverso orden.
Como dice Roxin, no dejan satisfecho a nadie
y no solucionan nada Cfr. Roxin, Claus et al.,
Sobre el estado de la teora del delito, Civitas,
Madrid, 2000. Un resumen interesante de las
diversas opiniones se encuentra en Fernando
Velsquez, V., La culpabilidad y el principio
de culpabilidad, en Revista de Derecho y Ciencias
Polticas, vol. 50, Lima, 1993, pp. 283-310.
Actualidad Penal 55
 Actualidad
Penal Especial del mes
Las corrientes ms representativas
con sus respectivas variantes son por
un lado, la dogmtica neokantiana y
el finalismo, y por otro la concepcin
funcional o teora racional del Dere-
cho penal que cuenta con dos lneas
de desarrollo. Una que es ms radical
y sociolgica su representante ms
connotado es Jakobs7, tiene un mar-
cado acento social, para lo cual utiliza el
instrumental concepto de la teora de los
sistemas sociales de Luhmann8; y la otra,
la sistemtica teleolgica orientada por
criterios poltico-criminales tiene como
representante a Roxin9. La doctrina suele
7 Es el representante ms radical de la corriente
del funcionalismo. El autor rechaza el mtodo
del naturalismo cientfico de la teora clsica
del delito como el modelo ontolgico de la
doctrina final de la accin y se inclina a favor
de un concepto social de accin sui generis, en
la cual lo describe a la accin, como causacin
individualmente evitables, esto es, dolosa o
individualmente imprudente, de determinadas
consecuencia. Son individualmente evitables
aquellas causaciones que no se produciran si
concurriese una motivacin dirigida a evitar las
consecuencias. Es por ello que el profesor ale-
mn se gua por criterios de prevencin general,
es decir, a raz de la teora de los fines de la pena.
8 Luhmann clasifica los sistemas en tres: primero,
en sistemas vivos (la vida y las operaciones vita-
les); segundo, en sistemas psquicos o personales
(conciencia) y, por ltimo, en sistemas sociales
(comunicacin). Cfr. Luhmann, Niklas, Socie-
dad y sistema: la ambicin de la teora, Paidos,
Barcelona, 1990.
9 Roxin representa la sntesis neoclsica-finalista
en la actualidad la teora del delito dominante.
En una sntesis en su planteamiento, que pre-
tende mantener el sistema y la solucin tpica al
problema. De igual forma, se intenta conciliar el
mtodo valorativo de las tendencias neoclsicas,
pero a su vez se introducen categoras sociolgi-
56 Instituto Pacfico
incluir estas dos corrientes en la misma
direccin de pensamiento, denominada
Sistema funcional de Derecho o Teora
racional en relacin al fin.
SABA USTED QUE?
[E]l juez dentro de las 48 horas al
requerimiento del fiscal realiza una
audiencia nica de incoacin para
determinar la procedencia del proce-
so inmediato, lo cual es inaplazable
artculo 85 del CPP; mientras
tanto, el imputado estar detenido
hasta la realizacin de la audiencia.
Las corrientes dominantes en nues-
tro pas son por una parte el pensa-
miento jurdico-penal de Claus Roxin
y; por otra el pensamiento Gimbernat
que concuerda en muchos aspectos con
Jakobs como la teora psicoanaltica de
la motivacin de la norma y la explica-
cin con base en la misma de todos los
momentos de configuracin del ilcito
penal.
3. Anlisis del D. L. N. 1194
Una vez abordados algunos aspectos
de la dogmtica del derecho penal, a
continuacin analizaremos el D. L. N.
1194 que regula el proceso inmediato
en casos de flagrancia, vigente desde
el 29 de agosto del presente ao. La
promulgacin de dicho decreto tiene
cas ms propias de una ontologa que confluyen
con aquellas. Esto se observa muy bien cuando
se estudia el injusto como infraccin de la
norma de valoracin, pero al mismo tiempo se
fundamenta en atencin a la lesividad social.
Volumen 21 Marzo 2016
Rolando Retegui Lozano
por objetivo luchar contra la inseguri-
dad ciudadana, contra la delincuencia y
crimen organizado. Para ello, ha modi-
ficado los artculos 446, 447 y 448 del
Cdigo Procesal Penal del 2004.
Ahora, el artculo 446 precisa los
supuestos de aplicacin:
1. El fiscal debe solicitar la incoacin10
del proceso inmediato, bajo res-
ponsabilidad, cuando se presente
alguno de los siguientes supuestos:
a) el imputado ha sido sorprendi-
do y detenido en flagrante delito,
en cualquiera de los supuestos del
artculo 25911. b) El imputado ha
10 La palabra flagrante proviene del latn flagrans,
flagrantis, participio activo de flagare arder.
Como adjetivo, la palabra flagrante define a
lo que se est ejecutando actualmente. En fla-
grante: es un modo adverbial que significa en
el mismo acto de estarse cometiendo un delito
y equivale a in fraganti.
11 Artculo 259:
La Polica Nacional del Per detiene, sin man-
dato judicial, a quien sorprenda en flagrante
delito. Existe flagrancia cuando:
1. El agente es descubierto en la realizacin del
hecho punible.
2. El agente acaba de cometer el hecho punible
y es descubierto.
3. El agente ha huido y ha sido identificado
durante o inmediatamente despus de la
perpetracin del hecho punible, sea por el
agraviado o por otra persona que haya pre-
senciado el hecho, o por medio audiovisual,
dispositivos o equipos con cuya tecnologa se
haya registrado su imagen, y es encontrado
dentro de las veinticuatro (24) horas de
producido el hecho punible.
4. El agente es encontrado dentro de las vein-
ticuatro (24) horas despus de la perpetra-
cin del delito con efectos o instrumentos
procedentes de aquel o que hubieren sido
empleados para cometerlo o con seales en
Volumen 21 Marzo 2016
Comentario
confesado la comisin del delito,
en los trminos del artculo 16012;
o c) los elementos de conviccin
acumulados durante las diligencias
preliminares y previo interrogatorio
del imputado, sean evidentes.
Supuestos para el
proceso inmediato
penal
Flagrancia Confesin Elementos de
delictiva sincera conviccin
- Sorprendido
- Detenido
El imputado a con-
fesado la comisin
- Acumulados en
diligencias preli-
de un delito minares
- Sean evidentes
2. Asimismo, en el supuesto 4 indica
que el fiscal tambin deber solicitar
la incoacin del proceso inmediato
para los delitos de omisin de asis-
tencia familiar y los de conduccin
en estado de ebriedad o drogadic-
cin, sin perjuicio de lo sealado en
s mismo o en su vestido que indiquen su
probable autora o participacin en el hecho
delictuoso.
12 Artculo modificado por el artculo 3, de la Ley
N. 30076, publicada el 19 agosto del 2013,
cuyo texto es el siguiente:
Artculo 160. Valor de prueba de la confesin:
1. La confesin, para ser tal, debe consistir en
la admisin por el imputado de los cargos o
imputacin formulada en su contra.
2. Solo tendr valor probatorio cuando:
a) est debidamente corroborada por otro u
otros elementos de conviccin;
b) sea prestada libremente y en estado nor-
mal de las facultades psquicas;
c) sea prestada ante el juez o el fiscal en
presencia de su abogado; y,
d) sea sincera y espontnea.
Actualidad Penal 57
 Actualidad

Penal Especial del mes

el numeral 3, del artculo 447 del estar detenido hasta la realizacin de
presente Cdigo. la audiencia.
Con ello, lo que se ha hecho es
establecer un nuevo proceso inmediato SABA USTED QUE?
que ser aplicable en aquellos casos en
los que haya pruebas evidentes de la Se ha establecido un nuevo proce-
comisin del delito. Como lo indica su dimiento con tres audiencias (au-
nombre, el objeto de este proceso es que diencia de incoacin del proceso
inmediato, audiencia de control de
el responsable sea encontrado con las la acusacin y el juicio inmediato)
manos en la masa. con la presencia de todas las partes,
El artculo 447 se refiere a la au- y en un plazo ms reducido.
diencia nica de incoacin del proceso
inmediato en casos de flagrancia delic- El artculo 448 est referido a la au-
tiva. En dicho artculo, manifiesta entre diencia nica de juicio inmediato, dicha
otros aspectos, que el fiscal debe solicitar norma reza lo sigueiente: el juez penal
al juez de la investigacin preparatoria competente debe hacer la audiencia
la incoacin del proceso inmediato. Y el nica de juicio inmediato en el da o en
juez, dentro de las 48 horas al requeri- todo caso no deber de exceder las (72)
miento del fiscal, realiza una audiencia horas, siendo oral, pblica e inaplazable
nica de incoacin para determinar la y lo conmina indicando bajo responsabi-
procedencia del proceso inmediato, lo lidad funcional.
cual es inaplazable artculo 85 del
CPP13, mientras tanto, el imputado
a la que ha sido citado o que injustificada-
13 Artculo 85. Reemplazo del abogado defensor mente abandona la diligencia que se estuviere
inasistente: desarrollando.
1. Si el abogado defensor no concurre a la 4. La renuncia del defensor no lo libera de su
diligencia para la que es citado, y esta es de deber de realizar todos los actos urgentes que
carcter inaplazable ser reemplazado por fueren necesarios para impedir la indefen-
otro que, en ese acto, designe el procesado, sin del imputado en la diligencia a la que
o por uno de oficio, llevndose adelante la ha sido citado. La renuncia debe ser puesta
diligencia. en conocimiento del juez en el trmino de
2. Si el defensor no asiste injustificadamente a veinticuatro horas antes de la realizacin de
la diligencia para la que es citado, y esta no la diligencia.
tiene el carcter de inaplazable, el procesa- 5. Las sanciones son comunicadas a la Presi-
do es requerido para que en el trmino de dencia de la Corte Superior y al Colegio de
veinticuatro horas designe al reemplazante. Abogados del Distrito Judicial respectivo. La
De no hacerlo, se nombra uno de oficio, primera conoce la aplicacin de la sancin y
reprogramndose la diligencia por nica vez. el segundo la ejecucin formal de la sancin.
3. El juez o colegiado competente sanciona, de 6. La sancin disciplinaria aplicable al fiscal que
conformidad con el artculo 292 de la Ley incurra en cualquiera de las conductas antes
Orgnica del Poder Judicial, al defensor que descritas, se aplican de conformidad con la
injustificadamente no asiste a una diligencia Ley Orgnica del Ministerio Pblico.

58 Instituto Pacfico Volumen 21 Marzo 2016

Rolando Retegui Lozano Comentario
Como se puede apreciar de lo in- adentro y, a la vez, de haber perdido el
dicado lneas arriba, mediante el D. L. empleo, los vnculos sociales y familiares
N. 1104 se pretende que el inculpado y ganar el estigma de presidiario, sin im-
sea inmediatamente procesado y sancio- portar si al final son o no condenados15.
nado, evitando as las demoras de varios Antes del presente decreto legis-
aos que suele llevar un proceso penal lativo, para el fiscal era discrecional,
comn14. o sea podra o no solicitarlo cuando
concurriera alguno de los supuestos
4. Consideraciones finales de aplicacin sealados; de acuerdo al
Hay que tener mucho cuidado, ya nuevo rgimen, el fiscal tendr ya no la
que el objetivo no puede ser ms crcel, facultad sino la obligacin de solicitar
ms rpido, para ms personas; sino la que se desarrolle el proceso inmediato
realizacin de procesos penales encami- en dichos casos .
16

nados a asegurar que las personas que Se ha extendido esta obligacin a

deban ser sancionadas, lo sean, y las que nuevos supuestos: desde ahora el proceso
no, no; o sea, eficiente, eficaz y riguroso. inmediato ser aplicable tambin a los
Se tiene que tener en cuenta que ms delitos de omisin de asistencia familiar
del 50 % de la poblacin penitenciaria (de pensin de alimentos) y de conduc-
est en calidad de procesados esperando cin en estado de ebriedad o drogadic-
sentencia. Seguramente muchos de ellos cin17. El fiscal tambin deber solicitar
sern inocentes, otros muchos son pri-
merizos de poca importancia. Algunos
15 Cfr. Chvez-Tafur Bello, Gabriel, El fin
estn acusados de incumplir con el pago de la prisin preventiva? Reflexiones sobre el
de asistencia familiar a su ex pareja. To- futuro a partir de la entrada en vigor del Decreto
dos o casi, sin embargo, eventualmente Legislativo 1194. Versin en lnea: <http://bit.
ly/1TZwWX3>.
saldrn de la crcel graduados en delin-
16 La acusacin directa permite pasar directamente
cuencia, la consecuencia inevitable de a la etapa intermedia, donde se llevar a cabo
hacer lo que haga falta para sobrevivir solo una audiencia de control de acusacin y
luego el juicio. Esto, en opinin de algunos
fiscales, es lo que la ha convertido en la opcin
14 El fiscal adjunto provincial de la Novena Fiscala preferida para delitos graves no complejos.
Penal del Distrito Fiscal de Lima Norte, aplic 17 Es Interesante el comentario que realiza Alemn
por primera vez, el requerimiento del Decreto Chvez: [] Que en caso del numeral 4, del
Legislativo N. 1194 sobre incoacin de proceso artculo 446 del CdPP, en los procesos de con-
inmediato de flagrancia en un caso por el delito duccin en estado de ebriedad no se va a tener
de robo agravado. Del mismo modo, el juez del mayores problemas, es factible hacer convenidos
Tercer Juzgado de Investigacin Preparatoria de con la PNP a efectos de que la Pericia sea en-
Tambopata conden a Emilio Prez Da Silva a tregada antes de las 48 horas; sin embargo, el
dos aos y seis meses de pena suspendida y al problema se presenta en el caso de los delitos de
pago de una reparacin civil de 200 nuevos soles, omisin a la asistencia familiar porque deber de
as como al cumplimiento de estrictas reglas de notificarse al procesado en el domicilio real que
conducta. hubiese sealado el representante del Ministerio

Volumen 21 Marzo 2016 Actualidad Penal 59

 Actualidad

Penal Especial del mes

la incoacin del proceso inmediato, sin los casos de pensin por alimentos y
perjuicio de que las partes pueden instar conduccin en estado de ebriedad o
la aplicacin del principio de oportuni- drogadiccin constituyen el 40 % de
dad, de un acuerdo reparatorio o de la todos los procesos penales. Ello supone,
terminacin anticipada. por tanto un reto gigantesco para todo el
sistema judicial que requiere de mucha
SABA USTED QUE? coordinacin y de muchos recursos.
Este nuevo proceso inmediato fue
[E]l proceso especial bajo anlisis aprobado supuestamente como una
establece que sea el mismo juez de de las medidas para luchar contra la
juzgamiento quien lleve a cabo el
control de acusacin y de admisin delincuencia y bajo el compromiso de
de medios probatorios, cuyas fun- actuar con mayor eficiencia y rigurosi-
ciones normalmente son atribuidas dad frente a la inseguridad ciudadana.
al juez de garantas. Visto as, el nuevo proceso inmediato
es, ciertamente, una decisin positiva,
Se ha establecido un nuevo procedi- pero que debe ser aplicada con mucha
miento con tres audiencias (audiencia de responsabilidad, eficiencia, eficacia18,
incoacin del proceso inmediato, audien- utilidad19 y rigurosidad.
cia de control de la acusacin y el juicio De lo contrario, all donde antes
inmediato) con la presencia de todas las el mayor peligro era que se abuse de la
partes, y en un plazo ms reducido. prisin preventiva (recordemos que en el
Como puede verse, la norma plan- Per la mitad de la poblacin penitencia-
tea un proceso bastante rpido para un ria est presa sin condena), ahora lo ser
gran nmero de casos. De hecho, solo
18 Montealegre Lynett opina, respecto a la eficacia
Pblico; en estos casos se puede dar dos supues- y utilidad de la intervencin penal, que reside en
tos: a) cuando el procesado recepciona personal- realizar una ponderacin, en la que ha de tenerse
mente la cdula de notificacin dando a conocer en cuenta cul es el beneficio que proporciona
la fecha de audiencia del proceso inmediato; y, la pena, cul es el coste que comporta y quien
b) cuando el procesado no recepciona personal- debe soportar dicho coste. Respecto al coste ser
mente la cedula de notificacin dando a conocer la sancin -mayor o menor- que se impone,
la fecha de audiencia del proceso inmediato; en obviamente, a quien, atentando contra el bien
este ltimo caso, si no asiste a la audiencia y no jurdico, ha puesto en peligro la vigencia de la
se apersona, se desconoce si el procesado tiene norma que protega a aquel. Cfr. Montealegre
conocimiento de los cargos que se le imputan; Lynett, Eduardo, El funcionalismo en derecho
para tal caso siempre deber sealarse fecha para penal, Universidad Externado de Colombia,
la audiencia bajo apercibimiento en caso de Bogot, 2003.
inconcurrencia su conduccin compulsiva y/o 19 La utilidad o beneficio, segn Montealegre
captura a nivel nacional. Cfr. Alemn Chvez, Lynett, ha de entenderse el mantenimiento de
Elizabeth Emma, Comentarios y problemas de la norma protectora del bien jurdico. Cfr. Mon-
aplicacin del D. L. N. 1194, Versin en lnea: tealegre Lynett, Eduardo, El funcionalismo en
<http://bit.ly/1OXAYXY>. derecho penal, op. cit.

60 Instituto Pacfico Volumen 21 Marzo 2016

Rolando Retegui Lozano
que personas que podran ser inocentes
sean condenadas en un plazo sumamen-
te breve, ms an si tenemos en cuenta
que en el sistema peruano la flagrancia
es sui generis, lo cual no se limita, como
se pensara, a atrapar a alguien con las
manos en la masa sino que se prolonga
por 24 horas.
En el mismo sentido, de las dudas
del decreto legislativo en anlisis, Lingan
Cabrera20 manifiesta que hay algunos
hechos, lo cual nos llevara a pregun-
tamos, si por ejemplo en un supuesto
de flagrancia delictiva de una violacin
sexual, en lo cual no se presentan los
supuestos para declarar complejo el
proceso el fiscal podr recabar todo el
caudal probatorio durante las 24 horas
de diligencias preliminares para probar
fehacientemente su tesis incriminatoria
en juicio oral? por este hecho indica,
seguro que no, por lo que el efecto de
la norma ser que los fiscales de manera
forzada buscarn declarar complejos
casos de violacin sexual, homicidios,
diciendo que hay la necesidad de realizar
una cantidad significativa de actos de
investigacin o hacer pericias diversas,
con lo cual casos que antes se tramitaban
como procesos simples ahora se harn
complejos, con lo cual demorar ms
su culminacin.
El D. L. N. 1194 podra resultar
atentatorio a los derechos fundamentales
como el debido proceso y el derecho a
20 Lingan Cabrera, Lus Martn, El decreto
legislativo N. 1194 y el proceso inmediato,
Versin en lnea: <http://bit.ly/1RwH6IG>.
Volumen 21 Marzo 2016
Comentario
probar la inocencia del investigado. La
norma mantiene una discutida dispo-
sicin por la cual el proceso inmediato
vulnerara uno de los principios del
sistema acusatorio, como garantizar que
sea un juez imparcial quien decida sobre
el fondo de un caso. En efecto, y a dife-
rencia del proceso ordinario, el proceso
especial bajo anlisis establece que sea
el mismo juez de juzgamiento quien
lleve a cabo el control de acusacin y de
admisin de medios probatorios, cuyas
funciones normalmente son atribuidas
al juez de garantas21. Al desaparecer la
etapa intermedia, tenemos que el mismo
juez penal que evala la admisibilidad de
las pruebas y emite acumulativamente
el auto de enjuiciamiento y citacin
a juicio es quien finalmente dirige el
propio juicio.
El proceso inmediato solo y ni-
camente se debe aplicar a las personas
que reconocen su responsabilidad en la
comisin de delitos, pues se debe tener
mucho cuidado cuando un investigado
21 Al respecto, en Per existen 2,912 jueces. Esto
significa que tenemos un solo juez por cada
10,697 habitantes. Dicho en otros trminos,
tenemos 9.44 jueces por cada 100,000 personas.
De los 2,912 jueces de nuestro pas, 40 son
magistrados supremos, 552 son jueces superio-
res, 1,523 son jueces especializados y 797 son
jueces de paz letrados. Los 2,912 jueces estn
distribuidos en los 33 distritos judiciales con los
que cuenta nuestro pas y en la Corte Suprema.
Pero la Corte Superior de Lima destaca por sobre
las dems por ser la que cuenta con el mayor
nmero de jueces: 435 (el 15% del total). Cfr.
Gaceta Jurdica, La justicia en el Per. Cinco
grandes problemas. Documento preliminar 2014-
2015, Lima, 2015.
Actualidad Penal 61
 Actualidad
Penal Especial del mes
clama inocencia en la comisin de un
delito por el que est siendo culpado.
Hay que tener mucho cuidado sobre el
mal accionar de algunos policas, quie-
nes en afn de hacer mritos, siembran
(colocan armas de fuego, drogas, etc.)
eso acaso sera flagrancia?
Por ltimo, en el D. L. N. 1194
se establece que para los supuestos esta-
blecidos en los literales b y c, numeral
1, del artculo 446, del CPP (supuestos
de confesin del imputado y evidentes
elementos de conviccin) rige el proce-
dimiento que se describe en el referido
decreto para los supuestos de flagrancia,
y por lo cual, nos preguntamos si el Po-
der Judicial tendr la capacidad logstica
y de personal para cumplir con lo sea-
lado en la norma, a pesar de la tremenda
carga procesal22. De no ser as, deben
22 La carga procesal en el Poder Judicial ha sobrepa-
sado los tres millones de expedientes y un juicio
civil excede en promedio los cinco aos; sin
embargo, no son pocos los procesos que pueden
llegar a durar ms de una dcada. De hecho hace
unos meses en la revista La Ley dimos cuenta de
juicios que sobrepasaban los 40 aos sin con-
cluir. En trminos de provisionalidad las cosas
no marchan mejor: el 42 % del nmero total
de jueces son provisionales o supernumerarios,
toda una amenaza a la autonoma de este poder.
Esto podra llevar a juicios sin la rigurosidad que
se indic anteriormente. Esperemos por el bien
de la justicia en el pas, que eso no suceda. Cfr.
62 Instituto Pacfico
adoptarse las medidas urgentes para
lograr el cumplimiento de lo regulado
en el decreto antes indicado, pues de lo
contrario, solo quedar en el papel como
una buena intencin, sin resultados en
la prctica.
5. Referencias bibliogrficas
Bacigalupo, Enrique, Manual de derecho penal,
Temis, Santa Fe de Bogot, 1996.
Gaceta Jurdica, La justicia en el Per. Cinco
grandes problemas. Documento preliminar
2014-2015, Lima, 2015.
Hurtado Pozo, Jos, Manual de derecho penal,
EDDIL, Lima, 1987.
Jakobs, Gnther y Eberhard, Struensee, Pro-
blemas capitales del derecho penal moderno,
Hammulabi, Buenos Aires, 1998.
Luhmann, Niklas, Sociedad y sistema: la ambicin
de la teora, Paidos, Barcelona, 1990.
Mir Puig, Santiago, Funcin de la pena y teora
del delito en el estado social y democrtico del
derecho, 2.a ed., Bosch, Barcelona, 1982.
Montealegre Lynett, Eduardo, El funcionalis-
mo en derecho penal, Universidad Externado
de Colombia, Bogot, 2003.
Roxin, Claus et al., Sobre el estado de la teora del
delito, Civitas, Madrid, 2000.
Schnemann, Bernd, El sistema moderno del
derecho penal: cuestiones fundamentales, Silvia
Snchez (trad.), Tecnos, Madrid, 1991.
Gaceta Jurdica, La justicia en el Per. Cinco
grandes problemas. Documento preliminar 2014-
2015, Lima, 2015.
Volumen 21 Marzo 2016
 Actualidad

Penal Especial del mes

COMENTARIO
Comentario

La flagrancia en la comisin de delitos

permanentes
Comentario a la R. N. N. 2956-2013-Santa

Fany Soledad Quispe Farfn*

Universidad Nacional Mayor de San Marcos

1. El caso
2. La decisin
SUMARIO

3. La flagrancia
4. Caso de los delitos permanentes
5. La evaluacin de la necesaria intervencin policial en casos de delitos
permanentes

1. El caso como Mauco cuando entregaba

Por informacin confidencial, la po- droga a un desconocido que se dio a la
lica antidrogas de Chimbote se enter fuga. Mauco logr ser aprehendido
que el imputado conocido como Chun- en la sala de la vivienda.
go se dedicaba al trfico de drogas en En uno de los dormitorios se ha-
su vivienda. Al realizar un patrullaje de ll una bolsa plstica de color blanco
rutina observaron que en la vivienda de transparente que contena setenta gra-
Chungo se realizaba la venta de dro- mos de alcaloide de cocana, una bolsa
gas, por lo que dieron aviso telefnico plstica con cincuenta envoltorios, tipo
al fiscal de turno y se procedi a realizar ketes, de la misma sustancia, as como
un operativo sin presencia fiscal. implementos para elaborar la droga:
un colador de plstico, una malla y una
En la entrada de dicho inmueble
cuchara metlica, adems de cien recor-
se encontr al otro procesado conocido
tes de papel bond y setenta recortes de
papel de cuaderno rayado), los cuales se
* Abogada por la Universidad Nacional Mayor de encontraban con adherencias de pasta
San Marcos. Fiscal provincial penal de Lima. bsica de cocana.

64 Instituto Pacfico Volumen 21 Marzo 2016

Fany Soledad Quispe Farfn
2. La decisin
En su recurso de nulidad, el proce-
sado conocido como Chungo seal
que fue condenado con base enpruebas
ilcitas al haberse efectuado un registro
domiciliario sin la presencia del fiscal.
En el juicio neg ser conocido con
ese apelativo y residir en ese inmueble
intervenido.
La Sala Suprema declar no ha-
ber nulidad en la condena que se le
impuso al sealar que el operativo
policial que origin el proceso penal
en su contra se realiz en flagrante
delito, por lo que las actas de registros
e incautacin son lcitas pues la polica
est facultada segn la Constitucin a
detener en este caso; asimismo que la
condena se encuentra bien sustentada
porque Mauco reconoci a Chungo
como el vendedor a quien le compra-
ba droga y que si bien luego vari su
versin primigenia sealando haber
sido presionado por la polica para que
sindique al acusado, se otorg mayor
credibilidad a esa primera declaracin
pues fue realizada en presencia del
fiscal y su abogado defensor.
3. La flagrancia
El concepto de flagrancia resulta
de gran importancia para delimitar el flagrancia en la comisin de un delito
poder de la polica, pues la Constitu-
cin Poltica del Per seala que este es 1 El artculo 2.24.f seala que nadie puede ser
el nico supuesto por el que se puede
detener a una persona sin orden judicial,
ordinariamente hasta por 24 horas y ex- 2 Cfr. STC N. 06142-2006-HC/TC , caso
traordinariamente hasta por quince das,
Volumen 21 Marzo 2016
Comentario
RESUMEN
A partir del anlisis de un caso de entrada
y registro policial de vivienda sin autori-
zacin fiscal por comisin del delito de
trfico de drogas, la autora concluye que
es posible detener en flagrancia a una
persona por la comisin de un delito
permanente siempre y cuando se presente
una situacin tal de especial justificacin,
como la lesin de un bien jurdico de
especial gravedad o ante la alta probabi-
lidad de que el imputado intente fugarse
u ocultarse. Precisa que, bajo los criterios
de urgencia y necesidad, debe priorizarse
la solicitud de autorizacin judicial de
limitacin o restriccin de derechos en
estos casos, a fin de garantizar la legalidad
de la intervencin.
PALABRAS CLAVE
Flagrancia / Delito permanente / Ur-
gencia / Intervencin policial / Orden
judicial
Recibido: 28-01-16
Aprobado: 18-02-16
Publicado online: 04-04-16
cuando se trate de delito de terrorismo
y trfico ilcito de drogas1.
El Tribunal Constitucional ha
sealado en su jurisprudencia2, que la
detenido sino por mandamiento escrito y mo-
tivado del juez o por las autoridades policiales
en caso de flagrante delito.
Rodrguez, f. j. n. 4.
Actualidad Penal 65
 Actualidad

Penal Especial del mes

requiere el cumplimiento de cualquiera de una relacin circunstancial del pre-
de los dos requisitos siguientes: sunto delincuente con el hecho4.
- La inmediatez temporal, es decir, que Una de las cuestiones fundamenta-
el delito se est cometiendo o se haya les en este tema de la detencin policial
cometido momentos antes. y por consiguiente del registro personal,
- La inmediatez personal, es decir, que es el concepto de flagrancia. Ms an
el presunto delincuente se encuentre cuando, a travs de la modificacin
en el lugar de los hechos, en el mo- del artculo 259 del CPP, se ampli el
mento de la comisin del delito, y concepto de flagrancia, introducido por
est relacionado con el objeto o los Ley N. 29569, esto es que se establece
instrumentos del delito. el plazo de 24 horas para que el agente
Adems, en el caso Sarmiento (STC sea encontrado luego de que ha sido
N. 04557-2005-HC/TC) y caso Cama- identificado, lo que obviamente excede
cho Fajardo (STC N. 2096-2004-HC/ a las caractersticas de intervencin
TC), seal que la inmediatez personal, inmediata de la flagrancia.
con relacin al objeto o a los instrumen- En definitiva, es la cuestin de la
tos del delito, requiere que se ofrezca unapercepcin sensorial y la inmediatez que
prueba evidente de la participacin en el requiere, las que justifican constitucio-
hecho delictivo. nalmente que la libertad personal pueda
Esta verificacin de la inmediatez ser limitada por los agentes policiales: la
temporal o personal solo puede darse a circunstancia demanda una rpida y ur-
travs de la percepcin sensorial directa. gente intervencin policial como deber
Como afirma la jurisprudencia espao- constitucional de los agentes del orden.
la, la flagrancia se ve, se observa, no
se demuestra, y aparece vinculada a la 4. Caso de los delitos permanentes
prueba directa y no a la indirecta, cir- Uno de los problemas que suscita
cunstancial o indiciaria STS 31-1-1995 la aplicacin del criterio procesal de
(2384/1994)3. flagrancia es si se debe diferenciar o es in-
La flagrancia que permite prescindir diferente al caso de delitos permanentes.
de la orden judicial solo puede darse en Una posicin recogida por nuestro
tanto la comisin del delito sea exterior- Tribunal Constitucional en el Exp. N.
mente reconocible. La flagrancia pues 03691-2009-PHC/TC, caso Snchez
no es condicin intrnseca del delito
sino una caracterstica externa resultante 4 Natern Carlos F., Legislar en la coyuntura?
Consideraciones sobre la reforma procesal penal
en las entidades federativas?, en Revista Lati-
3 Cfr. Burgos Marios, Vctor, Evaluacin sobre noamericana de Derecho, ao III, N. 06, julio-
la constitucionalidad del proceso penal peruano. diciembre del 2006, pp. 345 y 346. Versin en
Versin en lnea: <http://bit.ly/1KENOQ4>. lnea: <http://bit.ly/18Hdp8f>.

66 Instituto Pacfico Volumen 21 Marzo 2016

Fany Soledad Quispe Farfn
Chvez) seala que solo se justifica la
flagrancia en los delitos de comisin ins-
tantnea, pues en los delitos de comisin
permanente no existe una situacin tal
de urgencia que impida recabar la orden
judicial.
Que en este contexto se concluye que
la intervencin urgentesancionada para
los casos de flagrancia se justifica consti-
tucionalmente respecto de los delitos de
consumacin instantnea, pues en los
delitos permanentes no se configurara,
en principio, la situacin de urgencia que
impida recabar la autorizacin judicial
correspondiente. Por consiguiente, en
los delitos de tenencia de armas, drogas,
contrabando y otros, cuya posesin con-
tinuada se indica como almacenada al
interior de un domicilio, se requerir la
previa autorizacin judicial; pues, aun
cuando puedan presentarse de manera
concurrente los requisitos de la flagrancia
delictiva, en los delitos permanentes se
presenta el decaimiento del supuesto de
laextremaurgencia. (f. j. n. 19).
a efectos de validar la supuesta flagran-
cianose manifest la cuestin de laur-
gencia que haga viable por necesaria la
intervencin de la fuerza pblica, pues
el carcter permanente de la posesin de
elementos ilcitos no justificaperseel
ingreso al domicilio de la persona; y es
que la posesincontinuadano configura
el supuesto deextrema urgencia,que
bajo la institucin de la flagrancia delic-
tiva pueda habilitar a la fuerza pblica a
intervenir al margen de la autoridad ju-
dicial; sin embargo, la autoridad policial
o la persona que conoce del hecho debe
poner este en conocimiento del juez a
cargo, a fin de que en el acto decrete la
medida que corresponda. (f. j. n. 22).
Si bien normalmente en el caso
de delitos permanentes, no es existe
Volumen 21 Marzo 2016
Comentario
una urgencia tal que impida obtener
la orden judicial, no es posible afirmar
categricamente que en ningn caso ser
posible justificar la intervencin policial
en flagrancia.
SABA USTED QUE?
[La] inmediatez personal con rela-
cin al objeto o a los instrumentos
del delito, requiere que se ofrezca
una prueba evidente de la participa-
cin en el hecho delictivo.
Es por ello que se debe permitir la
detencin en flagrancia aun en los casos
de delitos de comisin permanente si
existe una situacin tal de especial justifi-
cacin. En la medida en que la lesin de
un bien jurdico sea actual o inminente,
de especial gravedad y cuando se tema
fundadamente que el imputado va a
intentar fugarse u ocultarse5.
Al respecto, Alcocer Povis seala,
por ejemplo, que en el caso del delito
de secuestro, que es un delito perma-
nente, la situacin antijurdica persiste
mientras no se libere a la vctima. As,
en el supuesto de que la Polica advierta
con certeza que una persona est se-
cuestrada en una casa no es necesario
solicitar y esperar una respuesta de la
autoridad judicial para ingresar al in-
5 De Hoyos Sancho, Montserrat, Anlisis
comparado de la situacin de flagrancia, en
Revista de Derecho, Universidad Austral de Chile,
vol. 12, N. 2, diciembre del 2001, Valdivia,
pp. 137-149. Versin en lnea: http: <//bit.
ly/1Qea43p>.
Actualidad Penal 67
 Actualidad

Penal Especial del mes

mueble, rescatar a la vctima y detener a el acusado Chungo traficaba drogas.
los responsables. Dicha autoridad puede Esta sospecha brindada fue por in-
(capacidad individual de evitar riesgos) y formacin confidencial, sin embargo
debe (deber de garante) ingresar a dicho esta informacin recibida no puede ser
lugar, liberar al secuestrado y detener a solo una creencia subjetiva, sino que
los responsables6. debe sustentarse en datos concretos y
Referencias expresas de la flagrancia objetivos, que vienen a ser los motivos
en los delitos permanentes se encuen- que fundamentarn una solicitud de
tran en los CPP portugus e italiano7. detencin preliminar y de allanamiento.
En Espaa, la situacin de flagrancia No se aprecia del relato de los he-
que autoriza la entrada y registro en un chos una situacin tal de urgencia que
domicilio responde a una situacin de justifique la intervencin policial inme-
necesidad para aquellos casos en los que diata y que haya hecho que el trmite de
an la Polica est a tiempo de evitar la una orden judicial torne en ineficiente
lesin o la puesta en peligro del bien el accionar policial.
jurdico que la norma protege8. Aun cuando podra sostenerse
como en el caso de la jurisprudencia
5. La evaluacin de la necesaria inter- bajo comentario, que en el caso de un
vencin policial en casos de delitos delito de comisin permanente como el
permanentes de posesin de droga, siempre se estn
En el caso bajo comentario es ejecutando, como se seala en el caso
claro que exista una sospecha de que Alejandro Rosendal (Argentina). Debe
quedar establecido que esta posicin no
se corresponde con el concepto procesal
6 Alcocer Povis, Eduardo, La detencin en caso
de flagrante delito y el derecho penal. Versin en
de flagrancia, el cual se vincula a otra de
lnea: <http://bit.ly/21csmcv>. las acepciones: de tal evidencia que no
7 Respectivamente puede leerse, en el art. 256.3: necesita pruebas.
Em caso de crime permanente, o estado de
flagrante delito s persiste en quanto se man- En casos como este, consideramos
tiverem sinais que mostrem claramente que o que la decisin jurisprudencial tiende a
crime est a ser cometido e o agente est nele a alentar un accionar policial arbitrario,
participar; art. 382.2: Nel reato permanente por lo que en los hechos expuestos
lo stato di flagranza dura fino a quando non
cessata la permanenza. era perfectamente posible realizar una
8 Molina, Teresa, La entrada y registro practica- intervencin debida con las autoriza-
da por la polica en el supuesto de la flagrancia y ciones correspondientes que garanticen
posesin de drogas en el domicilio particular, al imputado que la limitacin de sus
en Anuario Juridico y Econmico Escurialense,
vol. XXXVII, 2004, p. 150. Versin en lnea: derechos ha sido debidamente sopesada
http: <//bit.ly/1p0CIuF>. por la autoridad judicial.

68 Instituto Pacfico Volumen 21 Marzo 2016

 Actualidad

Penal Especial del mes

COMENTARIO
Comentario

El nuevo proceso inmediato (D. L. N. 1194)

Hacia un modelo de una justicia como servicio
pblico de calidad con rostro humano

Alfredo Araya Vega*

Universidad de Costa Rica

1. Democracia y justicia
2. Realidad
3. Respuestas a la criminalidad
4. Proceso inmediato
SUMARIO

5. Reforma al proceso inmediato

6. Respuesta a las crticas
7. Advertencia y mejoras
8. Reformas

1. Democracia y justicia la ley mediante abordajes criminolgicos

La democracia es un modo de
gobierno que funda su vigencia en el
cumplimiento de la ley y la Constitucin
para conceder seguridad humana a sus
habitantes. Por esto, el Estado tiene la
obligacin de dar respuestas integrales
a los conflictos sociales. Para ello debe
hacer cumplir polticas pblicas en
educacin, cultura, mejoras del espa-
cio pblico, oportunidades laborales,
deporte, emprendimientos; polticas
institucionales en el cumplimiento de
multidisciplinarios de la delincuencia y
el respeto a las garantas judiciales en su
juzgamiento. En la base tripartita del
Estado se encuentra el Poder Ejecutivo
(principal llamado a incentivar polticas
pblicas integrales), Poder Legislativo
(contralor del erario y hacedor de leyes
para regir la convivencia social) y el
Poder Judicial (administra justicia ha-
ciendo cumplir la ley). En ese contexto,
el sistema acusatorio garantista responde
a cabalidad con la respuesta del sistema a

* Abogado y Mg. por la Universidad de Costa Rica. Juez Superior del Tribunal Penal de Flagrancias, San
Jos, Costa Rica.

70 Instituto Pacfico Volumen 21 Marzo 2016

Alfredo Araya Vega Comentario
la anhelada justicia ciudadana al tratarse
del sistema que mejor cubre las garantas RESUMEN
judiciales y derechos humanos.
Luego de analizar las crticas vertidas en
contra de la implementacin del nuevo
2. Realidad proceso inmediato en nuestro pas, el
autor se encuentra convencido de que
Si bien, la justicia, como servicio este proceso especial debe aplicarse de
pblico, debe ser brindada bajo es- manera excepcional como respuesta a
tndares de calidad y rostro humano la delincuencia tradicional o comn, la
mediante la respuesta pronta y oportuna cual, por su naturaleza, requiere un tra-
tamiento rpido y eficaz conforme a los
a los conflictos, modelos de resolucin parmetros del plazo razonable.
eficientes y eficaces. La experiencia
latinoamericana nos ha mostrado una PALABRAS CLAVE
serie de deficiencias y malas prcticas
judiciales en la aplicacin de este nue- Procesos especiales / Proceso inmediato
vo sistema de juzgamiento acusatorio / Plazo razonable
garantista: procesos lentos, ineficientes,
ineficaces, escriturales, burocrticos, Recibido: 24-02-16
de una alta carga procesal y morosidad Aprobado: 10-03-16
judicial. La consecuencia inmediata Publicado online: 04-04-16
ha sido la irracionalidad del sistema,
punitivismo exacerbado, aumento de ma, una poltica de persecucin criminal
presos sin condena y de los extremos clara del Ministerio Pblico donde se
de las penas, impunidad: en resumen, distingan en el abordaje delictivo, la
desconfianza ciudadana en el sistema de delincuencia tradicional o comn, delin-
justicia, ocasionada por la percepcin de cuencia organizada y crimen organizado.
inseguridad ciudadana. Por ltimo, un juzgamiento de forma
pronta, oportuna, cercano al evento y
3. Respuestas a la criminalidad en estricto acatamiento a las garantas
Las respuestas ante la criminalidad judiciales.
y la inseguridad no son unidireccionales.
Estas deben provenir desde tres pticas: 4. Proceso inmediato
una poltica criminal clara y determina- Los distintos ordenamientos pro-
da; mayor inversin social, retome del cesales contienen normas que permiten
espacio pblico, inversin en cultura el juzgamiento diferenciado de las
y arte, as como tambin dotacin de conductas penales. El nuevo Cdigo
nuevas fuentes de empleo opciones de Procesal Penal peruano del 2004 (en
emprendimientos a pequeas y media- adelante CPP) distingue entre procesos
nas empresas entre otros. De igual for- ordinarios y procesos especiales.

Volumen 21 Marzo 2016 Actualidad Penal 71

 Actualidad

Penal Especial del mes

El procedimiento ordinario, por sostuvo que el proceso inmediato es una
sus caractersticas particulares, tiende a forma de simplificacin procesal que se
tratarse de un proceso lento y retardado. fundamenta en la facultad del Estado de
En l la discusin procesal e investiga- organizar la respuesta del sistema penal
tiva es amplia y completa, ya que busca con criterios de racionalidad y eficiencia,
obtener la identificacin de los posibles sobre todo en aquellos casos en los que,
responsables y obtencin de elementos por sus propias caractersticas, son inne-
probatorios suficientes para quebrar el cesarios mayores actos de investigacin.
estado de inocencia. En la prctica se
ha convertido en un proceso entrabado, 5. Reforma al proceso inmediato
dilatado y generador de impunidad.
El Congreso de la Repblica deleg
Por su parte, los procesos especiales en el Poder Ejecutivo la potestad de
son giles, expeditos, ya que al tratarse delegislar en materia de seguridad ciu-
asuntos de simple y sencilla tramitacin dadana, lucha contra la delincuencia y
o resolucin, el legislador opt por la crimen organizado (Ley N. 30336, del
creacin de un proceso simplificado que
1 de julio del 2015). En ese contexto
permita la descarga procesal, potenciar
se emiti el 30 de agosto del 2015 el
la disminucin de la mora judicial y
Decreto Legislativo N. 1194 que en-
responder de forma pronta y oportuna a
la justicia. Los procesos especiales se han tr en vigencia el 29 de noviembre del
establecido con la finalidad de juzgar 2015. Se trata de una modificacin a
de manera diferenciada a las personas los numerales 446, 447 y 448 del CPP
que en virtud de condiciones especiales, referidos al nuevo proceso inmediato.
modo de comisin del hecho o forma de Se configura como un proceso especial
resolucin, se realizan de manera dife- donde se atienden delincuencias acaeci-
renciada a la ordinariamente establecida. das en flagrancia, omisin a la asistencia
familiar y conduccin en ebriedad o
En el CPP, el proceso inmediato
se encuentra regulado en los numerales drogadiccin; conviccin evidente y
446, 447 y 448. Su origen procedi- confesin sincera.
mental lo encontramos en el cdigo
italiano de 1988 que regula el giudizzio SABA USTED QUE?
direttisimo (para detenciones en flagran-
Los procesos especiales se han esta-
cia, confesin del imputado del hecho blecido con la finalidad de juzgar de
delictivo) y el giudizzio inmediato (ob- manera diferenciada a las personas
tencin de prueba evidente y suficiente en virtud de condiciones especia-
de atribucin), institutos atrados al Per les, modo de comisin del hecho o
y correlacionables con la acusacin di- forma de resolucin. Se realizan de
manera diferenciada a la ordinaria-
recta y proceso inmediato. Mediante el mente establecida.
Acuerdo Plenario N. 6-2010/CJ-116 se

72 Instituto Pacfico Volumen 21 Marzo 2016

Alfredo Araya Vega
Este procedimiento ha potenciado
la eficiencia y eficacia del sistema: a cien
das de su funcionamiento ha resuelto de
manera definitiva ms de tres mil causas y
ha atendido casi ocho mil. Los beneficios
han sido altos: ha disminuido los presos
sin condena, ha permitido la resolucin
del conflicto de manera muy cercana al
evento potenciando la aplicacin de salidas
alternas del conflicto, se ha logrado respon-
sabilizar a los autores de hechos delictivos
y la reparacin civil por el hecho daoso.
Conjuntamente con ello se ha po-
tenciado los principios acusatorios (ora-
lidad, inmediacin, publicidad, contra-
diccin, etc.), ha disminuido los costes
de la justicia al suprimir los tiempos de
espera y retardo judicial injustificado, as
se ha otorgado mayor legitimidad insti-
tucional al Poder Judicial en su vigencia
con el Estado de derecho.
Como vemos, este exitoso modelo
de justicia simplificada es posible en
tanto se garanticen adecuadamente las
garantas suficientes de las partes proce-
sales. As, el Poder Judicial presenta un
modelo de justicia moderno, eficiente y
eficaz, un medio de resolucin expedita
ante la delincuencia que afectan la segu-
ridad humana; dando de este modo un
mensaje de confianza en la instituciona-
lidad y Estado de derecho. Su resultado
inmediato, ha mejorado en cuatro pun-
tos porcentuales el nivel de aceptacin de
la ciudadana al Poder Judicial.
6. Respuesta a las crticas
Conviene advertir, desde ya, que
hay crticas al proceso inmediato que
Volumen 21 Marzo 2016
Comentario
no le son atribuibles al proceso per se,
sino ms bien a las malas praxis de los
operadores jurdicos. Sin embargo, se
ha criticado al proceso inmediato lo
siguiente:
(a) Proceso meditico populista. La exis-
tencia del proceso nuevo y expedito
ha conllevado un mayor inters
pblico y presencia meditica. La
justicia debe ser brindada con trans-
parencia, rendicin de cuentas y de
frente a la ciudadana. Por ello, la
cobertura meditica del quehacer
jurdico no resulta ni inoportuno ni
mucho menos nefasto, sino confor-
me a los controles sociales propios de
la democracia.
(b) Inversin del estado de inocencia cri-
minal. La determinacin de culpa-
bilidad solo es alcanzada a travs de
una sentencia penal firme, cualquier
otra visin resulta contraria a la ley
y los tratados internacionales. El
sometimiento de una persona a un
proceso penal (sea por flagrancia o
no) conlleva el otorgamiento de to-
das las garantas judiciales entre ellas
la aplicacin ineludible del principio
de inocencia.
(c) Negociacin penal como solucin al con-
flicto. La utilizacin de salidas alternas
al conflicto es la forma ms resocia-
lizante ante el delito. Sobre las nego-
ciaciones, respecto a la evitacin del
juicio y asuncin de responsabilidad
(terminacin anticipada) deben ser
cumplidas conforme a los extremos
de la pena prevista por la ley y en un
equilibrio procesal, es decir, sin que
Actualidad Penal 73
 Actualidad
Penal Especial del mes
se convierta en un ejercicio de poder/
control, o incluso en medio extorsivo
o vindicativo para el sometimiento
del justiciable. La utilizacin de ese
instituto debe ser moderado, por
cuanto se convierte en un instrumen-
to de condenados sin juicio, garanta
esencial de toda persona.
(d) Justicia desigual: El proceso especial
no establece juzgamiento diferen-
ciado para personas. Se trata de un
proceso de simplificacin procesal
establecido para casos de simple
y sencilla resolucin que pueda
resolverse a pocos das de acaecido
el evento, ya que los casos distintos
debern ser atendidos mediante el
proceso ordinario o comn. Ambos
procesos se encuentran contenidos
en la ley y deben respetar las garantas
judiciales de las personas procesadas.
(e) No resocializa. Las finalidades de la
sancin penal son distintas al esta-
blecimiento de procesos especiales
diversos al ordinario. La determina-
cin de la sancin penal ocurre luego
del juzgamiento y establecimiento de
la culpabilidad del sujeto.
(f) Desproporcin en las sanciones penales.
La fijacin de la sancin penal no de-
pende del tipo de proceso (ordinario
o especial) sino de los extremos de la
pena fijados por el legislador.
(g) Violacin de los tiempos de defensa.
Los procesos especiales, por sus
caractersticas particulares de mni-
ma o inexistente investigacin, son
abordados conforme a los princi-
pios de celeridad procesal, eficacia
74 Instituto Pacfico
persecutoria y un mayor acceso a
la justicia mediante la resolucin
pronta y oportuna de los conflictos,
es decir, conforme a los parmetros
del plazo razonable de la Convencin
Americana de Derechos Humanos.
En el Per, el Tribunal Consti-
tucional ha sostenido que el derecho
fundamental a un trmino razonable es
una manifestacin implcita del derecho
fundamental al debido proceso, previsto
en el artculo 139, inciso 3, de la Consti-
tucin1. Es claro que la determinacin de
la violacin de la referida razonabilidad
del plazo exige la consideracin de una
serie de factores estrecha e indisolu-
blemente ligados a las particularidades
de cada caso. Tales factores son: a) la
complejidad del asunto; b) la actividad
procesal del interesado, y c) la conducta
de las autoridades judiciales2.
El derecho fundamental al plazo
razonable se encuentra reconocido en
artculo 14, inciso 3, literal c) del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polti-
cos, y ponderados en los casos ante la Corte
Interamericana de Derechos Humanos,
como en el caso Mmoli vs. Argentina,
sentencia de 22 de agosto del 2013, donde
se determinaron los supuestos a ponderar:
a) complejidad del asunto; b) actividad
procesal del interesado; c) conducta de las
1 Cfr. STC N. 3509-2009-PHC/TC, f. j. n. 19
2 Cfr. STC N. 0618-2005-PHC/TC, f. j. n.
11; STC N. 5291-2005-PHC/TC, f. j. n. 6;
STC N. 1640-2009-PHC/TC, f. j. n. 3; STC
N. 2047-2009-PHC/TC, f. j. n. 4; STC N.
3509-2009-PHC/TC, f. j. n. 20 y STC N.
5377-2009-PHC/TC, f. j. n. 6.
Volumen 21 Marzo 2016
Alfredo Araya Vega Comentario
autoridades judiciales3; y, d) afectacin ge- seguridad ciudadana anhelada. Corres-
nerada en la situacin jurdica de la persona ponde al Poder Ejecutivo restablecer
involucrada en el proceso4. la paz social mediante la inversin
En ese contexto, el proceso inme- pblica y social. Conjuntamente con
diato responde adecuadamente al plazo ello, el Poder Legislativo debe potenciar
razonable ya que, como mecanismo de la creacin de una poltica criminal
aceleracin y simplificacin procesal, adecuada que resulte interdisciplinaria
brinda una respuesta al conflicto acor- y que permita reducir el catlogo de
de con la denominada complejidad del conductas delictivas y las altas sanciones
asunto. Los asuntos de simple y sencilla establecidas, de modo que potencie la
resolucin deben ser atendidos de forma resocializacin social a travs de progra-
diferenciada. mas a personas privadas de su libertad
y en regmenes extra muros. Deben
reducirse los extremos mnimos de la
IMPORTANTE pena bajo criterios de proporcionalidad
y dosimetra penal. Se debe ponderar la
[E]l proceso inmediato responde
adecuadamente al plazo razonable posibilidad de establecer nuevos lmites
ya que, como mecanismo de ace- para acceder a salidas alternas y mejorar
leracin y simplificacin procesal, los extremos de reduccin de pena en
brinda una respuesta al conflicto caso de terminaciones anticipadas o
acorde con la denominada comple- confesin sincera.
jidad del asunto. Los asuntos de
simple y sencilla resolucin deben A nivel penitenciario deben rea-
ser atendidos de forma diferencia- lizarse evaluaciones para determinar
da. condiciones de cumplimiento mediante
abordajes externos no institucionaliza-
dos; potenciacin de mecanismos de
7. Advertencia y mejoras control y monitoreo electrnico como
Un proceso expedito o simplificado medios de cumplimiento las sanciones
si bien puede permitir el juzgamiento penales. Por otra parte, en los casos que
inmediato de las delincuencias, per se sea posible posibilitar la realizacin de
no es el nico medio para obtener la servicios de trabajos comunitarios o
de obra pblica como medio de des-
cuento penal. De igual modo, para
3 Cfr. caso Genie Lacayo vs. Nicaragua, conside- reducir el hacinamiento carcelario se
rando 77; caso Garca y familiares vs. Guatemala,
considerando 153; Suarez Rosero vs. Ecuador, puede ponderar que las personas solo
consideradndo 70-72 y caso Lpez lvarez vs. pernocten en horas de la noche y que
Honduras. puedan participar de terapias grupales
4 Cfr. caso Valle Jaramillo y otros vs. Colombia, o grupos de apoyo para el abordaje de
considerando 155 y caso Garca y familiares vs.
Guatemala, considerando 153. su proclividad delictiva.

Volumen 21 Marzo 2016 Actualidad Penal 75

 Actualidad

Penal Especial del mes

Como mejoras, debe sobresalir la de potenciar los tiempos necesarios
capacitacin no solo para operadores ju- para el cumplimiento de pericias y
rdicos (polica, defensa, fiscales, jueces) actos bsicos de investigacin.
sino para abogados privados de modo Debe reformarse las normas para
que logren comprender el nuevo mo- dotar de mayor participacin a la
delo de justicia implementado y logren vctima en el proceso y no generar
realizar una defensa tcnica conforme al un problema de acceso a la justicia.
cumplimiento de las garantas judiciales Debe ponderarse el establecimiento
de sus representados. Debe invertirse en de una ley de brazalete electrnico
nuevos establecimientos de reclusin o cualquier otra forma de moni-
temporal de las personas detenidas en toreo, el cual pueda ser utilizado
flagrancia, transporte de detenidos, para personas con condenas de siete
personal administrativo judicial, salas de aos o menos (dicha pena se hace
audiencias con tecnologa moderna. en funcin a la inflacin penolgica
existente en los tipos penales).
8. Reformas Establecimiento de evaluaciones
Deber reformarse el artculo 446.1 de desempeo de los funcionarios
en el verbo, a nuestro criterio in- judiciales.
constitucional de debe y volver a Debe ponderarse la existencia de
puede.Si bien el 446.2 establece la recursos econmicos frescos para
excepcionalidad de la aplicacin del la modernizacin del sistema de
proceso especial, el proceso especial Administracin de justicia, rganos
debe ser la excepcin y no la regla. forenses, sistema penitenciario, de-
Debe volverse a la definicin anterior fensa pblica e impuesto de salida
de flagrancia (2009), sin permitir la del pas con finalidad de seguridad
extensin de las veinticuatro horas, ciudadana.
ya que no responde a los criterios Debern realizarse reformas a la
dados por el Tribunal Constitucional ponderacin penolgica (sistema de
sobre inmediatez personal y tempo- tercios) y modificarse los criterios
ral que motiv su declaratoria de de ponderacin. Conjuntamente
inconstitucional. con ello realizar una revisin de los
Debe reformarse el artculo 448.4, extremos de las sanciones penales a
que ordena la no interrupcin del travs de la dosimetra penal (equili-
proceso y no asumir nuevas causas por brio entre bienes jurdicos-reproche
parte de los juzgadores, ya que esto penal-proporcin).
colapsar el funcionamiento judicial. Valorar la instauracin de la figura
Debe interpretarse que el plazo es del apremio corporal en materia fa-
ordenatorio y no perentorio a efectos miliar a efectos de descongestionar

76 Instituto Pacfico Volumen 21 Marzo 2016

Alfredo Araya Vega
el proceso penal de la figura de la
omisin al deber alimentario.
Establecimiento de la oficina de
justicia restaurativa como medio de
respuesta evolutiva al delito para fa-
vorecer el entendimiento y promover
Volumen 21 Marzo 2016
Comentario
la armona; cuyo despacho estara
compuesto por un juez, un defensor,
un fiscal, un trabajador social y un
psiclogo que brinden una atencin
integral al problema delictual de fon-
do.
Actualidad Penal 77
 Actualidad

Penal Especial del mes

COMENTARIO
Comentario

El nuevo proceso inmediato

La poltica criminal del Estado a travs del D. L. N. 1194
y sus implicancias en la restriccin del derecho de defensa
en la etapa intermedia del proceso penal

Elder J. Miranda Aburto*

Universidad Nacional Federico Villarreal

1. Introduccin
SUMARIO

2. La importancia de la etapa intermedia en el nuevo sistema procesal penal

3. Las actuaciones probatorias en la etapa intermedia
4. La aplicacin del derecho penal del enemigo bajo el contexto del D. L.
N. 1194
5. Conclusiones
6. Referencias bibliogrficas

1. Introduccin 1194, en donde el juez, para declarar

Asist a una audiencia de prisin
preventiva dentro del marco del proce-
so inmediato conforme al D. L. N.
* Abogado por la Universidad Nacional Federico
Villarreal, Mg. en Derecho Penal y Dr. en Dere-
cho, con estudios de maestra en Derecho Cons-
titucional en la Pontificia Universidad Catlica
del Per. Profesor en las universidades Federico
Villarreal, San Juan Bautista, Los Andes, Inca
Garcilaso de la Vega y San Marcos. Miembro
del Instituto Panamericano de Derecho Pro-
cesal, integrante de la Comisin Consultiva y
la Comisin Revisora del proyecto del Cdigo
Penal del Colegio de Abogados de Lima.
fundado el requerimiento de la citada
medida coercitiva, indic en su reso-
lucin que, al ser un proceso especial
rpido, se necesita realizar diligencias con
suma urgencia; por tanto, es necesario
que el imputado se encuentre a disposi-
cin de los organismos jurisdiccionales.
Asimismo, por tratarse de un delito que
se ha cometido en flagrancia, hay peligro
de fuga y, lo ms impactante si podemos
llamarlo de alguna manera fue que el
magistrado ingres a la audiencia con
la resolucin ya redactada (decidida),
puesto que el caso era meditico.

78 Instituto Pacfico Volumen 21 Marzo 2016

Elder J. Miranda Aburto Comentario
Este accionar nos muestra la rea-
lidad de la citada norma, en donde se RESUMEN
aplican penas desproporcionadas y se
El autor resalta la importancia del control
restringen de derechos fundamentales formal y sustancial en la etapa intermedia
como el de la defensa en la etapa inter- de nuestro nuevo proceso penal. A partir
media del proceso penal. de ello, sostiene que la nueva regulacin
del proceso inmediato (D. L. N. 1194)
El nuevo sistema procesal penal no no solo vulnera el derecho de defensa y
debe ser entendido como un cambio de el principio de imparcialidad, sino que
normatividad, sino de mentalidad por refleja un derecho penal del enemigo,
por lo cual resulta necesaria su inmediata
parte del juzgador, el cual busca desterrar modificacin o derogacin.
el sistema inquisitivo. El nuevo proceso
o tambin llamado comn se divide en PALABRAS CLAVE
tres etapas: investigacin preparatoria,
etapa intermedia y juicio oral. Existe Etapa intermedia / Proceso inmediato
una divisin de roles: el fiscal tiene la / Derecho de defensa / Derecho penal
del enemigo
funcin persecutoria del delito, a cuyo
cargo se encuentra la primera de las eta-
pas, con apoyo de la Polica Nacional; al Recibido: 29-02-16
rgano jurisdiccional le corresponde la Aprobado: 14-03-16
funcin decisoria (la funcin de fallo), Publicado online: 04-04-16
ya que dirige la etapa intermedia y el
juzgamiento, por lo cual le corresponde El proceso inmediato, como pro-
resolver los conflictos de contenido pe- ceso especial contemplado en el Libro
nal, expidiendo las sentencias y dems Quinto del Cdigo Procesal Penal, tiene
resoluciones previstas en la ley. por finalidad dar pronta solucin al
No podemos dejar de sealar que conflicto que existe por la comisin del
la etapa principal de este nuevo sistema hecho delictivo. Para su incoacin debe
procesal es el juicio oral, previsto por cumplirse ciertos requisitos estipulados
el inciso 1 del artculo 356 del CPP, el en el artculo 446 del CPP modifica-
cual se lleva a cabo sobre la base de la do por el D. L. N. 1194 y tomando
acusacin, sin perjuicio de las garantas en consideracin el Protocolo de Actua-
procesales reconocidas por la Constitu- cin Interinstitucional elaborado por el
cin y los Tratados de Derecho Interna- MINJUS , donde ahora la incoacin es
1

cional de Derechos Humanos aprobados obligatoria.

y ratificados por el Per, donde rigen El presente artculo analizar las
especialmente, la oralidad, publicidad, vulneraciones a los derechos fundamen-
inmediacin y contradiccin en la acti-
vidad probatoria. 1 Versin en lnea: <http://bit.ly/1QTIQ4p>.

Volumen 21 Marzo 2016 Actualidad Penal 79

 Actualidad

Penal Especial del mes

tales del imputado (defensa tcnica) determinadas caractersticas: a) que no
especficamente en la etapa inter- puede existir juicio sin acusacin, lo cual
media, evidencindose la aplicacin de debe ser formulada por una persona aje-
un derecho penal del enemigo que esta na al rgano jurisdiccional sentenciador,
proscrita en todas sus formas, pero la de manera que si ni el fiscal ni ninguna
poltica criminal establecida por el Es- de las otras partes posibles formulan
tado demuestra su ejecucin como una acusacin contra el imputado, el proceso
manera errnea de evitar el crecimiento debe ser sobresedo necesariamente; b)
de la inseguridad ciudadana. que no puede condenarse por hechos
distintos de los acusados ni a persona
2. La importancia de la etapa inter- distinta de la acusada; c) que no pueden
media en el nuevo sistema procesal atribuirse al juzgador poderes de direc-
penal cin material del proceso que cuestionen
Una caracterstica esencial del su imparcialidad.
sistema acusatorio es la contradiccin, La etapa intermedia en el nuevo
porque implica por esencia la dualidad proceso penal tiene una gran importan-
de sujetos procesales en posturas opues- cia porque constituye la fase de sanea-
tas frente al juez, quien decide segn la miento procesal de la acusacin o del
teora del caso propuesta. A decir de requerimiento del sobreseimiento, a fin
San Martin Castro, este nuevo sistema de que la decisin judicial emitida por
se refleja en dos puntos esenciales: 1. El el juez unipersonal y/o colegiado en el
Ministerio Pblico conduce la investiga- juicio oral no contenga errores.
cin del delito y es el director jurdico Para Alberto Binder, la fase inter-
funcional de la Polica y 2. El proceso media se funda en la idea que los juicios
judicial es indispensable para imponer deben ser preparados convenientemente
una pena a una persona, el cual debe ser y se debe llegar a ellos luego de una acti-
pblico. A partir de este proceso rigen vidad responsable3. La etapa intermedia,
imperativamente una serie de principios por consiguiente, sirve para revisar y
propios de la judicializacin del enjuicia- valorar los resultados de la instruccin
miento, a decir: inmediacin, contradic- examinando la fundamentacin de la
cin, oralidad y concentracin2. acusacin y resolviendo sobre el reco-
El Tribunal Constitucional ha nocimiento de la pretensin penal, con
sealado en la STC N. 2005-2006- el fin de decidir si procede o no abrir
PHC/TC, caso Umbert Sandoval, que el juicio.
la vigencia del principio acusatorio
imprime al sistema de enjuiciamientos
3 Binder, Alberto, La fase intermedia. Control de
la investigacin, Instituto de Ciencia Procesal Pe-
2 San Martin Castro, Csar, Derecho procesal nal, Lima, 2008, p. 1. Versin en lnea: <http://
penal, t. I, 2.a ed., Grijley, Lima, 2003, p. 62. bit.ly/1OQHlwk>.

80 Instituto Pacfico Volumen 21 Marzo 2016

Elder J. Miranda Aburto
SABA USTED QUE?
La etapa intermedia en el nuevo
proceso penal tiene una gran im-
portancia porque constituye la
fase de saneamiento procesal de la
acusacin o del requerimiento del
sobreseimiento, a fin de que la de-
cisin judicial emitida por el juez
unipersonal y/o colegiado en el jui-
cio oral no contenga errores.
Es de tener presente, en primer lu-
gar, que a esta etapa corresponde ponde-
rar los hechos que previamente han sido
objeto de investigacin sumarial y sobre
los que finalmente versar la sentencia;
y, en segundo lugar, que tanto a dicha
etapa cuanto a la instruccin resulta
de aplicacin el aforismo in dubio pro
accusatione (pro societate) mientras que
en el juicio oral rige la mxima in dubio
pro reo4.
La etapa intermedia se inicia con
la disposicin de la conclusin de la
investigacin preparatoria por parte del
fiscal, lo cual tiene un plazo de quince
das si formula la acusacin5, siempre
4 lvarez, Alejandro E., El procedimiento in-
termedio, en AA. VV., El nuevo Cdigo Procesal
de la Nacin, Editores del Puerto, Buenos Aires,
1993, p. 156.
5 La acusacin:
Artculo 349. Contenido.-
1. La acusacin fiscal ser debidamente moti-
vada, y contendr:
a) los datos que sirvan para identificar al
imputado;
b) la relacin clara y precisa del hecho que
se atribuye al imputado, con sus circuns-
tancias precedentes, concomitantes y
Volumen 21 Marzo 2016
Comentario
que exista base para ello, o si requiere el
sobreseimiento de la causa6.
posteriores. En caso de contener varios
hechos independientes, la separacin y
el detalle de cada uno de ellos;
c) los elementos de conviccin que funda-
menten el requerimiento acusatorio;
d) la participacin que se atribuya al impu-
tado;
e) la relacin de las circunstancias modifi-
catorias de la responsabilidad penal que
concurran;
f) el artculo de la ley penal que tipifique el
hecho, as como la cuanta de la pena que
se solicite;
g) el monto de la reparacin civil, los bienes
embargados o incautados al acusado, o
tercero civil, que garantizan su pago y la
persona a quien corresponda percibirlo; y,
h) los medios de prueba que ofrezca para su
actuacin en la audiencia. En este caso
presentar la lista de testigos y peritos,
con indicacin del nombre y domicilio,
y de los puntos sobre los que habrn de
recaer sus declaraciones o exposiciones.
Asimismo, har una resea de los dems
medios de prueba que ofrezca.
2. La acusacin solo puede referirse a hechos y
personas incluidos en la Disposicin de for-
malizacin de la Investigacin Preparatoria,
aunque se efectuare una distinta calificacin
jurdica.
3. En la acusacin el Ministerio Pblico podr
sealar, alternativa o subsidiariamente, las cir-
cunstancias de hecho que permitan calificar
la conducta del imputado en un tipo penal
distinto, para el caso de que no resultaren
demostrados en el debate los elementos que
componen su calificacin jurdica principal,
a fin de posibilitar la defensa del imputado.
4. El fiscal indicar en la acusacin las medidas
de coercin subsistentes dictadas durante
la investigacin preparatoria; y, en su caso,
podr solicitar su variacin o que se dicten
otras segn corresponda.
6 El sobreseimiento:
Artculo 344. Decisin del Ministerio Pblico.-
[]
Actualidad Penal 81
 Actualidad

Penal Especial del mes

Roxin indica que esta etapa inter- Snchez Velarde seala que la etapa
media reside en su funcin de control intermedia es una fase de apreciacin
negativo, pues en ella se discute la y anlisis para decidir la acusacin,
admisibilidad y la necesidad de una plantear mecanismos de defensa contra
persecucin penal posterior, ya que se la accin penal y, tambin, para que se
pretende proporcionar otra posibilidad analicen los medios probatorios presen-
de evitar el juicio oral, que siempre tados por las partes. En esta etapa, toda
es discriminatorio para el afectado7. la activad probatoria efectuada en la
Asimismo, se pretende lograr que el investigacin preparatoria es sometida
Estado evite distraer sus escasos re- a los filtros o controles necesarios de
cursos econmicos y humanos en legalidad y pertinencia, para luego de
procesos evidentemente sin futuro. ser el caso, ser admitida a juicio9.
De modo que la etapa intermedia cons-
tituye el espacio central del proceso que San Martn Castro ensea que la
tiene por finalidad preparar propiamente etapa intermedia, por consiguiente tiene
el paso o trnsito de la investigacin por objeto revisar y valorar los resultados
preparatoria a la etapa del juzgamiento o de la instruccin examinando la funda-
tomar la decisin de archivar el proceso. mentacin de la acusacin y resolviendo
sobre el reconocimiento de la pretensin
Para que el juicio oral y pblico, penal, con el fin de decidir si procede o
que es en esencia la etapa de contradic- no abrir el juicio10.
cin o debate, sea exitoso este debe ser
preparado en forma mesurada y respon- Por su parte, la Corte Suprema a
sable, realizando un control destinado a travs del Acuerdo Plenario N. 6-2009/
sanear los vicios sustanciales y formales CJ-116 ha establecido que el control
de la acusacin del fiscal responsable de la acusacin se afilia al sistema legal
del caso, todo ello durante la audiencia de la obligatoriedad del control del
preliminar8. requerimiento fiscal; adems aade que
el juez de la investigacin preparatoria
es el encargado de realizar el control
2. El sobreseimiento procede cuando: de legalidad de la acusacin fiscal,
a) El hecho objeto de la causa no se realiz
o no puede atribursele al imputado; esto es, verificar la concurrencia de los
b) El hecho imputado no es tpico o presupuestos legales que autorizan la
concurre una causa de justificacin, de acusacin fiscal ese, y no otro, es
inculpabilidad o de no punibilidad;
c) La accin penal se ha extinguido; y, su mbito funcional.
d) No existe razonablemente la posibilidad
de incorporar nuevos datos a la investiga- aplicacin de la etapa intermedia en el proceso
cin y no haya elementos de conviccin penal, en Dilogo con la jurisprudencia, N. 90,
suficientes para solicitar fundadamente el Gaceta Jurdica, Lima, marzo del 2006, p. 223.
enjuiciamiento del imputado. 9 Snchez Velarde, Pablo, Introduccin al nuevo
7 Roxin, Claus, Derecho procesal penal, Editores proceso Penal, Idemsa, Lima, 2005, p. 111.
del Puerto, Buenos Aires, 2000, p. 347. 10 San Martin Castro, Csar, Derecho procesal
8 Dueas Canchez, Omar, Importancia de la penal, cit., p. 608.

82 Instituto Pacfico Volumen 21 Marzo 2016

Elder J. Miranda Aburto Comentario
a), de la citada previsin legal. Los de-
SABA USTED QUE?
fectos denunciados, en caso se acojan,
La etapa intermedia se inicia con la requerirn, conforme al artculo 352.2
disposicin de la conclusin de la del CPP, una decisin inmediata de de-
investigacin preparatoria por par- volucin de las actuaciones al fiscal, con
te del fiscal, la cual tiene un plazo la necesaria suspensin de la audiencia,
de quince das si formula la acusa- siempre que se requiera de un nuevo
cin, siempre que exista base para
ello, o si requiere el sobreseimiento anlisis del Ministerio Pblico.
de la causa El control sustancial de la acusa-
cin est en funcin al mrito mis-
El procedimiento de la etapa inter- mo del acto postulatorio del fiscal.
media consta de dos fases: oral y escrita. Negar la validez de la acusacin y la
Las distintas posibilidades que tiene el consecuente procedencia del juicio
juez de la investigacin preparatoria oral con independencia de la apli-
frente a la acusacin fiscal, segn los cacin de un criterio de oportunidad,
artculos 350-352 del CPP, pueden con- circunscripto a los supuestos del ar-
cretarse luego del trmite de traslado a tculo 2 del CPP, y de la deduccin
las dems partes nunca antes (fase de excepciones solo es posible si se
escrita) y de la realizacin de la audien- presentan los requisitos que permiten
cia preliminar (fase oral, que plasma la el sobreseimiento de la causa, los que
vigencia calificada de los principios de estn taxativamente contemplados en
oralidad y concentracin). El juez deci- el artculo 344.2 del CPP.
de luego de escuchar a todas las partes Este control, por imperio del ar-
procesales, nunca antes. tculo 352.4 CPP, puede ser realizado
El artculo 350.1 del CPP autoriza a de oficio. Al juez de la investigacin
las partes para proponer motivadamente preparatoria le corresponde decretarla
ocho cuestiones o mociones especfi- cuando la presencia de los requisitos del
cas. Ahora bien, el control formal de sobreseimiento es patente o palmaria, no
la acusacin fiscal, que incluso puede sin antes instar el pronunciamiento de
promoverse de oficio por el juez de la las partes sobre el particular.
investigacin preparatoria la revisin En la etapa intermedia, el juez de
del cumplimiento de los requisitos lega- la investigacin preparatoria entre las
les de un acto procesal trascendente y la diversas facultades que posee tendr
validez de la serie procesal constituyen que decidir qu medios de prueba
una facultad judicial inherente a la ofrecidos por los sujetos procesales van
potestad jurisdiccional, enraizada en la a ser admitidos para su actuacin en el
garanta misma de tutela jurisdiccional juicio oral, los cuales deben contar con
efectiva, est contemplado en el literal las siguientes caractersticas:

Volumen 21 Marzo 2016 Actualidad Penal 83

 Actualidad
Penal Especial del mes
1. Pertinencia. Exige que el medio pro-
batorio tenga una relacin directa o
indirecta con el hecho que es objeto
de proceso. Los medios probatorios
pertinentes sustentan hechos relacio-
nados directamente con el objeto del
proceso.
2. Conducencia o idoneidad. El legisla-
dor puede establecer la necesidad de
que determinados hechos deban ser
probados a travs de determinados
medios probatorios. Ser incondu-
cente o no idneo aquel medio pro-
batorio que se encuentre prohibido
en determinada va procedimental o
prohibido para verificar un determi-
nado hecho.
3. Utilidad. Se presenta cuando con-
tribuya a conocer lo que es objeto
de prueba, a descubrir la verdad, a
alcanzar probabilidad o certeza. Solo
pueden ser admitidos aquellos me-
dios probatorios que presten algn
servicio en el proceso de conviccin
del juzgador, mas ello no podr
hacerse cuando se ofrezcan medios
probatorios destinados a acreditar
hechos contrarios a una presuncin
de derecho absoluta; cuando se
ofrezcan medios probatorios para
acreditar hechos no controvertidos,
imposibles, notorios, o de pblica
evidencia; cuando se trate de des-
virtuar lo que ha sido objeto de
juzgamiento y ha hecho trnsito a
cosa juzgada; cuando el medio pro-
batorio ofrecido no sea el adecuado
para verificar con l los hechos que
pretenden ser probados por la parte;
84 Instituto Pacfico
y, cuando se ofrezcan medios proba-
torios superfluos, bien porque se han
propuesto dos medios probatorios
iguales con el mismo fin (dos pericias
con la finalidad de acreditar un mis-
mo hecho) o bien porque el medio
de prueba ya se haba actuado antes.
SABA USTED QUE?
Las distintas posibilidades que tie-
ne el juez de la investigacin pre-
paratoria frente a la acusacin fis-
cal, segn los artculos 350-352 del
CPP, pueden concretarse luego del
trmite de traslado a las dems par-
tes nunca antes (fase escrita)
y de la realizacin de la audiencia
preliminar (fase oral, que plasma la
vigencia calificada de los principios
de oralidad y concentracin).
4. Licitud. No pueden admitirse medios
probatorios obtenidos en contra-
vencin del ordenamiento jurdico,
lo cual permite excluir supuestos de
prueba prohibida.
5. Preclusin o eventualidad. En todo
proceso existe una oportunidad
para solicitar la admisin de medios
probatorios, pasado dicho plazo no
tendr lugar la solicitud probatoria.
En la audiencia misma, refirin-
dose a la etapa intermedia, si no hay
problemas formales o de fondo, el juez
de garanta proceder a fijar el objeto
del debate, a determinar los medios de
prueba y el tribunal que conocer del
juicio. En la determinacin de la prueba
que puede llevarse al juicio, el juez de
Volumen 21 Marzo 2016
Elder J. Miranda Aburto Comentario
garanta est facultado para excluir la la parte acusadora y de la parte acusada
aquella obtenida con infraccin a de- en torno a la existencia del delito y la
rechos fundamentales y las partes estn participacin punible del acusado. Los
habilitadas para acordar convenciones actos de prueba, por el contrario, tienen
probatorias sobre hechos que no reque- por precisa finalidad lograr la conviccin
rirn ser probados luego en el juicio11. del tribunal del juicio oral en torno a las
proposiciones fcticas hechas valer por
3. Las actuaciones probatorias en la las partes con el objeto de provocar la
etapa intermedia decisin de absolucin o condena.
La prueba etimolgicamente deriva Por lo tanto, los actos de investiga-
del latn probatio probationis, que a su cin, desarrollados como tales en una
vez deriva del vocablo probus, bueno. etapa preparatoria del proceso penal,
Luego, lo que resulta ser probado es no tienen por objeto producir una
bueno, se ajusta a la realidad, y probar decisin de absolucin o condena, sino
consiste en verificar o demostrar la solo aquellos que se actan en la etapa
autenticidad de una cosa12. Eugenio del juicio oral.
Florin sostiene que la prueba es todo El Tribunal Constitucional, en
aquello que en el proceso puede condu- la sentencia recada en el Exp. N.
cir a la determinacin de los elementos 010-2002-AI/TC, ha sealado que el
necesarios del juicio13. derecho a la prueba forma parte de
Debemos de marcar la diferencia manera implcita del derecho a la tutela
entre los actos de investigacin de los procesal efectiva; ello en la medida que
actos de prueba. Los primeros son todos los justiciables se encuentran facultados
aquellos que se realizan durante la etapa para poder presentar todos los medios
de investigacin preparatoria, la cual est probatorios pertinentes, a fin de que
a cargo del fiscal y tiene por finalidad puedan crear en el rgano jurisdiccional
reunir los elementos probatorios nece- la conviccin necesaria de que sus argu-
sarios para fundar o desvirtuar una acu- mentos planteados son correctos. En tal
sacin, esto es, aquellos elementos que sentido este Tribunal ha delimitado el
se pretende producir durante el juicio contenido del derecho a la prueba: []
oral para verificar las proposiciones de Se trata de un derecho complejo que
est compuesto por el derecho a ofrecer
medios probatorios que se consideren
11 Baytelman A., Andrs y Mauricio Duce J.,
Litigacin penal. Juicio oral y prueba, Salesianos, necesarios, a que estos sean admitidos,
Santiago, 2004, p. 30. adecuadamente actuados, que se asegure
12 Neyra Flores, Jos, Manual del nuevo proceso la produccin o conservacin de la prue-
penal & de litigacin oral, Idemsa, Lima, 2010, ba a partir de la actuacin anticipada
p. 543.
de los medios probatorios y que estos
13 Florin, Eugenio, De las pruebas penables, t. II,
Temis, Bogot, 1998, p. 71. sean valorados de manera adecuada y

Volumen 21 Marzo 2016 Actualidad Penal 85

 Actualidad

Penal Especial del mes

con la motivacin debida, con el fin de indefensin de relevancia constitucional
darle el mrito probatorio que tenga en cuando, aun existiendo alguna irregu-
la sentencia. La valoracin de la prue- laridad procesal, no se llega a producir
ba debe estar debidamente motivada efectivo y real menoscabo del derecho de
por escrito, con la finalidad de que el defensa, bien porque no exista relacin
justiciable pueda comprobar si dicho entre los hechos que se queran probar
mrito ha sido efectiva y adecuadamente y las pruebas rechazadas o bien porque
realizado []. quede acreditado que el interesado, pese
al rechazo, pudo en todo caso proceder
IMPORTANTE a la defensa de sus derechos e intereses
legtimos.
[L]os actos de investigacin, desa-
rrollados como tales en una etapa 4. La aplicacin del derecho penal del
preparatoria del proceso penal, no enemigo bajo el contexto del D. L.
tienen por objeto producir una N. 1194
decisin de absolucin o condena,
sino solo aquellos que se actan en La elaboracin de una poltica
la etapa del juicio oral. criminal no debe basarse en pareceres
subjetivos y arbitrarios irrelevantes
Asimismo, el ente supremo de la legislativamente, sino debe desarrollar
constitucin ha sealado en el caso los mandatos de la constitucin con-
Magaly Medina, con respecto a la eficacia cretndolos, es decir, especialmente
de la prueba, que su importancia radica el principio de Estado de Derecho y
en la capacidad de toda parte o tercero Estado social, la validez absoluta de la
legitimado en un proceso para producir dignidad humana, la importancia de los
la prueba necesaria que pueda formar la derechos fundamentales y los resultados
conviccin del juzgador sobre la existen- de la discusin internacional de reforma.
cia o la inexistencia de los hechos que Esta es una genuina tarea cientfica, la
son o sern objeto de probanza. As, en cual solamente puede ser llevada a cabo
su contenido se incluye la posibilidad de competentemente por cientficos.
su ofrecimiento, su admisin, su actua- La Corte Constitucional colom-
cin, su produccin, su conservacin y biana, en la Sentencia C-936/10 seal
su valoracin. a la poltica criminal como [] El
Por otro lado, el Tribunal Cons- conjunto de respuestas que un Estado
titucional espaol, en una sentencia estima necesario adoptar para hacerle
atinente concretamente a la denegacin frente a conductas consideradas repro-
de medios probatorios, ha sealado chables o causantes de perjuicio social
que es indiscutible la existencia de una con el fin de garantizar la proteccin
relacin entre denegacin indebida de de los intereses esenciales del Estado y
pruebas e indefensin, pero no existe de los derechos de los residentes en el

86 Instituto Pacfico Volumen 21 Marzo 2016

Elder J. Miranda Aburto Comentario
territorio bajo su jurisdiccin. La juris- Jakobs en este Congreso, principalmente
prudencia constitucional ha reconocido por la diferenciacin que el autor propo-
as mismo que la poltica criminal puede ne entre el derecho penal del ciudadano
ser articulada por el legislador a travs dirigido a personas y el derecho penal del
de la expedicin de normas. En este enemigo destinado a no personas y que
sentido indic que la legislacin penal es, segn Jakobs, necesario para comba-
es manifestacin concreta de la poltica tir por ejemplo el terrorismo14.
criminal del Estado, y que la decisin El Tribunal Constitucional, en la
poltica que determina los objetivos del sentencia recada en el Exp. N. 0003-
sistema penal y la adecuada aplicacin de 2005-PI/TC, f. j. n. 16 y 17, preciso
los medios legales para luchar contra el que la poltica de persecucin criminal
crimen y alcanzar los mejores resultados, de un Estado constitucional demo-
se plasma en el texto de la ley penal. As crtico no puede distinguir entre un
mismo, se precis que la norma penal, derecho penal de los ciudadanos y un
una vez promulgada, se independiza derecho penal del enemigo; es decir, un
de la decisin poltica que le da origen, derecho penal que distinga, en cuanto
conservando la finalidad buscada por a las garantas penales y los fines de las
su redactor en el elemento teleolgico penas aplicables, entre ciudadanos que
de la norma. delinquen incidentalmente y desde su
El concepto de derecho penal del status en tanto tales, de aquellos otros
enemigo fue introducido en el debate que delinquen en tanto se ubican ex-
por Gnther Jakobs, a partir de una pri- tramuros del derecho en general y son,
mera fase en un congreso celebrado en por ello, considerados ya no ciudadanos
Frankfurt en 1985, en el contexto de una sino ms bien enemigos.
reflexin sobre la tendencia en Alemania El D. L. N. 1194 modifica el
hacia la criminalizacin en el estadio artculo 446 del CPP, estableciendo
previo a una lesin del bien jurdico. los supuestos de incoacin del proceso
En esta ponencia, Jakobs manifiesta la inmediato:
necesidad de separar en caso excepcional
1. El fiscal debe solicitar la incoacin
al derecho penal del enemigo del dere-
del proceso inmediato, bajo respon-
cho penal de los ciudadanos con el fin
de conservar el Estado liberal; tesis que
en aqul momento no tuvo mayor tras-
14 Jakobs, Gnther, La autocomprensin de la
cendencia. Y es, a partir del Congreso de ciencia del derecho penal ante los desafos del
Berln de 1999, que surge una segunda presente, Manso, Teresa (trad.), en Eser, Al-
fase orientada hacia delitos graves contra bin; Winfried, Hassemer y Bjrn, Burkhardt,
bienes jurdicos individuales. Diferente (coordinadores alemanes), La ciencia del derecho
penal ante el nuevo milenio, Conde Muoz,
fue la reaccin crtica entre los juristas Francisco (coord.), Tirant lo Blanch, Valencia,
alemanes despus de la intervencin de 2004, pp. 53-64.

Volumen 21 Marzo 2016 Actualidad Penal 87

 Actualidad
Penal Especial del mes
sabilidad, cuando se presente alguno
de los siguientes supuestos:
a) el imputado ha sido sorprendido
y detenido en flagrante delito, en
cualquiera de los supuestos del
artculo 259;
b) el imputado ha confesado la
comisin del delito, en los tr-
minos del artculo 160; o
c) los elementos de conviccin
acumulados durante las dili-
gencias preliminares, y previo
interrogatorio del imputado,
sean evidentes.
2. Quedan exceptuados los casos en los
que, por su complejidad, de confor-
midad con lo dispuesto en el nume-
ral 3 del artculo 342, sean necesarios
ulteriores actos de investigacin.
3. Si se trata de una causa seguida con-
tra varios imputados, solo es posible
el proceso inmediato si todos ellos se
encuentran en una de las situaciones
previstas en el numeral anterior y
estn implicados en el mismo delito.
Los delitos conexos en los que estn
involucrados otros imputados no
se acumulan, salvo que ello perju-
dique al debido esclarecimiento de
los hechos o la acumulacin resulte
indispensable.
4. Independientemente de lo sealado
en los numerales anteriores, el fiscal
tambin deber solicitar la incoacin
del proceso inmediato para los deli-
tos de omisin de asistencia familiar
y los de conduccin en estado de
ebriedad o drogadiccin, sin perjui-
88 Instituto Pacfico
cio de lo sealado en el numeral 3 del
artculo 447 del presente Cdigo.
El artculo 448 del citado cuerpo
de leyes indica que se realizar en una
audiencia nica o en plazo mximo de
72 horas:
1. Recibido el auto que incoa el proceso
inmediato, El juez penal competente
realiza la audiencia nica de juicio
inmediato en el da. En todo caso,
su realizacin no debe exceder las
setenta y dos (72) horas desde la
recepcin, bajo responsabilidad
funcional.
2. La audiencia nica de juicio inme-
diato es oral, pblica e inaplazable.
Rige lo establecido en el artculo
85. Las partes son responsables de
preparar y convocar a sus rganos de
prueba, garantizando su presencia en
la audiencia, bajo apercibimiento de
prescindirse de ellos.
3. Instalada la audiencia, el fiscal expo-
ne resumidamente los hechos objeto
de la acusacin, la calificacin jur-
dica y las pruebas que ofrecer para
su admisin, de conformidad con lo
establecido en el artculo 349. Si el
juez penal determina que los defectos
formales de la acusacin requieren
un nuevo anlisis, dispone su subsa-
nacin en la misma audiencia. Acto
seguido, las partes pueden plantear
cualquiera de las cuestiones previstas
en el artculo 350, en lo que corres-
ponda. El juez debe instar a las partes
a realizar convenciones probatorias.
Cumplidos los requisitos de validez
de la acusacin de conformidad
Volumen 21 Marzo 2016
Elder J. Miranda Aburto Comentario
con el numeral 1 del artculo 350 y la defensa se encuentra previsto en el
resueltas las cuestiones planteadas, el artculo 8.2.c de la Convencin Ame-
juez penal dicta acumulativamente el ricana. En sentido similar, el Ttulo
auto de enjuiciamiento y citacin a Preliminar del Cdigo Procesal Penal
juicio, de manera inmediata y oral. en su artculo IX reconoce que toda
4. El juicio se realiza en sesiones conti- persona tiene derecho a que se le
nuas e ininterrumpidas hasta su con- conceda un tiempo razonable para que
clusin. El juez penal que instale el prepare su defensa. A decir de la Corte
juicio no puede conocer otros hasta Interamericana, este derecho obliga al
que culmine el ya iniciado. En lo no Estado a permitir el acceso del inculpado
previsto en esta seccin, se aplican las al conocimiento del expediente llevado
reglas del proceso comn, en tanto en su contra y le exige que se respete
sean compatibles con la naturaleza el principio del contradictorio, que
clere del proceso inmediato. garantiza la intervencin de aqul en el
anlisis de la prueba (caso Barreto Leiva
CONCLUSIN MS IMPORTANTE:
vs. Venezuela).
En el casoTribunal Constitucional vs.
[C]on la dacin del D. L. N. 1194, Per,la Corte Interamericana concluy
por su naturaleza misma y por que el Estado peruano haba violado el
cmo ha sido diseado, se ve cla-
derecho al debido proceso porque [e]
ramente la restriccin del derecho
de defensa, hasta innecesaria en su l plazo otorgado [por el Congreso de la
realizacin, porque bajo esta p- Repblica a los magistrados]para ejercer
tica la defensa tcnica ya ingresa su defensa fue extremadamente corto,
al juicio oral en desventaja y con la considerando la necesidad del examen de
aplicacin del principio de culpabi- la causa y la revisin del acervo probatorio
lidad y no de inocencia.
a que tiene derecho cualquier imputado.
Igualmente, en la sentencia del
Considero que en el artculo antes
casoCastilloPetruzziy otros vs. Per, de
mencionado que regula el juicio
fecha 30 de mayo de 1999, la Corte Inte-
oral existe una grave violacin al dere-
ramericana consider que el Estado pe-
cho de defensa del imputado, porque se
ruano haba violado este derecho, puesto
obvia no solo la etapa intermedia, sino se
que, de acuerdo al Cdigo de Justicia
restringe un plazo razonable para prepa-
Militar, una vez producida la acusacin
rar un defensa tcnica que pueda hacer
fiscal se conceda a la defensa doce horas
frente a la tesis del ministerio pblico.
para conocer los autos, tiempo a todas
Al respecto, el Tribunal Constitu- luces insuficiente y muy reducido para
cional, en el caso Tineo Cabrera, seal poder prepararla adecuadamente15.
que el derechoa contar con el tiempo
y los medios adecuados para preparar 15 Posicin asumida por el Tribunal Constitucional

Volumen 21 Marzo 2016 Actualidad Penal 89

 Actualidad
Penal Especial del mes
Si el proceso inmediato ya tena
problemas antes de su modificacin
por el D. L. N. 1194, los cuales fueron
desarrollados en el Acuerdo Plenario N.
06-2010/CJ-116, como determinar el
momento en el que los sujetos procesales
y en especial la defensa tcnica del impu-
tado deban ofrecer los medios de prueba
para que puedan ser actuados en el juicio
oral; adems se concluy que el com-
petente es el juez del juicio oral quien
desarrolle dicha etapa antes de iniciar
el juicio oral, respetando los principios
de igualdad, legalidad y contradiccin
que integran las garantas del debido
proceso, aunque en este estadio ya no
podemos hablar de la imparcialidad del
juez porque ya ingresa al juicio cono-
ciendo los antecedentes del proceso.16
en el Exp. N. 00156-2012-PHC/TC.
16 Cappelletti concilia a la independencia y a la
imparcialidad judicial cuando sostiene que el
derecho de las partes a un juicio ante un juez
independiente e imparcial tiene fundamento
constitucional en el principio de igualdad, la
accin y la defensa y en la autonoma de la ma-
gistratura. Agrega que se lesiona este derecho de
las partes por diversos motivos como lo siguiente:
a) Las presiones ejercidas por el ejecutivo o el
legislativo lo cual importa una grave lesin
al derecho de las partes. Si el Gobierno y/o el
Parlamento tienen la posibilidad de influen-
ciar durante el proceso y en el dictado del
fallo. Aqu debemos recordar que la Consti-
tucin garantiza la independencia del juez uti
singulis asegurndoles la inamovilidad de sus
funciones y la intangibilidad de sus haberes;
b) La existencia de una relacin especfica entre
el juzgador y una de las partes (parentesco,
amistad, etc.), o con referencia al objeto de la
causa (inters). Provoca una lesin al derecho
a un juez independiente e imparcial. Estas
situaciones se plantean dentro del proceso y
90 Instituto Pacfico
Pero, con la dacin del D. L. N.
1194, por su naturaleza misma y cmo
ha sido diseado, se ve claramente la
restriccin del derecho de defensa, hasta
innecesaria en su realizacin, porque
bajo esta ptica la defensa tcnica ya
ingresa al juicio oral en desventaja y con
la aplicacin del principio de culpabili-
dad y no de inocencia.
5. Conclusiones
Se hace urgente la modificacin y/o
regulacin del D. L. N. 1194, ya
que el proceso inmediato, si bien
su tutela se efectiviza mediante los institutos
de recusacin y excusacin.
c) La atribucin al juez de cuestiones mixtas.
Representa un peligro para su independencia
e imparcialidad y se materializa en aquellos
casos en los que existe una obligacin insti-
tucional del juez de cumplir, juntamente con
su normal funcin juzgadora, otras funciones
que ofrecen el riesgo de interferir con el se-
reno cumplimiento de la primera ( a modo
de ejemplo, primero el juez prepara el pasivo
de la quiebra y luego si media oposicin se
convierte en juez instructor en el proceso que
se deduce en contra de la providencia que el
mismo dict). Por cierto, es razonable creer
que existe un condicionamiento psicolgico
de un juez que resuelve las impugnaciones
deducidas en contra de sus propias resolu-
ciones.
d) Las presiones ejercidas por los medios de co-
municacin de masa y por grupos de opinin
y de inters, que se traducen en tentativas
de influencias que no son siempre abiertas y
clamorosas, sino que son a menudo sutiles y
difcilmente perceptibles, y por esto, particu-
larmente peligrosas y no fcilmente evitables.
Cappelletti, Mauro, Proceso, ideologas y so-
ciedad, Sents Melendo, Santiago y Toms
A., Banzhaf (traductores), EJEA, Buenos
Aires, 1974, pp. 536-540.
Volumen 21 Marzo 2016
Elder J. Miranda Aburto
tiene una finalidad de concluir
el proceso por existir medios de
pruebas que incriminen la comisin
del delito del imputado, no puede
significar la trasgresin del derecho
de defensa del imputado, ello lo cual
genera indefensin.
El derecho penal del enemigo est
proscrito por nuestro ordenamiento
jurdico, ya que acudir a este para
combatir la inseguridad ciudadana
resulta inviable para reducir los n-
dices de criminalidad. En ese orden
de ideas, la poltica criminal debe
orientarse a proteger lo derechos fun-
damentales y no dedicarse a satisfacer
a la sociedad por el gran avance de la
criminalidad organizada.
El proceso inmediato planteado con-
forme al D. L. N. 1194, genera una
indefensin a la defensa tcnica con
respecto a la preparacin de su teora
del caso para el juicio oral; y este, al
ser llevado a cabo por el juez del juicio
oral genera tambin una vulneracin
del principio de imparcialidad.
6. Referencias bibliogrficas
lvarez, Alejandro E., El procedimiento in-
termedio, en AA. VV., El nuevo Cdigo
Volumen 21 Marzo 2016
Comentario
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Actualidad Penal 91
 Actualidad

Penal Especial del mes

COMENTARIO
Comentario

Acerca de los supuestos de aplicacin del nuevo

proceso inmediato (D. L. N. 1194)

Carmelo Garca Calizaya*

Universidad Nacional del Altiplano-Puno

1. Introduccin
SUMARIO

2. Proceso inmediato
3. Supuestos de aplicacin
3.1. Casos con flagrancia
3.2. Casos sin flagrancia
3.3. Supuestos de omisin de asistencia familiar y conduccin en estado
de ebriedad
4. Conclusiones
5. Referencias bibliogrficas

1. Introduccin la evidencia de los elementos de convic-

El proceso inmediato fue introdu- cin previo interrogatorio del imputado.
cido al ordenamiento jurdico procesal El D. L. N. 1194, publicado el 30
penal peruano por el Cdigo Procesal de agosto del 2015 en el diario oficial El
Penal del 2004, aunque se afirma como Peruano, aade los supuestos de omisin
su antecedente normativo la Ley N. de asistencia familiar, y conduccin en
28122. Los supuestos conocidos para la estado de ebriedad o drogadiccin. En el
aplicacin de proceso inmediato son: la presente trabajo nos ocuparemos sobre
flagrancia, la confesin del imputado, y cada uno de los supuestos indicados.

* Abogado por la Universidad Nacional del Alti-

plano-Puno, cuenta con estudios sobre sistema
acusatorio y litigacin oral en las repblicas de
Chile y Colombia. Defensor Pblico de Yauri-
Cusco.
2. Proceso inmediato
El proceso inmediato se encuentra
regulado en la Seccin I, del Libro Quin-
to, del CPP, que abarca los artculos 446

92 Instituto Pacfico Volumen 21 Marzo 2016

Carmelo Garca Calizaya
al 4481. Sus fuentes son dos instituciones
italianas, el giudizzio direttissimo y el
giudizzio inmediato. Otro antecedente
lo encontramos en el enjuiciamiento
rpido de Espaa. En el mbito nacio-
nal se sostiene como su predecesor a la
conclusin anticipada2 incorporada por
la Ley N. 281223, publicada el 16 de
diciembre del 2003.
Se trata de una de las formas pro-
cedimentales en que se suprimen las
etapas de investigacin preparatoria e
intermedia; sin embargo, sern de apli-
cacin las reglas del proceso comn a
aquellas situaciones no contempladas.
Su incoacin debe descansar en la evi-
dencia de los elementos de conviccin
respecto a la comisin del hecho punible
y la intervencin del imputado.
A travs del proceso inmediato, el
representante del Ministerio Pblico,
previa aprobacin del juez de la inves-
tigacin preparatoria, formula direc-
tamente la acusacin, y el juez penal
competente acumulativamente dicta
1 Al respecto, el Acuerdo Plenario N. 06-2010/
CJ-116- del 16 de noviembre del 2010, en torno
a la acusacin directa y al proceso inmediato.
2 Snchez Crdova, Juan, Problemas de aplica-
cin e interpretacin de los procesos especiales,
en Urquizo Videla, Gustavo (coord.), Proce-
dimientos especiales. Problemas de aplicacin del
Cdigo Procesal Penal de 2004, Gaceta Penal &
Procesal Penal, Lima, 2011, pp. 23-26.
3 Ley sobre conclusin anticipada de la instruc-
cin en procesos por delitos de lesiones, hurto,
robo y microcomercializacin de droga, des-
cubiertos en flagrancia con prueba suficiente o
imputados sometidos a confesin sincera.
Volumen 21 Marzo 2016
Comentario
RESUMEN
En el presente artculo se desarrollan
los supuestos de procedencia del nuevo
proceso inmediato, regulado por el D.
L. N. 1194. Al respecto, se establece
qu debemos entender por flagrancia
delictiva, confesin del imputado y evi-
dencia de los elementos de conviccin. El
autor considera que solo podr aplicarse
el proceso inmediato en los supuestos
de flagrancia estricta y cuasi flagrancia,
mas no en la flagrancia ficta, al no reu-
nir los requisitos de percepcin directa,
inmediatez temporal y personal, salvo
concurra la confesin del imputado u
otros elementos de conviccin.
PALABRAS CLAVE
Flagrancia / Confesin / Evidencia de
elementos de conviccin
Recibido: 01-02-16
Aprobado: 04-03-16
Publicado online: 04-04-16
el auto de procedencia y de citacin a
juicio oral.
Para Benavente Chorres, el proceso
inmediato es un tipo de proceso especial,
al darse una situacin extraordinaria
que conlleva la abreviacin del proceso
penal: no se desarrollan las fases de in-
vestigacin preparatoria al menos no
completamente e intermedia4.
4 Benavente Chorres, Hesbert, La acusacin
directa y el proceso inmediato en el acuerdo
plenario N. 6-2010/CJ-116, en Gaceta Penal
& Procesal Penal, t. 19, Lima, enero del 2011,
p. 24.
Actualidad Penal 93
 Actualidad
Penal Especial del mes
A entender de Arbul Martnez, es
un proceso penal especial de simplifi-
cacin procesal que se fundamenta en
la potestad del Estado de organizar la
respuesta del sistema penal con criterios
de racionalidad y eficiencia en los casos
que no se requieren mayores actos de
investigacin5.
Hurtado Huaylla y Reyna Alfaro
sostienen que la naturaleza jurdica del
proceso inmediato est basada en la
inmediatez, la celeridad, la economa y
el ahorro de recursos como el tiempo y
otros aspectos innecesarios. En ese sen-
tido, el proceso inmediato tiene como
finalidad esencial dar pronta solucin a
los conflictos de relevancia penal, en los
casos en que es innecesaria una prolon-
gada o compleja investigacin6.
Si bien los conceptos celeridad y
eficiencia del sistema estn presentes en
las ltimas reformas procesales penales,
estos no deben considerarse como la
panacea de todos los males que acechan
la justicia penal. No debe creerse que la
implantacin de un instrumento rpido
vaya a resolver todos los males. Toda
reforma procesal penal debe orientarse
5 Arbul Martnez, Vctor, Derecho procesal
penal, t. II, Ediciones Legales, Lima, 2013, p.
127.
6 Hurtado Huailla, Ana Cecilia y Luis Mi-
guel Reyna Alfaro, El proceso inmediato:
valoraciones poltico-criminales e implicancias
forenses del D. Leg. N. 1194, en Gaceta Penal
& Procesal Penal, t. 76, Lima, octubre del 2015,
p. 12.
94 Instituto Pacfico
por la bsqueda del equilibrio entre
garantas y eficacia7.
La vigencia de los principios de
economa y eficiencia procesal no debe
mellar en modo alguno la prevalencia de
los principios procesales constitucionales
y el respeto de los derechos fundamen-
tales de los actores del proceso8.
3. Supuestos de aplicacin
Los supuestos legales de aplicacin
del proceso inmediato se encuentran
previstos por el artculo 446, inciso 1 y
4 del CPP. Adems, el D. L. N. 1194,
a partir del 29 de noviembre del 2015,
introduce, para la aplicacin del proceso
inmediato, los delitos de omisin de asis-
tencia familiar y conduccin en estado
de ebriedad o drogadiccin.
El requisito para instar este proceso
especial, a la usanza italiana, es la existen-
cia de un caso que tenga 1) suficiencia
probatoria, 2) flagrancia, 3) confesin
del imputado9.
7 Talavera Elguera, Pablo, Breves apuntes
sobre los procesos especiales en el nuevo Cdigo
Procesal Penal (NCPP), Claros Granados,
Alexander y Gonzalo Castaeda Quiroz
(coords.), Nuevo Cdigo Procesal Penal comen-
tado, vol. 2, Ediciones Legales, Lima, 2014, p.
1557.
8 Hurtado Huailla, Ana Cecilia, Problemas
en torno a la acusacin directa y al proceso
inmediato. Soluciones planteadas en el Acuerdo
Plenario N. 6-2010/CJ-116, en Gaceta Penal
& Procesal Penal, t. 19, Lima, enero del 2011,
p. 12.
9 Egoavil Abad, Jorge, La culpabilidad y otros te-
mas de derecho penal mnimo. Estudios, Ediciones
Jurdicas, Lima, 2012, p. 211.
Volumen 21 Marzo 2016
Carmelo Garca Calizaya Comentario
Supuestos que se resumen en la evi- supuestos, los cuales son: 1) el manda-
dencia de elementos de conviccin, dado to escrito y motivado del juez; y, 2) el
que la flagrancia conlleva a la percepcin flagrante delito.
directa del delito que ser razn de la El artculo 259 del Cdigo Procesal
imputacin, y la confesin, tambin, Penal del 2004 indica que existe flagran-
necesita ser corroborada. cia cuando:
La evidencia acumulada por la ac- 1. El agente es descubierto en la reali-
tividad policial o fiscal en el momento zacin del hecho punible.
mismo o despus del acaecimiento de
los hechos o durante las diligencias pre- 2. El agente acaba de cometer el hecho
liminares hace innecesario ms actos de punible y es descubierto.
investigacin. 3. El agente ha huido y ha sido iden-
tificado durante o inmediatamente
En funcin a los supuestos esta-
despus de la perpetracin del hecho
blecidos planteamos que el proceso
punible, sea por el agraviado o por
inmediato es aplicable en casos con o
otra persona que haya presenciado
sin flagrancia:
el hecho, o por medio audiovisual,
dispositivos o equipos con cuya tec-
SABA USTED QUE? nologa se haya registrado su imagen,
y es encontrado dentro de las vein-
[L]a detencin en flagrancia es ticuatro (24) horas de producido el
aquella situacin en que una perso-
na al ser sorprendida en el mismo hecho punible.
momento en que realiza el hecho 4. El agente es encontrado dentro de las
punible, es intervenida por la auto- veinticuatro (24) horas despus de la
ridad competente. perpetracin del delito con efectos o
instrumentos procedentes de aquel
o que hubieren sido empleados para
3.1. Casos con flagrancia
cometerlo o con seales en s mismo
Segn el artculo 446, inciso 1, o en su vestido que indiquen su
literal a), del CPP, constituye uno de probable autora o participacin en
los factores de aplicacin del proceso el hecho delictuoso.
inmediato que el imputado haya sido Flagrancia deriva del latn flagrans,
sorprendido y detenido en flagrante significa lo que actualmente se est eje-
delito, en cualquiera de los supuestos cutando. Otros tratan de encontrar su
del artculo 259. gnesis en la expresin latina flagrare,
Respecto a la detencin personal, que quiere decir arder o resplandecer
el artculo 2, inciso 24, literal f ), de la como fuego o llama, lo que habla de
Constitucin Poltica de 1993 prev, un delito que resplandece y por ello es
taxativamente, la ocurrencia de dos advertible retricamente en el acto en

Volumen 21 Marzo 2016 Actualidad Penal 95

 Actualidad

Penal Especial del mes

que se enciende a los ojos de quien lo 2, del CPP y presuncin de flagrancia
observa10. (art. 259, inciso 3 y 4 del CPP).
Sin embargo, an se discute sobre
SABA USTED QUE? la calificacin de flagrancia, pues para
la concepcin estricta la presuncin
Por confesin se entiende la decla- de flagrancia no puede equipararse a la
racin del imputado contra s mis-
mo sobre su participacin en un situacin del sujeto activo encontrado
presunto hecho punible, en ejerci- con las manos en la masa.
cio pleno de su libertad. Por su parte, el Tribunal Constitu-
cional peruano estableci como requi-
Entonces, la detencin en flagrancia sitos para la configuracin de flagrancia
es aquella situacin en que una persona la existencia de inmediatez temporal y
al ser sorprendida en el mismo momento personal. Por la primera, se entiende que
en que realiza el hecho punible, es in- el delito se est perpetrando o se haya
tervenida por la autoridad competente. consumado apenas momentos antes.
Desde esta perspectiva, en cuanto Y la inmediatez personal, no supone la
al desarrollo del delito, la flagrancia sola presencia o cercana al lugar donde
incluye a todos los actos punibles del acontece un delito, sino, adems, el pre-
iter criminis11. sunto interviniente se vincula al objeto
o a los instrumentos del delito13.
Para que exista flagrancia es necesa-
ria una evidencia sensorial,pues no basta Lo anterior demuestra la inexistencia,
una presuncin, por muy probable que en el presente caso, de los dos requisitos
se presente la comisin delictiva; es ne- imprescindibles para que se configure la
cesaria una real perpetracin del hecho, flagrancia, a saber, la inmediatez temporal,
que implica que el delito se est cometien-
no una mera sospecha . 12
do o que se haya cometido instantes antes;
En nuestro medio, se asume una y la inmediatez personal, que importa que
el presunto delincuente se encuentre ah, en
concepcin amplia de flagrancia que ese momento en situacin y con relacin
comprende la cuasi flagrancia (art. 259. al objeto o a los instrumentos del delito, y
que ello suponga una prueba evidente de
su participacin en el hecho delictivo14.
10 Hernndez Barros, Julio, Aprehensin, deten-
cin y flagrancia, Instituto de Investigaciones Esta postura, tambin se encuentra
Jurdicas de la UNAM, Mxico, 2013, p. 1772. en la STC N. 01923-2006-HC, caso
Versin en lnea: <http://bit.ly/1RMKrpy>. Chipulina Fernndez Dvila, del 16 de
11 Villegas Paiva, Elky, La detencin y la prisin
preventiva en el nuevo Cdigo Procesal Penal,
Gaceta Penal & Procesal Penal, Lima, 2013,
pp. 51 y 52. 13 Villegas Paiva, La detencin y la prisin preven-
12 Palomino Amaro, Ral M., El delito flagrante. tiva en el nuevo Cdigo Procesal Penal, cit., p. 49.
Versin en lnea: <http://bit.ly/1QyGoe5>. 14 STC N. 9724-2005-PHC/TC, f. j. n. 5.

96 Instituto Pacfico Volumen 21 Marzo 2016

Carmelo Garca Calizaya Comentario
marzo del 2006, por lo que constituye cutando el delito, ni despus perseguido
doctrina jurisprudencial15. sin perder la vista, por lo que no estamos
Adems de inmediatez temporal y realmente ante la flagrancia, sino frente
personal, acogemos el criterio que pro- a una ficcin legal.
pugna a la percepcin sensorial directa Si una persona es encontrada con
por terceros del hecho, como elemento efectos o instrumentos procedentes de
de calificacin de flagrancia. un presunto hecho delictivo o que hu-
Bajo esta idea habr flagrancia si el bieren sido empleados en su ejecucin,
conocimiento fundado que conduce a la ello no siempre implica la suficiencia de
certidumbre es resultado de la percep- elementos de conviccin sobre la inter-
cin sensorial directa e inmediata del vencin del sujeto, ya que habrn casos
hecho delictivo, ya que no bastan las que ameriten averiguar cmo obtuvo
presunciones o sospechas, por ms que dichos objetos, si es el mismo individuo
indiquen la probable ocurrencia de un que lo utiliz, etc.
evento delictual16.
3.2. Casos sin flagrancia
Solo la flagrancia restrictiva o cuasi
flagrancia encaja en el supuesto del ar- Los casos sin flagrancia compren-
tculo 446, inciso 1, literal a), del CPP; den los supuestos de confesin del im-
de manera que excluirse la flagrancia putado, y la evidencia de los elementos
presunta por no reunir los requisitos de de conviccin acumulados previo inte-
percepcin directa del hecho por terce- rrogatorio del imputado.
ros, la inmediatez temporal y personal La confesin se podr acompaar
o espacial, salvo se trate de imputado con la evidencia de los elementos de
sometido a la confesin o se acompae conviccin acumulados; no obstante,
con otros elementos de conviccin. este ltimo supuesto puede invocarse
En consecuencia, la flagrancia sin la existencia de la primera.
presunta para la incoacin del proceso
a. Confesin del imputado
especial, debe concurrir con otros su-
puestos, por ejemplo con la confesin El artculo 446, inciso 1, literal b),
del imputado, ya que en esta situacin del CPP establece, tambin como
el sujeto activo no fue sorprendido eje- supuesto de incoacin de proceso
inmediato, la confesin sobre la
comisin del delito, en los trminos
15 Arbul Martnez, Derecho procesal penal, cit.,
p. 13.
del artculo 160.
16 De Hoyos Sancho, Montserrat, Anlisis El artculo 160 sobre la prueba de la
comparado de la situacin de flagrancia, en confesin prescribe:
Revista de Derecho, vol. XII, N. 2, Universidad
Austral de Chile, Valdivia, 2001, pp. 137-149. 1. La confesin, para ser tal, debe
Versin en lnea: <http://bit.ly/1QyGoe5>. consistir en la admisin por el

Volumen 21 Marzo 2016 Actualidad Penal 97

 Actualidad
Penal Especial del mes
imputado de los cargos o impu-
tacin formulada en su contra.
2. Solo tendr valor probatorio
cuando:
a) est debidamente corrobora-
da por otro u otros elementos
de conviccin;
b) sea prestada libremente y en
estado normal de las faculta-
des psquicas; y,
c) sea prestada ante el juez o
el fiscal en presencia de su
abogado.
Por confesin se entiende la declara-
cin del imputado contra s mismo
sobre su participacin en un presun-
to hecho punible, en ejercicio pleno
de su libertad; es decir, el imputado
voluntariamente acepta haber inter-
venido en la realizacin de un delito, la flagrancia presunta por no reunir
por lo que brindar informacin a fin
de que la autoridad fiscal lo incrimi- del hecho por terceros, la inmedia-
ne.
La confesin de ninguna manera
puede enervar o reemplazar la ac-
tividad probatoria del Ministerio
Pblico. Ello significa que debe
practicar otras diligencias a fin de b. Evidencia de elementos de con-
lograr el convencimiento sobre la
realidad de los hechos, en cuyo
entender la mera aceptacin de los
cargos no justificara la instauracin Tambin, para la instauracin del
del proceso especial.
El Cdigo Procesal Penal del 2004
otorga valor probatorio a la confe-
sin cuando el imputado admite los
cargos o imputacin formulada en
su contra. No cualquier confesin
98 Instituto Pacfico
tiene valor probatorio, sino aquella
corroborada con otros elementos de
conviccin, prestada libremente, en
estado normal de facultades psqui-
cas, ante el fiscal en presencia de un
abogado defensor; la cual debe ser
sincera y espontnea.
Por otro lado, es perfectamente acep-
table la concurrencia de la confesin
del imputado y flagrancia. A nuestro
criterio s constituye un supuesto de
incoacin del proceso especial cuan-
do se trata de flagrancia presunta
corroborada por la confesin.
IMPORTANTE
Solo la flagrancia restrictiva o cuasi
flagrancia encaja en el supuesto del
artculo 446, inciso 1, literal a), del
CPP; de manera que debe excluirse
los requisitos de percepcin directa
tez temporal y personal o espacial
salvo se trate de imputado some-
tido a la confesin o se acompae
con otros elementos de conviccin.
viccin, previo interrogatorio del
imputado, durante las diligencias
preliminares
proceso inmediato el artculo 446,
inciso1, literal c), del CPP seala
que la presencia de elementos de
conviccin acumulados durante las
diligencias preliminares previo
Volumen 21 Marzo 2016
Carmelo Garca Calizaya
interrogatorio del imputado, sean
evidentes.
En este supuesto no existe flagrancia
ni confesin del imputado, sino, en el
desarrollo de las diligencias prelimi-
nares se llegan a recaudar elementos
de conviccin que suficientemente
demostrarn la comisin del hecho
punible y la intervencin del impu-
tado, en consecuencia, [] Bastan
para sustentar una acusacin17.
Segn Snchez Velarde, es cuando
existe suficiencia probatoria sobre la
comisin del delito, es decir, se cuen-
ta con los elementos de prueba sufi-
cientes para sustentar la acusacin y
la eventual sentencia de condena18.
3.3. Supuestos de omisin de asistencia
familiar y conduccin en estado de
ebriedad
El artculo 446, inciso 4, del CPP,
modificado por el artculo 2 del D. L.
N. 1194, publicado el 30 de agosto de
2015, introduce la incoacin del proceso
inmediato en los delitos por omisin
de asistencia familiar y conduccin de
estado ebriedad; al establecer el siguiente
texto que:
[] independientemente de lo sealado
en los numerales anteriores, el fiscal tam-
bin deber solicitar la incoacin del pro-
ceso inmediato para los delitos de omisin
de asistencia familiar y los de conduccin
17 Neyra Flores, Jos, Manual del nuevo proceso
penal & de litigacin oral, Idemsa, Lima, 2010,
p. 435.
18 Snchez Velarde, Pablo, El nuevo proceso penal,
Idemsa, Lima, 2009, p. 366.
Volumen 21 Marzo 2016
Comentario
en estado de ebriedad o drogadiccin, sin
perjuicio de lo sealado en el numeral 3
del artculo 447 [...].
El delito de omisin de asistencia fa-
miliar se encuentra previsto por el Cap-
tulo IV del Cdigo Penal, que compren-
de los artculos 14919(incumplimiento
de obligacin alimentaria) y 150 20
(abandono de mujer gestante y situacin
crtica).
En cambio, dentro del Ttulo XII,
delitos contra la seguridad pblica,
Captulo I, delitos de peligro comn,
se encuentra el delito de conduccin
de estado de ebriedad o drogadiccin,
especficamente, en el artculo 27421.
19 Artculo 149.- Omisin de prestacin de ali-
mentos
El que omite cumplir su obligacin de prestar los
alimentos que establece una resolucin judicial
ser reprimido con pena privativa de libertad no
mayor de tres aos, o con prestacin de servicio
comunitario de veinte a cincuentids jornadas,
sin perjuicio de cumplir el mandato judicial.
Si el agente ha simulado otra obligacin de
alimentos en connivencia con otra persona o
renuncia o abandona maliciosamente su trabajo
la pena ser no menor de uno ni mayor de cuatro
aos.
Si resulta lesin grave o muerte y estas pudieron
ser previstas, la pena ser no menor de dos ni
mayor de cuatro aos en caso de lesin grave, y
no menor de tres ni mayor de seis aos en caso
de muerte.
20 Artculo 150.- Abandono de mujer gestante y
en situacin crtica
El que abandona a una mujer en gestacin, a la
que ha embarazado y que se halla en situacin
crtica, ser reprimido con pena privativa de
libertad no menor de seis meses ni mayor de
cuatro aos y con sesenta a noventa das- multa.
21 Artculo 274.- Conduccin en estado de ebrie-
dad o drogadiccin
Actualidad Penal 99
 Actualidad
Penal Especial del mes
Para la aplicacin del proceso
inmediato por la comisin de los de-
litos de omisin de asistencia familiar
y conduccin en estado de ebriedad,
adems, deber establecerse alguno de
los supuestos del artculo 446, inciso 1,
es decir, de acuerdo a las caractersticas
de cada delito en particular, en caso de
no concurrir flagrancia debe confluir la
confesin o evidencia de los elementos
de conviccin previo interrogatorio
del imputado durante las diligencias
preliminares.
En consecuencia, lo sealado en el
inciso 4, del artculo 446, del CPP 2004,
consideramos que no son supuestos
autnomos, en tanto, no ser posible
incoar el proceso inmediato de no con-
currir los supuestos legales primigenios.
El que encontrndose en estado de ebriedad, con
presencia de alcohol en la sangre en proporcin
mayor de 0.5 gramos-litro, o bajo el efecto de
drogas txicas, estupefacientes, sustancias psico-
trpicas o sintticas, conduce, opera o maniobra
vehculo motorizado, ser reprimido con pena
privativa de la libertad no menor de seis meses ni
mayor de dos aos o con prestacin de servicios
comunitarios de cincuenta y dos a ciento cuatro
jornadas e inhabilitacin, conforme al artculo
36 inciso 7).
Cuando el agente presta servicios de transporte
pblico de pasajeros, mercancas o carga en ge-
neral, encontrndose en estado de ebriedad, con
presencia de alcohol en la sangre en proporcin
superior de 0.25 gramos-litro, o bajo el efecto
de drogas txicas, estupefacientes, sustancias
psicotrpicas o sintticas, la pena privativa de
libertad ser no menor de uno ni mayor de tres
aos o con prestacin de servicios comunitarios
de setenta a ciento cuarenta jornadas e inhabili-
tacin conforme al artculo 36, inciso 7).
100 Instituto Pacfico
Sobre las razones de su incorpora-
cin, un sector de autores coincide en el
alto porcentaje estadstico o la frecuencia
con que se vienen dando estos delitos
en la actualidad en el territorio de la
Repblica.
Rojas Lpez considera razonable
que respecto a los delitos antes men-
cionados, el fiscal solicite la incoacin
del proceso inmediato, puesto que se
tratara de delitos leves que no requie-
ren de una gran actividad probatoria.
Esta forma de simplificacin procesal
vendra a ser una respuesta del sistema
penal bajo criterios de razonabilidad y
eficiencia, sobre todo en aquellos casos
en los que por sus caractersticas son
innecesarios mayores actos de investi-
gacin22.
Para Huaylla Marn, la novedad en
la exigencia de aplicar el proceso inme-
diato a los delitos de omisin a la asisten-
cia familiar y de conduccin de vehculo
en estado de ebriedad o drogadiccin ha-
bra sido ante la gran incidencia de este
tipo de delitos que vienen generando el
mayor congestionamiento en el sistema
de justicia penal, fundamentalmente
en la etapa intermedia y en la etapa de
juzgamiento23.
22 Rojas Lpez, Freddy, Comentarios al De-
creto Legislativo N. 1194 sobre el proceso
inmediato, en Gaceta Penal & Procesal Penal,
t. 77, Lima, noviembre del 2015, p. 232.
23 Huaylla Marn, Jos, El proceso inmediato:
a propsito de su modificacin por el Decreto
Legislativo N. 1194, en Gaceta Penal & Pro-
cesal Penal, t. 77, Lima, noviembre del 2015, p.
224.
Volumen 21 Marzo 2016
Carmelo Garca Calizaya Comentario
Valdiviezo Gonzales sostiene que,
IMPORTANTE
en la actualidad, de acuerdo con las es-
tadsticas del poder judicial, los delitos No cualquier confesin tiene valor
antes sealados, que representan aproxi- probatorio, sino aquella corrobora-
madamente el 37 % de la carga procesal da con otros elementos de convic-
del modelo procesal penal vigente, casi cin, prestada libremente, en esta-
en su totalidad se tramitan a travs del do normal de facultades psquicas,
procedimiento de acusacin directa. Si ante el fiscal en presencia de un
abogado defensor, la cual debe ser
bien la acusacin directa obvia la investi- sincera y espontnea.
gacin preparatoria, la etapa intermedia
se mantiene, que actualmente viene
El sometimiento al proceso inmedia-
generando un cuello de botella, pues
to de los delitos de omisin a la asistencia
por diversas razones no se instalaran
familiar y de conduccin de vehculo en
las audiencias de control preliminar de
estado de ebriedad o drogadiccin no ten-
acusacin, las cuales son reprogramadas,
dr efectos en la reduccin de este tipo de
lo que desnaturalizara la finalidad de
ilcitos penales, sino simplemente se trata
la acusacin directa o por salto, que es
de una inevitable judicializacin de los de-
abreviar o simplificar el proceso penal
litos leves, que obvia las salidas alternativas
ordinario24.
a nivel de las diligencias preliminares, de
Sin embargo, Vsquez Rodrguez manera que maximiza la intervencin del
nos dice que no se advierte qu tan derecho penal.
intensos pueden ser los beneficios de
trasladar estos procesos del sistema de 4. Conclusiones
acusacin directa (donde venan fun-
cionando razonablemente) al proceso El proceso inmediato es una de las
inmediato. En la acusacin directa se formas procedimentales que suprime
corra el traslado de la acusacin y luego las etapas de la investigacin prepa-
usualmente se dictaba sin mayor oposi- ratoria e intermedia en relacin al
cin el auto de enjuiciamiento, pasando proceso comn, el cual es aplicable
el proceso a juicio oral. En el proceso en casos con o sin flagrancia.
inmediato suceder prcticamente lo De acuerdo el artculo 446, inciso
mismo25. 1, del CPP, los supuestos de proce-
dencia de proceso inmediato son la
flagrancia delictiva, confesin del im-
24 Valdiviezo Gonzales, Juan, Comentario al
proceso inmediato: anlisis al Decreto Legislati-
putado y evidencia de los elementos
vo N. 1194, en Gaceta Penal & Procesal Penal, de conviccin.
t. 77, Lima, noviembre del 2015, p. 243.
25 Vsquez Rodrguez, Miguel. El proceso
inmediato: cules son los aportes de las modi- N. 1194?, en Gaceta Penal & Procesal Penal,
ficaciones contenidas en el Decreto Legislativo t. 76, Lima, octubre del 2015, pp. 49 y 50.

Volumen 21 Marzo 2016 Actualidad Penal 101

 Actualidad
Penal Especial del mes
La flagrancia debe usarse solo en el
extremo de flagrancia estricta y cuasi
flagrancia. La flagrancia ficta, al no
reunir los requisitos de percepcin
directa, inmediatez temporal y
personal, debe excluirse, salvo que
concurra la confesin del imputado
u otros elementos de conviccin.
Los casos sin flagrancia estn consti-
tuidos por los supuestos de confesin
del imputado y la evidencia de los
elementos de conviccin. Por la
confesin se entiende a la manifes-
tacin del imputado, en ejercicio de
su libertad, ante la autoridad com-
petente, contra s mismo sobre su
participacin en un evento delictual.
En cambio, el supuesto de evidencia
de elementos de conviccin, previo
interrogatorio del imputado, durante
las diligencias preliminares, hace que
en el desarrollo de la investigacin
preliminar se llega a acumular ele-
mentos de conviccin suficientes que
demostrarn la responsabilidad del
procesado en un futuro juicio oral.
Los delitos de omisin de asistencia
familiar y conduccin en estado
de ebriedad o drogadiccin, intro-
ducidos por el D. L. N. 1194, al
artculo 446, inciso 4, del CPP, no
son supuestos autnomos, sino de-
ben concurrir con alguno de los tres
presupuestos establecidos.
5. Referencias bibliogrficas
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directa y el proceso inmediato en el acuerdo
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propsito de su modificacin por el Decreto
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2015.
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en torno a la acusacin directa y al proceso
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nal & de litigacin oral, Idemsa, Lima, 2010.
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aplicacin e interpretacin de los procesos
especiales, en Urquizo Videla, Gustavo
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mas de aplicacin del Cdigo Procesal Penal
Volumen 21 Marzo 2016
Carmelo Garca Calizaya
de 2004, Gaceta Penal & Procesal Penal,
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Snchez Velarde, Pablo, El nuevo proceso penal,
Idemsa, Lima, 2009.
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Quiroz (coords.), Nuevo Cdigo Procesal
Penal comentado, vol. 2, Ediciones Legales,
Lima, 2014.
Volumen 21 Marzo 2016
Comentario
Valdiviezo Gonzales, Juan, Comentario al
proceso inmediato: anlisis al Decreto Legis-
lativo N. 1194, en Gaceta Penal & Procesal
Penal, t. 77, Lima, noviembre del 2015.
Vsquez Rodrguez, Miguel, El proceso
inmediato: cules son los aportes de las
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Legislativo N. 1194?, en Gaceta Penal &
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Villegas Paiva, Elky, La detencin y la prisin
preventiva en el nuevo Cdigo Procesal Penal,
Gaceta Penal & Procesal Penal, Lima, 2013.
Actualidad Penal 103
 Actualidad

Penal Especial del mes

COMENTARIO
Comentario

La importancia de la imputacin
necesaria en el proceso inmediato

Juan Riquelme Guillermo Piscoya*

Universidad Nacional Pedro Ruiz Gallo

1. Introduccin
2. La imputacin necesaria
SUMARIO

3. El imputado en el proceso inmediato

4. La importancia de la imputacin en el proceso inmediato en casos de
flagrancia delictiva
5. La variabilidad del hecho imputado en los procesos inmediatos en casos
de flagrancia delictiva
6. La importancia que tiene el derecho penal para determinar cuando estamos
frente a una imputacin suficiente o un delito flagrante
7. Algunos problemas detectados a partir de la formulacin de imputaciones
deficientes en casos de flagrancia
8. Conclusin
9. Referencias bibliogrficas

1. Introduccin ciudadana. Estos resultados se expresan

La implementacin del proceso bsicamente en la naturaleza clere del
inmediato en casos de flagrancia, a travs proceso que permite la definicin del
del Decreto Legislativo N. 1194, viene conflicto penal en la mayora de los
mostrando resultados satisfactorios en la casos en cuestin de horas o das y en

* Abogado por la Universidad Nacional Pedro de Justicia de Lambayeque, con competencia

Ruiz Gallo, Mg. y con estudios concluidos
de doctorado en Derecho por la misma casa
de estudios. Profesor de pre y pos grado en la
Facultad de Derecho de la Universidad Nacional
Pedro Ruiz Gallo. Presidente de la Segunda
Sala Penal de Apelaciones de la Corte Superior
para conocer los procesos inmediatos en casos
de flagrancia, OAF y CEE. El presente artculo
corresponde a la ponencia del autor presentada
en el I Congreso Internacional de Flagrancia 100
das de vigencia del D. Leg. 1194, organizado
por el Poder Judicial del Per.

104 Instituto Pacfico Volumen 21 Marzo 2016

Juan Riquelme Guillermo Piscoya
el resarcimiento integral de la vctima.
Se percibe una atmsfera de justicia
inmediata que acta en consonancia
con los discursos de lucha contra la
inseguridad ciudadana.
Sin embargo, si el propsito es que
es este mecanismo de simplificacin
procesal se consolide dentro de la re-
forma procesal penal en nuestro pas,
debemos tener especial cuidado, a fin
de evitar que la naturaleza clere de este
proceso termine generando la reduccin
de garantas fundamentales consagradas
a favor del imputado o promoviendo la
impunidad en grave perjuicio del siste-
ma de administracin de justicia.
En esa perspectiva, me permito
desarrollar algunas ideas sobre la impor-
tancia que tiene la formulacin y control
de una adecuada imputacin en el pro-
ceso inmediato en casos de flagrancia,
y las peculiaridades que asume en este
mecanismo de simplificacin procesal.
2. La imputacin necesaria
Definimos la imputacin necesaria
como el acto procesal que formula el
persecutor de la accin penal (pblico o
privado), mediante el cual se le atribuye
a una persona natural, en forma con-
creta, expresa, clara y circunstanciada,
la realizacin de un hecho (accin u
omisin) penalmente relevante, sobre la
base de elementos de conviccin o pro-
batorios legtimamente obtenidos, acto
procesal que se erige en el presupuesto
indispensable para habilitar el ejercicio
del derecho de defensa al imputado.
Volumen 21 Marzo 2016
Comentario
RESUMEN
El autor considera que debe existir
una imputacin suficiente en el nuevo
proceso inmediato, la cual debe estar
caracterizada por la claridad y precisin
del hecho concreto que se le atribuye al
imputado, la calificacin jurdica correcta
y la legitimidad del material probatorio
obtenido. Con esto se busca garantizar
el derecho de defensa que le asiste al im-
putado y evitar que este procedimiento
de simplificacin procesal se convierta
en un mecanismo que promueva la
impunidad en perjuicio del sistema de
administracin de justicia.
PALABRAS CLAVE
Imputacin necesaria / Flagrancia delicti-
va / Proceso comn / Proceso inmediato
Recibido: 04-03-16
Aprobado: 18-03-16
Publicado online: 04-04-16
La imputacin necesaria es una
exigencia sustancial del derecho de
defensa que tiene como fundamento
constitucional el artculo 139, numeral
14, de nuestra Carta Fundamental, que
consagra el principio de no ser privado
del derecho de defensa en ningn estado
del proceso. Igualmente se encuentra
consagrada en el artculo 14, numeral 3,
literales a) y b), del Pacto Internacional
de Derechos Civiles y Polticos y el art-
culo 8, numeral 2, literales b) y c), de la
Convencin Americana sobre Derechos
Humanos. Existe abundante jurispru-
dencia constitucional e internacional
Actualidad Penal 105
 Actualidad
Penal Especial del mes
que destacan la importancia que tiene
para el proceso penal la imputacin ne-
cesaria; sin embargo, no es la finalidad de
este trabajo, detenernos en ese anlisis1.
El profesor Julio Maier sostiene
que para que alguien pueda defenderse
es imprescindible que exista algo de
qu defenderse, esto es, algo que se le
atribuya haber hecho u omitido hacer
en el mundo fctico, con significado
en el mundo jurdico, exigencia que en
materia procesal penal se conoce como
imputacin2. Agrega, que el ncleo de
esa imputacin es una hiptesis fctica
accin u omisin segn se sostenga
que lesiona una prohibicin o un man-
dato en el orden jurdico atribuida
al imputado, la cual a juicio de quien
la formula, conduce a consecuencias
jurdico-penales, pues contiene todos
los elementos, conforme a la ley penal,
de un hecho punible3.
Es aceptado, en la doctrina y
jurisprudencia procesal penal, que la
imputacin debe contener al menos
tres elementos esenciales: a) los hechos,
que importan una descripcin detallada
y minuciosa de la conducta (accin u
omisin) que se le atribuyen al impu-
tado; b) la calificacin jurdica, es decir,
la subsuncin de la hiptesis fctica
1 Cfr. valos Rodrguez, Constante Carlos,
Tutela judicial de derechos e imputacin necesaria.
Anlisis del Acuerdo Plenario N. 02-2012/CJ-
116. Versin en lnea: <http://bit.ly/1JSoGmJ>.
2 Maier, Julio B.J., Derecho procesal penal. Tomo
I. Fundamentos, 2.a ed., Editorial del Puerto,
Buenos Aires, 2002, p. 553.
3 Ibidem.
106 Instituto Pacfico
en un tipo penal y c) los elementos de
conviccin o de prueba, que permitan
establecer o acreditar la hiptesis fctica
incriminatoria4.
Toro Lucena sostiene que son dos
los elementos bsicos del acto imputati-
vo: a) el descriptivo (hiptesis fctica),
y b) el juicio de reproche y atribucin.
El primero comprende toda la narracin
detallada del iter criminis en los aspectos
principalmente objetivos y subjetivos.
Tal narracin debe tener: i) la caracte-
rizacin del imputado (la imputacin
solo puede referirse a una persona ple-
namente individualizada); ii) la relacin
detallada y circunstanciada del hecho
(debe ser claro y preciso, no puede dar
paso a vaguedades y el imputado debe
apreciar la amenaza de una sancin) iii)
la apreciacin legal del hecho imputado
(que el rgano acusador valore o pun-
tualice el hecho jurdicamente) y iv)
presentar brevemente las motivaciones
y fundamentos de hecho y derecho que
determinan y estipulan la acusacin.
El segundo comprende la atribucin y
recriminacin del hecho investigado.
La atribucin implica la inferencia ra-
zonable de que el ciudadano es autor
o partcipe del hecho, en tanto que la
incriminacin se origina en el juicio de
reproche5.
4 Cfr. Castillo Alva, Jos Luis, El derecho a ser
informado de la imputacin. Versin en lnea:
<http://bit.ly/1Uxbesj>.
5 Toro Lucena, Oscar Augusto, De la impu-
tacin penal sustancial a la imputacin penal
procesal vlida. Un dilogo de doble va, en
Moreno Rivera, Luis Gustavo (coord.), Te-
Volumen 21 Marzo 2016
Juan Riquelme Guillermo Piscoya
SABA USTED QUE?
La imputacin necesaria es una exi-
gencia sustancial del derecho de de-
fensa que tiene como fundamento
constitucional el artculo 139, nu-
meral 14, de nuestra Carta Funda-
mental que consagra el principio
de no ser privado del derecho de
defensa en ningn estado del pro-
ceso.
Comentario
distintas etapas del proceso penal; no
ocurre lo mismo en el proceso inmediato
donde, en cuestin de horas, el indiciado
o investigado puede pasar a ser senten-
ciado. En ese orden de ideas, una cosa es
que el imputado pueda ejercer todos los
derechos y garantas que estn reconoci-
das a su favor en un proceso lato como
el proceso comn; y una muy distinta,
ejercerlo en un proceso simplificado
como el proceso inmediato.

3. El imputado en el proceso inmediato 4. La importancia de la imputacin

en el proceso inmediato en casos de
Generalmente, en el proceso pe- flagrancia delictiva
nal utilizamos los trminos indiciado,
investigado, procesado, acusado y Si el imputado, en cuestin de
condenado; sin embargo, todos ellos, horas, puede pasar de investigado a
no hacen sino destacar la calidad que sentenciado, el Estado, a travs de los
va adquiriendo la persona que ha sido rganos de persecucin penal, debe ga-
objeto de una imputacin y se le ha ins- rantizarle una imputacin clara, precisa
taurado un proceso penal en su contra. y circunstanciada del hecho concreto
Como bien sostiene Eduardo Jauchen que se le atribuye, imputacin que debe
ms all de estas precisiones tcnicas, estar sustentada en una calificacin
es dable destacar que la persona que es jurdica correcta y en material proba-
desde un inicio sindicada como sospe- torio obtenido legtimamente. Esa es la
chosa, y hasta que se dicta una sentencia nica manera de garantizarle su derecho
pasada en autoridad de cosa juzgada, defensa.
tiene en puridad la calidad de imputado, Como sostiene el profesor Julio
terminologa genrica que comprende a Maier, la imputacin correctamen-
aquellas6. te formulada es la llave que abre la
En el proceso comn, todas esas puerta de la posibilidad de defenderse
calidades se van adquiriendo en lapsos eficientemente , y en esa misma di-
7

prolongados, segn la duracin de las reccin se pronuncia el profesor Prez

Sarmiento cuando alega que la pre-
cisin y el carcter circunstanciado de
mas actuales de derecho penal y procesal penal, la imputacin son fundamentales a los
Ediciones Nueva Jurdica, Bogot, 2014, pp.
182 y 183.
6 Jauchen, Eduardo M., Derechos del imputado, 7 Maier, Julio B.J., Derecho procesal penal. Tomo
Rubinzal Culzoni, Buenos Aires, 2007, p. 16. I. Fundamentos, cit., p. 553.

Volumen 21 Marzo 2016 Actualidad Penal 107

 Actualidad

Penal Especial del mes

efectos del derecho de defensa en el sis- no tendr otra opcin que desestimar la
tema acusatorio, pues adems de limitar tesis acusatoria.
el campo de debate penal, el procesado En palabras de Tomas Jefferson,
y su defensor saben a qu atenerse y que sirven de reflexin para el proceso
sobre esa base cierta pueden desarrollar inmediato, vale sealar que la espada
su actividad de defensa8. de la ley no debe caer nunca sino solo
En esa lnea, el Ministerio Pblico sobre aquellos cuya culpabilidad es tan
no puede optar por el proceso inmediato evidente que puede ser proclamada tanto
sobre la base de una simple sospecha, por sus enemigos como por sus propios
sino solo cuando est convencido de que amigos.
cuenta con una imputacin suficiente,
que le permita afirmar casi en grado 5. La variabilidad del hecho imputado
de certeza, una prognosis de condena. en los procesos inmediatos en casos
Afirma Nieva Fenoll que esa sospecha de flagrancia delictiva
no supone una conviccin sobre el El artculo IX, numeral 1, del Cdi-
hecho delictivo, en absoluto, porque si go Procesal Penal, seala que toda per-
esa conviccin existe habra que pasar sona tiene derecho inviolable e irrestricto
inmediatamente al juicio oral, extremo a que se le informe de sus derechos, a
que no se tiene en cuenta en la enorme que se le comunique de inmediato y deta-
mayora de las ocasiones9. lladamente la imputacin formulada en su
En consecuencia, si el titular de la contra, y a ser asistida por un abogado
accin penal no tiene una firme convic- defensor de su eleccin o, en su caso, por
cin sobre la suficiencia de la imputa- un abogado de oficio, desde que es citada
o detenida por la autoridad. Como se
cin, hidalgamente debera desestimar la
puede apreciar, la imputacin necesaria,
empresa del proceso inmediato, porque,
se erige como derecho del imputado
de insistir, podra convertirla en una
desde que es citado o detenido por la
va para generar impunidad, y esto es
autoridad.
as porque estando en el escenario del
juicio oral, con una imputacin mal En el proceso comn es natural que
formulada, con escasa posibilidad de en las exigencias de imputacin necesa-
reaccin y correccin frente a los cuestio- ria vayan transitando diferentes grados
namientos que fundadamente pudiera de desarrollo. As, a nivel de diligencias
hacer la defensa, el rgano jurisdiccional preliminares, bastar que al imputado se
le haga conocer los cargos formulados
en su contra (art. 71, numeral 2, literal
8 Prez Sarmiento, Eric Lorenzo, Fundamentos a), del CPP); formalizada la investi-
del sistema acusatorio de enjuiciamiento penal,
Temis, Bogot, 2005, p. 23.
gacin preparatoria se requiere que la
9 Nieva Fenoll, Jordi, Fundamentos de derecho disposicin contenga los hechos y la
procesal penal, B de f, Buenos Aires, 2012, p. 28. tipificacin especfica correspondiente,

108 Instituto Pacfico Volumen 21 Marzo 2016

Juan Riquelme Guillermo Piscoya
incluso con la posibilidad de consignar
tipificaciones alternativas (art. 336,
numeral 2, literal b), del CPP); final-
mente, en el requerimiento acusatorio,
se demanda la relacin clara y precisa
del hecho que se atribuye al imputado,
con sus circunstancias precedentes,
concomitantes y posteriores (art. 349,
numeral 1, literal b), del CPP).
Por ello, es que con razn se afirma
en el Acuerdo Plenario N. 02-2012/
CJ-116, del 23 de marzo del 2012, que
bastara, en principio, la mera afirma-
cin por el fiscal de un suceso aparen-
temente tpico para la configuracin
formalmente vlida del proceso penal10;
sin embargo, en el requerimiento acu-
satorio, se exige, ya no sospecha inicial
simple, sino sospecha suficiente, es
decir, se ha de esperar una condena con
fuerte probabilidad, sospecha que a su
vez alcanza a un convencimiento por el
rgano jurisdiccional de la existencia
de los presupuestos procesales y de la
punibilidad de la conducta imputada11.
En el proceso inmediato no es posible satorio establezca los lmites cognos-
que el fiscal tenga la posibilidad de reco- citivos del juzgado penal (unipersonal o
rrer todos esos grados de desarrollo en colegiado) y la sentencia .
Comentario
dicha incoacin, y si se pronuncia por
la procedencia del proceso inmediato,
el fiscal debe formular acusacin dentro
del plazo de veinticuatro (24) horas, bajo
responsabilidad.
SABA USTED QUE?
[L]a imputacin debe contener al
menos tres elementos esenciales:
a) los hechos, que importan una
descripcin detallada y minuciosa
de la conducta (accin u omisin)
que se le atribuyen al imputado; b)
la calificacin jurdica, es decir, la
subsuncin de la hiptesis fctica
en un tipo penal y c) los elementos
de conviccin o de prueba que per-
mitan establecer o acreditar la hi-
ptesis fctica incriminatoria.
Es decir, desde la detencin del
imputado, el fiscal cuenta como mximo
con noventa y seis (96) horas, para cons-
truir una imputacin, que finalmente
sea la que fije el objeto del proceso penal
y que a travs del requerimiento acu-
12

la construccin de la imputacin, pues,

al trmino del plazo de la detencin po- 12 Es decir, en el proceso inmediato, detenida una
licial veinticuatro (24) horas debe persona, se le debe hacer conocer los cargos
solicitar al juez de la investigacin pre- formulados en su contra (art. 71, numeral 2,
paratoria (JIP) la incoacin del proceso literal a), del CPP); dentro de las veinticuatro
(24) horas el fiscal debe formular requerimiento
inmediato, quien dentro de las cuarenta de incoacin del proceso inmediato, el cual,
y ocho (48) horas siguientes realizar la por mandato del artculo 447, numeral 2, del
audiencia para pronunciarse respecto de CPP, debe contener los mismos requisitos que
la disposicin de formalizacin entre ellos, el
hecho y la tipificacin especfica correspondien-
10 Acuerdo Plenario N. 2-2012/CJ-116, f. j. n. 8. te que exige el numeral 2, literal b), del artculo
11 Ibidem 336, del CPP, para finalmente, dentro de las

Volumen 21 Marzo 2016 Actualidad Penal 109

 Actualidad

Penal Especial del mes

De ah que, desde mi punto de vis- elementos: los sujetos activo (especial
ta, la imputacin que se formula en el o comn) y pasivo, la conducta tpica
requerimiento de incoacin del proceso (accin u omisin), la relacin de cau-
inmediato que por mandato del art- salidad o imputacin objetiva, medios
culo 447, numeral 2, del CPP, se le exige determinados, resultado tpico, grado
los mismos requisitos que la disposicin de desarrollo del delito (consumado
de formalizacin (art. 336, numeral 2, o tentado) y tipicidad subjetiva (dolo
literal b), del CPP) debe contener, al o culpa). Reyna Alfaro resalta algunos
igual que el requerimiento acusatorio, supuestos especficos de subsuncin: a)
una imputacin suficientemente acaba- la subsuncin respecto a tipos penales
da, es decir, una sospecha suficiente y alternativos, b) la subsuncin individual
no una simple sospecha inicial. respecto a los supuestos de intervencin
delictiva (autor o partcipe) y el grado de
6. La importancia que tiene el Dere- realizacin del delito (consumado o de
cho penal para determinar cuando imperfecta realizacin), y c) la subsun-
estamos frente a una imputacin cin individual en los casos de concursos
suficiente o un delito flagrante de delitos13.
Considero un error abordar la Por eso, le asiste razn a Toro
imputacin suficiente o detencin en Lucena cuando seala que la cons-
flagrancia, como temas estrictamente truccin de la denominada imputacin
procesales, dejando de lado la impor- con relevancia en el campo del derecho
tancia que tiene el derecho penal en el procesal penal, demanda que la misma
desarrollo de tales instituciones. tenga como referente general la teora
No cabe duda que uno de los ele- del delito y como referente especfico,
mentos de la imputacin es la califica- por lo menos, la construccin dogmtica
cin jurdica o el elemento normativo de y los elementos estructurantes del tipo
la imputacin que implica la realizacin objetivo del delito, sin olvidar, el sea-
de un proceso de subsuncin de la hi- lamiento del grado de participacin o
ptesis fctica en el tipo penal aplicable. intervencin en la ejecucin del delito.
Ese juicio de subsuncin tpica est com- Un acto de imputacin que atienda a
puesto generalmente por los siguientes ese dilogo derecho penal sustancial y
derecho procesal penal, permitir un
ejercicio pleno del derecho de defensa.
veinticuatro (24) horas de habilitado el proceso Una incorrecta imputacin genera inva-
inmediato por el juez de la investigacin prepa-
ratoria, formular el requerimiento acusatorio
que debe contener la relacin clara y precisa
del hecho que se atribuye al imputado, con sus
circunstancias precedentes, concomitantes y 13 Reyna Alfaro, Luis Miguel, La defensa del im-
posteriores (art. 349, numeral 1, literal b), del putado. Perspectivas garantistas, Jurista Editores,
CPP). Lima, 2015, pp. 45 y 46.

110 Instituto Pacfico Volumen 21 Marzo 2016

Juan Riquelme Guillermo Piscoya Comentario
lidez en la actuacin y, consecuentemen- solo tenga la apariencia de delito, y est
te, produce un estado de indefensin14. muy lejos de serlo a la luz del juicio de
tipicidad, mxime si la percepcin inicial
SABA USTED QUE? de la flagrancia est en manos de un ter-
cero del efectivo policial que detiene
[D]esde la detencin del imputa- sin mandato judicial o de la persona que
do, el fiscal cuenta como mximo practica un arresto ciudadano que no
con noventa y seis (96) horas para necesariamente estar en la capacidad de
construir una imputacin, que fi-
nalmente sea la que fije el objeto discernir entre la comisin de un delito o
del proceso penal y que a travs la apariencia de este.
del requerimiento acusatorio es- De Hoyos Sancho pone de relieve el
tablezca los lmites cognoscitivos riesgo que entraa el identificar ambas
del juzgado penal (unipersonal o
colegiado) y la sentencia. categoras (flagrancia y delito), en los
siguientes trminos: As, evidencia del
delito no es lo mismo que flagrancia, sus
De otro lado, la flagrancia es
significados no coinciden; la flagrancia
tambin abordada desde una perspectiva
es, podemos decir, una de las modali-
procesal, lo cual tambin es un desacier-
dades de la evidencia, una de las vas
to, mxime si este concepto est gene-
que conducen a la certeza de un dato
ralmente vinculado al hecho punible
cualquiera. Solo habr flagrancia si el
o al delito, categoras que son propias
conocimiento fundado que conduce a
del derecho penal. As, el legislador
la certidumbre es resultado de la per-
peruano autoriza la detencin policial
cepcin sensorial directa e inmediata del
sin mandato judicial a quien sorprenda
hecho delictivo que se est cometiendo
en flagrante delito (art. 259, numeral
o acaba de cometer, no siendo por tanto
1, del CPP); asimismo, autoriza la in-
bastantes las presunciones o sospechas,
coacin del proceso inmediato cuando
por mucho que indiquen la probable
[] el imputado ha sido sorprendido
comisin de un delito. En resumen, no
en flagrante delito, en cualquiera de los
podemos confundir la apreciacin de
supuestos del artculo 259 (art. 446,
un delito flagrante como supuesto en
numeral 1, literal a), del CPP).
el que el legislador permite practicar
En ese orden de ideas, no todo su- una detencin, o una entrada y registro
puesto de flagrancia encierra uno de fla- domiciliario, con lo que no es ms que
grancia delictiva, porque lo que arde, una notitia criminis, un simple conoci-
lo que flagra, puede ser un hecho que miento o dato que permite creer, incluso
racionalmente, que existe un delito15.
14 Toro Lucena, Oscar Augusto, De la impu-
tacin penal sustancial a la imputacin penal 15 De Hoyos Sancho, Montserrat, Anlisis com-
procesal vlida. Un dilogo de doble va, cit., parado de la situacin de flagrancia. Versin en
p. 171. lnea: <http://bit.ly/1pJRc2t>.

Volumen 21 Marzo 2016 Actualidad Penal 111

 Actualidad
Penal Especial del mes
De all que el fiscal, sobre la base
de la imputacin que construya, deber
establecer primero si estamos ante un
delito y luego, si este se ha cometido
en un estado de flagrancia. Del mismo
modo, el juez de investigacin prepara-
toria como el juez penal de juzgamien-
to (unipersonal o colegiado), en los
procesos inmediatos, debern cumplir,
cabalmente el rol que les corresponde en
aras del principio de legalidad.
Como sostiene Retegui Snchez
La funcin del juez de garantizar la
vigencia del principio de legalidad,
supone, como conditio sine qua nom,
la necesidad de realizar un adecuado
juicio de tipicidad. De ah que un
adecuado conocimiento y aplicacin
de la tipicidad en la administracin de
justicia penal es requisito indispensable
para la materializacin de la garanta
constitucional de la legalidad en materia
criminal16.
7. Algunos problemas detectados a par-
tir la formulacin de imputaciones
deficientes en procesos inmediatos
En seguida, presentar dos casos de
procesos inmediatos incoados al amparo
de lo dispuesto en el artculo 446, nume-
ral 1, literal a), del CPP17 supuesto de
16 Retegui Snchez, James, El control constitu-
cional en la etapa de calificacin del proceso penal,
Palestra Editores, Lima, 2008, p. 41.
17 Este supuesto habilita al fiscal a solicitar la
incoacin del proceso inmediato, cuando El
imputado ha sido sorprendido en flagrante de-
lito, en cualquiera de los supuestos del artculo
259.
112 Instituto Pacfico
flagrancia delictiva, que nos permiten
advertir los problemas que se presentan
a raz de una deficiente formulacin de
imputacin.
7.1. Imputacin y problemas de califica-
cin jurdica
Hemos sostenido que uno de los
elementos de la imputacin necesaria
es la calificacin jurdica o elemento
normativo. De all que una indebida
subsuncin de la hiptesis fctica puede
generar afectacin al derecho de defensa
que le asiste al imputado. Veamos el
siguiente ejemplo:
Imputacin:
Se imputa a Esteban que, siendo las 12:30
horas del da 05 de diciembre del 2015,
cuando se encontraba en el interior de
su domicilio ubicado en el sector Santa
Rosa del distrito de Tumn junto con su
conviviente Vanessa y el menor de sus hi-
jos, surgi una discusin entre ambos en
razn que el imputado no quiso brindar las
atenciones a su hijo mientras la agraviada
se baaba; producto de la discusin el
imputado intent agredirla fsicamente,
arrojando contra el piso un vaso de vidrio
y una taza de loza, uno de cuyos pedazos
le hizo un corte en la pierna derecha, acto
seguido cogi un cuchillo de cocina y se
lo coloc en el cuello hacindole presin
sobre l, mantenindola sobre un mueble,
mencionndole el honor de su madre y
amenazndola con matarla. En un descuido
y forcejeo, ella logr escapar cogiendo las
llaves del domicilio y sali de prisa hacia la
comisara para denunciarlo. Personal poli-
cial se constituye a la vivienda, encuentra
al imputado e incauta el cuchillo. Esteban
niega las imputaciones formuladas por la
agraviada, alegando no haber utilizado el
cuchillo, admitiendo que producto de una
discusin, casualmente se cayeron el vaso y
Volumen 21 Marzo 2016
Juan Riquelme Guillermo Piscoya
la taza de la mesa, y en esas circunstancias la
agraviada sufri un corte en su pierna dere-
cha con un pedazo de vidrio. Se incorpor
a la investigacin preliminar el Certificado
Mdico Legal N. 018366-V-VFL en el
que se describe que la agraviada presenta,
entre otras, excoriacin lineal superficial
rojiza, de disposicin oblicua, posterior
superior, de 0.7cm; localizada en cara la-
teral derecha, tercio medio del cuello. En
sus conclusiones se consigna: 1.- Presenta
huella de lesin traumtica reciente de
origen cortante atpico y otras de origen
contuso. 2.- Requiere: 02 das de atencin
facultativa y 05 de atencin mdico legal18.
Calificacin jurdica:
Artculo 108-B del CP.- Feminicidio
Ser reprimido con pena privativa de
libertad no menor de quince aos el que
mata a una mujer por su condicin de tal,
en cualquiera de los siguientes contextos:
1. Violencia Familiar; [].
Artculo 16 del CP.- Tentativa
En la tentativa el agente comienza la ejecu-
cin de un delito que decidi cometer sin
consumarlo. El Juez reprimir la tentativa
disminuyendo prudencialmente la pena.
Elementos de conviccin:
1) Denuncia verbal, 2) Declaracin de la
agraviada, 3) Acta de intervencin policial,
4) Acta de hallazgo y recojo del cuchillo, 5)
Declaracin del imputado y 6) Certificado
Mdico Legal.
El caso presentado, evidencia falen-
cias de calificacin jurdica que debieron
18 Esta imputacin corresponde al requerimiento
de incoacin de proceso inmediato y de prisin
preventiva del 6 de diciembre del 2015. Carpeta
Fiscal N. 5035-2015 a cargo del Segundo
Despacho Fiscal de Investigacin, 2FPPC-
Chiclayo, que se cita con fines acadmicos,
cambiando los nombres de los involucrados.
Volumen 21 Marzo 2016
Comentario
ser superadas oportunamente tanto por
el representante del Ministerio Pblico
como por los jueces penales, pues, resul-
ta inadmisible que se incoe el proceso
inmediato y se solicite prisin preven-
tiva por un delito de feminicidio por
violencia familiar en grado de tentativa
(arts. 108-B y 16, del CP), luego se acuse
por lesiones leves (art. 122 primer
prrafo, del CP)19; en el juicio oral, a
nivel de alegatos de apertura se cambie
la tipificacin por el delito de lesiones
leves por violencia familiar (art. 122-
B, del CP)20; y finalmente, se termine
condenado al imputado por lesiones
agravadas por violencia familiar (art.
122-B, concordante con el art. 441,
del CP)21.
Nos preguntamos: Acaso, a la luz
de una correcta calificacin jurdica,
sera imaginable requerir prisin preven-
tiva respecto de un hecho que ni siquiera
podra calificar como delito sino como
falta; o, en el caso de que se tratare de un
delito, no alcance una prognosis de pena
superior a cuatro aos de pena privativa
de la libertad?, Es posible que luego de
19 As aparece en el requerimiento acusatorio del
8 de diciembre del 2015. Carpeta Fiscal N.
5035-2015 a cargo del Segundo Despacho Fiscal
de Investigacin, 2FPPC-Chiclayo.
20 No se aprecia que previamente a esta nueva cali-
ficacin jurdica se haya cumplido la formalidad
exigida en la parte in fine del art. 351, numeral
3, del CPP.
21 Esto se advierte en la sentencia del 14 de di-
ciembre del 2015, y, adems, no se repar que
el art. 122-B, del CP se derog por la primera
disposicin complementaria derogatoria de la
Ley N. 30364, publicada el 23 de noviembre
del 2015.
Actualidad Penal 113
 Actualidad

Penal Especial del mes

declararse procedente la incoacin del de evitar una zigzagueante calificacin
proceso inmediato, el fiscal formule un jurdica por parte del fiscal.
requerimiento acusatorio con una califi- Desde mi punto de vista, aun
cacin jurdica distinta a la que sustent cuando la audiencia de incoacin de
en el requerimiento de incoacin del
proceso inmediato expresamente no
proceso inmediato?
tenga como propsito la correccin de
la imputacin, en determinados casos,
IMPORTANTE:
resulta perfectamente viable admitir la
[E]l Ministerio Pblico no puede necesidad de discutir la exigencia de una
optar por el proceso inmediato so- imputacin necesaria, previo a cualquier
bre la base de una simple sospecha, pronunciamiento por parte del juzgado
sino solo cuando est convencido de investigacin preparatoria, porque
de que cuenta con una imputacin ello tiene incidencia directa no solo en
suficiente que le permita afirmar
casi en grado de certeza, una prog- las manifestaciones de justicia negociada
nosis de condena. que las partes puedan asumir (principio
de oportunidad, acuerdos reparatorios o
Respecto a lo primero, si la califi- terminacin anticipada) o en las medidas
cacin jurdica planteada inicialmente coercitivas que se puedan requerir (caso
por feminicidio por violencia familiar en de prisiones preventivas para evaluar
grado de tentativa no es la correcta, sino adecuadamente los fundados y graves
que resulta ser un delito menos grave elementos de conviccin y la prognosis
(lesiones) e incluso falta, evidentemente de pena), sino fundamentalmente para
se incurre en una arbitrariedad contra que se prepare en mejores condiciones
el imputado al solicitarle la medida de la audiencia de juicio inmediato, en el
prisin preventiva; incluso los opositores que se llevar a cabo el control de la
al proceso inmediato podran atacarlo de acusacin.
mecanismo de extorsin para lograr Si el control de imputacin se
que el imputado admita su respon- reserva exclusivamente para la primera
sabilidad. Con relacin a lo segundo, fase de la audiencia nica del juicio
igualmente, no es de recibo un cambio inmediato renunciando a la posibili-
repentino de calificacin jurdica sin dad de hacerlo en la audiencia nica de
previo debate, porque por ms que dicho
incoacin del proceso inmediato, no
cambio favorezca al imputado como
solo pueden verse afectados los derechos
ocurre en el presente caso, se afecta
y garantas procesales y sustanciales
su derecho de defensa.
reconocidas a favor del imputado, sino
La capacidad de control del juez tambin negar la posibilidad de solu-
de la investigacin preparatoria y del cionar el conflicto penal de una manera
juez penal, debe ser inmediata en aras eficiente y eficaz.

114 Instituto Pacfico Volumen 21 Marzo 2016

Juan Riquelme Guillermo Piscoya
7.2. Imputacin y flagrancia delictiva:
especial referencia a los delitos contra
la administracin pblica
La determinacin de cuando esta-
mos frente a un flagrante, tambin
resulta esencial, a fin de que el fiscal
pueda decidir acertadamente si opta o
no por la va del proceso inmediato, y
esto es as porque el descubrimiento de
un delito, no lleva necesariamente a afir-
mar ineludiblemente una situacin de
flagrancia delictiva. Esto es sumamente
relevante en delitos contra la adminis-
tracin pblica calificados como de
simple actividad, por las repercusiones
que ello puede acarrear. A continuacin,
a modo de ejemplo, se presenta un caso
concreto:
Imputacin:
El 15 de enero del 2016 a las 11:29
horas aproximadamente, Jos (SOT1-
PNP de la Seccin Antiextorsiones de la
DIVINCRI-Chiclayo) fue intervenido por
personal policial y el fiscal anticorrupcin
de turno, en el interior de un vehculo, en-
contrndose en su poder una bolsa negra de
polietileno que previamente le haba sido
entregada por Carlos, la cual contena un
fardo de dinero doblado con billetes ori-
ginales con la denominacin de S/ 100.00
en una cantidad de 10 billetes que hacan
un total de S/ 1000.00, as tambin al in-
terior de dicha bolsa haba pescado, dicho
dinero le haba sido entregado por William
(sobrino de Carlos), por inmediaciones de
las calles Cuglievan y Manuel Pardo, en
donde este ltimo tiene un puesto de pes-
cado. Es el caso, que el dinero encontrado
al imputado Jos, fue solicitado por este
a la persona de William, para que gestione
el traslado de este ltimo de nombre Arturo,
recluido en el Establecimiento Penitenciario
Volumen 21 Marzo 2016
Comentario
de Picsi, del pabelln de mxima seguridad
al de mnima seguridad22.
Calificacin Jurdica:
Artculo 400 del CP.- Trfico de influen-
cias (segundo prrafo)
El que, invocando o teniendo influencias
reales o simuladas, recibe, hace dar o pro-
meter para s o para un tercero, donativo o
promesa o cualquier otra ventaja o benefi-
cio con el ofrecimiento de interceder ante
un funcionario o servidor pblico que ha
de conocer, est conociendo o haya cono-
cido un caso judicial o administrativo, ser
reprimido con pena privativa de libertad
no menor de cuatro ni mayor de seis aos
y con ciento ochenta a trescientos sesenta
y cinco das-multa.
Si el agente es un funcionario pblico o
servidor pblico, ser reprimido con pena
privativa de libertad no menor de cuatro
ni mayor de ocho aos e inhabilitacin
conforme a los incisos 1 y 2 del artculo 36
del Cdigo Penal y con trescientos sesenta
y cinco das de multa.
Elementos de conviccin:
1) acta de denuncia verbal de William,
2) acta de recepcin de documentos, 3)
Tarjeta de presentacin de Jos, 4) decla-
racin de Arturo, 5) un pedazo de papel
cuadriculado con la inscripcin 600, fle-
cha Sra. Mary, 1800 igual a l, 6) acta de
recepcin y fotocopiado de billetes, 7) Acta
de intervencin policial, 8) acta de registro
personal, 9) acta de incautacin, 10) lectura
de equipos celulares, 11) acta Fiscal en la
computadora del intervenido, 12) acta de
visualizacin y transcripcin del vdeo,
13) declaraciones de los efectivos policiales
22 Esta imputacin corresponde al requerimiento
de incoacin de proceso inmediato del 16 de
enero del 2016. Carpeta Fiscal N. 2016-57-0
a cargo de la Fiscala Especializada en Delitos de
Corrupcin de Funcionarios del Distrito Fiscal
de Lambayeque, que se cita con fines acadmi-
cos, cambiando los nombres de los involucrados.
Actualidad Penal 115
 Actualidad

Penal Especial del mes

intervinientes, 14) cadena de Custodia, 15)de proceso inmediato, estamos frente
declaracin de Carlos, 16) declaracin de a un caso de flagrancia delictiva que
William y Declaracin de Jos.
habilite sin ms al juez de investigacin
En el presente caso, el Ministerio preparatoria a decretar la incoacin del
Pblico le atribuye al imputado Freddy proceso inmediato.
el delito de trfico de influencias tipifi- En la resolucin superior de fecha
cado en el segundo prrafo del artculo diecinueve de enero de dos mil diecisis,
400, del CP y solicita la incoacin del expedida por la Segunda Sala Penal de
proceso inmediato al amparo de lo Apelaciones de Chiclayo, se sostiene:
dispuesto en el artculo 446, numeral
1, literal a), del CPP, es decir, por haber En el presente caso se postula como
sido el imputado sorprendido y detenido elemento de conviccin, conforme a las
circunstancias de la imputacin, que don
en flagrante delito, en concordancia con William, sobrino del interno Arturo, vino
el artculo 259, numeral 1, del mismo sosteniendo conversaciones con el imputa-
cuerpo de leyes. do Jos donde esta persona, sub oficial de la
Polica Nacional Per, ofreci influenciar
Dentro de los elementos de con- en las autoridades del INPE para que
viccin se anexa la denuncia verbal de trasladaran a dicho interno del pabelln
William, de la cual se desprende que en de mxima seguridad al de mnina, para
el mes de octubre del 2015, el imputado lo cual en octubre del 2015, Carlos, to
del denunciante, le entreg dos mil soles,
Jos habra solicitado dinero para que mil soles volvi a entregarle en noviembre
transfieran a Arturo interno en el pe- del 2015, sucintndose otras entrevistas en
nal de Picsi del pabelln de mxima diciembre y primeros das de enero, hasta
a mnima, para lo cual su to (Carlos) el momento en que se produjo la inter-
vencin que fue el 15 de enero de este ao
entreg la suma de S/ 2000.00 en el mes
en que se hall en su poder una bolsa de
de octubre y el denunciante (William) plstico y en su interior mil soles y pescado.
la suma de S/ 1000.00 en el mes de Ante este cmulo de circunstancias, con
noviembre del 2015 en presencia de su relacin al delito de trfico de influencias,
to, prometindole el imputado que el cmo comprender el iter criminis en este
delito de peligro y de mera actividad, si
traslado se hara los primeros das de di- el razonamiento de la juez a quo es que
ciembre. Posteriormente se produjeron asistimos a la figura de la flagrancia clsica
otras entrevistas, llamadas telefnicas y que de acuerdo con la doctrina va del inicio
requerimientos de dinero hasta el da en del iter criminis a la consumacin del deli-
to, cayendo en dicha figura los numerales
que fue intervenido con los S/ 1000.00
1 y 2 del artculo 259 del texto punitivo.
nuevos soles. Entonces, aqu advertimos un problema
Lo anterior nos lleva a analizar si para la incoacin de caso inmediato porqu
no est definido con claridad meridiana el
conforme a la imputacin formulada tpico de la flagrancia clsica que es lo que
por el representante del Ministerio P- ha invocado la fiscala, sabindose que la
blico en el requerimiento de incoacin principal diferencia entre un hecho fla-

116 Instituto Pacfico Volumen 21 Marzo 2016

Juan Riquelme Guillermo Piscoya
grante y otro que no lo es se funda en su
ejecucin; esto por cuanto flagrante sern
todos los hechos en el momento en que se
cometen, mientras que no sern flagran-
tes aquellas acciones cuya ejecucin ya
haya trascurrido sin ser percibido por un
tercero de manera inmediata y directa23.
Como se puede apreciar, la dis-
cusin aqu es si estamos frente a un
supuesto de flagrancia delictiva previsto
en el artculo 259, numeral 1), del CPP,
que habilite al fiscal provincial a acudir
al proceso inmediato al amparo de lo
dispuesto en el artculo 446, numeral
a), del CPP.
Conforme lo menciona Araya Vega,
la diferencia entre un hecho flagrante y
otro que no lo es, se funda en su ejecu-
cin, es decir, son flagrantes todos los
hechos en el momento que se cometen
y no aquellas acciones cuya accin ya
ha transcurrido sin ser percibido por un
tercero de manera inmediata y directa.
Al margen de la correccin o no
de la calificacin jurdica efectuada por
el Ministerio Pblico, lo fundamental
en la imputacin formulada por el
Ministerio Pblico, no solo radica en
determinar si estamos frente a un caso
de influencias reales o simuladas, sino
tambin, cul de las modalidades de la
conducta tpica del delito de trfico de
influencias (recibir, hacer dar hacer
23 Araya Vega, Alfredo, El delito en flagrancia,
Ideas, Lima, 2015, p. 65. Lo mencionado
corresponde al numeral 5.4, del quinto consi-
derando, de la citada resolucin, que se cita con
fines acadmicos, cambiando los nombres de los
involucrados.
Volumen 21 Marzo 2016
Comentario
prometer) se le atribuye al imputado,
pues, los momentos consumativos, de
acuerdo a cada uno de los verbos recto-
res, son diferentes. Adems, no hay que
olvidar que, segn Rojas Vargas, el delito
en estudio posee una lgica interna que
vincula estrechamente la entrega del
donativo, la realizacin de la promesa,
ventaja o beneficio con el acto previo de
la invocacin de influencias orientado a
interceder por el interesado en la admi-
nistracin de justicia (jurisdiccional o
administrativa)24.
IMPORTANTE:
[S]i el titular de la accin penal no
tiene una firme conviccin sobre la
suficiencia de la imputacin, hidal-
gamente debera desestimar la em-
presa del proceso inmediato, por-
que de insistir, podra convertirla
en una va para generar impunidad.
En consecuencia, solo una cabal
comprensin de la modalidad de la
conducta tpica atribuida al imputado
nos permitir determinar si estamos
o no ante una situacin de flagrancia
delictiva.
Si es que no realizamos esa labor,
daramos la posibilidad de habilitar la va
constitucional a favor de los imputados,
tal y como se muestra en el presente
caso (cohecho pasivo especfico), que
24 Rojas Vargas, Fidel, Manual operativo de los
delitos contra la administracin pblica cometi-
dos por funcionarios pblicos, Nomos & Thesis,
Lima, 2016, p. 373.
Actualidad Penal 117
 Actualidad
Penal Especial del mes
corresponde a la STC N. 7521-2015-
HC/TC, a cargo de la Primera Sala Penal
de Apelaciones de la Corte Superior de
Justicia de Lambayeque25:
IMPORTANTE:
[E]l fiscal, sobre la base de la impu-
tacin que construya, deber esta-
blecer primero si estamos ante un
delito y luego, si este se ha cometi-
do en un estado de flagrancia.
Quinto: Sobre lo primero, la Sala, a partir
de la informacin proporcionada por las
partes en la audiencia de apelacin y la
contenida en la carpeta de apelacin, est
convencida que la fiscal favorecida fue de-
tenida de manera arbitraria por integrantes
de la Divisin de la Polica Anticorrupcin
de Piura, bajo el mando del demandado
Comandante Carlos Alberto Li Zapata, el
catorce de noviembre de dos mil quince;
simple y llanamente porque, segn el histo-
rial del caso; ella, aprovechndose del ejer-
cicio de su cargo como fiscal adjunta pro-
vincial provisional del Primer Despacho de
la Fiscala Corporativa de Tambo Grande,
Piura; en fechas anteriores a su detencin;
la primera, el quince de setiembre de dos
mil quince y la segunda, antes de presentar
su denuncia verbal ante el jefe de la Oficina
Desconcentrada de Control Interno del
Distrito Fiscal de Piura, demandado fiscal
superior Juan Fernando Paredes Portocarre-
ro; el once de noviembre de dos mil quince;
solicit cinco mil y veinte mil nuevos soles,
respectivamente, a la ciudadana Luz Elvira
Garavito Castillo, para ayudarla en su caso;
es decir en la investigacin preparatoria
iniciada contra ella, signada con el nmero
ciento sesenta y cinco de dos mil quince,
25 La sentencia data del 31 de diciembre del 2015.
118 Instituto Pacfico
sobre lesiones culposas, en agravio de Rosa
del Rosario Palacios Martnez.
Sexto: Eso significa que la fiscal favorecida
fue detenida por la polica, en el primer
caso, dos meses despus de solicitar cinco
mil nuevos soles y, en el segundo caso, ms
de tres das despus de solicitar veinte mil
nuevos soles; es decir, en ambos casos, ms
de veinticuatro horas despus de haber
consumado el delito contra la administra-
cin pblica, en su modalidad de cohecho
pasivo especfico, tipificado por el artculo
395, segundo prrafo, del cdigo penal; que
sanciona con pena no menor de ocho ni
mayor de quince aos, entre otros, al fiscal
que, bajo cualquier modalidad, solicite di-
recta o indirectamente, donativo, promesa
o cualquier otra ventaja o beneficio; con el
fin de influir en la decisin de un asunto que
est sometido a su conocimiento. Por tanto,
habiendo sido detenida la fiscal favorecida,
despus de transcurridas veinticuatro horas
desde que cometi ambos delitos; su deten-
cin, segn la inmediatez temporal prevista
en el artculo 259, inciso 03, del cdigo
procesal penal, para la flagrancia delictiva;
fue una detencin arbitraria; es decir, sin
que exista flagrancia delictiva y sin que
medie mandato judicial escrito y motivado,
como ordena la Constitucin, mediante su
artculo 02, inciso 24, pargrafo f.
Stimo: Sobre lo mismo, es penalmente
irrelevante que la fiscal favorecida, segn
la declaracin preliminar de la tambin
investigada Melita del Pilar Ojeda Hidal-
go, de folio cuarenta y nueve, respuestas a
las preguntas nmeros siete y nueve; haya
pedido dinero por intermedio de esta a la
ciudadana Luz Elvira Garavito Castillo y
que a la primera suma de dinero solicitada,
cinco mil nuevos soles, se le pretendiera
dar la apariencia de una solicitud de prs-
tamo de dinero; as como es penalmente
irrelevante que la fiscal favorecida recibiera
o no las sumas de dinero mencionadas o
que hubiera cumplido o no con el ofreci-
miento de ayudar a la ciudadana Melita
Volumen 21 Marzo 2016
Juan Riquelme Guillermo Piscoya
del Pilar Ojeda Hidalgo; porque lo nico
penalmente relevante, dada la naturaleza
de delito de simple actividad del cohecho
pasivo especfico, sancionado por el art-
culo 395, segundo prrafo, del Cdigo
Penal; es que en las ocasiones que solicit
dinero para ayudar a la mencionada ciu-
dadana, en la investigacin preparatoria a
su cargo, seguida contra aquella; consum
dos delitos. En consecuencia, el plazo de
veinticuatro horas para considerar que su
detencin pudo producirse en situacin
de flagrancia delictiva haba vencido en
exceso; por lo que, como ya se explic, su
detencin policial fue realizada de manera
arbitraria.
Como se puede apreciar, an
cuando el caso presentado se refiere
al cuestionamiento de la detencin en
flagrancia relacionado con un proceso
especial por delito de funcin atribuido
a otros funcionarios pblicos, este resul-
ta relevante para este estudio, porque
nos revela la importancia que tiene
determinar los supuestos de flagrancia
delictiva.
8. Conclusin
Como se puede apreciar, la construc-
cin de una correcta imputacin en
los procesos inmediatos va a permitir
por un lado, garantizar eficazmente
el derecho de defensa que le asiste
al imputado, y, por otro, evitar que
se convierta en un mecanismo que
promueva la impunidad en grave
Volumen 21 Marzo 2016
Comentario
perjuicio del sistema de administra-
cin de justicia.
9. Referencias bibliogrficas
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Ideas, Lima, 2015.
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Actualidad Penal 119
 Actualidad

Penal Especial del mes

COMENTARIO
Comentario

El delito descubierto y el delito probado

en el proceso inmediato

Luis Arturo Bermeo Cevallos*

Universidad Csar Vallejo

1. Introduccin
2. El delito descubierto
SUMARIO

3. El delito probado
4. El delito descubierto versus el delito probado en el proceso inmediato
5. Conclusiones
6. Referencias bibliogrficas

1. Introduccin En el proceso inmediato, en casos

Mediante Decreto Legislativo N.
1194 se han realizado importantes mo-
dificaciones al Proceso Inmediato, en el
Cdigo Procesal Penal del 2004. Su apli-
cacin ha generado conmocin social,
poltica, y jurdica. En lo que respecta
a esta ltima se ha propiciado todo un
debate desde nuevos plazos hasta nuevas
obligaciones para el fiscal y el juzgador,
cuestionndose la velocidad en los que
son resueltos.
* Abogado por la Universidad Csar Vallejo, con
estudios de maestra en Derecho Penal en la
Universidad Nacional de Piura. Profesor de la
Escuela Tcnica de la Polica Nacional del Per
(Piura). Socio del estudio jurdico Bermeo
Cevallos & Abogados Asociados (Piura).
de flagrancia, se ha establecido un nuevo
proceso inmediato cuyo objeto es que el
responsable encontrado con las manos en
la masa sea inmediatamente procesado
y sentenciado, con lo cual se evitan las
demoras de varios aos que suele llevar
un proceso penal comn.
Sin embargo, este nuevo proceso in-
mediato nace como una forma de luchar
contra la delincuencia y supuestamente
de actuar con mayor eficiencia y riguro-
sidad frente a la inseguridad ciudadana.
Empero, su aplicacin no parece ser una
decisin tan positiva, por no aplicarse
con mucha responsabilidad.
Si ya era un peligro el dictado de
prisiones preventiva innecesarias, ahora

120 Instituto Pacfico Volumen 21 Marzo 2016

Luis Arturo Bermeo Cevallos Comentario
con este nuevo proceso inmediato perso-
nas inocentes pueden ser condenadas en RESUMEN
un plazo sumamente breve, mxime si la
La presente investigacin incide en el
flagrancia en nuestro sistema peruano es controversial tema sobre el proceso inme-
una flagrancia sui generis que no se limi- diato bajo las situaciones de flagrancia,
ta, como se pensara, a atrapar a alguien afirmando que la celeridad procesal no
con las manos en la masa sino que se puede arrebatar al encausado de su dere-
prolonga hasta por veinticuatro horas. cho fundamental a la defensa, el cual est
enlazado en su contenido esencial con el
Es decir, con este nuevo proceso derecho a probar. Para tal fin, el autor se
inmediato se est dejando de lado la respalda en la doctrina nacional y juris-
prudencia del Tribunal Constitucional.
prueba, cuyo fin parece ser un proceso
ms rpido, sinnimo de crcel para
PALABRAS CLAVE
ms personas.
Proceso inmediato / Inmediatez temporal
2. El delito descubierto / Inmediatez personal / Delito probado /
Delito descubierto
Hacer referencia al delito descu-
bierto definitivamente es referirnos al
Recibido: 16-02-16
delito cometido en flagrancia, el que se
est ejecutando en el preciso instante. Lo Aprobado: 07-03-16
flagrante tiene que ver con la inmediatez Publicado online: 04-04-16
y con la posibilidad de detectar el delito
en el mismo momento en que se est Poltica reconoce esta figura como leg-
consumando. tima, estableciendo que toda persona
Definitivamente una de las virtudes puede ser privada de libertad si es en-
de la flagrancia es que se tiene contacto contrada en situacin de flagrante delito,
directo, visual y auditivo con la comi- conforme al artculo 2, inciso 24, aparta-
sin y escena del delito, lo cual debera do f, que establece que nadie puede ser
facilitar considerablemente el proceso detenido si no por mandamiento escrito
de probar la responsabilidad penal del y motivado del juez o por las autoridades
intervenido. policiales en caso de flagrante delito.
Este hecho incluso se mantena
2.1. Alcances de la flagrancia delictiva
en los estados de sitio o de excepcin
Para el maestro San Martn Castro, conforme as lo ha dejado ya estable-
el delito flagrante es aquel cuyo autor es cido nuestro mximo intrprete de la
sorprendido en el momento de cometer- Constitucin:
lo1. Mientras que nuestra Constitucin

1 San Martn Castro, Csar, Derecho procesal penal, vol. II, Grijley, Lima, 1999, p. 806.

Volumen 21 Marzo 2016 Actualidad Penal 121

 Actualidad
Penal Especial del mes
[] El art. 200, inciso 6) de la Consti-
tucin Poltica del Estado prescribe que
esta proteccin de la libertad individual
an se mantiene vigente durante los reg-
menes de Excepcin, Estado de Sitio y de
Emergencia, []; esta precisin jurdica
se realiza en virtud que la Constitucin
Poltica prescribe en caso de flagrante
delito, no necesariamente in fragante, es
decir, en el momento mismo de la produc-
cin del evento. Lo contrario significara
que aun existiendo notorias evidencias del
hecho punible, despus de la perpetracin, el
presunto responsable goce an de libertad; y,
adems, desde luego, para la detencin debe
existir nexo de causalidad entre el delito y
la conducta del supuesto infractor quien
jurdicamente es inocente hasta que se pro-
nuncie sentencia sobre su responsabilidad.
[]2. (La cursivas son nuestras).
Es decir, aun cuando existan evi-
dencias de la comisin del delito, dicha
persona que es investigada no puede
ser detenida. Ello por respeto a la pre-
suncin de inocencia reconocida por
tratados internacionales3, justamente la
2 STC Exp. N. 975-96-HC/TC-Lima, 17 de
junio de 1998, caso Reynoso Chirinos, f. j. n.
1. Versin en lnea: <bit.ly/1Za4f9s>.
3 La Declaracin Universal de Derechos Huma-
nos, aprobada por la Asamblea General de Las
Naciones Unidas en 1984, bajo la influencia de
la Declaracin francesa de Derechos Humanos
en 1789, recogi la presuncin de inocencia
como un principio bsico relacionado con el
respeto al debido proceso en la justicia penal. A
pocos meses de la aprobacin de la Declaracin
Universal de Derechos Humanos de la ONU,
pero bajo la influencia de los trabajos prepara-
torios de la misma, la presuncin de inocencia
fue recogida en la Declaracin Americana de
los Derechos y Deberes del Hombre de 1948,
aprobada por la Conferencia Internacional Inte-
ramericana. Ello hizo que posteriormente en las
diversas Convenciones de Derechos Humanos
122 Instituto Pacfico
ausencia de vinculacin fctica, la que
fija conceptualmente el lmite mximo
de la flagrancia, a partir de la cual debe
necesariamente recurrirse a la autoriza-
cin judicial para proceder a la deten-
cin del sujeto, por ejemplo va prisin
preventiva4 .
Sin embargo, el instituto de la
flagrancia no ha sido inmvil, es decir
ha sufrido modificaciones, incluso an-
tes de la entrada en vigencia de la Ley
N. 29372, la cual modifico el Cdigo
Procesal Penal, cuyo artculo 259 era el
siguiente:
1. La Polica detendr, sin mandato judi-
cial a quien sorprenda en flagrante delito.
Existe flagrancia cuando el sujeto agente
se regular tambin expresamente la presuncin
de inocencia, por ejemplo en la Convencin
Europea de Salvaguarda de los Derechos Civiles
y Polticos de 1996, en la Convencin Ameri-
cana sobre Derechos Humanos de 1969 y en la
Convencin de Derechos del Nio y de la Nia
de 1989. Vase Llobet Rodriguez, Javier, La
prisin preventiva en la jurisprudencia de la
Corte Interamericana de Derechos Humanos,
en Castillo Alva, Jos Luis (coord.), Prisin
preventiva, Instituto Pacfico, Lima, 2015, p. 18.
4 Los presupuestos de la prisin preventiva, esta-
blecidos en el artculo 268, inc. 1, del CPP son
los siguientes:
a. Que existen fundados y graves elementos de
conviccin para estimar razonablemente la
comisin de un delito que vincule al impu-
tado como autor o partcipe del mismo.
b. Que la sancin a imponerse sea superior a
cuatro aos de pena privativa de libertad.
c. Que el imputado, en razn a sus antecedentes
y otras circunstancias del caso particular,
permita colegir razonablemente que tratar
de eludir la accin de la justicia (peligro de
fuga) u obstaculizar la averiguacin de la
verdad (peligro de obstaculizacin).
Volumen 21 Marzo 2016
Luis Arturo Bermeo Cevallos Comentario
es descubierto en la realizacin del hecho o huellas que revelan que acaba de
punible, o acaba de cometerlo, o cuando: ejecutarlo.
a) Ha huido y ha sido identificado inme- b) Si se tratare de una falta o un delito
diatamente despus de la perpetracin sancionado con una pena no mayor
del hecho punible, sea por el agraviado, de dos aos de privacin de libertad,
o por otra persona que haya presenciado luego de los interrogatorios de iden-
el hecho, o por medio audiovisual o tificacin y dems actos de investi-
anlogo que haya registrado imgenes gacin urgentes, puede ordenarse
de este y, es encontrado dentro de las 24 una medida menos restrictiva o su
horas de producido el hecho punible. libertad.
b) Es encontrado dentro de las 24 horas,
despus de la perpetracin del delito Hay que precisar que la nocin de
con efectos o instrumentos procedentes flagrancia, convertida en norma, fue
de aquel o que hubieren sido emplea- objeto de una demanda de inconsti-
dos para cometerlo o con seales en s tucionalidad, comprendiendo tanto al
mismo o en su vestido que indiquen su
probable autora o participacin en el
artculo 259 del Cdigo Procesal Penal
hecho delictuoso. del 2004 (modificado por el artculo 3
del Decreto Legislativo N. 983), como
al artculo 4 del Decreto Legislativo N.
SABA USTED QUE?
989 (modific al artculo 4 de la Ley N.
Lo flagrante tiene que ver con la 27934), sealando que el plazo, de hasta
inmediatez y con la posibilidad de veinticuatro horas, desnaturalizaba los
detectar el delito en el mismo mo- requisitos de la inmediatez personal y tem-
mento en que se est consumando. poral. Respecto a tal tema, el Tribunal
Constitucional, mediante la sentencia
del Expediente N. 12-2008-PI/TC5
Sin embargo, mediante la Ley N. expedida en el ao 2010, determino que
29372 publicada con fecha 09 de existi sustraccin de la materia.
junio del 2009 en el diario oficial El Pe-
De alguna manera, una de las nove-
ruano se dispone la modificacin del
dades que trajo el Cdigo Procesal Penal
artculo 259 del Cdigo Procesal Penal
del 2004 fue establecer el concepto de
referido a la detencin policial:
lo que debe entenderse por flagrancia
1. La Polica Nacional del Per detiene, delictiva, luego de que en el tiempo se
sin mandato judicial, a quien sorprenda en suscitaron diversos problemas alrededor
flagrante delito: de dicha figura, que se encontraba, en su
a) Existe flagrancia cuando la realiza- configuracin, librada a la doctrina y a la
cin de un hecho punible es actual jurisprudencia del Poder Judicial y, por
y en esa circunstancia, el autor es
descubierto o cuando es perseguido
y capturado inmediatamente despus 5 STC Exp. N. 12-2008-PI/TC-Lima, publicada
de haber realizado el acto punible o el 24 de julio del 2010 en el diario oficial El
cuando es sorprendido con objetos Peruano. Versin en lnea: <bit.ly/1pMhMIp>.

Volumen 21 Marzo 2016 Actualidad Penal 123

 Actualidad
Penal Especial del mes
tanto, motivaba a que se verificasen ideas
dispares, tanto as que el tema debi ser
tratado por el Tribunal Constitucional
(TC)6.
Un mes despus de publicada la
sentencia de inconstitucionalidad del
Tribunal Constitucional, el Congreso
de la Repblica promulga la Ley N.
29569, de fecha 25 de agosto del 2010,
la cual modifica nuevamente el artculo
259 del Cdigo Procesal Penal, y precisa
que la Polica Nacional del Per est en
la facultad de detener a una persona 2.1.1. Caractersticas principales de la
cuando est en flagrante delito, enten-
dindose por el mismo cuando: a. Inmediatez temporal. Se configura
i) El agente es descubierto en la reali-
zacin del hecho punible.
ii) El agente acaba de cometer el hecho
punible y es descubierto.
iii) El agente ha huido y ha sido iden-
tificado durante o inmediatamente
despus de la perpetracin del hecho
punible, sea por el agraviado o por
otra persona que haya presenciado
el hecho, o por medio audiovisual,
dispositivos o equipos con cuya tec-
nologa se haya registrado su imagen,
b. Inmediatez personal. Esta caracters-
y es encontrado dentro de las vein-
ticuatro (24) horas de producido el
hecho punible.
iv) El agente es encontrado dentro de las
veinticuatro (24) horas despus de la
perpetracin del delito con efectos o
instrumentos procedentes de aquel
o que hubieren sido empleados para
6 Angulo Arana, Pedro Miguel, La flagrancia
delictiva y la Ley N. 29569. Versin en lnea:
<bit.ly/1S2Kc9Y>.
124 Instituto Pacfico
cometerlo o con seales en s mismo
o en su vestido que indiquen su
probable autora o participacin en
el hecho delictuoso.
Sin embargo, hay que hacer la pre-
cisin de que la flagrancia en nuestro
sistema peruano es una flagrancia sui
generis que no se limita, como se pensa-
ra, a atrapar a alguien con las manos
en la masa sino que se prolonga hasta
por vienticuatro horas.
flagrancia delictiva
cuando la persona est cometiendo
el delito, o que se haya cometido mo-
mentos antes. El elemento central lo
constituye el tiempo en que se come-
te el delito. Caracterstica reconocida
por el Tribunal Constitucional en el
Expediente N. 01757-2011-PHC/
TC, La inmediatez temporal, es decir,
que el delito se est cometiendo o que
se haya cometido instantes antes []
(STC. 2096-2004-HC/TC)7. (Las
cursivas son nuestras).
tica hace alusin cuando la persona
se encuentre en el lugar de los hechos
en situacin que se deduzca su par-
ticipacin en el delito o con objetos
o huellas que revelen que acaba de
consumar el delito, es decir hablamos
de indicios razonables. As el Tribu-
7 STC Exp. N. 01757-2011-PHC/TCLima,
caso Bueno Luna, f. j. n. 3. Versin en lnea:
<bit.ly/1LrfBDQ>.
Volumen 21 Marzo 2016
Luis Arturo Bermeo Cevallos
nal Constitucional hace referencia
a esto, [] La inmediatez perso-
nal, que el presunto delincuente se
encuentre ah, en ese momento en
situacin y con relacin al objeto o a
los instrumentos del delito, que ello
ofrezca una prueba evidente de su
participacin en el evento delictivo
[] (STC. N. 2096-2004-HC/
TC)8.
c. Necesidad urgente. El concepto ju-
rdico de flagrancia est constituido
por una idea de relacin entre el
hecho y el delincuente. No puede
haber flagrancia en virtud solamente
del elemento objetivo: es necesaria
siempre la presencia del delincuen-
te, fuera de los casos expresamente
exceptuados por la ley, un cadver
todava sangrante; una casa que en
ese momento se incendia [] no
constituyen flagrancia si el reo no es
sorprendido en el acto mismo o no
se lo consigue inmediatamente9.
Esta exigencia de necesidad de urgen-
cia en la detencin tiene doble fin.
Por un lado poner fin a la situacin
ilegal existente impidiendo en todo
lo posible la propagacin del mal
que la comisin que el injusto penal
genera, y, por otro lado, conseguir la
captura del presunto autor o autores
del hecho. Necesidad que no existir
cuando la naturaleza de los hechos
permita acudir a la autoridad judicial
8 STC Exp. N. 01757-2011-PHC/TCLima,
caso Bueno Luna, f. j. n. 03.
9 Manzini, Vincenzo, Tratado de derecho procesal
penal, EJEA, Buenos Aires, 1951, t. IV, p. 128.
Volumen 21 Marzo 2016
Comentario
para obtener el mandamiento de
detencin correspondiente.
SABA USTED QUE?
[La] exigencia de necesidad de ur-
gencia en la detencin tiene doble
fin. Por un lado poner fin a la situa-
cin ilegal existente, lo cual impide
en todo lo posible la propagacin
del mal que la comisin que el in-
justo penal genera y, por otro lado
conseguir la captura del presunto
autor o autores del hecho.
La ausencia de urgencia en las de-
tenciones flagrantes es un tema que se
presenta muy a menudo en la prctica.
Justamente, el profesor Angulo Arana10,
pone en relieve un caso prctico:
En casos acontecidos en la sierra peruana,
donde los agraviados se organizan en grupo
para perseguir a quienes sustrajeron ganado
ovino u otros, que no pueden ser tan fcil-
mente trasladados, las persecuciones siendo
continuas y permanentes podran durar 4
5 das o algo ms, y hasta podra ocurrir que
durante tal tiempo no se perdiera nunca de
vista a los autores del ilcito o que solo se los
perdiera en algunas curvas, al subir cerros
o cruzar un abra, por algunas horas o que
efectivamente se les dejara de ver por uno,
dos o tres das o ms en que se contina
la persecucin, conociendo exactamente
el lugar por el que se desplazan y que no
podrn tomar otro camino, y, podra ser
que conociendo en la parte final un atajo,
los perseguidores aparecieran delante de
ellos, reducindoles y detenindolos, in-
clusive ya con apoyo policial; y en tal caso
10 Angulo Arana, Pedro Miguel, La Detencin
en Flagrancia, en Actualidad Jurdica, t. 106,
Lima, 2002, pp. 37 y 38.
Actualidad Penal 125
 Actualidad

Penal Especial del mes

diramos acaso que la flagrancia ya haba sido sorprendido al ejecutar o consumar el
terminado? Ciertamente no parece razo- delito, y tampoco ha sido perseguido luego
nable el concluir as, y abrirles pas para de cometido. Solo hay indicios razonables
que se retiren. Por ende, se advierte que el que permiten pensar que l es el autor del
tema de no perder de vista al perseguido hecho.11 (Las cursivas son nuestras).
y el tiempo en que se dilata la persistencia
de la persecucin, y se mantiene an la 3. El delito probado
flagrancia, puede ser no tan corto ni tan
lejano, y por ello debe ser establecido, en El delito probado tiene que ver
cada caso concreto, por la razonabilidad y no solo con la existencia del hecho
el buen criterio. final, si no que se pruebe la responsa-
Sin embargo, discrepamos con la bilidad penal, es decir, vincular al autor
conclusin a la que llega en el caso antes inicialmente sindicado con el delito
citado, puede que el autor haya sido perpetrado. Para ello, la fase estelar de
visto o reconocido; sin embargo, si este dicho acontecimiento es el juicio oral,
no es detenido dentro de las veinticuatro donde primara la oralidad, la inmedia-
horas de cometido el injusto penal, la cin, contradiccin. En este sentido, se
flagrancia cesa, por ende la detencin expondrn algunos argumentos sobre el
debera proceder no por ese mecanismo, derecho a la prueba.
pero s por orden judicial.
3.1. El derecho a probar
El profesor Or Guardia seala que
no solo hay que conocer las caracters- El derecho a probar, o derecho a la
ticas de la flagrancia, sino reconocer sus prueba, es aquel elemento esencial del
tipos, sealando que: derecho fundamental a un proceso justo,
en virtud del cual todo sujeto de derecho
En la doctrina procesal suele distinguirse que participa, o participar, como parte
hasta tres clases de flagrancia las mismas o tercero legitimado en un proceso o
que varan segn el alejamiento temporal
procedimiento, tiene el derecho a pro-
que existe entre la conducta delictuosa y la
aprehensin de su autor: i) Flagrancia estric- ducir la prueba necesaria para formular
ta: Hay flagrancia estricta cuando el sujeto la conviccin del juzgador acerca de la
es sorprendido y detenido en el momento existencia o inexistencia de los derechos
mismo de estar ejecutando o consumando que son o sern objeto concreto de prue-
el delito, concepto que se encuentra vincu-
lado con las fases consumativa o ejecutiva
ba (sea que se trate del objeto de prueba
del hecho punible. ii) Cuasiflagrancia: Se da principal o de algn objeto de prueba
cuando un individuo ya ha ejecutado el he- incidental o secundario)12. La Consti-
cho delictivo, pero es detenido poco despus,
ya que no se le perdi de vista desde entonces. 11 Cfr. Or Guardia, Arsenio, Manual de derecho
Por ejemplo, un sujeto roba un artefacto y procesal penal, Alternativas, Lima, 1999, pp. 345
es visto en el acto de perpetrar el latrocinio, y 346.
siendo perseguido por quien o quienes lo han 12 Bustamante Alarcn, Reynaldo, El derecho a
sorprendido y es detenido. iii) Presuncin de probar como elemento esencial de un proceso justo,
flagrancia: En este caso el individuo ni ha ARA, Lima, 2001, p. 130.

126 Instituto Pacfico Volumen 21 Marzo 2016

Luis Arturo Bermeo Cevallos Comentario
tucionalizacin del derecho a la prueba utilidad que hoy en da tiene la actividad
se debe a la especial relevancia procesal probatoria15.
que adquiere la actividad probatoria,
en la medida que cumple la finalidad
SABA USTED QUE?
de fijar los hechos a los que el juez, en
su sentencia, determinara el derecho . 13
El delito probado tiene que ver no
Sin embargo, el contenido esen- solo con la existencia del hecho fi-
cial o contenido constitucionalmente nal, si no que se pruebe la respon-
protegido del derecho fundamental a la sabilidad penal
prueba no fue primigeniamente desarro-
llado por la jurisprudencia del Tribunal Pues bien la compresin correcta
Constitucional, sino por la doctrina de los contenidos propios de la activi-
nacional y jurisprudencia extranjeras. dad probatoria exige el alcance de tres
No obstante, se debe puntualizar que la conceptos esenciales, fuente de prueba,
delimitacin o alcance del derecho fun- acto de prueba y prueba16.Por otro lado,
damental a la prueba se ha ido perfilando el derecho a probar como integrante
en nuestro pas a travs de la jurispru- de un derecho fundamental, no solo se
dencia de nuestro mximo intrprete de reconoce que es un elemento esencial
la Constitucin, y particularmente por del ordenamiento jurdico poltico,
las reglas probatorias del Nuevo Cdigo sino que cuenta adems con todas las
Procesal Penal14. caractersticas de este tipo de derechos
con las consecuencias que se derivan
Es por ello que la importancia
de ello, con su progresividad, su do-
de la prueba no se ubica en el plano
ble carcter, su mayor valor, as como
ideolgico, si no que trasciende al
su propia fuerza normativa de superior
terreno pragmtico. La prueba apare-
jerarqua. Caractersticas que lo llevan
ce en el proceso como una suerte de
a ser de aplicacin obligatoria en todo
instrumento que permite al juez entrar
proceso (interno o internacional) y en
en contacto con la realidad extraprocesal.
todo procedimiento (administrativo,
Este carcter instrumental es el que le da
arbitral, militar, poltico y particular)17.

13 Pic I Junoy, Joan, El derecho constitucional

a la prueba y su configuracin legal en el nuevo
proceso civil espaol, en La ciencia del derecho
procesal constitucional, Marcial Pons, Mxico D.
F., 2008. Versin en lnea: <bit.ly/1LrmogM>.
14 Talavera Elguera, Pablo, La prueba en el nuevo
proceso penal. Manual de derecho probatorio y de
la valoracin de las pruebas en el proceso comn,
Academia de la Magistratura, Lima, 2009, p.
23.
15 Pedrz Penalva, en Reyna Alfaro, Luis Mi-
guel, Manual de derecho procesal penal, Instituto
Pacfico, Lima, 2015, p. 459.
16 Ibidem, p. 459.
17 Bustamante Alarcn, Reynaldo, en Castillo
Gutirrez, Luciano, La prueba prohibida, su
tratamiento en el nuevo cdigo procesal penal y en
la jurisprudencia, Gaceta Jurdica, 2014, p. 21.

Volumen 21 Marzo 2016 Actualidad Penal 127

 Actualidad
Penal Especial del mes
El derecho a la prueba es reconocido
explcitamente como norma rectora por
el Nuevo Cdigo Procesal Penal, cuando
en su artculo IX del Ttulo Preliminar
seala que toda persona tiene derecho
a intervenir en la actividad probatoria
y a utilizar los medios de prueba per-
tinentes. Si bien el nuevo cdigo solo
hace alusin en su ttulo preliminar al
derecho de las partes a intervenir en
la actividad probatoria y a utilizar los
medios de prueba pertinentes, ello en
modo alguno puede ser interpretado de
manera restrictiva, sino por el contrario
ampliamente, en la medida en que el
concepto de actividad probatoria com-
prende no solo la aportacin de medios
de prueba, sino tambin la admisin,
recepcin y valoracin de la prueba. Por
lo dems, el Tribunal Constitucional se
ha encargado de delimitar el contenido
constitucionalmente protegido del de-
recho a la prueba18.
3.1.1. Contenido esencial del derecho a
probar
Con el fin de definir cules son las
manifestaciones, elementos o derechos
que integran el derecho a la prueba, el
Tribunal Constitucional ha recogido
ampliamente todas las que la doctrina
ha puntualizado hasta el momento, sin
duda con la finalidad de dotar al referido
derecho fundamental de una elevada
proteccin constitucional, tanto ms
si la configuracin de este derecho es 19 Talavera Elguera, La prueba en el nuevo
18 Castillo Gutirrez, La prueba prohibida, su
tratamiento en el nuevo cdigo procesal penal y en
la jurisprudencia, cit., pp. 22 y 23.
128 Instituto Pacfico
esencialmente legal. As, ha sostenido
que se trata de un derecho complejo
cuyo contenido est determinado por
el derecho a ofrecer medios probatorios
que se consideren necesarios, a que
estos sean admitidos y adecuadamente
actuados, a que se asegure su produccin
o conservacin de la prueba a partir de
la actuacin anticipada de los medios
probatorios, y a que estos sean valorados
de manera adecuada y con la motivacin
debida, con el fin de darles el mrito
probatorio que tengan en la sentencia
[STC Exp. N. 1014-2007-PHC y STC
Exp. N. 6712-2005-HC/TC]19, dentro
de ellas tenemos:
a. El derecho a ofrecer medios de
prueba
Conforme a este derecho, por regla
general se puede ofrecer cualquier
medio de prueba para probar cual-
quier hecho objeto de prueba,
siempre que no est expresamente
prohibido o no permitido por la ley.
Subyace aqu el principio de libertad
de prueba. Pueden aportarse medios
de prueba tpicos los previstos
expresamente en la ley o atpicos
aquellos que no estn regulados
en la ley, en cuyo caso la forma
de su incorporacin se adecuar al
medio de prueba ms anlogo, de los
previstos en lo posible (art. 157.1 del
NCPP)20. El Cdigo Procesal Penal
proceso penal. Manual de derecho probatorio y de
la valoracin de las pruebas en el proceso comn,
cit., pp. 25 y 26.
20 Idem.
Volumen 21 Marzo 2016
Luis Arturo Bermeo Cevallos
regula el derecho a ofrecer medios
probatorios estableciendo como regla
esencial el principio de aportacin de
parte en el artculo 155.2, y fijando
los momentos en que se pueden
aportar los medios de prueba en los
artculos 350.1.f ), 373.1, 373.2 y
385.2 . Se instituye como regla el
principio de aportacin de parte: las
pruebas se admiten a solicitud del
Ministerio Pblico o de los dems
sujetos procesales. Sin embargo, se
estipula que la ley establecer, por
excepcin, los casos en los cuales se
admitan pruebas de oficio. As, el
artculo 385, inciso 2) seala que el
juez penal, excepcionalmente, una
vez culminada la recepcin de las
pruebas, podr disponer de oficio
o a pedido de parte la actuacin
de nuevos medios probatorios si en
el curso del debate resultasen indis-
pensables o manifiestamente tiles21.
b. El derecho a que los medios de
prueba ofrecidos sean admitidos
Este elemento consiste en el derecho
que tiene su titular a que se admitan
los medios probatorios ofrecidos, con
el propsito de acreditar la existen-
cia o inexistencia de los hechos que
constituyen el objeto concreto de
prueba.
El derecho a que se admitan los
medios probatorios, como elemento
del derecho a la prueba, no implica la
obligacin del rgano jurisdiccional
21 Cfr. Reyna Alfaro, Manual de derecho procesal
penal, cit., pp. 466 y 467.
Volumen 21 Marzo 2016
Comentario
de admitir todos los medios proba-
torios que hubieran sido ofrecidos.
En principio, las pruebas ofrecidas
por las partes se pueden denegar
cuando importen pedidos de medios
probatorios que no sean pertinentes,
conducentes, oportunos, legtimos
o tiles, as como manifiestamente
excesivos22.
SABA USTED QUE?
El derecho a probar o derecho a la
prueba, es aquel elemento esen-
cial del derecho fundamental a un
proceso justo, en virtud del cual
todo sujeto de derecho que parti-
cipa, o participar, como parte o
tercero legitimado en un proceso
o procedimiento, tiene el derecho
a producir la prueba necesaria para
formular la conviccin del juzgador
acerca de la existencia o inexisten-
cia de los derechos que son o sern
objeto concreto de prueba [].
En efecto, ningn derecho es ilimi-
tado, por ende el derecho a probar, como
uno de los componentes elementales del
derecho a la tutela procesal efectiva tam-
poco lo es. En este sentido, el Tribunal
Constitucional23, como mximo y su-
premo intrprete de la constitucin, ha
sealado que el medio probatorio debe
contar con: pertinencia, idoneidad, uti-
22 Vase STC Exp. N. 6712-2005-HC/TC, caso
Medina Vela y Guerrero Orellana, 17 de octubre
del 2005, f. j. n. 26. Versin en lnea: <bit.
ly/1TS1Dh8>.
23 STC Exp. N. 979-2011/HC/TC, caso Luksic
Craig, f. j. n. 26.
Actualidad Penal 129
 Actualidad

Penal Especial del mes

lidad, licitud y preclusin o eventualidad, reofrecimiento de medios de prueba no
de lo contrario pueden ser denegadas24. admitidos en la audiencia de control de
La admisin de los medios de la acusacin fiscal .
25

prueba tiene lugar, regularmente, en la Empero, estos deben regirse por la

audiencia de control de acusacin (arts. oportunidad, es decir, no basta simple-
351 y 352 del CPP). Para tal efecto, el mente proponerlos, conforme el Tribu-
juez de investigacin preparatoria de- nal Constitucional establece:
ber evaluar si la peticin de actuacin
probatoria ha destacado el significado Para que los medios probatorios sean
probatorio del medio de prueba, es, si ha admitidos deben ser presentados en su
oportunidad. Ante ello, este Tribunal
precisado el aporte a obtener por medio considera necesario efectuar un anlisis
de la prueba (art. 352, inc. quinto, lit. a) de la presunta vulneracin del derecho
del CPP), as como la pertinencia, con- a la prueba respecto de los presupuestos
ducencia y utilidad del medio de prueba necesarios para que el medio probatorio
ofrecido sea admitido.
(art. 352, inc. quinto, lit. b) del CPP).
El derecho a que se admitan los medios
Excepcionalmente, es posible la ad- probatorios, como elemento del derecho de
misin de nueva prueba en el juicio oral prueba, no implica la obligacin del rgano
cuando aquella ha sido conocida por las jurisdiccional de admitir todos los medios
probatorios que hubieran sido ofrecidos26.
partes con posterioridad a la audiencia
de control de la acusacin. Es estos casos,
i. El derecho a que se asegure la pro-
adems de verificar los requisitos propios
duccin o conservacin de la prueba
de todo medio de prueba (pertinencia,
conducencia y utilidad), el tribunal o De poco servira tener derecho a
juez unipersonal deber analizar si, en ofrecer medios probatorios o que los
efecto, la existencia de la prueba ha sido mismos sean admitidos para su ac-
de reciente conocimiento por parte de la tuacin en el juicio, si estos no estu-
parte que solicita su actuacin. Similar vieran disponibles para su actuacin
exigencia opera para los supuestos de en el momento oportuno del debate.
Debido a la duracin de los procesos
en nuestro pas, con cierta frecuencia
24 Como ya lo ha sealado [] [el] Tribunal en la ocurre que por enfermedad o viaje
sentencia del Expediente N. 010-2002-AI/TC,
[3 de enero del 2003, caso Marcelino Tineo los testigos o peritos no van a estar
Silva y ms de 5000 ciudadanos], constituye disponibles para su presentacin en
un elemento implcito de tal derecho [] sin
embargo [] las pruebas ofrecidas por las partes
se pueden denegar cuando importen pedidos 25 Reyna Alfaro, Luis Miguel, Manual de derecho
de medios probatorios que no sean pertinen- procesal penal, cit., pp. 467 y 468.
tes, conducentes, legtimos o tiles, as como 26 Vase. STC Exp. N. 6712-2005-HC/TC-Lima,
manifiestamente excesivos. Ver: San Martn 17 de octubre del 2005, caso Medina Vela y
Castro, Cesar, Derecho procesal penal, 2.a ed., Guerrero Orellana, f. j. n. 26. Versin en lnea:
vol. I, Grijley, Lima, 2003, p. 817. <bit.ly/1TS1Dh8>.

130 Instituto Pacfico Volumen 21 Marzo 2016

Luis Arturo Bermeo Cevallos
el juicio o la audiencia de actuacin
probatoria, o que el testigo no podr
reconocer al autor o partcipe de un
hecho punible o el objeto material
de un delito denominado prueba
o evidencia material porque no
estar en las mismas condiciones en
las que fue hallado o incautado. De
ah que resulte indispensable que las
partes cuenten con la posibilidad de
asegurar la produccin y conserva-
cin de sus fuentes de prueba27.
La prueba al ser actuada e ingresada
al debate tiene que hacerse en absolu-
to respeto de las garantas procesales,
entre ellas, garantizar el derecho de
contradiccin de las partes, a fin de
determinar su validez y utilidad. Las
pruebas son producidas indepen-
dientemente de quien las propuso
y el resultado no necesariamente
favorece al proponente, lo impor-
tante es que se hayan actuado con el
control de ambas partes, control que
se debe realizar desde la obtencin
y admisin. Es preciso sealar que
aun cuando la prueba es ordenada
de oficio por el juez, su actuacin
estar controlada y garantizada por
la intervencin de las partes, pues
de existir arbitrariedad tanto en
su admisin como actuacin ser
observada por los contrincantes,
quienes interpondrn los remedios y
recursos pertinentes a fin de reponer
27 Talavera Elguera, La prueba en el nuevo
proceso penal. Manual de derecho probatorio y de
la valoracin de las pruebas en el proceso comn,
cit., pp. 27-28.
Volumen 21 Marzo 2016
Comentario
el agravio o que se revise la decisin
por una instancia superior28. Es un
derecho el aseguramiento y conser-
vacin de la prueba, en virtud del
cual el titular tiene derecho que el
rgano jurisdiccional tome todas
las previsiones a fin de mantener y
preservar la prueba y ser merituada
en la oportunidad debida29.
IMPORTANTE
[A]un cuando existan evidencias de
la comisin del delito dicha perso-
na que es investigada, no puede ser
detenida. Ello por respeto al pre-
suncin de inocencia reconocida
por tratados internacionales [].
ii. El derecho a que se valoren adecuada
y motivadamente los medios proba-
torios
La actuacin de las pruebas y la
oralizacin de las piezas procesales
es una garanta mxima del debido
proceso, su legitimidad se alcanza
por medio de los principios in-
formadores del juzgamiento que
convierten al proceso en un badajo
28 Castillo Gutierrez, La prueba prohibida, su
tratamiento en el nuevo cdigo procesal penal y en
la jurisprudencia, cit., p. 32.
29 As tenemos que el CPP ha previsto mecanismos
idneos, como la prueba anticipada (art. 242 y
ss. del CPP) y la denominada prueba precons-
tituida, como las incautaciones de bienes u
objetos relacionados con el delito (art. 218 del
CPP), el registro de comunicaciones objeto de
intervencin (art. 231 del CPP) el aseguramien-
to e incautacin de documentos privados (arts.
233 y 234 del CPP).
Actualidad Penal 131
 Actualidad

Penal Especial del mes

de reglas positivizadas, conforme de decisin imparcial, en el que no
a las garantas constitucionales. Al se limita a dirigir el debate sino a
respecto se pronuncia Maier , se-30
deliberar sobre la base del principio
alando que el juicio oral y pblico de libre valoracin de la prueba y
no es solo un derecho del acusado emitir un fallo justo, y tratndose
a poder defenderse ampliamente, de una sentencia condenatoria debe
sino tambin, como procedimiento haberse arribado a la certeza de estar
del Estado de derecho, una condi- en posesin de la verdad, la misma
cin imprescindible para justificar que podr generarse con una mnima
y legitimar una condena, al menos, actividad probatoria para generar
si se trata de una pena privativa de conviccin de la culpabilidad del
libertad; el juicio oral y pblico es el acusado.
ncleo de un procedimiento penal A decir del Maestro Cafferata
legtimo. Nores32: [L]a verdad se la debe re-
La resolucin de condena importa construir a partir de las huellas que
que el juzgador haya encontrado aquel hecho haya dejado []. As
arreglado a derecho la tesis pro- exigen que las pruebas de cargo en l
puesta por la acusacin, de que las obtenidas sean idneas para provocar
pruebas actuadas han demostrado en los jueces la firme conviccin
gran verosimilitud que el acusado demostrable racionalmente sobre la
sea el autor y/o partcipe del hecho base de aquellas de que estn en lo
incriminado. La tesis del fiscal ha
sido verificada en toda su extensin, 32 Vase Cafferata Nores, Jos Ignacio, La prueba
pues las proposiciones fcticas que en el proceso penal, 6. ed., Lexis Nexis, Buenos
Aires, 2008, pp. 6 y 7.
le sirven de lnea argumental han La prueba, como sostiene Neyra Flores, es todo
sido plenamente acreditadas en el aquello que tiene el mrito suficiente y necesario
debate, producto de la actuacin para formar en el juez la certeza de haber alcan-
probatoria que ha tomado lugar en zado la verdad concreta que se produjo durante
el proceso, y de este nico modo desvirtuar la
el juzgamiento, quiere decir esto presuncin de inocencia; es la demostracin de
tambin que si la defensa present una afirmacin de la existencia de un hecho
a su vez una versin antagnica de o de una cosa, sirve al descubrimiento de la
verdad (construccin y determinacin de las
los hechos estos no fueron idneos proposiciones fcticas propuestas por los sujetos
para enervar la consistencia31. As, el procesales), acerca de los hechos que en l se
juez debe convertirse en un rgano investigan y respecto de los cuales se pretende
actuar la Ley sustantiva. En ese sentido, la finali-
dad de la prueba radica en que permita formar la
30 Citado por Pea Cabrera Freyre, Alonso Ral, conviccin del tribunal acerca de la existencia
Derecho procesal penal, Rhodas, Lima, 2011, t. o no del hecho punible y de la participacin de
II, p. 385. su autor. Vase Neyra Flores, Jos, Manual del
31 Pea Cabrera Freyre, Derecho procesal penal, nuevo proceso penal y de litigacin oral, Idemsa,
cit., p. 502. Lima, 2010, p. 544.

132 Instituto Pacfico Volumen 21 Marzo 2016

Luis Arturo Bermeo Cevallos Comentario
cierto (certeza) sobre la culpabilidad saje del legislador, no importndole el
del acusado, sin la cual no puede plazo razonable, el derecho a la defensa,
haber condena penal. Contina el el derecho a la prueba.
mismo autor, la verdad es algo que
est fuera del intelecto del juez, quien IMPORTANTE
solo la puede percibir subjetivamente
como creencia de haberla alcanzado. [S]e puede ofrecer cualquier medio
Cuando esta percepcin es firme se de prueba para probar cualquier
dice que hay certeza, la cual puede ser hecho objeto de prueba, siempre
definida como la firme conviccin de que no est expresamente prohibi-
do o no permitido por la ley. Sub-
estar en posesin de la verdad. yace aqu el principio de libertad de
prueba.
4. El delito descubierto versus el delito
probado en el proceso inmediato
Veamos, una vez recibida la notitia
Con Decreto Legislativo N. criminis la primera idea que surge es
1194,33 se modificaron las normas del verificar la certitud del hecho denunciado,
proceso penal inmediato; su utilizacin entendindose que paralelamente, se
ya no es una facultad sino una obligacin ver tambin su relevancia penal34. De
de los fiscales, cuyo objetivo ha sido esta manera, el artculo 330 inciso 02
dar una rpida respuesta ante la ola de del Cdigo Procesal Penal seala: Las
inseguridad ciudadana. diligencias preliminares tienen por finali-
El referido decreto legislativo no dad inmediata realizar los actos urgentes
ha sido ajeno a las crticas, a raz del o inaplazables destinados a determinar
caso Silvana Buscaglia Zapler, la cual si han tenido lugar los hechos objeto de
fue sentenciada a seis aos con ocho conocimiento y su delictuosidad, as como
meses de prisin efectiva por el delito asegurar los elementos materiales de su
contra la administracin pblica en las comisin, individualizar a las personas
modalidades de violencia y resistencia a involucradas en su comisin, incluyendo
la autoridad, bajo la aplicacin del juicio a los agraviados, y dentro de los lmites de
inmediato por flagrancia. la ley, asegurar debidamente, Tambin el
artculo 321 del mismo cuerpo normati-
Tal como est configurado el proce-
vo precisa: La investigacin preparatoria
so inmediato, lo nico que interesa es el
persigue reunir los elementos de conviccin
delito en flagrancia, es decir la persona
[] determinar si la conducta incrimi-
sometida a este proceso ya sabe que ser
nada es delictuosa, las circunstancias o
condenada, al parecer por ah va el men-

33 D. Leg. N. 1194. Publicado en el diario El 34 Angulo Arana, Pedro, La investigacin del

Peruano el da 30 de agosto del 2015. Versin delito en el nuevo cdigo procesal penal, Gaceta
en lnea: <bit.ly/1pOVky4>. Jurdica, 2006, p. 124.

Volumen 21 Marzo 2016 Actualidad Penal 133

 Actualidad
Penal Especial del mes
mviles de la perpetracin, la identidad del Penal, respectivamente. La necesidad
autor o partcipe y de la vctima, as como de prueba de una enfermedad mental
la existencia del dao causado. puede llevar a que no sea procedente
De las normas citadas se establece utilizar el proceso inmediato.
que forma parte de la investigacin fiscal
determinar, no solo la existencia del hecho
punible si no tambin la vinculacin con el
autor inicialmente sindicado y si ese hecho
se vincula con otras personas que pueda
haber intervenido.
Sin embargo, en el proceso inme-
diato, el fiscal en el exiguo plazo que
tiene debera reunir todos los elementos
constitutivos del delito, pero no solo ello
si no tambin la vinculacin del autor
inicialmente sindicado con el delito,
empero, al parecer esto resulta inocuo,
pues basta que el sujeto sea detenido en
flagrancia sin importarle otra circunstan-
cias, tales como causas de justificacin,
estados de necesidad, causas de exclusin
de la culpabilidad o las causas de excul-
pacin u otra circunstancia a favor del
imputado35 .
Por ejemplo, en el caso de Silvana
Buscaglia Zapler, que agredi a un po-
lica, se inform que sufre trastorno de
personalidad limtrofe o borderline por
el cual la persona sufre una importante
afectacin del control de impulsos que
puede llevar a una inimputabilidad o
responsabilidad restringida del artculo
20 inciso 1 y artculo 21 del Cdigo
35 Art. IV inc. 2 del Ttulo Preliminar del Cdigo
Procesal Penal: El Ministerio Pblico est obli-
gado a actuar con objetividad, indagando los
hechos constitutivos de delito, [] o inocencia
del imputado. (El resaltado es nuestro).
134 Instituto Pacfico
IMPORTANTE
[F]orma parte de la investigacin
fiscal determinar, no solo la existen-
cia del hecho punible si no tambin
la vinculacin con el autor inicial-
mente sindicado y si ese hecho se vin-
cula con otras personas que pueda
haber intervenido.
Los cuadros de ira, tan frecuentes
en el empleo de la violencia, segn su
intensidad y circunstancias personales
del imputado, pueden expresar trastor-
nos de personalidad que inciden en la
responsabilidad penal36.
Sin embargo, dichas pericias impor-
tantes y necesarias nunca se realizaron,
justamente por el exiguo tiempo donde
la defensa tcnica se ve en desventaja,
obviamente por tener una posicin dife-
rente, las herramientas son distintas y si
a eso tenemos un despacho burocrtico,
difcilmente la defensa pueda articular
una estrategia de acopio de informacin,
pruebas de descargo, testigos, peritos,
conforme a una estrategia de defensa y
como tal plantear una defensa mnima-
mente eficaz.
36 Cfr. Nakazaki Servign, Csar Augusto, El
proceso penal inmediato en casos de flagrancia
de violencia contra la Polica en La Ley. El
ngulo legal de la noticia, Lima, 29 de enero del
2016. Versin en lnea: <bit.ly/1TUc6Zn>.
Volumen 21 Marzo 2016
Luis Arturo Bermeo Cevallos
En este sentido el derecho a la
prueba que posee el investigado some-
tido al proceso inmediato se ve afectado
considerablemente, ya que el derecho a
la prueba como derecho fundamental de
toda persona a un proceso justo, [bus-
ca] formular la conviccin del juzgador
acerca de la existencia o inexistencia de
los derechos que son o sern objeto concreto
de prueba (sea que se trate del objeto de
prueba principal o de algn objeto de
prueba incidental o secundario)37. Es
decir, el objeto de prueba son los hechos
que constituyen la imputacin, y otros
que tengan incidencia en los juicios de
tipicidad, antijurdica, culpabilidad, y
determinacin de pena y reparacin civil38.
Entonces, a primera vista que suce-
de si el fiscal no cuenta con los indicios
inmediatos para sustentar su pedido ante
el juez (por demora en las pericias, por
ejemplo), debe el fiscal continuar con el
proceso inmediato? La respuesta debera
ser negativa, sin embargo, dado los lti-
37 Bustamante Alarcn, El derecho a probar como
elemento esencial de un proceso justo, cit., p. 130.
38 Arbul Martnez, Vctor Jimmy, Derecho
procesal penal un enfoque doctrinario y jurispru-
dencial, Gaceta Jurdica, 2015, t. II, p. 341. Cfr.
Castillo Gutirrez, La prueba prohibida, su
tratamiento en el nuevo cdigo procesal penal y en
la jurisprudencia, cit., p. 35. De esta manera, la
obligacin constitucional que la prueba actuada
sea valorada y debidamente motivada por el juez;
de cuya premisa nacen dos exigencias: primero,
la no omisin de la valoracin de la prueba apo-
rratada respetando los derechos fundamentales
y a lo establecido en la leyes pertinentes; en
segundo lugar, que la valoracin sea objetiva,
ponderada y razonable. Caso contrario se vul-
nera el derecho a la valoracin de los medios
probatorios y, por ende, al debido proceso.
Volumen 21 Marzo 2016
Comentario
mos acontecimientos y conforme a esta
nueva poltica criminal esta respuesta
es afirmativa.
Imaginemos un problema, la agra-
viada no asiste al juicio inmediato, a
deponer su declaracin (porque no le
interes, porque es extranjera, porque
se enferm) cuando esta declaracin
brindada a nivel policial no fue brindada
con la garantas debidas, dentro de ellas
no se emplaz a la defensa del imputa-
do, hecho que es muy comn en sede
policial39, es decir, difcilmente dicha
testimonial que contiene el desarrollo
de los hechos, la sindicacin directa, se
reproducir en juicio, entonces se pone
de manifiesto basta la flagrancia en
el proceso inmediato para condenar?,
definitivamente que no, nosotros somos
partidarios que se necesita de ms, no
basta que se descubra el delito si no que
este se pruebe, y la prueba se produce
en juicio con todas las garantas al im-
putado.
Que sucede si A testifica que ha
visto a B salir muy presuroso y teme-
roso de la casa de C con un cuchillo
ensangrentado en la mano, poco antes
de que este fuese hallado muerto de una
cuchillada (hecho base). De acuerdo a
la mxima de la experiencia, quien sale
de una casa en estas condiciones, es
decir muy presuroso y temeroso y con
39 Artculo 383 inciso 01 apartado F del Cdigo
Procesal Penal, donde establece cuando se dar
lectura a las declaraciones para ello [] Tambin
sern ledas las declaraciones prestadas ante el Fis-
cal con la concurrencia o el debido emplazamiento
de las partes.
Actualidad Penal 135
 Actualidad
Penal Especial del mes
un cuchillo ensangrentado en la mano
es porque ha matado a una persona
(razonamiento deductivo). Al haber sido
hallado muerto C producto de una
cuchillada, podemos inferir que B ha
matado a C (hecho consecuencia)40. Se-
guramente va proceso inmediato y dete-
nida en flagrancia, ms la restriccin de
garantas que ya hemos sacado a relucir
esta persona debera ser condenada, pero
qu sucede si el cuchillo ensangrentado
que lleva B es por haber matado a una
gallina y no a C.
Es por eso que insistimos en que lo
ms importante es el delito probado, es
decir, no solo acreditar la existencia del
hecho, sino tambin la vinculacin de
dicho delito con el imputado, sin em-
bargo, conforme se viene dando con este
proceso inmediato, estamos sujetados a
observar sentencias condenatorias.
Otro aspecto es la afectacin a
la debida valoracin de la prueba, en
este sentido nos ilustra Reyna Alfaro,
sealando que la valoracin de los
medios de prueba actuados durante el
proceso penal tiene lugar [cuando] el
juzgador evala, de modo individual
y luego conjunto, su aporte a la teora
del caso 41 42. Consecuentemente la
40 STC Exp N. 00728-2008-HC, 13 de octubre
del 2008, caso Llamoja Hilares, f. j. n. 29, ci-
tado en Garca Cavero, Percy, La Prueba por
indicios, Reforma, Lima, 2010, pp. 45 y 46.
41 Reyna Alfaro, Manual de Derecho Procesal
Penal, cit., p. 995.
42 En el mismo sentido opina Talavera Elguera,
estableciendo que esta exigencia de valoracin
de las pruebas puede descomponerse en dos
136 Instituto Pacfico
valoracin debe entenderse como un
conjunto de operaciones mentales re-
ferentes al estado crtico de las pruebas
actuadas en un proceso, tanto las apor-
tadas por las partes como las adquiridas
por el juez43.
SABA USTED QUE?
[L]a valoracin debe entenderse
como un conjunto de operaciones
mentales referentes al estado cr-
tico de las pruebas actuadas en un
proceso, tanto las aportadas por las
partes como las adquiridas por el
juez.
aspectos distintos: por un lado, se exige que las
pruebas admitidas y practicadas sean tomadas
en consideracin a los efectos de justificar la
decisin que se adopte. Por otro lado, se exige
que la valoracin que se haga de las pruebas
sea racional. La primera de las exigencias es
a menudo incumplida mediante el recurso
a la denominada valoracin conjunta de las
pruebas. Debe advertirse que, si bien una de-
cisin sobre los hechos no pueda realizarse sin
esa valoracin conjunta, esta ltima no puede
ser utilizada para evitar la valoracin concreta
de cada una de las pruebas aportadas. Es ms,
solo despus de valoradas individualmente las
pruebas podr hacerse con rigor una valoracin
conjunta de las mismas. Por ello, deberan ser
consideradas como violaciones al derecho a
la prueba los supuestos en que algunas de las
pruebas admitidas y practicadas no hayan sido
tomadas en consideracin en el momento de la
decisin. Vase Talavera Elguera, La prueba
en el nuevo proceso penal. Manual de derecho
probatorio y de la valoracin de las pruebas en el
proceso comn, cit., p. 29.
43 Castillo Gutirrez, Luciano, La prueba pro-
hibida, su tratamiento en el nuevo cdigo procesal
penal y en la jurisprudencia, cit., p. 34.
Volumen 21 Marzo 2016
Luis Arturo Bermeo Cevallos
No entiendo si hasta antes de la mo-
dificatoria del proceso inmediato tena
un plazo relativamente rpido44, ahora
es sumamente veloz, que nos garantiza
una adecuada defensa, una adecuada
aportacin de pruebas y por consiguien-
te una verdadera y debida valoracin de
pruebas. Lo nico que est ocasionando
es aplicar penas desproporcionadas.
Con este proceso se ha estandarizado la
flagrancia, y poniendo como regla que
toda persona encontrada en flagrancia
debe ser condenada. No hay que olvi-
dar que los fines del proceso no pueden
estar por encima de los derechos de toda
persona, pues la funcin principal del
proceso judicial radica en determinar la
ocurrencia de determinados hechos a los
que el Derecho vincula determinadas
consecuencias jurdicas, y la imposicin
de esas consecuencias a los sujetos previs-
tos por el propio Derecho. Por ello se ha
de concluir que la funcin del proceso
es la aplicacin del Derecho45.
Justamente ah, la sentencia recada
en el Expediente N. 010-2002-AI/TC, Culminaremos sealando que justi-
el Tribunal Constitucional sostuvo que cia rpida no es justicia segura.
el derecho a la prueba goza de proteccin
44 [] El requerimiento de proceso inmediato se
presentar luego de culminadas las diligencias
preliminares, o en su defecto, hasta antes de
transcurridos 30 das de la formalizacin de
la investigacin preparatoria. []. [Acuerdo
Plenario N. 6-2010/CJ-116, 16 noviembre
del 2010, f. j. n. 9. Versin en lnea: <bit.
ly/1UHn2bz>].
45 Ferrer Beltrn, Jordi, Derecho a la prueba y
racionalidad de las decisiones judiciales en Jueces
para la democracia, N. 47, Madrid, 2003, pp.
27-34.
Volumen 21 Marzo 2016
Comentario
constitucional, pues se trata de un con-
tenido implcito del derecho al debido
proceso, reconocido en el artculo 139,
inciso 3) de la Constitucin. En la Sen-
tencia N. 6712-2005-HC/TC se seal
que existe un derecho constitucional a
probar, orientado por los fines propios
de la observancia o tutela del derecho al
debido proceso.
Posteriormente, se dijo que el dere-
cho a probar es un componente elemen-
tal del derecho al debido proceso, que
faculta a los justiciables a postular los
medios probatorios que justifiquen sus
afirmaciones en un proceso o procedi-
miento, dentro de los lmites y alcances
que la Constitucin y la ley establecen
[STC N. 5068-2006-PHC/TC]. Final-
mente, se ha puesto de relieve que una
de las garantas que asisten a las partes
del proceso es la de presentar los medios
probatorios necesarios para posibilitar la
creacin de conviccin en el juzgador
sobre la veracidad de sus argumentos
[STC N. 1014-2007-PHC/TC]46 .
5. Conclusiones
La flagrancia y el proceso inmediato
generan una respuesta populista, mas
no en una verdadera justicia con las
debidas garantas procesales.
46 Talavera Elguera, La prueba en el nuevo
proceso penal. Manual de derecho probatorio y de
la valoracin de las pruebas en el proceso comn,
cit., p. 22.
Actualidad Penal 137
 Actualidad
Penal Especial del mes
La flagrancia y el proceso inmediato
han convertido a la justicia de tarda
a presteza, vulnerando con ello el
plazo razonable, de garantizar una
defensa eficaz, el derecho a la prue-
ba, en su manifestacin de ofrecer
prueba y que estas sean actuadas y/o
valoradas adecuadamente.
Este proceso es una opcin rpida
y facilista para solucionar un caso,
pero en nada garantiza del debido
proceso.
El proceso inmediato debe aplicarse
nicamente para delitos mnimos
denominados delitos de bagatela,
donde no existe una seria afectacin
al inters pblico.
Con la incoacin del proceso inme-
diato existe ya un adelantamiento de
sentencia condenatoria.
En el proceso inmediato se privilegia
el delito descubierto, lo cual puede
generar muchos errores judiciales y
esto porque la flagrancia en nuestra
legislacin es sui generis, es por eso
que es ms importante el delito pro-
bado, es decir la vinculacin directa
del autor sindicado con el injusto
penal.
Los fines del proceso no pueden estar
por encima de los derechos del im-
putado ya que la funcin del proceso
es la aplicacin del derecho.
6. Referencias bibliogrficas
Angulo Arana, Pedro Miguel, La detencin
en flagrancia, en Actualidad Jurdica, t.
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138 Instituto Pacfico
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