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ISSN 2313-268X (impresa)

ISSN 2415-2285 (en lnea)

Noviembre 2016/ Nmero 29 / Ao 3

DERECHO
PROCESAL PENAL
DERECHO
PROCESAL PENAL

CONTENIDO

Doctrina Prctica
El uso de la declaracin previa del acusado durante el juzgamiento
Jos Martn Calle Laureano ..... ...... ...... ...... ...... ...... ...... .. 235

Doctrina Prctica
La vulneracin de la tutela jurisdiccional efectiva del querellante
en el proceso por delito de ejercicio privado de la accin penal
Evelio Yossymar Vidal Abanto . ...... ...... ...... ...... ...... ...... .. 241

Doctrina Prctica
La simplicacin procesal. Una exigencia constitucional
Alfredo Araya Vega ... ...... ...... ...... ...... ...... ...... ...... ...... .. 261

Doctrina Prctica
Prcticas restaurativas penales. La importancia de su insercin
en el procedimiento procesal penal
Natassia Medeiros Costa. ...... ...... ...... ...... ...... ...... ...... .. 277

Nos preguntan y contestamos


Cundo procede la detencin domiciliaria por la causal de
estado de gestacin de la imputada?. ....... ....... ....... ....... ....... . 286
rea PRCTICA
DOCTRINA Derecho procesal
Reflexiones penal
metodolgicas mnimas ...

DOCTRINA PRCTICA

Doctrina prctica
El uso de la declaracin previa del acusado
durante el juzgamiento
Jos Martn Calle Laureano*
Juzgado Especializado en Trnsito y Seguridad Vial de Lima Sur

RESUMEN ABSTRACT
El presente trabajo aborda el uso de la This work addresses the use of the prior sta-
declaracin previa del acusado durante tement of the accused during trial. The author
el juzgamiento. El autor destaca la abierta highlights the open contradiction between the
contradiccin entre los postulados del de- precepts of the right of the accused to remain
recho al silencio del imputado y el actuar in silence and the procedural activity of jud-
procesal de los jueces, para luego postular ges, in order to propose a possible solution
una posible solucin.
Keywords: Prior statement of the ac-
Palabras clave: Declaracin previa del cused / Right to remain in silence / Self-
imputado / Derecho al silencio / Autoin- incrimination.
criminacin
Title: The use of the prior statement of the
Recibido: 05-10-16 accused during trial.
Aprobado: 11-11-16
Publicado en lnea: 01-12-16

* Juez especializado en trnsito y seguridad vial en la Corte Superior de Lima Sur.

Nmero 29 Noviembre 2016 pp. 235-239 Actualidad Penal 235


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Actualidad

Penal DERECHO PROCESAL PENAL Jos Martn Calle Laureano

1. Introduccin Por tal motivo, primero se abordar


El presente trabajo aborda una el derecho al silencio del imputado, des-
situacin reiterada en los juzgamientos cribiendo su extensin dentro del proce-
realizados conforme al CPP (D. Leg. N. so; para luego, desarrollar conforme
957), la cual consiste en la prohibicin a la norma procesal los escenarios
de utilizacin, por parte del juzgador, que se establecen en el momento de la
de las declaraciones previas que haya declaracin del acusado en juicio oral,
prestado el acusado en fase de investiga- estableciendo las contradicciones que se
cin, aun cuando este haya optado por estaran presentando en la prctica pro-
abstenerse durante el juicio oral. Con cesal, deslizando una posible solucin.
el agregado de que un accionar distinto
ira contra el texto expreso del art. 376.1 2. El derecho al silencio del imputado
del CPP, que establece claramente que De manera general, sealamos que
en si el acusado se rehsa a declarar total el derecho de defensa debe entenderse
o parcialmente, el juzgamiento deber como el derecho pblico constitucio-
continuar con la lectura de sus declara- nal que asiste a toda persona fsica a
ciones anteriores prestadas ante el fiscal. quien se le pueda atribuir la comisin
de un hecho punible, mediante cuyo
IMPORTANTE ejercicio se garantiza al imputado la asis-
tencia tcnica de un abogado defensor
El derecho al silencio es una manifes- y se les concede a ambos la capacidad
tacin del derecho a la no autoincri- de postulacin necesaria para oponerse
minacin, que acta como el instru-
mento que garantiza el respeto del
eficazmente a la pretensin punitiva y
derecho de defensa, posibilitando al poder hacer valer dentro del proceso el
imputado a abstenerse de declarar to- derecho constitucional a la libertad del
tal o parcialmente sobre los extremos ciudadano1.
de la imputacin que se formula en
su contra. Dentro del derecho de defensa
ubicamos otros derechos de carcter
instrumental, como a) el derecho a ser
Esta contradiccin entre el accionar informado de la acusacin, b) el derecho
del juzgador y lo prescrito por la norma a no declarar contra s mismo y 3) el
procesal que an no ha sido abordada derecho a utilizar los medios de prueba
por la doctrina de forma especfica, pertinentes. Dentro del segundo, que
evidencia un debate entre el derecho consiste en la facultad del imputado a no
al silencio, como derecho instrumental confesarse culpable, tenemos el derecho
del derecho de defensa, y el principio al silencio, como una va o tctica ms
de legalidad que ordena a los jueces
conducirse conforme a los parmetros
1 G S, Vicente, Constitucin y
que describe la norma. proceso, Madrid: Tecnos, 1988, p. 89.

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por la cual llevar a buen puerto el dere- que ejerce aquel, ya que tiene la opcin
cho a la defensa en su ejercicio exclusivo de abstenerse a realizarlo, esto es, a
y personal por el imputado2. guardar silencio, puesto que no se le
As, a travs el derecho al silencio, puede obligar a que coadyuve al escla-
se prohbe la existencia de normas, ni recimiento de un hecho que le podra
autoridad que obligue al imputado a resultar incriminatorio, mxime si la
suministrar involuntariamente autoin- carga de probar corresponde al Minis-
criminaciones3, por lo cual al silencio del terio Pblico. Este silencio puede darse
imputado abstencin de declarar forma total o parcial, es decir, el acusado
no se le puede dar valoracin probatoria puede negarse a declarar respecto de las
de ningn gnero, es decir, ni a favor, ni cuestiones que se le pregunten, o solo no
en contra de su culpabilidad4. responder determinadas preguntas sobre
los extremos de la acusacin. Tal situa-
cin puede darse a nivel de investigacin
3. La abstencin de declarar del acusa-
do en el juzgamiento preparatoria o durante el juzgamiento, lo
cual ha generado el problema de que el
A M seala que, acusado se niega a declarar, aun cuando
partiendo de la mxima consideracin ya ha rendido su manifestacin a nivel
de que la persona sobre la que recaen los de investigacin.
cargos como un simple objeto del pro-
Esta situacin, conforme a la norma
ceso ha de servir ella misma a su propia
procesal, no debera desencadenar pro-
condena, hay que concluir que hoy por
blema alguno, puesto que el art. 376.1
hoy, y sin rechazar un valor determinado
del CPP seala que si el acusado se
como acto de investigacin o prueba,
rehsa a declarar total o parcialmente,
las declaraciones del imputado son un
el juez le advertir que aunque no de-
medio de defensa eficaz para oponerse clare el juicio continuar, y se leer sus
a la pretensin penal5. anteriores declaraciones prestadas ante
As, la declaracin del imputado el fiscal. En consecuencia si en juicio
es una manifestacin de la autodefensa oral el acusado decide guardar silencio,
se deber dar lectura al acta que contiene
2 V M, Isabel, El derecho del su declaracin previa, sometindose la
imputado al silencio, en Revista Justicia, n.os
I y II, Barcelona: JMB, 1995, p. 59 y ss.
misma a contradiccin, garantizndose
3 J, Eduardo, Derechos del imputado, la defensa tcnica.
Buenos Aires: Rubinzal Culzoni Editores, Sin embargo, en la prctica proce-
2005, p. 206.
4 V M, El derecho del imputado sal, los jueces desatienden lo prescrito
al silencio, art. cit. por el artculo sealado, puesto que
5 A M, Jos Mara, La prueba cuando el acusado decide abstenerse de
prohibida y preconstituida en el proceso penal,
Lima: Fondo editorial INPECCP, 2007, p.
declarar, no permiten al fiscal la lectura
182. de la declaracin que haya prestado

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previamente, ello en interpretacin que juicio, por parte del acusado, es una
se protege el derecho al silencio del errnea interpretacin del art. 376.1 del
acusado, dando una interpretacin CPP, as como del 139.14 de la Cons-
al trmino rehusar, contenido en titucin, puesto que en esta se recoge
el art. 376.1 del CPP, en el sentido en forma de prohibicin el derecho de
de que solo sera aplicable cuando se defensa, el mismo que consiste en []
rechaza declarar o cuando se acepta no ser privado del derecho de defensa en
hacerlo, pero se niega posteriormente ningn estado del proceso [].
a responder ciertas preguntas que se le
Por tanto, los jueces no deben
formulen.
prohibir la utilizacin de la declaracin
previa del acusado, en caso de absten-
CONCLUSIN MS IMPORTANTE
cin de declarar, sino que deben reali-
Los jueces no deben prohibir la uti-
zar, primero, un control de que en la
lizacin de la declaracin previa del diligencia de declaracin realizada en la
acusado, en caso de abstencin de fase de investigacin se haya garantizado
declarar, sino que deben realizar [] plenamente el derecho de defensa del
un control de que en la diligencia de imputado, y segundo, se proceda a la
declaracin realizada en la fase de in-
lectura del acta que contiene la misma,
vestigacin se haya garantizado ple-
namente el derecho de defensa [], actundola de forma contradictoria,
y se proceda a la lectura del acta que con la participacin de la defensa tc-
contiene la misma, actundola [] nica presente en el acto de juicio oral,
con la participacin de la defensa puesto que debemos recordar que el
tcnica. art. 88.7 del CPP seala que durante
la Investigacin Preparatoria, el acta que
De este modo, la conducta de los contenga la declaracin del imputado
jueces estara vulnerando el principio reproducir, del modo ms fiel posible
de legalidad procesal, que obliga el lo que suceda en la diligencia. Solo
sometimiento de los poderes pblicos de esta forma se dar cumplimiento a
a la ley6, puesto que la sumisin a esta lo prescrito por la norma procesal de
es la expresin de la independencia e forma concordante con la Constitucin,
imparcialidad judicial en la aplicacin lo contrario no es ms que una exagera-
del derecho al caso concreto. En conse- cin de la garanta instrumental de no
cuencia, el privar al Ministerio Pblico declarar contra s mismo, que posibilita
de utilizar la declaracin previa, en el silencio del imputado.
los casos de abstencin de declarar en
4. Conclusiones
6 A D, Teresa, Lecciones de derecho
procesal penal, 5.a ed., Madrid: Marcial Pons, El derecho al silencio es una mani-
2010, p. 34. festacin del derecho a la no auto-

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incriminacin, que acta como el 5. Referencias bibliogrficas


instrumento que garantiza el respeto A D, Teresa, Lecciones de derecho
del derecho de defensa, posibilitando procesal penal, 5.a ed., Madrid: Marcial
al imputado a abstenerse de declarar Pons, 2010.
total o parcialmente sobre los extre- A M, Jos Mara, Introduccin al
mos de la imputacin que se formula derecho procesal, 5.a ed., Valencia: Tirant lo
en su contra. Blanch, 2010.
El derecho al silencio puede darse A M, Jos Mara, La prueba prohi-
bida y preconstituida en el proceso penal, Lima:
en fase de investigacin o juicio
Fondo editorial INPECCP, 2007.
oral, aunque en este ltimo en caso
A M, Jos Mara, Sistema acusa-
ya haya declarado. Conforme al art. torio y derecho de defensa en el proceso penal,
376.1 del CPP, el juez deber permi- Lima: Fondo editorial INPECCP, 2007.
tir al fiscal dar lectura del acta que G S, Vicente, Constitucin y proceso,
contiene dicho acto de investigacin. Madrid: Tecnos, 1988.
En los casos en que los jueces no J, Eduardo, Derechos del imputado, Bue-
permitan la lectura de la declaracin nos Aires: Rubinzal Culzoni Editores, 2005.
previa, aun cuando el acusado guarde P S, Eric, Fundamentos del sistema
silencio, estaremos frente a una vul- acusatorio de enjuiciamiento penal, Bogot:
Temis, 2005.
neracin del principio de legalidad
V M, Isabel, El derecho del im-
procesal que constituye un acto que
putado al silencio, en Revista Justicia, n.os I
afecta el debido proceso. y II, Barcelona: JMB, 1995.

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DOCTRINA PRCTICA

Doctrina prctica
La vulneracin de la tutela jurisdiccional efectiva
del querellante en el proceso por delito de
ejercicio privado de la accin penal
Evelio Yossymar Vidal Abanto*
Universidad Privada del Norte

RESUMEN ABSTRACT
El autor concluye que se vulnera la tutela The author concludes that the lack of regula-
jurisdiccional efectiva que le asiste al que- tion of the possibility to declare the nullity of
rellante en el proceso por delito de ejercicio conciliation minutes in case of breach com-
privado de la accin penal, al no regularse mitted by the defendant, violates the right to
la posibilidad de declarar la nulidad del effective judicial protection of the plaintiff in
acta de conciliacin ante el incumplimiento the process for the crime of private prosecu-
por parte del querellado. tion of criminal action.
Palabras clave: Tutela jurisdiccional Keywords: Effective judicial protection/
efectiva / Debido proceso / Proceso por Due process / Complaint process / Criminal
querella / Garantismo penal. guarantees.
Recibido: 13-10-16 Title: The violation of the effective judicial
Aprobado: 10-11-16 protection of the complainant in the process
Publicado en lnea: 01-12-16 for the crime of private prosecution of cri-
minal action.

* Abogado por la Universidad Privada de Norte, maestrista en Derecho Penal y Ciencias Criminolgicas
en la Universidad Nacional de Trujillo, miembro fundador del Instituto Interdisciplinario de Derechos
Humanos y Constitucionales de Trujillo, y abogado del Estudio Jurdico Rodrigo Carranza & Alva
Consultores.

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Penal DERECHO PROCESAL PENAL Evelio Yossymar Vidal Abanto

1. A modo de introduccin garantizado por el derecho a probar,


El derecho a obtener una tutela el derecho a la defensa, el derecho a la
jurisdiccional efectiva por parte de todo pluralidad de instancias, etc. Por ltimo,
justiciable se encuentra reconocido en tercer lugar y no menos importante,
como un principio de la funcin juris- se erige el principio de ejecucin de reso-
diccional; es decir, el Estado debe ga- luciones judiciales.
rantizar que los intereses de las personas Pinsese que el justiciable ha ejer-
sometidas a la va judicial se vean satisfe- cido su derecho de accin, de manera
chas, no necesariamente otorgndole la que una vez habilitado el proceso se han
razn sino que esto se debe ver reflejado respetado las pautas mnimas y derechos
en la instauracin de mecanismos aptos que le asisten, y producto de ello el
y eficaces para la solucin de conflictos1. juez le ha brindado una sentencia legal.
En efecto, la tutela jurisdiccional De qu servira tener una resolucin o
efectiva consagra tres dimensiones que sentencia si esta no puede ejecutarse? Es
son buenas precisarlas. En primer orden en este aspecto donde entra a tallar el
se encuentra el derecho de accin, que es principio de eficacia en la ejecucin de
la facultad de toda persona (natural o las resoluciones judiciales que permite
jurdica) de peticionar al rgano jurisdic- que al justiciable, a quin se le ha reco-
cional que ante una duda o incertidum- nocido un derecho o se ha fallado a su
bre jurdica disipe la misma; en otras favor, pueda lograr no solo la declaracin
palabras, es el derecho del justiciable si no el cumplimiento de la misma con
que permite mover el aparato judicial una verdadera eficacia, tal como lo ha
y fiscal para obtener justicia. En establecido2
.
segundo lugar se ubica el debido proceso Entonces, el Estado se encuentra
o proceso justo, que se convierte en el con- en la obligacin constitucional de
tenido de diversas garantas y derechos garantizar las tres fases antes descritas
de las partes procesales, permitiendo la de la tutela jurisdiccional efectiva. Sin
operativizacin del derecho de accin embargo, se han podido detectar algunas
pues de nada servira esta si no estuviera situaciones que no permiten concluir
garantizada en una observancia estricta; que la tutela jurisdiccional efectiva se
de all que el debido proceso se consi- encuentra garantizada, bsicamente por
dere como el camino correcto a seguir no permitir que el justiciable pueda ver
dentro de un trmite judicial incluso satisfecho su derecho luego de haber
ampliando sus fronteras a los aspectos obtenido una resolucin judicial firme.
administrativos, el mismo que est
2 Vid. H R, Juan, Tutela jurisdic-
1 Cfr. M A, Juan, El derecho pro- cional diferenciada, Lima: Palestra, 2006. En
cesal en el siglo XX, Valencia: Tirant lo Blanch, esta obra se hace un desarrollo interesante de
2000, p. 62. la cuestin.

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sin privada, a que concilien y logren un


IMPORTANTE acuerdo. Si no es posible la conciliacin,
Se puede considerar [al garantismo
sin perjuicio de dejar constancia en el
penal] como el fundamento terico y acta de las razones de su no aceptacin,
filosfico que rige dentro del sistema continuar la audiencia en acto pblico,
procesal penal, el mismo que busca el siguiendo en lo pertinente las reglas del
establecimiento de una justicia penal juicio oral. El querellante particular
verdadera, es decir, trata de encon- tendr las facultades y obligaciones del
trar la verdad procesal pero con el
reconocimiento de las garantas pro-
Ministerio Pblico, sin perjuicio de
cesales de las partes []. poder ser interrogado.
El problema surge, entonces, una
vez que las partes procesales han llegado
2. Realidad problemtica
a un acuerdo, generndose la concilia-
En los delitos tramitados bajo el cin y constando en un acta que luego
rubro de Proceso por delito de ejercicio pasa a integrar la resolucin, es decir, que
privado de la accin penal esto es, tanto el querellante privado agravia-
la calumnia, injuria, difamacin y vio- do o sujeto pasivo del delito con el
lacin a la intimidad regulado entre querellado sujeto activo o imputado
los arts. 459 al 467 del CPP, se puede del delito han acordado poner fin al
apreciar el trmite que el legislador ha es- proceso pero bajo ciertas condiciones,
tablecido para este tipo de delitos que de las cuales las ms comunes son el
podran ser considerados poco graves pago de una reparacin civil, las discul-
pues en ninguno de los casos la pena pas pblicas por parte del imputado o
supera los 4 aos; sin embargo, dada cualquier otra obligacin, pues una vez
la trascendencia del bien jurdico que dictada la mencionada resolucin el juez
protege el honor y la intimidad, de juicio no puede ordenar ms que su
se entiende que al ser la dignidad de cumplimiento formal, pero no tiene
la persona humana el fin supremo del mecanismo ni norma habilitante para
Estado, este no solo debe garantizar desconocer el acuerdo y ordenar impe-
una adecuada proteccin sino que los rativamente que la misma sea ejecutada
mecanismos para su conservacin deben en sus trminos o se contine con el
ser los idneos. trmite del proceso3.
As las cosas, se puede apreciar que En otras palabras, se constata en la
en una vez instalada la audiencia de su norma procesal que una vez arribado al
propsito, antes de iniciar los alegatos, acuerdo conciliatorio, el querellante no
el juez de juicio tiene la obligacin de
instar a una conciliacin, tal como lo es-
3 Cfr. C V, Leonardo, La que-
tablece el art. 462.3 del CPP: instalada rella en el nuevo Cdigo Procesal Penal. Delitos
la audiencia se instar a las partes, en se- contra el honor, Lima: Ubi Lex, 2015, p. 37.

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puede ver satisfecho su derecho a ob- Asimismo, no existen estudios te-


tener una reparacin del dao causado sis, monografas o artculos respecto a
producto de la comisin del delito, pues, esta situacin problemtica enmarcada en
al no existir una norma que le permita al el mbito del derecho procesal penal, pero
juez penal desconocer el acuerdo ante el puede encontrarse informacin respecto
incumplimiento o en su defecto ordenar al procedimiento en sentido estricto que
el cumplimiento bajo sancin de tenerlo pueda ayudar a redactar la postura asu-
por no presentado y seguir con el trmite mida por el investigador. Entre los libros
previsto en la norma citada anteriormen- materia de consulta puede encontrarse a
te, es necesario lograr una regulacin legal P C F, quien desarrolla
en este sentido, pues de nada servira que el aspecto dogmtico de los tipos penales.
las partes puedan acceder al rgano juris- Por otro lado, C V es-
diccional y tengan derechos dentro del tablece el procedimiento de la audiencia
proceso, si las resoluciones judiciales que de juzgamiento, pero sin llegar a tratar el
se emitan producto de ello no puedan ser tema materia de investigacin.
cumplidas y no obtengan la finalidad para
la cual fueron dictadas, por lo que debe 3. Justificaciones para el presente estu-
de buscarse la siguiente solucin legal: que dio
el juez desconozca o declare la nulidad el Al tratarse de una institucin jur-
acuerdo ante el incumplimiento de una dica que no se aplica de manera correcta
de las partes y disponga la continuacin para solucionar conflictos, sin que se
de la audiencia hasta emitir la sentencia respeten algunas garantas constitucio-
respectiva, de manera que no pueda volver nales, el primer perjudicado es la Admi-
a darse la conciliacin. nistracin de justicia debido a la falta
El presente trabajo se propone en de legitimidad que tiene ante los ojos
la medida que el proceso penal especial de los ciudadanos, quienes desconfan
descrito no contiene un dispositivo legal sobre la forma y modo como se resuelven
que brinde solucin a la problemtica ya los conflictos penales. Tambin se ven
esbozada et supra, la cual puede generar afectados con la inoperancia o ineficacia
afectacin a los derechos del querellante de las instituciones jurdicas los mismos
que en trminos sustantivos se erige ciudadanos, quienes no reciben respues-
como la vctima o sujeto pasivo del tas oportunas o justas por parte de los
delito al no obtener una resolucin jueces, lo que conlleva a que la forma de
fundada en derecho, por lo que muchas
veces la conciliacin se convierte en 4 Abordando el aspecto sustantivo de los delitos
una sentencia declarativa sin mayor contra el honor, vase P C F,
Alonso Ral, Delitos contra el honor, 2.a ed.,
validez, contraviniendo del derecho a la Lima: Instituto Pacfico, 2015.
verdad y la funcin misma del sistema 5 C V, La querella en el nuevo
penal. Cdigo Procesal Penal, ob. cit. p. 37.

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administrar justicia sea vista como una vctima6 pasa por generar un marco de
utopa. Esto puede considerarse como respeto a los derechos fundamentales
una justificacin terica dentro de la que le asisten en su calidad de sujeto
teora del garantismo penal. procesal, ya que debe tener legitimidad
no solo en el objeto civil del proceso
CESAR SAN MARTN CASTRO dice: penal, sino tambin en el objeto penal
mxime si en los delitos de ejercicio
privado de la accin el querellante

[L]as resoluciones
judiciales firmes no desempea la funcin del Ministerio
son meras declaracio- Pblico, por lo que tiene el derecho de
nes de intenciones, pedir una sancin penal acorde con el
sino que es necesario dao causado adems de la indemniza-
que se ejecuten obli- cin respectiva, por lo que es necesaria
gatoriamente, inclu- en nuestra legislacin, dada la escasez de
so de modo coactivo
en los casos que voluntariamente no propuestas en el tema de investigacin y
se cumpla con el pronunciamiento la jurisprudencia, donde por el contrario
contenido en ella . se han decantado por olvidar al principal
actor del proceso: la vctima. Finalizan-
do, la presente investigacin encuentra
En ese sentido, el hecho de no per-
su justificacin prctica pues hasta la
mitir que los litigantes (y en especial el
actualidad no existen investigaciones
querellante en su condicin de vctima del
que brinden a la judicatura una posibili-
delito que se convierte en doble vctima:
dad de desconocer el acta de conciliacin
del delito y del proceso) tengan solucio-
incumplida y disponer la continuacin
nes justas y rpidas, que garanticen una
del proceso.
verdadera tutela jurisdiccional efectiva, es
que se relaciona de manera directa con la
4. Problema de investigacin y objeti-
forma como deberan de aplicarse y regu-
vo trazado
larse las instituciones jurdico penales, de
modo tal que se logre el respeto de todas En razn de realidad problemtica
las garantas constitucionales que compo- esbozada se ha considerado plantear el
nen el Estado constitucional de derecho. siguiente problema: De qu manera se
Respecto a este punto, la presente investi- vulnera la tutela jurisdiccional efectiva
gacin encuentra su justificacin social en
6 Sobre los derechos de la vctima, con especial
la necesidad de brindar una mejor justicia referencia en la Terminacin Anticipada,
a los ciudadanos, en especial al querellante confrntese V A, Evelio, La par-
privado del delito. ticipacin activa del agraviado en el proceso
especial de terminacin anticipada regulado en
Por ello, la necesidad de garantizar el Cdigo Procesal Penal del 2004, tesis para
optar el ttulo de abogado, Lima: Universidad
una correcta y activa participacin de la Privada del Norte, 2012.

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que le asiste al querellante en el proce- de prohibicin bajo amenaza de pena;


so por delito de ejercicio privado de la ms claramente una conducta est cri-
accin penal, regulado en el Cdigo minalizada primariamente cuando est
Procesal Penal del 2004? descrita en una ley como delito [].
En ese contexto, el objetivo prin- Criminalizacin secundaria es la accin
cipal, entonces, del presente artculo punitiva ejercida sobre personas concre-
consiste en determinar si se vulnera tas. Es el acto del poder punitivo por el
que este recae sobre una persona como
la tutela jurisdiccional efectiva que le
autora de un delito7.
asiste al querellante en el proceso por
delito de ejercicio privado de la accin Una vez que el Estado determina
penal, regulado en el Cdigo Procesal qu conductas son lesivas y por lo tanto
Penal del 2004. ingresan a la esfera de lo punible, tiene
la obligacin de brindar mecanismos
5. El derecho penal como regulador de para la imposicin de la sancin corres-
conductas lesivas pondiente, tambin conocida como
pena, que no solamente sirve para
Entrar al estudio del derecho penal el restablecimiento de la norma sino
implica conocer el conjunto de normas como un medio eficaz para prevenir
que regulan determinadas conductas otras conductas igualmente desviadas.
que son consideradas lesivas para la tran- La principal herramienta para ello es el
quilidad y desarrollo de la sociedad. Este proceso penal, el cual debe estar dotado
poder-deber nico y exclusivo es atribuido de todas las garantas para los sujetos
al Estado y se deriva del ius puniendi, inmersos en l, ya que debe garantizar el
que puede concebirse como el derecho a equilibrio tanto para la parte imputada
castigar por parte del Estado a todos sus como para la parte agraviada. Al primero
miembros que acten o dejen de actuar se le deber presumir inocente hasta que
cuando la norma imperativa as lo mande. se demuestre lo contrario y en el caso de
En esta lnea, Z sostie- no haber pruebas que determinen su res-
ne que el sistema penal en su debido ponsabilidad absolverlo de los cargos. Al
momento se encarga de escoger qu segundo se le deber permitir participar
conductas tipifican como delito y cules en el proceso de acuerdo a los derechos
no, conforme a la lnea poltica del go- que la norma procesal le reconoce y en el
bierno de turno, considerando adems caso de determinarse la responsabilidad
que el sistema penal opera ejerciendo del imputado a que se le indemnice por
un poder punitivo represivo en forma los daos causados y que se imponga la
de criminalizacin primaria y secun- pena justa al ofensor.
daria. Criminalizacin primaria es la
7 Z, Eugenio Ral, Manual de derecho
formalizacin penal de una conducta en penal. Parte general, 2.a ed., Buenos Aires:
una ley, o sea que es un acto legislativo Ediar, 2005, p. 11.

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DOCTRINA PRCTICA La vulneracin de la tutela jurisdiccional ...

garantismo por haber desarrollado las


SABA USTED QUE?
implicancias de dicha corriente, el cual
El proceso por delito de ejercicio
reconoce como nico objeto de estudio,
privado de la accin [] es un pro- a las garantas que tiene el imputado
ceso especial que regula el Cdigo frente a la persecucin penal que se inicia
Procesal Penal, cuya caracterstica, a en su contra; sin embargo, de todos los
diferencia de los otros procesos, [] tratados que se avocan de manera espe-
consiste en que el sujeto que la in- cfica o genrica, el tema no se puede
coa o ejercita la accin penal [] es el
propio agraviado o sujeto pasivo del
observar que se busque la proteccin
delito, quien debe constituirse como del agraviado del delito9. Esto tiene una
querellante particular, asumiendo razn lgica pero no necesariamente
el rol de acusador por lo que rige el correcta, pues se da mayor proteccin
principio dispositivo. al imputado por ser la parte dbil del
proceso, es decir, tener un rgano estatal
como el Ministerio Pblico acusndolo
6. El garantismo penal y un juez que decide su situacin.
Se puede considerar como el fun- Cuando se afirma que no es correcta
damento terico y filosfico que rige esta postura, se extrae de la misma con-
dentro del sistema procesal penal, el mis- cepcin que el referido profesor italiano
mo que busca el establecimiento de una tiene del garantismo al sostener que
justicia penal verdadera, es decir, trata incluso dicha corriente filosfica no solo
de encontrar la verdad procesal pero impregna su ideologa al derecho penal
con el reconocimiento de las garantas o procesal penal sino que se extiende a
procesales de las partes, las mismas que todo el campo jurdico, lo que hace su-
no deberan ser absolutas sino que en poner que todas las partes que necesiten
excepciones estn sujetas a limitaciones.
La Constitucin como ley de leyes, filosofa del derecho, traduccin de Gerardo
el marco axiolgico penal y procesal Pisarello, Alexei Julio Estrada y Jos Manuel
Daz Martn, Santa Fe de Bogot: Universidad
penal, por lo que toda institucin que Externado de Colombia, 2000. Aqu desarro-
se pretenda regular por el legislador debe lla la corriente filosfica del garantismo esta-
observar todos y cada uno de los princi- bleciendo, entre otras cosas, que dicha teora
no solo expande sus races al mbito penal y
pios que la rigen pues de lo contrario el procesal penal sino tambin a otros sectores
proceso adolecera de inconstitucionali- del ordenamiento. As tambin F,
dad y no podran validarse las decisiones Luigi, Derecho y razn. Teora del garantismo
penal, Madrid: Trotta, 1995, pp. 851-854.
que de l emanen. 9 Cfr. G A, Mariana, La teora
El ilustre profesor Luigi F general del garantismo. A propsito de la obra
de L. Ferrajoli Derecho y razn, en Jurdica.
puede ser considerado como padre del Anuario del Departamento de Derecho de la
Universidad Iberoamericana, n. 31, Seccin
8 Vid. F, Luigi, El garantismo y la de Previa-2001.

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de un pronunciamiento judicial, como tutela jurisdiccional efectiva debe cubrir


acto y manifestacin de poder por parte a todas las partes del proceso, pues es lo
del Estado, deben de ver garantizados que justifica un verdadero garantismo.
sus derechos fundamentales, encontran- En sentido contrario, un sistema que
do cabida la tutela jurisdiccional de la solo se avoque a dar proteccin a una
vctima, a lo que podra denominarse de la partes y olvide por completo, tal
principio de proteccin a la vctima. vez a la ms desvalida la vctima no
Actualmente es consensuado que podr considerarse como garantista.
todas las partes del proceso deben ser tra- G A sostiene que: El
tadas con igualdad pues no es posible dar primer modelo propio del Estado de
mayores prerrogativas a una de las partes derecho y constitucionalizado en gran
en detrimento de la otra, conforme lo parte en el ordenamiento [] es el que
entiende el art. IX del TP del CPP10. La llamar de estricta legalidad, y consiste
en una tcnica legislativa idnea para
10 C P P, artculo IX. Dere- disciplinar y limitar lo ms rgidamen-
cho de Defensa: te posible la violencia institucional y,
1. Toda persona tiene derecho inviolable e en general, el ejercicio de los poderes
irrestricto a que se le informe de sus dere-
chos, a que se le comunique de inmediato coercitivos, a travs de la determinacin
y detalladamente la imputacin formulada normativa de sus presupuestos. Ms
en su contra, y a ser asistida por un abogado exactamente el principio de estricta
defensor de su eleccin o, en su caso, por
un abogado de oficio, desde que es citada legalidad puede ser redefinido como
o detenida por la autoridad. Tambin tiene una norma que condiciona la validez
derecho a que se le conceda un tiempo razo- de las leyes que autorizan el ejercicio
nable para que prepare su defensa; a ejercer
su autodefensa material; a intervenir, en de la violencia a una serie de requisitos
plena igualdad, en la actividad probatoria; sustanciales correspondientes al con-
y, en las condiciones previstas por la Ley, a junto de garantas penales y procesales
utilizar los medios de prueba pertinentes. El
ejercicio del derecho de defensa se extiende [] su verificacin por parte de un
a todo estado y grado del procedimiento, tercero juez a partir de un juicio
en la forma y oportunidad que la ley seala. contradictorio y pblico entre una acu-
2. Nadie puede ser obligado o inducido a de-
clarar o a reconocer culpabilidad contra s sacin que tiene la carga de probarlo y
mismo, contra su cnyuge, o sus parientes una defensa que tiene la posibilidad de
dentro del cuarto grado de consanguinidad desmentirlos11.
o segundo de afinidad.
3. El proceso penal garantiza, tambin, el
ejercicio de los derechos de informacin Las partes intervendrn en el proceso con
y de participacin procesal a la persona iguales posibilidades de ejercer las facultades
agraviada o perjudicada por el delito. La y derechos previstos en la Constitucin y
autoridad pblica est obligada a velar por en este Cdigo. Los jueces preservarn el
su proteccin y a brindarle un trato acorde principio de igualdad procesal, debiendo
con su condicin. allanar todos los obstculos que impidan o
Debidamente concordado con el art. I del dificulten su vigencia.
TP numeral 3: 11 G A, La teora general del ga-

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El Cdigo Procesal Penal por la co, tiene a la Constitucin como fuente


adopcin misma del sistema acusatorio legitimadora y limitante de su poder,
de corte adversarial ha recogido, en convirtindose en una norma poltica
cierto modo, algunas instituciones que pero sobre todo jurdica de obligatorio
evidentemente son garantistas, pues cumplimiento para todos sus integran-
existe respeto a las garantas mnimas, tes. Esta norma, justamente, crea y
tanto es as que incluso el Cdigo Proce- protege determinadas garantas.
sal Penal es el primer cuerpo normativo, El trmino tutela jurisdiccional
en su materia, que recoge una serie de efectiva para un sector mayoritario de
principios rectores que guan y orientan la doctrina, encabezado por H
la participacin de las partes procesales. R, tiene su origen en el derecho
Sin embargo, es difcil creer que las espaol, especficamente en el art. 24
instituciones sean siempre garantistas de la Constitucin de 1978 y para otro
de manera absoluta, de all que sea ne- sector, encabezado por Jorge P,
cesario verificar si el proceso por delito en el artculo 24 de la Constitucin
de ejercicio privado de la accin penal se italiana de 1947 conjuntamente con
ajusta a estas disposiciones o por el con- la Ley Fundamental de Bonn de 1949
trario solo beneficia a una de las partes. (art. 19.4).
La tutela jurisdiccional efectiva en
7. La tutela jurisdiccional efectiva
nuestro ordenamiento jurdico tiene
Ante la exigencia e insistencia del categora constitucional y por tanto se
ciudadano de poner en consideracin convierte en un derecho fundamental,
un conflicto al Estado, este se encuentra conforme al art. 139.3 de la Constitu-
en la plena obligacin de solucionarlo cin. Al respecto, el profesor T
debiendo llevar dicha solucin, tutela ju- P seala que es el derecho pbli-
rdica para todas las partes que intervie- co, subjetivo y abstracto que tiene toda
nen en esa contraposicin de intereses. persona, ser actor o emplazado que le
La tutela jurisdiccional tiene, entones, faculta a exigir del Estado un juzgamien-
una doble vertiente: es un derecho para to imparcial y justo, ante un juez compe-
el particular y un deber para el Estado, tente, independiente y responsable, con
que es quin la otorga. Como derecho es el fin de que en un plazo razonable y en
plenamente exigible y debe estar presen- forma motivada se pronuncie sobre las
te en la tramitacin de cualquier proceso
donde lo soluciona el Estado.
En este sentido, todo Estado en el 12 H R, Tutela jurisdiccional diferen-
que se garantice un rgimen democrti- ciada, ob. cit., p. 36.
13 P, Jorge, La accin preventiva, en
Revista Peruana de Derecho Procesal, n. VII,
rantismo. A propsito de la obra de L. Ferrajoli Lima: Estudio Monroy Abogados, 2003, p.
Derecho y razn, ob. cit. p. 93. 346.

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pretensiones y, en su caso, se de plena tos. Acceso a la jurisdiccin, proceso


eficacia a la sentencia14. debido y eficacia de la sentencia15.
Lo cierto es que el derecho a la tute-
la jurisdiccional efectiva no es un simple IMPORTANTE
derecho procesal, sino que adquiere
connotaciones mayores asistindole no La tutela jurisdiccional efectiva dota
solo al que pretende una respuesta sino al proceso de determinadas garan-
contra quien se dirige esa pretensin y tas o derechos fundamentales, para
todos los sujetos procesales; sin em-
todos los actores imbuidos dentro del
bargo, puede que en algunos proce-
proceso. En otras palabras, la tutela se ve sos especiales como el de ejercicio
efectivizada en la medida que el Estado privado de la accin, las garantas se
asigne una solucin pacfica por medio vean reducidas, en una gran medida
del proceso, en cuyo caso la tramitacin e incluso eliminadas.
debe contar con las garantas mnimas
para todos los involucrados en ese con-
flicto permitiendo que la sentencia tenga 8.1. Primera fase: Acceso a la justicia
no solo validez formal sino tambin El acceso a los rganos de la Admi-
eficacia y pueda ser cumplida. nistracin de justicia, como manifes-
tacin de la tutela judicial efectiva, se
8. Manifestaciones o fases de la tutela materializa y ejerce a travs del derecho
jurisdiccional efectiva autnomo y abstracto de la accin, a tra-
Jess G P estableci vs de la cual se pone en funcionamiento
que la tutela jurisdiccional efectiva o se activa el aparato jurisdiccional en
tiene manifestaciones, por lo que no se busca de un pronunciamiento, indistin-
encuentra solo dentro del proceso sino tamente si este es favorable o no para el
incluso antes y despus de l, refiriendo titular del derecho.
que el derecho a la tutela jurisdiccional El pronunciamiento judicial es el
despliega sus efectos en tres momentos elemento que satisface la accin, el cual
distintos: primero en el acceso a la puede ser acogiendo, desestimada, in-
justicia, segundo, una vez en ella, que cluso negando su admisin. Esta ltima
sea posible la defensa y poder obtener situacin tambin satisface el derecho de
una resolucin en un plazo razonable, y accin, pues hubo un pronunciamiento
tercero, una vez dictada la sentencia. La judicial producto del ejercicio de dicho
plena efectividad de sus pronunciamien- derecho.

14 T P, Vctor, El debido proceso y 15 G P, Jess, El derecho a la tutela


la demanda civil, Lima: Rodhas, 1998, pp. 37 jurisdiccional, 2.a ed., Madrid: Civitas, 1985,
y 38. p. 27.

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En ese contexto, el ordenamiento Es importante el aporte realizado


jurdico debe asegurar que todos los su- por el profesor H R al se-
jetos pongan en consideracin del Esta- alar que [en] sus inicios el concepto
do un conflicto que puedan acudir a los debido proceso estaba casi restringido a
rganos jurisdiccionales, disponiendo de ser una mera garanta procesal, con l
los cauces procesales adecuados para ello, se intentaba frenar las arbitrariedades
con la finalidad de perseguir a travs de judiciales como por ejemplo evitar
la accin jurdica un pronunciamiento detenciones arbitrarias, confiscacin de
jurisdiccional que declare un derecho en bienes; de all que se admita que nadie
el caso concreto, es decir, pueda procurar poda ser privado de su vida, patrimonio
obtener una tutela judicial efectiva. y libertad sin debido proceso legal17.
En este contexto, el derecho al pro-
8.2. Segunda fase: Debido proceso
ceso debido o justo como garanta
El due process of law (debido proce- fundamental de todos los ciudadanos
so legal en el derecho anglosajn) es el que solicitan tutela jurisdiccional efec-
antecedente inmediato de lo que hoy se tiva garantiza que las partes dentro del
conoce como debido proceso. Al igual proceso puedan contar con los derechos
que la tutela jurisdiccional efectiva, es un mnimos que posibiliten de la autoridad
derecho de orden fundamental. encargada de resolver el conflicto un
Histricamente, su origen data del pronunciamiento objetivo e imparcial
pas de Inglaterra, aproximadamente en teniendo como gua la aplicacin co-
el ao 1215, cuando en la Carta Magna rrecta de la ley.
promulgada por el Rey Juan sin tierra Esas garantas mnimas son la pre-
se estableci como garanta que nadie suncin de inocencia, la libertad perso-
pueda ser sometido a un juzgamiento nal como regla, el derecho de defensa,
sin previo proceso, de manera que debe la pluralidad de instancias, el derecho a
ser conducido por un juez competente probar, el derecho a la independencia
que aplique las leyes vigentes en ese judicial, el derecho a un proceso penal
momento. Exactamente a la garanta, pblico, el derecho a un plazo razonable,
antes aludida, no se le denomin como entre otros.
debido proceso sino hasta 1353 en
la Carta Magna expedida por el Rey 8.3. Tercera fase: Legalidad y eficacia en
Eduardo III16. la ejecucin de resoluciones judiciales
La tutela jurisdiccional efectiva
presenta en su tercera fase, la legalidad y
eficacia en la ejecucin de las resolucio-
16 Cfr. L A, Cesar, El derecho
fundamental al debido proceso y a la tutela
jurisdiccional, en Pensamiento constitucional, 17 H R, Tutela jurisdiccional diferen-
ao VIII, n. 8, Lima: PUCP, 2002. ciada, ob. cit., p. 64.

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nes judiciales, es decir, el derecho que le N. 015-2001-AI/TC, fundamentos


asiste a la parte procesal que ha obtenido jurdicos del 13 al 16, que el recono-
un pronunciamiento favorable resolu- cimiento del derecho a la ejecucin de
cin que pone fin al proceso que este las sentencias no solo est el derecho
sea cumplido dentro de los trminos que subjetivo del vencedor en juicio, sino
en l se exponen. tambin una cuestin de capital im-
De nada servira que se consagre portancia para la efectividad del Estado
la posibilidad de acceder a la justicia, democrtico de derecho que proclama la
sin trabas y restricciones, y que dentro Constitucin. [] De ah que cuando
del proceso se respeten las garantas un tribunal de justicia emite una reso-
mnimas si al momento de obtener una lucin, y esta adquiere la condicin de
resolucin fundada en derecho esta no se firme, con su cumplimiento no solo se
vea reflejada en la realidad, de tal modo resuelve un conflicto y se restablece la
que la pretensin acogida por el rgano paz social, sino, adems, en la garanta
jurisdiccional solo quede una resolucin de su cumplimiento, se pone a prueba
vaca de contenido. la sujecin de los ciudadanos y de los
poderes pblicos al ordenamiento jur-
Por su parte S M C dico []. [E]l derecho a la efectividad
refiere que las resoluciones judiciales de las resoluciones judiciales autoriza al
firmes no son meras declaraciones de afectado con el incumplimiento a pedir
intenciones, sino que es necesario que del rgano jurisdiccional competente
se ejecuten obligatoriamente, incluso la adopcin de las medidas y providen-
de modo coactivo en los casos que cias necesarias para que se ejecute lo
voluntariamente no se cumpla con el dispuesto.
pronunciamiento contenido en ella18.
La realidad ensea que en los sis- 9. Proceso por delito de ejercicio pri-
temas jurdicos, como el peruano, son vado de la accin penal
comunes y normales la no realizacin
El proceso por delito de ejercicio
o materializacin de las resoluciones,
privado de la accin o simplemente
convirtindose en simples documentos
proceso de querella es un proceso es-
de tal manera que no garantizan la ter-
pecial que regula el Cdigo Procesal
cera manifestacin de la tutela judicial
Penal, cuya caracterstica, a diferencia
efectiva.
de los otros procesos, tanto el comn
El Tribunal Constitucional ha esta- como los dems procesos especiales,
blecido en la Sentencia, de fecha 29 de consiste en que el sujeto que la incoa o
enero del 2004, recada en el Expediente ejercita la accin penal no es el Estado,
representado por el Ministerio Pblico,
sino el propio agraviado o sujeto pasivo
18 S M C, Csar, Derecho procesal
penal, t. I., 2.a ed., Lima: Grijley, 2003, p. 103. del delito, quien debe constituirse como

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querellante particular, asumiendo el rol pedir una investigacin preliminar, en


de acusador por lo que rige el princi- cuyo caso debe sustentar su pedido en
pio dispositivo. En este mismo orden, la idoneidad, pertinencia y conducencia
N F apunta que la nota ca- del acto investigativo.
racterstica de estos delitos es el predomi- R A 21 por su parte
nio del inters privado sobre el pblico, comenta que, una vez admitida la
debido a la naturaleza eminentemente querella, se corre traslado al querellado
particular de los bienes jurdicos19. o imputado para que en el trmino de
El legislador, desde el momento cinco das conteste, deduzca excepciones
en que le atribuye la calidad de delito a u ofrezca medios probatorios. Luego
las conductas de lesiones culposas leves de ello se dictar el auto de citacin a
(art. 124 CP), injuria (art. 130 CP), juicio con la indicacin de la fecha y
calumnia (art. 131 CP), difamacin (art. hora de la audiencia, en la cual antes
132 CP) y violacin a la intimidad (arts. de instalarse, el juez deber invitar
154, 155, 156 y 157 CP), considera a la parte querellante y querellada, de
dichos tipos penales como lesivos del manera privada, procediendo a desalo-
bien jurdico honor e intimidad, segn jar a las personas presentes a fin de que
sea el caso y les asigna una sancin penal, solucionen el conflicto. En el caso de
por lo que al decretar la responsabilidad que no exista acuerdo conciliatorio y el
penal del imputado se le debe imponer proceso siga, el juez deber resolver los
la pena proporcional y la reparacin civil medios tcnicos conjuntamente con la
respectiva. sentencia, la misma que puede ser ape-
El profesor Pablo S V- lada pero no casada.
refiere que el proceso se inicia Lo que no regula la legislacin ni
con una denuncia de parte, la cual debe tiene eco en la doctrina es qu pasa en
respetar el principio de imputacin aquellos casos donde existe un acuerdo
necesaria para no ser rechazada liminar- conciliatorio, esto es, las partes acorda-
mente, ya que el juez unipersonal debe ron un monto de reparacin civil y de-
realizar un control de tipicidad antes terminadas obligaciones de hacer, como
de la admisin de la misma. Es posible pedir disculpas pblicas, publicar las
tambin que, en aquellos casos donde frases de desagravio o las cartas notariales
sea necesaria la identificacin del autor donde se solicita la rectificacin, dentro
o cualquier dato que determine la tipici- del plazo convencional acordado por las
dad de la conducta, el querellante pueda partes. En efecto, la norma procesal y los
autores que tratan el proceso por delito
19 N F, Jos Antonio, Tratado de de ejercicio privado de la accin no
derecho procesal penal, t. II., Lima: Idemsa,
2015, p. 81.
20 S V, Pablo, Cdigo Procesal 21 R A, Luis Miguel, Proceso penal
Penal comentado, Lima: Idemsa, 2013, p. 492. aplicado, Lima: Grijley, 2011, p. 133.

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establecen qu consecuencias jurdicas


CONCLUSIN MS IMPORTANTE
se generan del incumplimiento del acta
de conciliacin.
Se vulnera la tutela jurisdiccional
Frente a este problema existen dos efectiva que le asiste al querellante
posibilidades: i) que el querellante exija, en el proceso por delito de ejercicio
una vez agotado el plazo, el cumpli- privado de la accin penal, regulado
en el Cdigo Procesal Penal del 2004,
miento de dicha acta por medio de una
al no regular la posibilidad de decla-
ejecucin forzada, es decir, que solicite rar la nulidad del acta de conciliacin
al juez que trabe embargo en aquellos ante el incumplimiento por parte del
casos en que la obligacin es de dar, y querellado, afectando la eficacia de la
que obligue a cumplir con las frases de ejecucin de las resoluciones judicia-
desagravio bajo sancin de denunciar les que le asiste a las partes procesa-
por desobediencia lo que implicara les.
tener una mera resolucin declarativa
que no cumplira la finalidad del proceso La opcin que predomine depen-
penal pues la referida acta sera producto de de que tan garantista y ajustada al
de un uso abusivo del derecho por parte respeto de la tutela jurisdiccional es
del querellante al incumplir maliciosa- la lectura de las normas que regulan
mente el acuerdo sabiendo que no se le el proceso por querella. Siguiendo el
puede imponer una pena, situacin que marco terico esbozado a lo largo del
en un Estado constitucional de derecho presente trabajo, se considera que la
no se puede aceptar y; ii) en sentido segunda opcin es la que respeta no
contrario, una vez emitida el acta y solo la finalidad del sistema penal sino
agotado el plazo para su cumplimiento, que adems es acorde con el marco
el querellante puede solicitar que el constitucional que preconiza la tutela
juez de ejecucin (juez de investigacin jurisdiccional efectiva. En palabras
preparatoria), conforme lo desarrolla ms simples, la necesidad de que el
el art. 29.4 del CPP, refrendado por la Cdigo Procesal Penal pueda regular
Casacin N. 79-2009-Piura y explicado la posibilidad de desconocer el acta de
con amplitud por C V- conciliacin ante el incumplimiento
, que declare la nulidad del acta del querellado, especialmente en lo que
de conciliacin y proceda a remitir el refiere al pago de la reparacin civil,
expediente al juez unipersonal para que tiene sentido y base constitucional.
proceda conforme a sus atribuciones,
disponiendo la continuidad del juicio El fundamento que abona a favor de
oral conforme a las pautas establecidas esta interpretacin es similar al esbozado
en el art. 462, incs. 4 y 5 del CPP. en la institucin jurdica denominada
principio de oportunidad que se en-
22 C V, La querella en el nuevo
cuentra regulado en el art. 2.4 del CPP,
Cdigo Procesal Penal, ob. cit. p. 45. el cual establece:

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Realizada la diligencia prevista en el prrafo intimidad regula la posibilidad de que


anterior y satisfecha la reparacin civil, el el acuerdo reparatorio arribado sea desco-
Fiscal expedir una Disposicin de Absten-
cin. Esta disposicin impide, bajo sancin nocido y por ende se d paso al ejercicio
de nulidad, que otro Fiscal pueda promover de la accin penal, ya que a travs de un
u ordenar que se promueva accin penal criterio mutatis mutandis tambin puede
por una denuncia que contenga los mismos servir para desconocer el acta de conci-
hechos. De existir un plazo para el pago
de la reparacin civil, se suspendern los liacin acuerdo reparatorio cuando
efectos de dicha decisin hasta su efectivo exista incumplimiento por parte del que-
cumplimiento. De no producirse el pago, rellado, dado que la misma nace en un uso
se dictar disposicin para la promocin de abusivo del derecho. Si bien en un primer
la accin penal, la cual no ser impugnable.
momento el legislador considera por una
Como se puede apreciar, el legisla- cuestin de poltica criminal facultar a las
dor al momento de regular el principio partes a negociar en los procesos de que-
de oportunidad, que no es ms que rella y abstenerse de seguir con el proceso,
un criterio poltico criminal que se ha dado el carcter de libre disponibilidad y
considerado necesario para los delitos de conforme al principio dispositivo, tam-
bagatela, ha establecido la posibilidad bin lo es que las normas procesales no
de desconocer el acuerdo al que arriba deben desconocer los alcances de la tutela
el imputado con el fiscal ante el incum- jurisdiccional efectiva y menos dejar en
plimiento. La razn es simple y sencilla: indefensin a la vctima del delito, lo cual
al haberle otorgado una oportunidad al generara la doble victimizacin.
imputado de que resarza el dao cau- En ese orden de ideas, es posible
sado a cambio de la no imposicin de
entender que el acuerdo conciliatorio
la sancin penal y por ende de la no
que no es ms que un acuerdo repa-
generacin de antecedentes penales
ratorio entre querellante y querellado
forja de ese modo una justicia restaura-
tiva para la vctima del delito y satisface ante el incumplimiento puede ser objeto
las necesidades mutuas de las partes de desconocimiento nulidad por
procesales. El incumplimiento genera la afectar el derecho de la vctima a obte-
sancin de desconocer el acuerdo, con ner una resolucin no solo fundada en
el consecuente castigo a la conducta del derecho sino que adems este pueda ser
imputado por haber traicionado la ejecutada de manera eficaz, conforme
confianza que el legislado le otorg para lo establece la tercera fase de la tutela
perdonar su conducta delictiva. jurisdiccional efectiva.
Entonces, el principio de oportu-
nidad, que nace como una excepcin 10. La vctima en el ordenamiento
al principio de legalidad y sobre bienes procesal penal
jurdicos de libre disponibilidad (prin- Desde el punto de vista del conflicto
cipio dispositivo) como el honor y la penal, ante la comisin de un hecho con

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relevancia jurdico penal, no se habla devel Elas N, quien la cataloga


solo del imputado sino tambin de la como la ciencia multidisciplinar que se
vctima, a quien se le ha conculcado sus ocupa del conocimiento de los procesos
derechos, de ah que se haga necesario de victimizacin y desvictimizacin, es
cubrir de garantas mnimas a ambas decir, de las diversas dimensiones de la
partes. Sin vctima no hay victimario, victimizacin (primaria, secundaria y
y consecuentemente delito. Aparece el terciaria) y de las estrategias de preven-
binomio indesligable: cin, reduccin, de respuestas sociales,
jurdicas y asistenciales tendientes a la
Vctima + imputado = proceso penal reparacin y reintegracin social de la
vctima.
Actualmente, un sector de la doc- La introduccin de la vctima como
trina procesalista penal se ha abocado un elemento y sujeto del debate
al estudio de la vctima, dado que es poltico criminal le permite asumir una
innegable que la preocupacin por posicin que antes no tena. El sistema
resguardar los derechos del imputado penal tena como actores nicamente
ha generado que se olvide o se relegue a al Estado y al ofensor, excluyendo a la
esta. Abundante es la literatura que exis- vctima. Ahora el panorama ha cam-
te sobre la necesidad de proteger a una biado, pues la vctima se ha constituido
persona que se ve sometida a un proceso como un actor ms aunque no con la
penal con la finalidad de protegerlo de trascendencia que debera. Luis G
las arbitrariedades que el Estado pueda seala que el cambio de configuracin
cometer. No es malo que se pretenda del esquema poltico criminal bilate-
proteger al imputado, lo malo es que se ral (Estado-ofensor) hacia una trada:
olvide que tanto este como el agraviado Estado-ofensor-vctima permitir que el
tienen igualdad de derechos y ambos sistema penal sea menos retributivo y
merecen la misma proteccin. ms reconciliador24.
La necesidad de lograr el equilibrio Por su parte, R A refiere
que se haba perdido ha permitido que lo siguiente:
una nueva ciencia vea la luz y busque
poner en un papel protagnico a la vc- Conviene reconocer las escasas posibilida-
tima, para que ya no sea mirada como la des de intervencin que tiene la vctima
que busca una reparacin civil sino que
adems pretende el castigo o la sancin 23 N, Elas, Victimologa. El rol de la
vctima en los delitos convencionales y no con-
del agresor. La compasin con la que se vencionales, 2.a ed., Buenos Aires: Editorial
miraba a la vctima ha sido dejada de Universidad, 1994.
lado y ahora ms que lamentos se buscan 24 G, Luiz Flavio, La victimologa y el
modelo consensual de justicia criminal, en
soluciones, dando nacimiento a la victi- Revista Peruana de Doctrina y Jurisprudencia
mologa o victimo-dogmtica, conforme Penal, n. 1, Lima: Grijley, 2000, p. 173.

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DOCTRINA PRCTICA La vulneracin de la tutela jurisdiccional ...

del delito con relacin al ejercicio de la 11. Develando la tutela jurisdiccional


accin penal cuyo dominio y monopolio que le asiste al querellante
corresponde, con la excepcin propia de
los delitos de carcter privado, exclusiva- La tutela jurisdiccional efectiva dota
mente al rgano designado por el aparato al proceso de determinadas garantas o
estatal para la prosecucin del delito, derechos fundamentales, para todos los
entindase el Ministerio Pblico, todo lo sujetos procesales; sin embargo, puede
cual es sumamente contradictorio con el que en algunos procesos especiales como
hecho notorio de ser, por regla general, la
el de ejercicio privado de la accin, las
propia vctima quien comunica el suceso
al Ministerio Pblico; tambin debe con- garantas se vean reducidas, en una gran
venirse que el reconocimiento de mayores medida e incluso eliminadas, convir-
derechos procesales a favor de la vctima, la tiendo al proceso penal en nulo. De este
introduccin cada vez mayor de frmulas modo, como ha sealado el Tribunal
composicionales dentro del proceso penal y Constitucional en la sentencia recada en
el reconocimiento sobre todo en el dere- el Expediente N. 01014-2007-HC, un
cho latinoamericano de un derecho a la
proceso penal sin las garantas mnimas
verdad da una luz de esperanza en relacin
a la situacin de la vctima25. no solo es arbitrario sino adems nulo
por no respetar los derechos fundamen-
A la luz de lo descrito anterior- tales. Estas garantas no solo se extienden
mente, se hace necesario utilizar los para la parte imputada sino que tambin
fundamentos de la victimologa, que cubren a la vctima del delito.
buscan garantizar en la vctima no solo la En lo pertinente al presente traba-
obtencin de una reparacin civil acorde jo, la tercera manifestacin de la tutela
con el dao causado, sino que adems, jurisdiccional efectiva, esto es, la eficacia
en el caso de incumplimiento del aspecto de ejecucin de las resoluciones judi-
reparatorio fijado en el acuerdo concilia- ciales, importa para el derecho procesal
torio, se prosiga con la instauracin de la penal pues ayuda a medir el nivel de
accin penal, pues no es aceptable que democracia que existe en el Estado; se
en un Estado constitucional de derecho convierte as, en el baremo de qu tan
el uso abusivo de un derecho pueda constitucional y legtima es la regulacin
punitiva, por lo que se debe garantizar
generar beneficios para el imputado y
el equilibrio entre las partes procesales.
detrimento para el querellante.
En ese sentido, se puede referir que
25 R A, Luis Miguel, intervencin constituye una obligacin del Estado
en el curso de postgrado de Atencin a las
Vctimas de Experiencias Traumticas, orga- garantizar un proceso justo, por lo que
nizado por el Instituto Vasco de Criminologa al existir un incumplimiento por parte
adscrito a la Universidad del Pas Vasco, el 15 del querellado del acta de conciliacin
de febrero del 2008, en San Sebastin-Espaa.
Recuperado de <bit.ly/2ewc9M5> (fecha de donde se establece generalmente la
consulta: 4 de enero del 2016). reparacin civil como concepto indem-

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Actualidad

Penal DERECHO PROCESAL PENAL Evelio Yossymar Vidal Abanto

nizatorio, se debe declarar la nulidad 12. Conclusiones


de la misma y proceder a reactivar el Se vulnera la tutela jurisdiccional
proceso, el cual debe llevarse a cabo el efectiva que le asiste al querellante
juicio oral para, despus de una actividad
privado en el proceso por delito de
probatoria, emitir la respectiva sentencia
ejercicio privado de la accin penal,
motivada y fundada en derecho.
regulado en el Cdigo Procesal Penal
En otras palabras, en el proceso por del 2004, al no regular la posibilidad
delito de ejercicio privado de la accin de declarar la nulidad del acta de
rige el principio dispositivo, que no es otra conciliacin ante el incumplimiento
cosa ms que dejar en manos de los sujetos por parte del querellado, afectando
procesales la posibilidad de saber cundo la eficacia de la ejecucin de las reso-
inicia y cundo acaba el conflicto, hasta luciones judiciales que le asiste a las
antes de que exista sentencia, por lo que el partes procesales, dentro de las que
juez tiene la obligacin de hacer cumplir se encuentra la parte querellante.
la ley y determinar que las partes puedan
obtener una resolucin o sentencia justa. El proceso por delito de ejercicio
A pesar de que legalmente no existe la po- privado de la accin penal se rige
sibilidad de que el querellante pueda pedir por el principio dispositivo, lo que
la nulidad del acta de conciliacin, luego no significa que el querellante no
de una lectura constitucional y siguiendo tenga intereses en la sancin penal
el modelo establecido para el principio de que pueda acarrear la comisin de los
oportunidad, es perfectamente factible delitos contra el honor o la intimidad,
que el juez declare la nulidad del acuerdo sino que por ser un bien jurdico de
conciliatorio y disponga la continuacin libre disponibilidad se puede negociar
del proceso. sobre el resarcimiento, pues el legisla-
Adicionalmente, y en ltimo orden, dor por cuestiones poltico-criminales
se debe reconocer que es indispensable considera la posibilidad de acabar
extender la eficacia de la ejecucin de negociadamente el procedimiento.
las resoluciones judiciales para la parte Cuando existe el incumplimiento del
querellante, dado que permite dejar un acuerdo conciliatorio, el juez de in-
amplio margen para rediscutir el rol de vestigacin, en su condicin de juez
la administracin de la justicia penal y de ejecucin, devolver el expediente
hasta el fundamento del propio derecho al juzgado unipersonal para que con-
penal a la luz de la victimologa como tine el proceso, de manera que la
la base insustituible de legitimacin del resolucin es inimpugnable y queda
ejercicio del poder punitivo, de manera prohibida la aplicacin de un nuevo
que no se debe olvidar su rol protag- acuerdo. El acuerdo declarado nulo
nico que encarna dentro del delito y del no deber ser tomado como prueba
proceso. de cargo de la responsabilidad penal

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DOCTRINA PRCTICA La vulneracin de la tutela jurisdiccional ...

del querellado, cuya presuncin de H R, Juan, Tutela jurisdiccional


inocencia debe destruirse solo con diferenciada, Lima: Palestra, 2006.
prueba vlida y que logre total cer- L A, Cesar, El derecho fundamental
al debido proceso y a la tutela jurisdiccio-
teza, ms all de la duda razonable. nal, en Pensamiento constitucional, ao VIII,
La tutela jurisdiccional efectiva en n. 8, Lima: PUCP, 2002.
su tercera manifestacin, esto es, M A, Juan, El derecho procesal en el
la eficacia de la ejecucin de las siglo XX, Valencia: Tirant lo Blanch, 2000.
resoluciones judiciales, garantiza N, Elas, Victimologa. El rol de la vctima
en los delitos convencionales y no conven-
que las partes procesales entre cionales, 2.a ed., Buenos Aires: Editorial
ellas el querellante puedan exigir Universidad, 1994.
la activacin del aparato judicial en N F, Jos Antonio, Tratado de derecho
caso de incumplimiento del acuerdo procesal penal, t. II., Lima: Idemsa, 2015.
conciliatorio tal como se produce P C F, Alonso Ral, Delitos
con el principio de oportunidad, contra el honor, 2.a ed., Lima: Instituto
Pacfico, 2015.
cuyo fundamento es similar y se
P, Jorge, La accin preventiva, en Re-
da sobre bienes jurdicos de libre vista Peruana de Derecho Procesal, n. VII,
disponibilidad como el honor y la Lima: Estudio Monroy Abogados, 2003.
intimidad. R A, Luis Miguel, intervencin en el
curso de posgrado de Atencin a las Vcti-
13. Referencias bibliogrficas mas de Experiencias Traumticas, organi-
zado por el Instituto Vasco de Criminologa
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el nuevo Cdigo Procesal Penal. Delitos contra 15 de febrero del 2008, en San Sebastin-
el honor, Lima: Ubi Lex, 2015. Espaa. Recuperado de <bit.ly/2ewc9M5>
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garantismo penal, Madrid: Trotta, 1995. R A, Luis Miguel, Proceso penal apli-
F, Luigi, El garantismo y la filosofa del cado, Lima: Grijley, 2011.
derecho, traduccin de Gerardo Pisarello,
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Alexei Julio Estrada y Jos Manuel Daz
penal, t. I., 2.a ed., Lima: Grijley, 2003.
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Externado de Colombia, 2000. S V, Pablo, Cdigo Procesal Penal
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G A, Mariana, La teora general
del garantismo. A propsito de la obra de T P, Vctor, El debido proceso y la
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Anuario del Departamento de Derecho de la V A, Evelio, La participacin activa del
Universidad Iberoamericana, n. 31, Seccin agraviado en el proceso especial de terminacin
de Previa-2001. anticipada regulado en el Cdigo Procesal
G, Luiz Flavio, La victimologa y el mo- Penal del 2004, tesis para optar el ttulo de
delo consensual de justicia criminal, en abogado, Lima: Universidad Privada del
Revista Peruana de Doctrina y Jurisprudencia Norte, 2012.
Penal, n. 1, Lima: Grijley, 2000. Z, Eugenio Ral, Manual de derecho
G P, Jess, El derecho a la tutela penal. Parte general, 2.a ed., Buenos Aires:
jurisdiccional, 2.a ed., Madrid: Civitas, 1985. Ediar, 2005.

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DOCTRINA PRCTICA La simplificacin procesal

DOCTRINA PRCTICA

Doctrina prctica
La simplificacin procesal
Una exigencia constitucional*

Alfredo Araya Vega**


Universidad de Costa Rica
No hay servicio pblico ms caro para el consumi-
dor y para la sociedad en general, que aquel que no
existe o se presta en condiciones deficientes [...]***.

RESUMEN ABSTRACT
En palabras del autor, un proceso judicial In the authors words, a judicial process that
que no sea simple violenta flagrantemente is not simple, flagrantly violates the Constitu-
la Constitucin, en atencin a esta premisa tion. Based on this premise, he addresses the
se ocupa de la simplificacin del proceso simplification of the process as a corollary of
como corolario del derecho fundamental the fundamental right of access to justice and
de acceso a la justicia, y de los principios
of the fundamental principles of democracy
fundamentales de la democracia y Estado
social de derecho. and the social rule of law.
Palabras clave: Simplificacin del pro- Keywords: Process / Procedural orality /
ceso / Oralidad procesal / Oportunidad Opportunity of Justice.
de la justicia.
Title: Procedural simplification. A consti-
Recibido: 14-09-16 tutional demand.
Aprobado: 13-11-16
Publicado en lnea: 01-12-16

* Para la realizacin de este artculo se har uso reiterado de diversas ideas utilizadas para proyectos de
ley en Costa Rica para la mejora del sistema de justicia, a los cuales el lector puede tener acceso en red.
** Magster en Ciencias Penales por la Universidad de Costa Rica. Doctor h. c. por la Universidad de
Ciencias Jurdicas de Mxico. Juez del Tribunal Penal de Flagrancias de San Jos (Costa Rica).
*** F C, Leonel, La regulacin de los servicios pblicos como garanta para los habitan-
tes, en S B, Roxana (ed.), Derecho constitucional y administrativo desde la perspectiva del
ciudadano (a), 2.a ed., San Jos de Costa Rica: Oficina de Publicaciones de la Universidad de Costa
Rica-Instituto de Investigaciones Jurdicas, 2001.

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Actualidad

Penal DERECHO PROCESAL PENAL Alfredo Araya Vega

1. Introduccin Por todo lo anterior, se arriba a la


Desde el punto de vista del derecho conclusin de que la simplificacin del
constitucional, la simplificacin del proceso para responder en forma efec-
proceso puede derivarse como exigencia tiva a lo que constitucionalmente se ha
desde una doble perspectiva esto es, tratado de proteger como derecho a la
desde el binomio clsico de proteccin justicia; debe ser contemplada no solo
constitucional; es decir, constituye como derecho fundamental, sino como
no solo un derecho fundamental, sino garanta de acceso a los dems corolarios
adems una garanta constitucional. de un Estado democrtico y social de
derecho.
En otras palabras, un proceso
judicial que no sea simple violenta
2. La simplificacin del proceso como
flagrantemente la Constitucin. Por un
corolario del derecho fundamental
lado tenemos una violacin en forma
de acceso a la justicia
directa y explcita al derecho de acceso
a la justicia, y por otro, una violacin a El derecho fundamental de acceso
los principios y garantas constitucio- a la justicia est consagrado en las cons-
nales que perfilan, matizan y llenan de tituciones polticas, donde se estipulan
contenido a esta ltima. que las disposiciones que integran este
En efecto, los derechos fundamen- derecho deben cumplirse de forma
tales son aquellos reconocidos y consa- pronta y oportuna; esto, por supuesto,
grados en las normas jurdicas; mientras derivado de forma indirecta del derecho
que las garantas son los mecanismos al de peticin.
alcance de los habitantes para hacerlos De esta forma se deriva a nivel
valer; de ah que una proteccin jurdica constitucional las caractersticas que la
efectiva exige la presencia de ambos1. De justicia debe revestir a efectos de que
esta forma, seala P B, [...] las pueda ser contemplada como servicio
libertades no valen en la prctica sino pblico de calidad, esto es, ser prestado
lo que valen sus garantas. Los derechos con los ms altos niveles de oportunidad,
fundamentales solo tienen sentido si se probidad, eficiencia, eficacia, trasparen-
pueden ejercer [...]2. cia y humanismo.
1 R E, Miguel Angel, La
importancia de la proteccin de los habi-
2.1. La oportunidad de la justicia
tantes en un Estado democrtico y social de Las medidas inmediatas que son
derecho, en S B, Derecho consti-
tucional y administrativo desde la perspectiva necesarias para mejorar el servicio
del ciudadano (a), ob. cit. de justicia influyen directamente en
2 Citado por R E, La im- la oportunidad de esta; son medidas
portancia de la proteccin de los habitantes en
un Estado democrtico y social de derecho, tendientes no solamente a obtener una
art. cit., p. 2. efectiva resolucin de los conflictos, sino

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DOCTRINA PRCTICA La simplificacin procesal

tambin a que la misma, por lo dems, abarcar dos mbitos; por un lado, la
pueda ser oportuna. contemplacin del papel del juez como
recurso humano de la administracin
SABA USTED QUE? de justicia, y por otro, la contemplacin
humanitaria del usuario como destina-
Un proceso judicial que no sea simple tario de la administracin de justicia.
violenta flagrantemente la Constitu- Respecto a la humanitarizacin del juez,
cin. Por un lado tenemos una vio-
lacin en forma directa y explcita al las medidas necesarias se perfilan en
derecho de acceso a la justicia, y por funcin de su designacin, formacin
otro, los principios y garantas cons- y capacitacin as como en torno a la
titucionales que perfilan, matizan y garanta de sus derechos y la asuncin de
llenan de contenido a esta ltima. sus responsabilidades en el ejercicio de
su ministerio. De igual modo, respecto
As, el cambio debe verificarse en a la humanitarizacin del usuario frente
tres frentes. En primer lugar, es necesaria al servicio pblico de la administracin
una reforma estructural, en cuanto a la de justicia, es necesario que esta ltima
organizacin y operacin del despacho se represente al primero en trminos
judicial. Esto es, la modernizacin de de G P como el hombre
este ltimo con la finalidad de construir de carne y hueso, y no la marioneta con
una organizacin jurisdiccional y admi- que dibuja la norma el legislador3.
nistrativa que d soporte a un servicio
de justicia de alta calidad, accesible a la 2.2. La eficacia y la eficiencia de la justicia
ciudadana y brindado oportunamente como servicios pblicos
a los justiciables. El derecho de acceso a la justicia
En segundo lugar, es necesaria una como derecho constitucional no se
reforma procedimental, que permita una reduce al acceso formal, stricto sensu, a
expedita tramitacin de los casos. En la instancia judicial respectiva; sino que
este punto es necesario el equilibrio por lo dems ese derecho de acceso a
entre la celeridad procesal, el respeto a la la justicia est dotado de un contenido
seguridad jurdica y la igualdad ante la jurdico propio, significa, lato sensu, el
ley; de tal forma que cualquier reforma derecho a obtener justicia. Configurn-
tendiente a la solucin oportuna del
conflicto debe asegurar la presencia y
participacin de las partes o sus repre-
sentantes legales en todas las etapas del 3 G P citado por C L,
Juan Carlos, El papel de la jurisdiccin con-
procedimiento. tencioso administrativa en la tutela efectiva
En tercer lugar, es necesaria una de los derechos fundamentales, en S
B, Derecho constitucional y administrativo
perfilacin humanitarista de la admi- desde la perspectiva del ciudadano (a), ob. cit.,
nistracin de justicia, la cual debe p. 62.

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Actualidad

Penal DERECHO PROCESAL PENAL Alfredo Araya Vega

dose as, como un derecho autnomo a que parte de la doctrina considera que
la propia realizacin de la justicia4. aun cuando los principios de eficacia
En cuanto a la eficacia y la eficien- y eficiencia estn contemplados en la
cia, como principios derivados de la legislacin que regula el actuar de la
Administracin de Justicia de la presta- administracin pblica5, estos no pue-
cin de servicio pblico, existe una gran den ser alegados como principios jurdi-
discusin. Pero, primero observemos a cos, y por ende, no pueden ser invocados
qu se refiere cada uno de ellos para des- como criterios de legalidad del accionar
pus poder adentrarnos en la discusin administrativo; ni en la va administra-
existente. tiva ni en la va jurisdiccional. Esto por
cuanto no son ni principios ni valores
La eficiencia hace referencia a la jurdicos, sino criterios organizacionales
realizacin de una accin, al cumpli- que solamente constituyen objetivos
miento de un objetivo que se pretende. de la actuacin administrativa, que la
No obstante, es aquel cumplimiento que legitiman, pero que carecen de toda
se realiza con el mnimo coste posible; relevancia normativa.
por lo que es importante la eleccin del
medio, el cual debe ser el ms adecuado De esta forma, la eficacia y la efi-
al mnimo coste econmico y social ciencia son criterios o principios orga-
(v. g., cul ha sido el coste de la reso- nizativos pero no jurdicos; persiguen
lucin satisfactoria de un caso y qu el resultado legitimador del accionar
valoracin merece ese consumo de administrativo, mas no tienen el efecto
recursos). La eficacia hace referencia a de positivizarse jurdicamente como
la consecucin de los objetivos, al logro criterios. Es decir, el hecho de que una
de los efectos deseados, aprecia el grado accin administrativa no sea eficaz solo
en que se alcanzan los objetivos deseados puede tener como consecuencia el que
o previstos (v. g., en cuntos casos se se juzgue a la administracin como una
ha logrado una respuesta que implique mala administracin.
satisfaccin de las partes y en qu grado). As las cosas, no existira un dere-
Descritas ambas, es necesario expo- cho por parte de los administrados a la
ner la discusin que se suscita en torno eficacia y la eficiencia en la prestacin
a las mismas. De esta manera tenemos de servicios; porque esto equivaldra a
aceptar la exigencia jurdica del deber
de indemnizar por parte de la adminis-
4 C T, Antonio Augusto, El tracin cuando no sea eficaz o eficiente.
derecho de acceso a la justicia internacional y
las condiciones para su realizacin en el Sistema
Interamericano de Proteccin de los Derecho
Humanos, San Jos de Costa Rica: Corte
Interamericana de Derechos Humanos-Alto 5 As por ejemplo el art. 4 de la Ley General de
Comisionado de las Naciones Unidas para La Administracin Pblica, y el art. 31 de la
los Refugiados, 2003, p. 306. Ley Reguladora de los Servicios Pblicos.

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DOCTRINA PRCTICA La simplificacin procesal

La Administracin debe actuar administrado cuenta ya no solo con la


con sujecin al principio de eficacia. La posibilidad de acudir a la va contencioso
eficacia o la eficiencia como principios administrativa para la proteccin de sus
administrativos tienen una funcin derechos, sino tambin se garantizan
intencional: sirven para verificar la estos a travs del recurso de amparo7.
cualidad de la Administracin para
cumplir con los fines correspondientes SABA USTED QUE?
o satisfacer el inters general.
Cuando la Administracin de jus- Los derechos fundamentales son aque-
llos reconocidos y consagrados en
ticia es ineficaz o ineficiente, se puede las normas jurdicas; mientras que
considerar que se infringe la Constitu- las garantas son los mecanismos al
cin; pero no porque se falte a la eficacia alcance de los habitantes para hacer-
o eficiencia de la Administracin de jus- los valer; de ah que una proteccin
ticia como servicio pblico; sino porque jurdica efectiva exige la presencia de
la justicia es un principio fundamental ambos.
del Estado social de derecho6.
De esta forma, le es aplicable al r- Del razonamiento anterior se
gimen de empleo pblico, los principios colige que una violacin al principio de
generales de la Administracin pblica, eficiencia, como principio general del
en concreto, en cuanto a la eficiencia del derecho administrativo y por ende como
servicio. La Ley General de la Adminis- parmetro constitucional de la actuacin
tracin Pblica es una ley principista, y de la Administracin, es susceptible
como tal los principios generales en ella de generar responsabilidad por parte
contenidos integran el derecho de la de esta ltima frente al administrado,
Constitucin, y por tanto van a tener e incluso tutelable ante la jurisdiccin
el mismo rango que las normas consti- constitucional.
tucionales. Esto implica, como afirma Consideramos que la violacin
R C, que los principios ge- o mejor dicho, la omisin de eficacia
nerales del derecho administrativo van y eficiencia en la Administracin de
a servir como parmetros de constitu- justicia, como prestacin de servicio
cionalidad de otras normas jurdicas, pblico, puede ser susceptible de generar
incluidas las leyes, as como que si responsabilidad por parte del Estado, de
la Administracin con su actuacin igual forma consideramos que es posible
infringe alguno de esos principios, el la tutela ante la jurisdiccin constitu-
cional de dichos principios; pero estas
6 R C, Magda Ins, La eficiencia ad- consideraciones revisten los siguientes
ministrativa y la proteccin de los habitantes, matices:
en S B, Derecho constitucional y
administrativo desde la perspectiva del ciuda-
dano (a), ob. cit., p. 257. 7 Loc. cit.

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Actualidad

Penal DERECHO PROCESAL PENAL Alfredo Araya Vega

La violacin a la Constitucin, ante


la falta de eficacia o eficiencia en la IMPORTANTE
Administracin de justicia como La caracterstica esencial de la in-
servicio pblico, deviene no de la mediacin es que exige un contacto
infraccin directa o por s misma del directo [] entre el juez y aquellos
derecho constitucional a la justicia; elementos subjetivos y objetivos que
sino de la violacin a los diferentes intervienen en el proceso, y sobre los
principios generales de la Consti- cuales el juez desarrolla una actitud
tucin que implican que esta deba de direccin [.].
ser vista como servicio pblico (el
principio democrtico y el Estado
social de derecho). 3. La simplificacin del proceso como
corolario de los principios funda-
La posibilidad de tutela ante la
mentales de democracia y Estado
jurisdiccin constitucional de los
principios de eficiencia y eficacia social de derecho
en la Administracin de justicia Es en los principios democrticos
como servicio pblico proviene no y del Estado social de derecho donde se
de la equiparacin del principio de permea con mayor claridad la necesidad
eficiencia del derecho administrativo de vislumbrar a la Administracin de
a principio constitucional; sino de la justicia como una prestacin de un ser-
tutela constitucional a los generales vicio pblico, pues la aplicacin de estos
de democracia y Estado social de principios a la Administracin de justicia
derecho, pues a fin de cuentas estos implica necesariamente la creacin de
son los que imprimen en la justicia
una justicia que revista los caracteres de
su carcter servicio pblico.
prestacin de servicio pblico. Esto es
En efecto, segn la concepcin an- eficaz, eficiente, responsable y huma-
tropolgica que involucra el princi- nitario.
pio democrtico, el Estado es quien
est al servicio de los ciudadanos y, De esta forma, tenemos que de los
en tal sentido, uno de los poderes del principios democrticos y del Estado
Estado a travs de los cuales se ejerce social de derecho deriva la necesidad de
el gobierno es, precisamente, el Poder control de la Administracin de justicia;
Judicial. Se concluye que este ltimo lo cual implica la verificacin de su efica-
poder tambin est al servicio de los cia y eficiencia, as como el asentamiento
individuos. de las responsabilidades pertinentes. En
Por lo dems, el principio de eficien- efecto, el Estado democrtico y social de
cia en el servicio pblico se regula derecho es el producto final del consti-
en forma expresa en la Constitucin tucionalismo moderno, el cual deriv
Poltica y en la Ley General de la a su vez de las grandes revoluciones de
Administracin Pblica. la historia (entre otros movimientos,

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DOCTRINA PRCTICA La simplificacin procesal

la Revolucin francesa y la Revolucin pocentrista de concepcin de la sociedad


americana). implica que si nuestra Carta Magna pre-
El Estado de derecho se basa en cepta que Costa Rica es una repblica
cuatro pilares fundamentales: democrtica, nos est indicando que el
Estado debe velar por una tutela eficaz
1. Limitacin y control al poder. Para de los derechos e intereses individuales.
garantizar el Estado de derecho
mediante el principio bsico de Es decir, el principio democrtico
separacin de poderes. implica que la persona es el centro y el
Estado est necesariamente a su servicio,
2. Legitimacin popular del poder. La
lo que redunda en que el Estado debe
soberana reside en el pueblo, y
respetar los derechos que emanan por el
este es quien la ejerce a travs de la
solo hecho de ser persona, independien-
democracia directa o indirecta.
temente de su condicin sin afecciones
3. Todos los rganos del Estado estn su- contrarias a la dignidad de la persona.
bordinados al control del poder. Por lo
que todos los actos del Estado estn Los principios que rigen el proceso
sujetos al control de constituciona- en general son principios tendientes a
lidad y legalidad. garantizar una Administracin de justi-
cia acorde con el sistema organizacional
4. El reconocimiento y consagracin de
de la social democracia; con nfasis en
los derechos del pueblo. En textos
la celeridad, el humanismo y la eficacia
constitucionales o legales.
de la justicia.
As, se tiene que para contemplar a
la Administracin de justicia como un Las sociedades democrticas
servicio pblico, es necesario el ejercicio actuales, imbuidas en el marco de cleres
de un control sobre la misma, pues es procesos de transformacin del capital
la nica forma de garantizar una ver- internacional, globalizacin de las tec-
dadera eficacia y eficiencia de la misma nologas y las comunicaciones, con un
para que se pueda considerar como una trfico comercial a nivel global, demandan
actuacin administrativa legtima, esto respuestas inmediatas para resolver con-
es, que cumpla con la satisfaccin de troversias as como una administracin de
los intereses generales de la colectividad justicia eficiente, rpida y efectiva, capaz
y provea la consecucin del bienestar de hacer frente a complejas relaciones
social o comn. sociales, econmicas y culturales.
Asimismo, deriva del principio de- Contar con procesos judiciales
mocrtico la necesidad de humanizacin cleres brinda, entre otras ventajas, las
de la justicia como prestacin de un siguientes:
servicio pblico. Precisamente, dentro Credibilidad en el sistema judicial
de los mltiples corolarios que derivan por la publicidad de los procedi-
del principio democrtico, la tesis antro- mientos.

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Actualidad

Penal DERECHO PROCESAL PENAL Alfredo Araya Vega

Seguridad jurdica. habilidades leguleyas e intentos de lucha


Confianza en el Estado de derecho desleal, asegurar el conocimiento fctico
Fortalecimiento de la democracia (los y jurdico del caso y garantizar que el
ciudadanos pueden conocer mejor la fallo se produzca bajo la impresin direc-
forma en que se administra justicia al ta e inmediata y reciente de los debates
ser ellos mismos actores protagnicos). y los resultados de las pruebas.
Sociedades ms racionales y pacficas, Se ha hablado mucho de las ventajas
pluralistas y respetuosas de los cana- del proceso de oralidad judicial, pero es
les jurisdiccionales de resolucin de importante definir qu se entiende por
intereses y no la legitimidad de las oralidad. Al respecto, no se puede ser
vas de hecho. exhaustivo porque existen mltiples
definiciones doctrinales, sin embargo,
Fortalecimiento de las libertades y
grosso modo, se dice que la oralidad
garantas pblicas.
Ambiente propicio para generar [...] En primer lugar, supone una tpica y
mayor inversin en el pas. compleja configuracin tcnica del proce-
so. Pero adems, responde a una determina-
En razn de lo expuesto en las lneas da concepcin procesal, y, caracterizndolo
precedentes, se apuesta por un sistema y separndolo de los sistemas en que rige el
procesal influenciado por la oralidad principio de la escritura. Esta fuerza confor-
como una herramienta de acortamiento madora del principio de oralidad no solo
de la duracin del proceso, y consigue rebasa las meras formas procedimentales,
sino que exige posturas presenciales del
de esa forma una administracin de juez en la tramitacin, concentracin en
justicia ms gil, al desechar el histrico el desarrollo del juicio e inapelabilidad de
influjo de las formas escritas sobre todo las cuestiones interlocutorias8.
de corte civilista, herencia del derecho
napolenico y consustancial al derecho Igualmente, debe resaltarse el
romano-cannico. aspecto humano de la oralidad procesal,
por cuanto hay un mayor acercamiento
La oralidad, dentro del proceso del juez con los problemas de las partes,
judicial, acelera la resolucin de los los cuales son sustanciados en forma
intereses en conflicto y acerca al juez personal por el juez, quien decide de
y a las partes, con lo que se elimina el frente a las partes. Al respecto, se ha
proceso basado en lo escrito, sustentado dispuesto que:
en el principio dispositivo, con un juez
restringido por la misma legislacin, con El principio de la oralidad, una vez
un sistema de recursos e incidentes ilimi- instaurado es un sistema procesal, que
tado, cuya consecuencia es una justicia
lenta y de discutible calidad. Igualmente, 8 L G, Jorge Alberto, Teora gene-
ral sobre el principio de oralidad en el proceso
se quiere eliminar las trabas preclusorias, civil, San Jos de Costa Rica: Juritexto, 2001,
facilitar el ataque y la defensa, excluir p. 28.

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DOCTRINA PRCTICA La simplificacin procesal

impregna de humanidad y eleva la calidad utilice como forma de documentacin


de la justicia, al punto de su infraccin, y para auxiliar la memoria.
en cualquiera de sus manifestaciones,
constituye una vulneracin a la
tutela judicial, que modernamente SABA USTED QUE?
quiere separarse de la frialdad de las
comunicaciones escritas, para dirigirse al El principio de concentracin no
contacto humano, a la percepcin directa es ms que la condicin necesaria
de los hechos y a una justa decisin9. para la actuacin de los principios
de oralidad e inmediacin. Este
Con la oralidad no solo hacemos principio se manifiesta cuando las
referencia a la simple expresin verbal o actividades procesales importantes
forma de comunicacin entre las partes para la decisin [] se concentran
y el juez, sino a un modo de realizar el lo ms posible en una audiencia o en
pocas audiencias prximas.
proceso que adems cuenta con prin-
cipios, caractersticas, consecuencias y
objetivos propios. 4. Los principios bsicos de la oralidad
procesal
Debe indicarse que el presente
proyecto de ley se enmarca en lo que La doctrina en general es concor-
la doctrina conoce como teora del dante en que el sistema de la oralidad
predominio, es decir, se trata de un cumple sus fines debido a que se en-
proceso en donde no predomina con cuentra regido por tres principios fun-
exclusividad la oralidad, sino que existe damentales: inmediacin, concentracin
una combinacin de elementos de orali- y publicidad.
dad (como las alegaciones, la concrecin
de las pretensiones y sus fundamentos, 4.1. El principio de inmediacin
as como ciertas audiencias concedidas a La caracterstica esencial de la
las partes), junto con actos escritos (por inmediacin es que exige un contacto
ejemplo, la interposicin de la demanda, directo presencial entre el juez
dictmenes periciales, etc.). Es decir, y aquellos elementos subjetivos y
en el presente proyecto no domina la objetivos que intervienen en el proceso,
oralidad con absoluta pureza y no im- y sobre los cuales el juez desarrolla
plica la exclusin total de la escritura. una actitud de direccin, porque si en
Con esta iniciativa se pretende ob- los actos del proceso su intervencin
tener un proceso oral en el cual todos es completamente pasiva, de mero
los actos del proceso, que impliquen espectador, no estaramos hablando de
comunicacin entre las partes, se reali- inmediacin sino de presencia judicial.
cen de forma oral y la escritura solo se La inmediacin requiere que el juez
tenga un conocimiento amplio de todos
9 L G, Teora general sobre el principio y cada uno de los hechos que motivan
de oralidad en el proceso civil, ob. cit., p. 31. la controversia.

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Actualidad

Penal DERECHO PROCESAL PENAL Alfredo Araya Vega

Si existe un contacto directo entre separados entre s por lapsos o trminos


el juez, las partes y las pruebas, existen preclusivos que le imprimen al proceso
mayores probabilidades de que se iden- una duracin excesiva en el tiempo, por
tifique en las palabras y los gestos de los la cadena largusima de actos que lo
interlocutores, la existencia de cualquier integran y porque al final, despus de
elemento extrao que nuble o tergiverse mucho tiempo, el juez juzgar sobre lo
la verdad. que conste por escrito.
La principal consecuencia de la Este principio garantiza la calidad
inmediacin es que permite al juez que de la justicia, ya que si el proceso se lleva
interviene en los actos del procedimiento a cabo en una o pocas audiencias, al final
tener mayores probabilidades de conocer de las cuales, o en un breve plazo, el juez
los hechos y circunstancias que motivan debe dictar la sentencia; existen mnimas
la contienda, incluso llegar a conocer a posibilidades de que el juez cambie antes
travs del comportamiento personal de los del dictado de la sentencia. Evita, ade-
litigantes, su forma de pensar y de actuar. ms que con el transcurso del tiempo, la
Por ello, la inmediacin exige que la sen- impresin obtenida por el juez se borre
tencia sea dictada solo por aquel o aquellos o de que la memoria lo engae. En este
jueces que en todos los actos del proceso sentido, el principio de concentracin
se hayan mantenido en contacto directo implica que la sentencia deber dictarse
con las partes. De esto se deriva que sera en un plazo tan corto, que lo observado
contrario al debido proceso el caso de un en la audiencia, no tenga tiempo para
juez que conoce hasta que est listo para desaparecer de la memoria del juez.
fallar y otro es el que dicta la sentencia.
Otra de las manifestaciones de
4.2. El principio de concentracin este principio que recoge el presente
proyecto de ley es en cuanto a que se
El principio de concentracin no es
propugna porque las cuestiones inci-
ms que la condicin necesaria para la
dentales que surjan en un determinado
actuacin de los principios de oralidad
proceso se traten conjuntamente con el
e inmediacin. Este principio se mani-
objeto principal del litigio, y se evita la
fiesta cuando las actividades procesales
creacin de legajos separados que impli-
importantes para la decisin decla-
raciones de las partes, pruebas, discu- can tramitar varios procesos accesorios
sin se concentran lo ms posible conjuntamente con el principal, lo que
en una audiencia o en pocas audiencias evita la paralizacin del proceso y la
prximas. Es lo contrario del fracciona- tramitacin de cuestiones incidentales
miento que rige en los procesos escritos, independientes.
en los cuales el procedimiento se frac- Igualmente, el proyecto, derivado
ciona en multitud de tiempos o etapas de este principio que analizamos, pro-
que se suceden en forma discontinua, pugna que el tratamiento de las cuestio-

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DOCTRINA PRCTICA La simplificacin procesal

nes prejudiciales, previas e incidentales camente y con justicia por un tribunal


tratadas en la audiencia, supone la impo- independiente e imparcial para la deter-
sibilidad de apelar los pronunciamientos minacin de sus derechos y obligaciones
o para el examen de cualquier acusacin
interlocutorios, antes de la sentencia que contra ella en materia penal.
pone fin a la instancia. Esto quiere impe-
dir la admisin de recursos devolutivos El fin esencial del principio de pu-
que solo pretenden retrasar la solucin blicidad sigue siendo que las personas
del conflicto. tengan la oportunidad de controlar el
La concentracin del proceso en ejercicio de la potestad jurisdiccional.
pocas audiencias no significa que las La publicidad es un ingrediente
partes tendrn menos oportunidades imprescindible de la oralidad, por la
de alegacin y defensa, sino que todas influencia del pblico sobre los sujetos
sus manifestaciones y aportaciones de de la prueba, testigos y peritos, cuya
prueba debern hacerlas en uno solo presencia configura un marco que hace
o en pocos das. En ese momento, de- difcil la mentira y les hace sentir su
lante del juez, tendrn la oportunidad responsabilidad, por la solemnidad que
de alegar, contradecir, y hacer efectivas el acto adquiere.
sus pruebas. Al mismo tiempo, el juez Tanto desde el punto de vista de
tendr la posibilidad de escudriar en las partes, como del juez y de la funcin
los pormenores del conflicto. jurisdiccional en conjunto, el principio
Con todo el cuadro fctico resultan- de publicidad, bien entendido, constitu-
te de esta audiencia, sin tener que leer ye un instrumento de democratizacin
y releer por varios das un voluminoso de la justicia que contribuye a su mejo-
expediente, podr el juzgador, si lo con- ramiento.
sidera prudente, dictar inmediatamente La justicia no es responsabilidad
la sentencia. La posibilidad de tramitar exclusiva del Poder Judicial. Las autori-
y resolver un proceso en esas circunstan- dades deben entender que el concepto
cias implica descargar al juez de trabajo, justicia es un tema de derechos humanos
lo que redunda en la celeridad de los y que la justicia pronta y cumplida es
dems asuntos. justicia de calidad, muy diferente a la
que recibimos en estos das.
4.3. El principio de publicidad
El sistema de justicia democrtica
La Declaracin Universal de los
que se pretende instituir se basa en el
Derechos del Hombre recoge, en su
establecimiento de principios supremos,
artculo 10, el principio de publicidad
acordes con este modelo, la supresin
al expresar que:
de las prcticas contrarias al mismo y el
Toda persona tiene derecho en condicio- reconocimiento de los derechos de los
nes de plena igualdad, a ser oda pbli- usuarios o destinatarios de la justicia; as

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Penal DERECHO PROCESAL PENAL Alfredo Araya Vega

como las estipulacin de los deberes de oralidad o la escritura, el juez siempre


la Administracin de justicia para con escoger la primera.
estos ltimos. As, la articulacin de este ii) Inmediacin. Siempre deber haber
sistema de justicia es el siguiente: en las audiencias una relacin directa
y personal de los jueces con las partes,
a) Principios fundamentales supremos con sus abogados y, principalmente,
El sistema procesal se funda en los con los medios de prueba y el objeto
derechos de igualdad, seguridad jurdica, del proceso. Fuera de las audiencias
debido proceso, justicia pronta y cum- los jueces atendern a las partes para
plida, libre acceso a la justicia y dems ser odas sobre aspectos concretos.
principios derivados de los derechos iii) Concentracin. Toda la actividad
constitucionales y de los derechos huma- procesal deber desarrollarse en la
nos inspiradores de la administracin de menor cantidad de actos, en el me-
justicia como servicio pblico. nor tiempo posible, en una o dos
La administracin de justicia se ins- sesiones cuando as se prevea, en
pira en los principios de independencia, estas se respetarn los derechos de las
partes de alegar, probar y contradecir.
legitimidad, especialidad, responsabili-
Se concentrarn en un solo acto las
dad, servicio a la sociedad y probidad.
distintas actividades de la audiencia
En resumen, los principios del y la resolucin de las cuestiones y
sistema sern fundamentalmente los gestiones que se presenten. No le es
siguientes: permitido al juez dividir, suspender
i) Oralidad. El proceso se desarrollar o interrumpir injustificadamente los
a travs de audiencias orales y pbli- sealamientos o las audiencias.
cas. La expresin oral ser el modo iv) Dispositivo. Las partes inician el
natural de comunicarse las partes proceso, ofrecen las pruebas y
con los jueces, por s o por medio las presentan a los jueces para su
de sus abogados. En las audiencias evacuacin, disponen de sus de-
orales se deber tambin sanear el rechos salvo si son indisponibles,
proceso, impulsar la conciliacin, pueden terminarlo unilateral o
recibir pruebas, ejercer el contradic- bilateralmente, y en general estn
torio, emitir colusiones ante jueces. facultadas para impulsar la actividad
En el proceso solo sern escritos procesal. A nadie se puede obligar
algunos actos como la interposicin a formular una demanda, salvo lo
y la contestacin de la demanda, la dispuesto para la jactancia.
sentencia documento, los recursos v) Carga de la prueba. Quien formule
contra la sentencia, documentos, una pretensin, defensa o excepcin
peritajes e informes. Cuando exis- tiene el deber de probar, ofreciendo
ta duda entre la aplicacin de la la prueba en su momento oportuno

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DOCTRINA PRCTICA La simplificacin procesal

y preocupndose por la evacuacin en el momento procesal oportuno,


de sus pruebas. respetando el contradictorio. La
vi) Impulso procesal. Promovido el pro- prueba suplementaria se admitir
ceso, las partes debern impulsarlo, u ordenar restrictivamente, segn
igualmente los jueces dictarn de los parmetros que luego se dirn.
oficio, con amplias facultades, todas En general el juez deber encontrar
las medidas dirigidas al avance y frmulas justas para la bsqueda de
finalizacin del proceso, sin necesi- la verdad dentro del marco de las
dad de gestin de parte. Por todos pretensiones, el cuadro fctico.
los medios evitarn la paralizacin e xi) Publicidad. Toda persona tiene dere-
impulsarn el trmite con la mayor cho de asistir a las audiencias, salvo
celeridad posible. cuando se disponga la privacidad
vii) Celeridad. El proceso deber trami- de ellas por conciliacin, seguridad,
tarse con prontitud y economa de secreto comercial, informacin no
tiempo para las partes y el sistema divulgada, proteccin de la perso-
de administracin de justicia. nalidad de alguna de las partes, por
viii) Contradictorio. Las gestiones o afectar el buen nombre, la honra de
pruebas podrn ser inmediatamente las personas, incomunicabilidad de
combatidas, contradichas o contras- declarantes o porque se pueda causar
tadas por la contraria, Se exceptan algn dao psicolgico o moral a al-
aquellos casos de urgencia cuando se guno de los comparecientes siempre
difiere el contradictorio. En general que las partes acuerden lo contrario.
debe garantizar la participacin xii) Preclusin. Los actos y etapas procesa-
procesal. les se cumplirn en el orden estable-
ix) Identidad fsica del juzgador. Solo cido por la ley. Una vez cumplidos o
podr juzgar el juez que haya esta- vencida una etapa no podr reabrirse
do en la audiencia o las audiencias o repetirse, salvo en casos de activi-
donde se recibieron las pruebas. dad defectuosa o en lo expresamente
Cuando se traslade o ascienda a un previsto por la ley.
juez, este mantendr su competencia xiii) Impugnacin. Toda sentencia podr
para dictar la sentencia pendiente en ser impugnada ante un rgano juris-
aquellos procesos en los cuales hubie- diccional distinto de quien las dict.
re evacuado o iniciado la evacuacin Las dems resoluciones solo podrn
de pruebas. impugnarse cuando se otorgue
x) Bsqueda de la verdad. El juez deber expresamente un recurso ordinario
resolver las cuestiones planteadas o extraordinario.
con base en el elemento probatorio xiv) Ejecucin. Toda sentencia deber
ofrecido por las partes y admitido ejecutarse fielmente y con eficacia,

Nmero 29 Noviembre 2016 pp. 261-276 Actualidad Penal 273


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adecuando sus efectos al momento Mediacin. En la recepcin de


en que deba cumplirse. La sentencia pruebas, o en actos propios de las
tendr efectos cuando se trate de in- audiencias, no podr recurrirse a
tereses comunes, colectivos, difusos, otras autoridades judiciales y tampo-
de idntica situacin o de personas co podrn dictar sentencia los jueces
que directa o indirectamente les si no estuvieron en la recepcin de
afecte. pruebas. El juez competente podr
trasladarse a otros lugares, en todo
b) Principios incompatibles y actuacio- el pas, cuando as lo requiera para
nes irregulares la evacuacin de una prueba im-
i) Nulidad absoluta portante.

Todos los actos procesales cumpli- IMPORTANTE


dos a travs de principios incompatibles
con este sistema procesal sern absoluta- La publicidad es un ingrediente
mente nulos. Son incompatibles, entre imprescindible de la oralidad, por
otros, los siguientes: la influencia del pblico sobre los
sujetos de la prueba, testigos y
Escritura. No podr ser escrita, entre peritos, cuya presencia configura un
otras, la recepcin de pruebas, las marco que hace difcil la mentira y les
conclusiones, la vista en los recur- hace sentir su responsabilidad, por la
sos, los recursos en las audiencias solemnidad que el acto adquiere.
y en general las actuaciones que se
sealan en las diversas etapas de las
audiencias. ii) Actuaciones irregulares
Inquisitivo. Los jueces no podrn Sern incompatibles con el sistema
alterar los resultados de los juicios, las siguientes:
sustituyendo la voluntad de las Formalidad excesiva. Ser contrario al
partes en las pretensiones, defensas sistema de administracin de justicia
o cuadro fctico o probatorio fijado todo tipo de formalidad exagerada,
por ellas, salvo la prueba suplemen- abusiva o innecesaria. Ser conside-
taria, o creando etapas procesales o rado como formalismo, entre otros,
cargas probatorias en perjuicio de la declaracin excesiva de nulidades,
una parte. Tampoco podrn ordenar porque entorpecen los fines, la buena
o evacuar pruebas, o considerarlas marcha y la filosofa del proceso;
para establecer los hechos probados igualmente las prcticas en perjui-
o no probados, si no se evacuaron cio del saneamiento del proceso y
en el momento oportuno mediante la preeminencia de la aplicacin de
el debido proceso, para la defensa o normas procesales en perjuicio de las
la contraprueba. de fondo. Todo tipo de formalidad

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DOCTRINA PRCTICA La simplificacin procesal

excesiva constituye en s un vicio. Las Solucin alternativa de conflictos. La


inadmisiones solo podrn prevenirse conciliacin, mediacin o arbitraje,
y declararse en los supuestos que la o cualquier otro medio de solucin,
norma de manera expresa lo seala. siempre sern utilizados prioritaria-
Las prevenciones y las inadmisiones mente como instrumentos de paz
debern disponerse en una sola reso- social.
lucin. Es prohibido a los jueces dic- Asistencia tcnica. Las partes tendrn
tarlas para dilatar injustificadamente derecho a asistencia letrada gratuita
el proceso o el dictado del fallo. cuando se trate de personas sin recur-
Denegacin injustificada de justicia. sos econmicos, previa prueba de su
Las inadmisiones y los obstculos condicin ante el juez, en casos muy
que puedan impedir el acceso a la calificados, en procesos de familia o
justicia y al proceso debern inter- agrarios, cuando lo autorice la ley.
pretarse de manera restrictiva.
ii) Deberes
c) Derechos y deberes de las partes, y
El sistema de administracin de
dems intervinientes en el proceso
justicia entraa los siguientes deberes:
i) Derechos Participar en el proceso con asistencia
Las partes y la pronta satisfaccin letrada, salvo el caso que la parte sea
de sus justas aspiraciones, son la razn abogado.
de ser del sistema de administracin de Buena fe y lealtad procesal. Las par-
justicia. Entre otros derechos se les debe tes, sus apoderados, representantes,
garantizar: abogados, los auxiliares, los terceros
Jueces imparciales, prudentes, inde- que tuvieren algn contacto con el
pendientes, idneos, conocedores del proceso, ajustarn su conducta a la
derecho y con autoridad para tomar buena fe, a la dignidad de la justicia
decisiones. y al respeto debido a los jueces y a los
Acceso a la justicia y al proceso. Todos otros litigantes.
tendrn derecho a recurrir a los Se consideran actos contrarios a la
tribunales a plantear sus problemas lealtad y cometidos en fraude pro-
jurdicos concretos o conflictos de cesal, las demandas, incidentes o
intereses u oponerse a la solucin excepciones abusivas o reiterativas,
reclamada por otros. Su ejercicio se el ofrecimiento de prueba falsa o
har de manera razonable, propor- ilcita, el abuso del proceso o de los
cional, sin reiteraciones, sin abuso mecanismos procesales, las medidas
del derecho y sin fraude procesal. Los cautelares infundadas y abusivas,
tribunales decidirn siempre sobre la colusin, el incumplimiento de
sus peticiones. rdenes judiciales o de los efectos y

Nmero 29 Noviembre 2016 pp. 261-276 Actualidad Penal 275


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Penal DERECHO PROCESAL PENAL Alfredo Araya Vega

firmeza de las resoluciones, y cual- condiciones para su realizacin en el Sistema


quier otra conducta desleal, ilcita, Interamericano de Proteccin de los Derecho
Humanos, San Jos de Costa Rica: Corte In-
abusiva o dilatoria. teramericana de Derechos Humanos-Alto
Segn el caso, los sujetos indicados Comisionado de las Naciones Unidas para
podrn ser sancionados por los jueces los Refugiados, 2003.
con el rechazo de plano de la gestin, C L, Juan Carlos, El papel de la
jurisdiccin contencioso administrativa
archivo de la demanda, del incidente en la tutela efectiva de los derechos fun-
o recurso y disciplinariamente con damentales, en S B, Roxana
amonestaciones y multas. (ed.), Derecho constitucional y administra-
tivo desde la perspectiva del ciudadano (a),
Las partes debern cooperar con el 2.a ed., San Jos de Costa Rica: Oficina de
sistema de administracin de justicia Publicaciones de la Universidad de Costa
en la averiguacin de los hechos y la Rica-Instituto de Investigaciones Jurdicas,
2001.
aportacin de prueba.
F C, Leonel, La regulacin de
Uso racional del sistema. Las partes los servicios pblicos como garanta para
utilizarn las vas expresamente los habitantes, en S B, Roxana
concebidas por el Sistema de Admi- (ed.), Derecho constitucional y administra-
tivo desde la perspectiva del ciudadano (a),
nistracin de Justicia, sin abusar de 2.a ed., San Jos de Costa Rica: Oficina de
ellas. No podrn promover procesos Publicaciones de la Universidad de Costa
o incidentes, recursos y gestiones, Rica-Instituto de Investigaciones Jurdicas,
duplicados, innecesarios o dilato- 2001.
rios en perjuicio de los contrarios R C, Magda Ins, La eficiencia
administrativa y la proteccin de los habi-
ni irrespetar las resoluciones firmes. tantes, en S B, Roxana (ed.),
Los abogados no podrn sugerir el Derecho constitucional y administrativo
uso irracional del sistema abusando desde la perspectiva del ciudadano (a), 2.a
de varias vas para la discusin de un ed., San Jos de Costa Rica: Oficina de
Publicaciones de la Universidad de Costa
mismo asunto. Rica-Instituto de Investigaciones Jurdicas,
Por lo dems, el sistema de adminis- 2001.
tracin de justicia que se pretende, se L G, Jorge Alberto, Teora general
articula tambin sobre la base de la sobre el principio de oralidad en el proceso ci-
vil, San Jos de Costa Rica: Juritexto, 2001.
concesin de potestades particulares
R E, Miguel Angel, La
a los jueces que sean acordes con este importancia de la proteccin de los habi-
modelo; as como en el estableci- tantes en un Estado democrtico y social de
miento de sus deberes. derecho, en S B, Roxana (ed.),
Derecho constitucional y administrativo desde
la perspectiva del ciudadano (a), 2.a ed., San
5. Referencias bibliogrficas Jos de Costa Rica: Oficina de Publicaciones
C T, Antonio Augusto, El dere- de la Universidad de Costa Rica-Instituto de
cho de acceso a la justicia internacional y las Investigaciones Jurdicas, 2001.

276 Instituto Pacfico Nmero 29 Noviembre 2016 pp. 261-276


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DOCTRINA PRCTICA Prcticas restaurativas penales

DOCTRINA PRCTICA

Doctrina prctica
Prcticas restaurativas penales
La importancia de su insercin en el procedimiento procesal penal

Natassia Medeiros Costa*


Universidad de Fortaleza, Brasil

RESUMEN ABSTRACT
A partir de la experiencia brasilea, la autora Based on the Brazilian experience, the
concluye que es necesario implementar en el author concludes that it is necessary to
procedimiento procesal penal las prcticas implement restorative practices in the
restaurativas, con el objeto convertir la justi- criminal procedure, with the purpose of
cia penal en un sistema jurdico ms humano, transforming criminal justice into a more
en el cual la sociedad civil sea ms igualitaria human legal system, wherein civil society
y el procedimiento punitivo sea mejor para is more egalitarian and there is a better
ambas partes. punitive procedure for both parties.
Palabras clave: Prcticas restaurativas / Keywords: Restorative practices / Crimi-
Procedimiento procesal penal / Sistema de nal procedure / Criminal justice system.
justicia criminal.
Title: Criminal restorative practices. The
Recibido: 18-07-16 importance of their incorporation in the
Aprobado: 28-09-16 criminal procedure.
Publicado en lnea: 01-12-16

* Licenciada en Derecho por la Universidad de Fortaleza (UNIFOR), doctoranda en Derecho Penal


por la Universidad de Buenos Aires (UBA), magster en Ciencias Jurdicas por la Universidad Ame-
ricana de Asuncin (UA), especialista en Derecho Pblico por Universidad de Fortaleza (UNIFOR).
Profesora de Facultad ATENEU de Fortaleza y procuradora del Municipio de Caucaia-Cear, Brasil.

Nmero 29 Noviembre 2016 pp. 277-285 Actualidad Penal 277


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Actualidad

Penal DERECHO PROCESAL PENAL Natassia Medeiros Costa

1. Introduccin As que, se compone, en este con-


Este artculo presenta una alterna- texto, un sistema procesal penal que
tiva de adopcin de un nuevo modelo poseer una nueva prctica en la justicia
procesal penal, contraponiendo al criminal que la comunidad anhela y
vetusto que est en vigencia en Brasil. espera que se alcance.
Sin embargo, lo propuesto no tiene la
finalidad de abolir el modelo en vigor, 2. Procesos restaurativos
sino de propugnarlo en sus requisitos Los procesos restaurativos ocurren,
democrticos. De este modo, se busca la bsicamente, cuando la vctima, el
disminucin de sus efectos punitivos ofensor y cualquiera de los individuos o
y excluyentes, con la finalidad de pro- miembros de la comunidad afectada por
mover un mayor respeto a la dignidad un crimen optan, voluntariamente, por
del individuo, a los derechos humanos ese proceso por intermedio de un faci-
y, sobre todo, a la democracia social. litador. Al obtener una solucin acorde
Para eso, los operadores de derecho a ambas partes, esa debe ser, enseguida,
tendrn que facilitar sus prcticas, adop- homologada por el juez, en la esfera de
tando una nueva actitud. Esta novedosa la justicia penal.
pericia est resuelta a una apertura al Por otro lado, las prcticas restau-
pluralismo jurdico, reconociendo la rativas no se restringen a ritos o normas
legitimidad del censo jurdico comn rgidas, ya que es comunitario, siempre
de las personas directa o indirectamente informal y funciona con las personas im-
envueltas en el conflicto criminal, y que plicadas, prevalecindose de un trabajo
participarn del dilogo y de la bsqueda
voluntario y colaborativo. Se consideran
de una solucin restaurativa sin dejar de
como partes de este procedimiento: la
observar la voluntariedad de las partes
vctima, el agresor, la comunidad, las
en su aplicacin. Este modelo est ba-
autoridades, los profesionales de derecho
sado, igualmente, en valores humanos
y otros profesionales (como psiclogos),
y en la tica y no solamente en las leyes.
corroborando a su conclusin satisfacto-
Estos valores estn investidos de poder
ria por medio de un proceso decisorio,
normativo y, como tal, estn presentes
que ser compartido con las personadas
en los derechos fundamentales previs-
tos en la Constitucin. Su desarrollo implicadas, como un procedimiento
estimula y apoya organismos alternados, multidimensional, o sea, alejndose de
desviados y menos formales, respecto a lo que est previsto por ley.
la eventualidad nociva, incluyndolos y Esa metodologa, por lo tanto, se
adecundolos al sistema jurdico penal identifica, de forma sedimentada, a ser
ms justo. Se busca, as, en este contexto, realizada a travs de la mediacin entre
presentar una nueva actitud que plantee vctima y ofensor, conciliacin, confe-
una justicia procesal penal ms inclusiva. rencias y crculos de sentencias o tratado

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de paz, en tanto que resulta en prcticas rio), en presencia de un mediador (pro-


creativas e innovadoras, que no deben de fesional habilitado) que pueda plantear
ser tullidas por el legislador. estrategias de accin para el tratamiento
A seguir, sern abordados grosso del conflicto que vise su solucin .
2

modo algunos de los principales ins- Asimismo, se postula que los aspec-
trumentos utilizados en los procesos res- tos ms positivos de ese programa son
taurativos, los cuales podrn ser emplea- la reduccin del miedo de la vctima
dos de forma voluntaria por las partes y una mayor probabilidad de que el
implicadas en el proceso jurdico que se infractor cumpla las metas acordadas3.
desea solucionar de forma conciliadora y La mediacin puede ser invocada, en la
conforme a sus reales necesidades. gran mayora de las veces, tras el juicio,
pero puede ser consumada antes, como
2.1. Mediacin tentativa de evitar la apertura del pro-
Derivada del termino latino me- cedimiento judicial.
diar que significa interponerse. La No obstante, su xito siempre
mediacin tiene lugar en un conflicto depender4 de diversas variables, tales
emergente en que las personas implica- como: el nivel de desarrollo del conflicto
das sienten dificultades en prevenirlo, y el momento en que se inicia la inter-
trabarlo o resolverlo por s mismas, vencin del mediador; la voluntad, el
debido a que carecen de los servicios de nimo y la capacidad de los mismos para
un tercero para ayudarles1. acceder a la comunicacin; la igualdad
Se constituye, por tanto, en uno de del poder y la mutua influencia psico-
los ms importantes instrumentos de la lgica entre los mediadores y su papel
justicia restaurativa, ya que se trata de como factor de equilibrio de poder; el
la preparacin de un terreno frtil para nivel de los procedimientos de negocia-
grandes transformaciones sociales, en la cin utilizados, resultando como ms
proporcin en que introduce, tambin, difcil, por ejemplo, una negociacin
una nueva cultura en el mundo jurdico posicional (en la cual los negociadores
pautada en la forma de seleccionar el presentan ciertas condiciones innego-
conflicto a travs del dilogo. ciables); un negocio de inters (en el
cual solamente se busca una solucin
En la prctica, la mediacin penal
posibilita, desde luego, que la vctima se
rena con su ofensor en un ambiente se- 2 N S, Maria Coeli, Justia de
proximidade (Restorative justice): Instrumento
guro y estructurado (preferencialmente de proteo dos direitos humanos para a vtima,
fuera de la estructura rgida del judicia- Curitiba: Juru, 2009, p. 141.
3 Loc. cit.
1 D V, Carlos Eduardo, Mediao 4 M, Christopher, El proceso de mediacin.
de conflitos e prticas restaurativas, So Paulo: Mtodos prcticos para la resolucin de conflitos,
Editora Mtodo, 2008, p. 73. Barcelona: Granica; 1995, p. 70 y ss.

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Actualidad

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concertada para los intereses en juego y luego, ante una complementariedad


aceptable para ambas partes); la natura- entre modelos basados en un conflicto y
leza, la gravedad y la complejidad de las otro en el consenso; y de que este ltimo,
cuestiones negociadas; el rol y las tareas adems de complejo, determina una
del mediador, segn su propia definicin nueva lectura de las bases del proceso
y de las partes5. penal.
La mediacin de conflictos ha sido El papel del conciliador, por tanto,
en ese sentido, uno de los instrumentos resulta en ofrecer a las partes implicadas
ms utilizados en los programas de posibilidades de soluciones para sus
justicia restaurativa, el cual viene com- conflictos y actuar de forma ms super-
probando sus efectos positivos. ficial que el mediador, no profundizado
en el trato de sus afinidades. Consiste,
IMPORTANTE por tanto, en una prctica que lleva en
cuenta la armonizacin de las partes y
Los procesos restaurativos ocurren, la bsqueda de recursos. As que, bajo
bsicamente, cuando la vctima, el este nuevo entendimiento, la interfe-
ofensor y cualquiera de los indivi- rencia del conciliador no se da sobre la
duos o miembros de la comunidad
afectada por un crimen optan, volun- voluntad de las partes, ni tampoco sobre
tariamente, por ese proceso por inter- el juicio de sus actitudes, sino que a tra-
medio de un facilitador. Al obtener vs de posibilidades de apertura de sus
una solucin acorde a ambas partes, perspectivas7 al firmarse un compromiso
esa debe ser, enseguida, homologada entre ambas partes.
por el juez, en la esfera de la justicia
penal. Se adopta, de este modo, el prin-
cipio de jerarqua y limita la confiden-
cialidad y la autonoma de la voluntad
2.2. Conciliacin pautada en el acuerdo. Todava se parte
de este presupuesto, aunque tal proce-
Conciliar significa una accin de-
dimiento sea ms rpido y pueda traer
sarrollada que contribuye al acuerdo,
ms nmeros que la media, resulte me-
a la armona, al congraciamiento, una
nos eficaz, a pesar de ser muy utilizado
accin direccionada a un determinado
en el mbito del poder judiciario. De
fin6. En realidad, se trata de un modelo
ah, creemos que lo que complementa
consensual de solucin de conflictos de
el proceso judicial sea la mediacin
naturaleza penal, el cual se alerta, desde
satisfactoria, cuyos conciliadores sean
escogidos por ambas partes. As que, los
5 F, Francisco Armando, Justia
restaurativa: natureza, finalidades e ins-
trumentos, Coimbra: Coimbra Editora,
2006, pp. 94 y 95.
6 Loc. cit. 7 Loc. cit.

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conciliadores toman iniciativas, aplican personas que sean importantes para las
advertencias y presentan propuestas8. partes; as como tambin, a la polica,
De este modo, se percibe que el asistentes sociales y abogados, cuando
conciliador procede con menor com- son necesarios a la mediacin, adems
promiso de neutralidad, orientando a de la vctima y de su ofensor10
.
las partes en el sentido de un acuerdo, Son conocidas, a la vez, como
en el cual podr ser ms comn el nfa- conferencing, es decir, reunin familiar
sis en la salida del proceso ms que del o comunitaria y conferencia de grupos
conflicto en s. Por eso, ha sido identi- familiares. Los integrantes de la familia
ficado, incluso, como una fase ulterior del ofensor son, a su vez, esenciales, ya
de cualquier proceso negociado, cuyos que asumen roles importantes en sus
negociadores pasan de un estilo de con- realizaciones. De hecho, se verifica que
flictos (ms propio del confronto) a un este modelo favorece ms a los enlaces
estilo receptivo, con el fin de llegar a familiares.
una convergencia de intereses para los Tales reuniones son empleadas,
que recurren a las diversas formas de solamente, en casos en que el ofensor
persuasin y de concesin9. reconoce la culpa (o, en algunas juris-
De hecho, el modelo consensual dicciones, cuando el ofensor admite,
de recurso de conflicto busca atenuar efectivamente, su responsabilidad o se
el efecto de estigmatizacin de los rehsa a negar su culpa). No se emplea,
delincuentes, y, adems, alcanzar los por lo tanto, a fin y al cabo, para de-
objetivos de resocializacin y equilibrio terminar la culpabilidad del presunto
contrafctico de las normas. ofensor. El autor de la ofensa puede
decidir detener el proceso en cualquier
2.3. Conferencia momento, y pasar a los tribunales para
Las conferencias son similares que la presunta culpabilidad o inocencia
a los programas de mediacin y de de su ofensor puedan ser determinadas
reconciliacin entre la vctima y el de- por los trmites judiciales tradicionales.
lincuente, dado que envuelven a ambos La familia, aqu, tiene la oportu-
en una conversacin prolongada acerca nidad de discutir el hecho delictuoso,
del delito y de sus consecuencias. La separadamente, tras identificarse y
diferencia es que ese programa incluye debatirse las necesidades de quienes se
la participacin de las familias, grupos encuentren envueltos en los propsitos
comunitarios de apoyo, es decir, a las del proceso. Todos los participantes de

8 D V, Mediao de conflitos e 10 L, Stewart, Rumo soluo-como trans-


prticas restaurativas, ob. cit. p. 39. formar o conflito em colaborao, traduo de
9 M, Paulo, O processo negocial, Lisboa: Gilson Csar Cardoso de Souza, So Paulo:
McGraw-Hill, 1994, p. 69. Editora Cultrix, 2001, p. 65.

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este sistema deben contribuir para resol-


CONCLUSIN MS IMPORTANTE
ver el problema y determinar cul sera
la mejor alternativa para que el ofensor [L]os procesos restaurativos
repare a la vctima de su dao, a travs mencionados, desde la mediacin a
de un acuerdo. Se generaliza, por tanto, los crculos restaurativos, ofrecen un
la culpa colectiva sobre lo que sucedi ejemplo de cmo compartir poder en
con el delincuente para que se puedan las comunidades, cuyos sujetos pueden
crear condiciones favorables de apoyo, actuar como guardianes, a fin de que
el enfoque central sea la reparacin del
como tentativa de que el ofensor pueda dao a la vctima por el ofensor, sin
corregirse y, posteriormente, pueda mayores traumas y con fines muchos
cambiar su comportamiento. ms amplios de ciudadana pautada en
el Estado democrtico de derecho.
2.4. Crculos de sentencia
Se denomina crculo en virtud Cada crculo cuenta con un lder
de la forma espacial de cmo las partes que dirige el procedimiento determi-
se distribuyen en las reuniones, como nando, quien tendr la palabra. Todos
tambin por el grado de igualdad que all presentes, la vctima y su familia, el
es mantenido entre ellas. Puede aplicarse autor y su familia, y los representantes
perfectamente en los procesos restaura- de la comunidad tienen derecho a
tivos de mediacin y de conferencias. expresarse durante el proceso. La palabra
Todava, los crculos de sentencias suelen es concedida a quien le toque el turno,
ocurrir a lo largo de una audiencia y asegurando, as, que cada persona tenga
proporcionan un espacio mayor de en- la oportunidad de ser escuchada11. En
cuentro entre la vctima y el delincuente, esos encuentros, por tanto, se pretende
yendo, ms all, de su alcance frente la desarrollar consensos entre los miem-
comunidad, resultando en importantes bros de la comunidad para solucionar
decisiones. Algunas veces se incluye, el problema12.
adems de eso, a los miembros del El crculo, por lo tanto, es un pro-
sistema judicial. ceso que rene personas que anhelan
As que, como el propio nombre resolver un conflicto, reconstruir vncu-
apunta, el crculo restaurativo es un los, estimular apoyo, tomar decisiones
encuentro que permite restaurar rela- o realizar otras acciones con las cuales
ciones, es decir, un modo de resolver dichas comunicaciones sean honestas,
conflictos a travs del dilogo, en que
las personas implicadas en el proceso 11 C, 2000, pp. 17 y 21; McC, 1999,
puedan llegar a acuerdos definidos en pp. 16 y 17.
conjunto, con el apoyo de un coordi- 12 L, Elena, Tendencias actuales de la
justicia restauradora, en Revista Brasileira de
nador guiado por un modelo prede- Cincias Criminais, ao 12, n. 51, noviem-
terminado. bre-diciembre, 2004, p. 72.

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y puedan desarrollar los vnculos y el la reparacin del dao a la vctima por


fortalecimiento comunitario, dado que el ofensor, sin mayores traumas y con
forman parte esencial de los resultados fines muchos ms amplios de ciuda-
esperados. dana pautada en el estado democrti-
Por otro lado, a veces, todas las co de derecho.
expectativas no pueden ser alcanzadas, El reto es reparar, por consi-
ya que una cultura restaurativa requiere guiente, el dao en el sentido lato, es
tiempo para generar responsabilidades decir, no solo el dao material, sino
y transformaciones de los sujetos im- tambin los daos a los sentimientos
plicados vctimas y ofensores. De y a las relaciones sociales, una vez que,
este modo, se necesita una inversin son incuestionables los traumas emo-
de tiempo y de recursos humanos para cionales que envuelven a ambas par-
alcanzar su real integridad. tes (el ofensor y la vctima). De ah,
partimos del presupuesto de que los
3. Consideraciones finales procesos restaurativos sean capaces de
proporcionar el restablecimiento de la
Ante lo expuesto, concluimos que paz jurdica comunitaria con digni-
urge aplicar las prcticas restaurativas dad, abalada por el acometimiento de
en el mbito del derecho procesal penal, un crimen y, al fin y al cabo, pueda
alcanzando un modelo ms justo y clere resultar en un juicio penal ms huma-
de punir. no.
El estudio del sistema procesal penal
contemporneo provoc, igualmente, 4. Referencias bibliogrficas
la reflexin sobre la importancia de esas A, Carla Zamith Boin, Mediao e Justia
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tir poder en las comunidades, cuyos clave, Valncia: Tirant lo Blanch, 2000.
sujetos pueden actuar como guardia- B, Leoberto, Iniciao em justia restau-
nes, a fin de que el enfoque central sea rativa. Subsdios de prticas restaurativas para

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NOS PREGUNTAN Y CONTESTAMOS


Nos preguntan y contestamos

CONSULTA
Cundo procede la detencin domiciliaria por la causal de estado
de gestacin de la imputada?*

En un caso declarado complejo se ha sealando si la detencin domiciliaria es


dictado prisin preventiva contra todos suficiente o no para neutralizar el peligro
los investigados, entre ellos contra Juana, de fuga de la imputada.
quien al momento de su detencin no Cabe agregar que el estado de ges-
conoca que se encontraba embarazada.
tacin como causal de la detencin
Dos meses despus, y una vez enterada
domiciliaria es una causal humanitaria
de su condicin, Juana nos consulta si en
clara. Lo que se pretende, sencillamente,
este caso procede la variacin de la prisin
es que una mujer en ese estado no sufra
preventiva por la detencin domiciliaria.
los rigores de la prisin, al menos, no
En efecto, el art. 290.1, lit. d. del antes de la condena1. Ms an, si los
CPP admite la posibilidad de dictar centros penitenciarios en el Per carecen
detencin domiciliaria cuando, pese de medios para asistir un embarazo y las
a corresponder prisin preventiva, la condiciones carcelarias, sin duda ponen en
imputada es una madre gestante; sin riesgo la vida del feto, que tambin debe
embargo, esta disposicin no es carcter ser protegido de acuerdo a nuestro orde-
obligatoria, pues conforme al art. 290.2, namiento constitucional. Naturalmente,
del CPP, la detencin domiciliaria est la detencin domiciliaria permite evitar
condicionada a que el peligro de fuga o ese riesgo y evitar que la madre gestante
de obstaculizacin pueda evitarse razo- sufra prisin en esas condiciones, con todo
nablemente con su imposicin. lo que ello acarrea, no solo para la salud2.
As, en el presente caso, una vez
efectuada la solicitud de sustitucin de Fundamento legal
la medida por parte de la defensa o del Cdigo Procesal Penal: arts. 255.3 y 290,
Ministerio Pblico (art. 255.3 CPP), incs. 1, lit. b, y 2.
el juez debe resolver en el plazo de tres
das, previa audiencia con citacin de las
partes, y debe fundamentar su decisin 1 D L, Gonzalo, Prisin preven-
tiva y medidas alternativas, Lima: Instituto
Pacfico, 2016, p. 425.
* Consulta enviada por el abogado Julio Alfredo 2 D L, Prisin preventiva y me-
Castro Castilla. didas alternativas, ob. cit., p. 426.

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