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Prevencin de lavado de dinero

Prevencin de lavado de dinero


Otras publicaciones y financiamiento al terrorismo
y financiamiento al terrorismo
del inacipe Ramn Garca Gibson

Decisiones relevantes Cmo lava el dinero la delincuencia organizada? Cmo se financi el


en materia penal ataque terrorista a la ciudad de Nueva York en 2001? Qu lecciones dej
(Segunda edicin, coedicin con SCJN) la Operacin Casablanca, que llev a prisin a decenas de personas de
Mxico, Venezuela y Colombia? Qu pueden hacer las autoridades y las
instituciones bancarias para detectar y sancionar esos ilcitos?
Estudios penitenciarios Ramn Garca Gibson connotado abogado experto en temas fi-
Concepcin Arenal nancieros expone en este libro los complejos movimientos que siguen
los encargados de blanquear las ganancias producto de actividades

Prevencin de lavado de dinero


y financiamiento al terrorismo
Derecho victimal ilcitas, sobre todo las provenientes del narcotrfico, cules son las dis-
La vctima en el nuevo posiciones legales para prevenir y sancionar esta actividad en diversos
pases, as como el modo en que funciona el Compliance en las institu- ramn garca gibson
sistema penal mexicano
ciones financieras. Es licenciado en Derecho por la Universidad Ibe-
(Reimpresin) Esta obra es pionera en la materia de estudios acerca del cumplimiento roamericana y, en la misma especialidad, maes-
Jos Z amora Grant regulatorio, la deteccin y prevencin de lavado de dinero y financiamien- tro por la Universidad de Houston y doctor por la

Ramn Garca Gibson


to al terrorismo, flagelos que actualmente azotan a un gran nmero de Universidad Nacional Autnoma de Mxico.
Apuntes para la historia pases, y de los cuales Mxico no est exento. Ha ocupado cargos diversos en institucio-
del Derecho Penal mexicano nes bancarias y financieras, por ejemplo jefe del
Miguel S. Macedo Departamento de la Vicepresidencia de Norma-
tividad de la Comisin Nacional Bancaria y de
Valores, presidente del Comit de Prevencin de
Qu pueden hacer
Lavado de Dinero del Grupo Financiero Santan-
las Ciencias Penales der/Serfn, presidente del Comit de Prevencin
por los grupos vulnerables de Lavado de Dinero del Grupo Financiero Ba-
Guillermo Tamborrel Surez namex Citigroup, y director ejecutivo de Cum-
(Coordinador) plimiento Normativo y Prevencin de Lavado de
Dinero para Mxico, Centroamrica, Colombia
y Venezuela de HSBC. Actualmente es socio de
Qu hacemos
Garca Gibson Consultores.
con las drogas? Ha publicado artculos sobre temas jurdicos
Jess Z amora Pierce y bancarios en distintas revistas especializadas,
entre ellas Iter Criminis. Asimismo, ha dictado
Iter Criminis conferencias en Mxico, Estados Unidos, Amri-
Revista de Ciencias Penales ca Latina, Asia y Europa sobre el lavado de dine-
ro y el financiamiento al terrorismo.
Nmero 18 v Cuarta poca Instituto Nacional de Ciencias Penales

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TEMAS SELECTOS

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DIRECTORIO

Arturo Chvez Chvez


Procurador General de la Repblica
y Presidente de la H. Junta de Gobierno del inacipe

Jorge Alberto Lara Rivera


Subprocurador Jurdico y de Asuntos Internacionales de la pgr
y Secretario Tcnico de la H. Junta de Gobierno del inacipe

Gerardo Laveaga
Director General
del Instituto Nacional de Ciencias Penales

Miguel Ontiveros Alonso


Secretario General Acadmico

Rafael Ruiz Mena


Secretario General de Extensin

Azucena Rodrguez Valencia


Directora de Publicaciones

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RAMN GARCA GIBSON

PREVENCIN
DE LAVADO DE DINERO
Y FINANCIAMIENTO AL TERRORISMO

instituto nacional de ciencias penales

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Primera edicin, 2009
Primera reimpresin, 2010

Edicin y distribucin a cargo del


Instituto Nacional de Ciencias Penales
Magisterio Nacional 113, Tlalpan
14000 Mxico, D. F.
www.inacipe.gob.mx
publicaciones@inacipe.gob.mx

Se prohbe la reproduccin parcial o total, sin importar el medio,


de cualquier captulo o informacin de esta obra,
sin previa y expresa autorizacin del
Instituto Nacional de Ciencias Penales,
titular de todos los derechos.

D. R. 2009 INACIPE

ISBN 978-970-768-108-8

Diseo de portada: Victor Garrido

Impreso en Mxico Printed in Mexico

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contenido

Prlogo. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 17

Introduccin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 21

I. Qu es el lavado de dinero?. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 23
Definicin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 24
Qu busca el lavado de dinero?. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 25

II. Etapas del proceso de lavado de dinero y financiamiento


al terrorismo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 27

III. El concepto de lavado de dinero en diferentes pases. . . . . . . . . 29


La prevencin de lavado de dinero en Argentina . . . . . . . . . . 29
Leyes y decretos, 29; Autoridades que reglamentan la preven-
cin de lavado de dinero, 30; Requerimientos de ley para la
correcta y completa identificacin de los clientes, 30.
La prevencin de lavado de dinero en Bahamas. . . . . . . . . . . 30
Leyes en materia de lavado de dinero, 30; The Banks and Trust
Companies Regulation Act, 2000, 30; The Central Bank of Ba-
hamas Act, 2002, 31; The Proceeds of Crime Act, 2000, 31;
The Financial Intelligence Unit Act, 2000, 31; The Financial
Reporting Transaction Act, 2000 y The Financial Reporting
Regulation, 2000, 31.
La prevencin de lavado de dinero en Barbados. . . . . . . . . . . 32
La prevencin de lavado de dinero en Belice. . . . . . . . . . . . . 32
La prevencin de lavado de dinero en Bolivia . . . . . . . . . . . . 32
La prevencin de lavado de dinero en Brasil. . . . . . . . . . . . . 33
Leyes y decretos, 33; Resoluciones y circulares, 33.
La prevencin de lavado de dinero en Canad . . . . . . . . . . . . 34
Legislacin aplicable al lavado de dinero en Costa Rica . . . . 34
Ley sobre Estupefacientes, Sustancias Psicotrpicas, Drogas
de Uso no Autorizado y Actividades Conexas, 34; Documento de
la Superintendencia General de Entidades Financieras sobre
seales de alerta, 35; Medidas que debern adoptar los entes
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supervisados por la Superintendencia General de Entidades


Financieras para prevenir la legitimacin de capitales prove-
nientes de actividades ilcitas, 36.
Legislacin aplicable al lavado de dinero en Chile. . . . . . . . . 36
Ley 19.366. Sanciona el trfico ilcito de estupefacientes y sus-
tancias psicotrpicas, de 30 de enero de 1995, 36; Circular Ban-
cos No. 3.105-Financieras 1.379 Superintendencia de Bancos e
Instituciones Financieras Chile, de 29 de enero de 2001, 37.
Legislacin aplicable al lavado de dinero en Ecuador. . . . . . 38
Reglamento de Depsito de Bienes Aprehendidos e Incauta-
dos al consep. RO-367. 26/02/1996, 38; Resoluciones y circu
lares, 38.
Legislacin aplicable al lavado de dinero en El Salvador. . . . 39
Reglamento de la Ley Contra el Lavado de Dinero y de Ac-
tivos, 39; Ley Contra el Lavado de Dinero y de Activos, de
23 de diciembre de 1998, 41; Plan para la implementacin y
funcionamiento de la Unidad de Investigacin Financiera de la
Fiscala General de la Repblica, 41.
Estados Unidos de Amrica. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 42
Ley del Secreto Bancario (Bank Secrecy Act), 42; Ley Patriota
de Estados Unidos como antecedente importante de la lucha
contra el lavado de dinero y financiamiento al terrorismo, 43.
La prevencin de lavado de dinero en Guatemala. . . . . . . . . . 45
La prevencin de lavado de dinero en Honduras. . . . . . . . . . 46
Ley Contra el Delito de Lavado de Activos de 2002, 46; Unidad
y funcionario de cumplimiento, 46; Ley Contra el Delito de
Lavado de Activos, 47; Comit de Cumplimiento, 47.
La prevencin de lavado de dinero en Nicaragua. . . . . . . . . . 48
Ley de Estupefacientes, Psicotrpicos y otras Sustancias Con-
troladas: Lavado de Dinero y Activos Provenientes de Activida-
des Ilcitas. Ley No. 285, 48; Decreto No. 74-99. Reglamento a
la Ley No. 285, Ley de Reforma y Adiciones a la Ley No. 177,
Ley de Estupefacientes, Psicotrpicos y Sustancias Controla-
das, 49; Circulares de la Superintendencia bancaria, 50; Oficial
de Cumplimiento, 51; Otras resoluciones y circulares, 51.
La prevencin de lavado de dinero en Jamaica. . . . . . . . . . . . 52
La prevencin de lavado de dinero en Panam. . . . . . . . . . . . 52
Reglamento de la Ley No. 42 de 2 de octubre de 2000, 52;
Cdigo Penal, 53; Decreto Ejecutivo No. 77 de 5 de junio de
2003, 53; Decreto Ejecutivo No. 78 de 5 de junio de 2003, 53;

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CONTENIDO 9

Acuerdo No. 9-2000 de 23 de octubre de 2000, 54; Acuerdo


No. 10-2000 de 15 de diciembre de 2000, 54.
La prevencin de lavado de dinero en Repblica Dominicana.. 55
Leyes y decretos, 55; Ley 72-02 de 2002, contra el lavado de
activos provenientes del trfico ilcito de drogas y sustancias
controladas y otras infracciones graves, 55.
La prevencin de lavado de dinero en Paraguay. . . . . . . . . . . 57
Principales leyes, 57; Decretos, 57; Resoluciones y circulares,
57; Ley 374, 58; Principales leyes y normas, 58; Autoridades en
el tema de prevencin de lavado de dinero, 58; Qu se espera
de los bancos, 58; Elementos que considera la ley para la iden-
tificacin del cliente, 58.
La prevencin de lavado de dinero en Per. . . . . . . . . . . . . . . 59
Resoluciones, 60; Documentos, 60; Cdigo Penal, 60; Regla-
mento de la Ley que crea la Unidad de Inteligencia Financiera
(31 de octubre de 2002), 60.
La prevencin de lavado de dinero en Uruguay . . . . . . . . . . . 62
Circulares y comunicaciones, 63; Otros documentos, 63; Auto-
ridades que reglamentan la prevencin de lavado de dinero, 63;
Aspectos relevantes de la ley, 64.
La prevencin de lavado de dinero en Venezuela. . . . . . . . . . 64
Leyes y decretos, 64; Resolucin 185/01, 65; Poltica Conozca
a su Cliente, 68; Monitoreo de operaciones, 68; Providencia
Administrativa No. 05, 68; Resolucin No. 006-0598, 68; Re-
solucin No. 23603, 69.

IV. La prevencin de lavado de dinero en Mxico. . . . . . . . . . . . . . 71


Marco legal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 71
Disposiciones de noviembre de 2006 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 76
Integracin de expedientes, 77; Transferencias internacionales,
78; Transacciones en dlares de Estados Unidos, 78; Perfil tran-
saccional, 78; Clientes de alto riesgo y personas polticamente
expuestas, 79; Monitoreo de cinco das, 80; Comit de Comu-
nicacin y Control, 80; Auditora, 81.
Proyecto de nuevas disposiciones en materia de prevencin,
deteccin y reporte de operaciones de procedencia ilcita
(lavado de dinero) en Mxico. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 82
La identificacin y el conocimiento del cliente
en las instituciones financieras mexicanas . . . . . . . . . . . . . 87
Momento de la apertura de la cuenta, 88; Quin abre las cuen-
tas en una institucin financiera?, 89; Formatos electrnicos y

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manuales, 89; Filtros recomendables al momento de la apertura


de la cuenta, 90; Centralizacin y digitalizacin de expedien-
tes de clientes, 91.
Regulacin mexicana en materia de identificacin
y conocimiento del cliente. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 92
Identificacin del cliente, 92; Lineamientos y medidas que rigen
la identificacin de apoderados y beneficiarios, 95; Lineamien-
tos y medidas que rigen la identificacin del cliente-personas
morales, 96; Lineamientos y medidas que rigen la identifica-
cin del cliente-personas morales mexicanas de reciente consti-
tucin, no inscritas en el Registro Pblico correspondiente, 98;
Rgimen simplificado, 99; Lineamientos y medidas aplicables
al rgimen simplificado de identificacin de clientes, 100; Li-
neamientos y medidas aplicables a la apertura de cuentas de
fideicomisos por parte de una institucin de banca mltiple na-
cional, 101; Identificacin de clientes dentro del grupo finan-
ciero, 102; Obligaciones, deberes y excepciones adicionales en
materia de identificacin del cliente, 103; Propietarios reales,
103; Proveedores de recursos, 104; Lineamientos y medidas
que rigen la identificacin de los clientes o usuarios, tratndose
de cuentas concentradoras o contratos marco o de adhesin res-
pecto de los cuales se emitan dos o ms medios de pago, 105;
Lineamientos y medidas que rigen la identificacin de clien-
tes, tratndose de depsitos bancarios de dinero en cuentas de
ahorro o en otras modalidades destinadas al pago de nmina,
cuya apertura se realice a peticin de una empresa establecida
con cuenta en la institucin financiera, a favor de sus traba-
jadores, 106; Lineamientos y medidas que rigen la identifica-
cin de clientes, tratndose de operaciones realizadas a travs
de medios electrnicos, pticos o de cualquier otra tecnologa,
109; Lineamientos especficos para transferencias de fondos
nacionales, 110; Lineamientos especficos para transferencias
de fondos internacionales, 111; Lineamientos y medidas que ri-
gen la identificacin de usuarios, 111; Lineamientos y medidas
que rigen la entrevista personal, 112; Verificacin y resguardo
de documentos de identificacin, 112; Actualizacin de la in-
formacin y documentacin contenida en los expedientes de
identificacin del cliente, 113; Visitas al domicilio del cliente,
114.
Conocimiento del cliente. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 115
Criterios mnimos para la determinacin del grado de riesgo de
los clientes, 116; Factores que deben considerarse para iden-

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CONTENIDO 11

tificar a un cliente polticamente expuesto o determinar a un


cliente de alto riesgo, 117; Cuando el cliente resida en territorio
extranjero (banca privada), 119; Procesos de apertura de cuen-
tas y celebracin de contratos, 122; Seguimiento de la relacin
del cliente, 125.

V. La prevencin de lavado de dinero en Colombia . . . . . . . . . . . . 131


Ley 795 de 2003 por la cual se ajustan algunas normas
del Estatuto Orgnico del Sistema Financiero . . . . . . . . . . 131
Ley 793 27/12/2002 por la cual se deroga la Ley 333
de 1996 y se establecen las reglas que gobiernan
la extincin de dominio. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 131
Ley 747 de 2002 por medio de la cual se hacen reformas
y adiciones al Cdigo Penal (Ley 599 de 2000), se crea
el tipo penal de trata de personas y se dictan otras
disposiciones. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 132
Ley 526 de 1999 por medio de la cual se crea la Unidad
de Informacin y Anlisis Financiero. . . . . . . . . . . . . . . . . 132
Decreto 663 del 2 de abril de 1993: Estatuto Orgnico
del Sistema Financiero Colombiano. . . . . . . . . . . . . . . . . . 133
Circular Bsica Jurdica de la Superintendencia Bancaria. . . . 133
Acuerdo interbancario. Programa de capacitacin
sobre control y prevencin de lavado de activos
de junio de 1996 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 134
Comisin de seguimiento para los acuerdos interbancarios
sobre el lavado de activos del 5 de junio de 1996. . . . . . . . 134
Acuerdo interbancario sobre Conocimiento del Cliente
de 6 de junio de 1996 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 135
Acuerdo sobre el papel del sistema financiero en la
deteccin, prevencin y represin del movimiento ilcito
de capitales de 21 de octubre de 1995. . . . . . . . . . . . . . . . . 135
Legislacin colombiana en materia de lavado de dinero y de
financiacin del terrorismo. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 135
Personas polticamente expuestas (ppe). . . . . . . . . . . . . . . . . . 137
Reglas especiales respecto a cuentas para el manejo de los
recursos de las campaas polticas y partidos polticos. . . . 137
Anexo. Documento tcnico. Reporte de informacin sobre
campaas polticas y partidos polticos. Unidad
Administrativa Especial de Informacin y Anlisis
Financiero (uiaf) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 138
Procedimiento de entrega, 138; Estructura del archivo, 140.

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12 PREVENCIN DE LAVADO DE DINERO Y FINANCIAMIENTO AL TERRORISMO

VI. Elementos de un programa adecuado de prevencin de lavado


de dinero y financiamiento al terrorismo. . . . . . . . . . . . . . . . . 149
Conocimiento del cliente. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 149
Ejemplos de identificacin de clientes y usuarios. . . . . . . . . . 151
Obligacin de contar con un expediente de identificacin para
la totalidad de los clientes de la institucin financiera con la ex-
cepcin que hagan las leyes locales, 151; Personas fsicas, 152;
Apoderados, 152; Beneficiarios, 153; Personas morales, 153;
Fideicomisos y mandatos, 153; Expediente nico, 153.
Clientes de alto riesgo. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 155
Grupo de Accin Financiera Internacional (gafi). Gua Risk-
Based Approach, 155; Cmo saber quin es un cliente de ca-
tegora especial?, 157.
Monitoreo automatizado de operaciones financieras. . . . . . . . 159
rea de anlisis, 159; Variables que debe considerar un sistema de
monitoreo automatizado, 161; Criterios que debe considerar un sis-
tema de monitoreo, 163; Cuadros del tema de monitoreo acerca de
prevencin de lavado de dinero, 164.
Conozca a su empleado. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 174
Programas de capacitacin en materia de prevencin
de lavado de dinero. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 175
Esfuerzos de capacitacin. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 176
Qu hacer antes de capacitar a los empleados?, 176; A quin
se debe capacitar?, 177; Diferentes momentos de capacitacin,
177; Herramientas de capacitacin, 178; Conservacin de regis-
tros, 179; Sanciones, 180; Temas a abordar, 180.
Temas relevantes a tomar en cuenta de un programa
adecuado de prevencin de lavado de dinero
y financiamiento al terrorismo. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 180

VII. Organismos internacionales en materia de prevencin


de lavado de dinero y financiamiento al terrorismo. . . . . . . . 183
Organismos internacionales. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 183
Organismos regionales. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 184
Otras organizaciones especializadas. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 184
La funcin del gafi . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 184
Organizaciones internacionales. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 187
Sntesis de las 40 recomendaciones del gafi. . . . . . . . . . . . . . 188
Organizacin de las Naciones Unidas. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 189
Banco Mundial y Fondo Monetario Internacional. . . . . . . . . 189

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CONTENIDO 13

Comit de Basilea de Supervisin Bancaria. . . . . . . . . . . . . . 190


Asociacin Internacional de Supervisores de Seguros . . . . . . 190
Organismos regionales tipo gafi. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 190
Grupo Asia-Pacfico en Lavado de Dinero, 190; Grupo de Ac-
cin Financiera del Caribe, 191; Consejo del Comit Europeo
Selecto de Expertos en la Evaluacin de Medidas Antilavado de
Dinero, 191; Grupo del Sur y Este de frica en materia Antila-
vado de Dinero, 191; Grupo de Accin Financiera de Sudamri-
ca (gafisud), 191; Grupo Euroasitico para Combatir el Lavado
de Dinero y el Financiamiento al Terrorismo, 191; Grupo de
Accin Financiera del Medio Este y frica del Norte, 192.
Organizaciones regionales. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 192
Banco Asitico de Desarrollo, 192; Banco Interamericano de
Desarrollo, 192; Comisin Interamericana sobre Control de Abu-
so de Drogas, 193; Comit Interamericano contra el Terroris
mo, 193; Banco Europeo de Reconstruccin y Desarrollo, 193;
El Secretariado del Commonwealth, 194; Europol, 194.
Otras organizaciones especializadas. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 195
Grupo Egmont, 195; Grupo Wolfsberg, 196; Interpol, 196; Con-
vencin de Estrasburgo, 196; Joint Money Laundering Steering
Group, 197.

VIII. La funcin de Compliance (Compliance Officer) . . . . . . . . . . . . 199


Comit de Basilea. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 200
La funcin de cumplimiento en una institucin financiera. . . 201
El trmino Compliance a nivel mundial, 201; Principales fun-
ciones del funcionario de Compliance a los distintos niveles de
una estructura global, 202; Principales beneficios de contar con
programas adecuados de tica y Compliance, 207; Publicidad
en la empresa del programa de Compliance, 207; Mecanismo
de reporte hacia el rea de Compliance, 208; Sistema de Admi-
nistracin de Compliance segn la Oficina del Contralor de la
Moneda de Estados Unidos, 208; Objetivos de Revisin del
Sistema de Administracin de Compliance por parte de la occ,
211.
Compliance en el comercio. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 212
Compliance en el mundo del deporte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 213
Compliance en la industria de la salud . . . . . . . . . . . . . . . . . . 214
Cdigo de Conducta, 214; Confidencialidad, 215; Conflicto de
inters, 215; Comportamiento empresarial, 215; Mecanismos
annimos de reporte, 216.

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14 PREVENCIN DE LAVADO DE DINERO Y FINANCIAMIENTO AL TERRORISMO

Algunos criterios para seleccionar un Oficial


de Cumplimiento/Compliance Officer . . . . . . . . . . . . . . . . 216
Guas de Sentencias Corporativas en Estados Unidos. . . . . . . 216
Guas de Sentencias Corporativas en Estados Unidos, 217; Guas
Federales para Organizaciones, 219; Principios de acciones pe-
nales federales contra negocios, 220; Reglas y procedimiento
de la Comisin de Sentencias de Estados Unidos, 222; Las
Guas originales promulgadas por la Comisin de Sentencias
de Estados Unidos en 1987, aplicaban a la consignacin de in-
dividuos, 223; La definicin de un efectivo programa de Com-
pliance segn las Guas de Sentencias, 224.
Criterios de la Agencia de Proteccin Ambiental
para demostrar cambio en actitud corporativa . . . . . . . . . . 225
La importancia de la debida diligencia del programa, 225.
Alcance de la funcin de Compliance en las instituciones
financieras. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 226
Creacin de un plan de Compliance, 226; Diferentes tipos de
Compliance en cuanto entidad, 227; Diversos comits, 227.
Herramientas para la adecuada realizacin de funciones . . . . 228

IX. Riesgos. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 229


El riesgo de incumplimiento. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 229
Riesgo reputacional. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 229
Riesgo operativo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 229
Comit de riesgo operacional . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 231
Identificacin de los riesgos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 231
Evaluacin de los riesgos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 231
Factibilidad del riesgo operacional. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 231
Exposicin del riesgo operacional. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 231
Tipos de riesgo. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 232

X. Ley Sarbanes-Oxley. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 233


Antecedentes de la Ley. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 233
Aplicacin de la Ley. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 234
Estructura de la Ley. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 234
Public Company Accounting Oversight Board. . . . . . . . . . . . 235
Seccin 404: Evaluacin Gerencial de los Controles Internos. . 235
Sanciones. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 235
Controles. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 236
Evaluacin de los controles. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 236

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CONTENIDO 15

XI. Basilea ii . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 237


Antecedentes. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 237
Basilea I. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 237
Basilea II. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 238
Implicaciones. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 239
Impacto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 239
Riesgos. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 240
Conclusiones. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 240

XII. Financiamiento al terrorismo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 241


El papel del gafi en la lucha contra el financiamiento
al terrorismo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 241
Antecedentes y definicin de terrorismo. . . . . . . . . . . . . . . . . 241
Diferencias entre lavado de dinero y financiamiento al terro-
rismo, 242.
Diferencias fundamentales entre lavado de dinero
y financiamiento al terrorismo. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 244
Definiciones, 244; Diferencias fundamentales, 245.
Caractersticas del financiamiento del ataque terrorista
a la ciudad de Nueva York del 11 de septiembre de 2001. . 246
Perfil de la cuenta, 246; Perfiles de la transaccin, 247; Activi-
dades internacionales, 248; La iniciativa internacional ha dicta-
do recomendaciones en dicho sentido, a partir de los atentados
terroristas del 11 de septiembre en Estados Unidos, 248; Gua
para las Instituciones Financieras en la Deteccin del Financia-
miento del Terrorismo emitida por el gafi (Gua), 255.

XIII. Caso Casablanca, lecciones aprendidas. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 265

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Prlogo

En 2008, las debilidades econmicas derivadas de prcticas imprudentes en


el otorgamiento de prstamos en el mercado hipotecario de Estados Unidos
y otros mercados de prstamos del mismo han creado una amenaza de quie-
bra para las instituciones financieras que se consideraban sanas meses antes.
Los bancos de varios pases, relacionados por el prstamo interbancario, se
vieron forzados a realizar el otorgamiento de crditos de una manera ms
estricta, llevando a los deudores de la economa real (no financiera) al
pnico. La resultante propagacin de la recesin econmica en todo el mun-
do nos ha presentado dolorosos recordatorios de verdades econmicas: la
primera es que en la era de la globalizacin, las economas nacionales se en-
cuentran interconectadas y los severos problemas econmicos que afectan a
un pas, en este caso Estados Unidos, tienen repercusiones casi inmediatas
en muchos otros pases; y la segunda, los trastornos en el sector financiero,
que son el origen de las desgracias econmicas de Estados Unidos, tienen
profundos efectos en todos los aspectos de las economas nacionales, regio-
nales e internacionales.
Debido a que la recesin actual golpe al sector financiero, la leccin
ms importante que hemos recibido de la misma ha sido que la industria
financiera (conglomeracin de bancos, compaas de seguros e inversin
que resguardan los ahorros privados y controlan la colocacin de crditos e
inversin en una economa) debe estar regulada de manera estricta, a fin de
que el resto de la economa pueda operar de acuerdo con los principios del
libre mercado. Charles Kindleberger, historiador de la economa, aclara lo
anterior en su libro Manas, pnicos y cracs: historia de las crisis financie-
ras.1 El pndulo de la desregulacin financiera que comenz a balancearse
en los aos ochenta nos forz a abandonar la tesis de Kindleberger, dejando
al sector bancario sujeto a fluctuaciones especulativas que han debilitado a
nuestras instituciones financieras bsicas. Ha llegado el momento de regre-
sar a una regulacin financiera bien razonada.2
Incluso durante los buenos tiempos de la desregulacin del libre mercado
de los bancos, los gobiernos intentaron reforzar la regulacin de las opera-
1Ariel,
Barcelona, 1991.
2Elcongreso de Estados Unidos promulg en 2010 una Ley que somete a las institucio-
nes financieras a controles ms estrictos. [N. E.]
17

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18 PREVENCIN DE LAVADO DE DINERO Y FINANCIAMIENTO AL TERRORISMO

ciones en efectivo y los movimientos de dinero para prevenir que se utilizara


el sistema financiero para fines ilcitos. El presente tratado elaborado por
Ramn Garca Gibson, que contiene una oportuna y minuciosa investiga-
cin, se enfoca en un conjunto especfico de leyes y regulaciones bancarias:
la legislacin en materia de prevencin de lavado de dinero y el combate
al terrorismo, cuyo objetivo es combatir el uso del sistema financiero por
parte de asociaciones delictivas cada vez ms sofisticadas. La legislacin de
Mxico ha recibido la influencia de la experiencia de Estados Unidos en re-
lacin con la legislacin en materia de lavado de dinero. En los aos ochen-
ta, el Bur Federal de Investigacin de Estados Unidos (fbi) realiz una
operacin encubierta para investigar la utilizacin de pequeos negocios,
en particular las tiendas de pizza, para lavar fondos provenientes del trfico
ilegal de estupefacientes con el fin de que los fondos circularan dentro de
la economa formal. La operacin denominada Pizza Connection revel
qu grupos dedicados al crimen organizado estaban utilizando al sistema
bancario formal en Estados Unidos para promover las actividades ilegales.
El Congreso estadounidense respondi con el reforzamiento de leyes que
obligaban a los bancos a vigilar de manera ms estricta el movimiento de
fondos. Asimismo, el Congreso de Estados Unidos cre una nueva ley en
la que se establece que es ilcito que cualquier empleado de una institucin
financiera lave dinero, independientemente de que ste cuente o no con
informacin especfica del origen ilcito de los fondos.
Como era de esperarse, la industria bancaria de Estados Unidos inicial-
mente respondi de manera negativa a la posibilidad de una mayor regu-
lacin, pero a medida que distintas acusaciones dramticas tuvieron lugar
en los aos posteriores, la comunidad bancaria finalmente apreci la nece-
sidad de asumir un papel ms importante en el combate a las actividades
ilcitas. La postura anterior de que los bancos de Estados Unidos no eran
responsables de las actividades que se desarrollaban dentro de sus muros,
se convirti en inadecuada en la poca de grupos sofisticados dedicados al
crimen organizado.
Desde entonces, muchos otros pases han implementado la legislacin
en materia de prevencin de lavado de dinero, obligando a los funciona-
rios bancarios a adoptar un papel activo en la prevencin del uso de sus
servicios bancarios para la transferencia del producto de las actividades
ilcitas. En este tratado integral y oportuno, Ramn Garca Gibson seala
que la primera ley en Mxico para resolver este problema fue adoptada
por el Congreso federal en 1990, y desde entonces se han implementado
varias otras leyes y regulaciones, creando una compleja red de normas es-
pecficas que complica el cumplimiento de una ley, ya que contiene erro-
res que crean riesgos para los bancos y los empleados bancarios. Garca

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Prlogo 19

Gibson presenta un panorama general de Derecho comparado, con estu-


dios de las leyes en materia de lavado de dinero de las distintas naciones
latinoamericanas.
Ramn Garca Gibson tiene una experiencia nica para comprender las
dificultades del cumplimiento de las leyes en materia de prevencin de la-
vado de dinero y el combate al terrorismo que afectan al sector bancario.
Como alto funcionario de Compliance de uno de los bancos comerciales
ms grandes del mundo, Garca Gibson es responsable de vigilar que hsbc
cumpla con las regulaciones bancarias en Mxico, Centroamrica, Colom-
bia y Venezuela, una de las regiones del mundo ms vulnerables al poten-
cial uso indebido del sistema financiero por parte del crimen organizado y
otras organizaciones delictivas. Este libro no podra haberlo escrito un autor
acadmico que habita una torre de marfil, lejos de la aplicacin prctica de
la ley. Como una persona que ha luchado para lograr que su banco cumpla
con estas complejas reglas, Garca Gibson combina tanto la perspectiva
terica como prctica de las leyes en materia de prevencin de lavado de
dinero y combate al terrorismo. El libro est lleno de aplicaciones y anlisis
prcticos y es una herramienta til tanto para los bancos como para las au-
toridades gubernamentales.
El cumplimiento normativo, por supuesto, es slo otro trmino para de-
nominar al Estado de Derecho. Incluso los observadores ms patriotas de
Mxico reconocen que a menudo ha hecho falta en la sociedad mexicana el
Estado de Derecho en relacin con el cumplimiento de las normas y reglas
jurdicas. El libro muestra la forma en que el cumplimiento de las normas ju
rdicas puede resultar complicado y caro. Sin embargo, la inversin que la
sociedad hace para asegurar el apego a la ley, logrando el cumplimiento
normativo, vale la pena, siempre y cuando las normas jurdicas sean lgicas
y coherentes y tengan el apoyo de las instituciones democrticas. En el caso
de Mxico, garantizar la realizacin de las prcticas bancarias con honesti-
dad es un elemento necesario en las acciones emprendidas por el gobierno
para combatir la endmica corrupcin. Ramn Garca Gibson realiza un
valioso servicio al ayudarnos a comprender la forma en que estas normas
son necesarias y cmo las instituciones financieras pueden manejarlas de
manera efectiva.
Stephen Zamora
Profesor de Derecho Leonard B. Rosenberg,
Escuela de Derecho, Universidad de Houston

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INTRODUCCIN

La presente obra se basa sobre todo en la recopilacin de las diferentes pre-


sentaciones del autor en foros tanto nacionales como internacionales y en la
necesidad de contribuir de manera activa para que, tanto los estudiosos del
tema como los interesados en el cumplimiento regulatorio y la deteccin y
prevencin de lavado de dinero y el financiamiento al terrorismo, cuenten
con una fuente ms de consulta.
En este libro tratamos el tema del cumplimiento regulatorio a travs de
la funcin de Compliance, misma que resulta novedosa en los pases lati-
noamericanos, siendo una herramienta muy til para crear una cultura de
cumplimiento dentro de instituciones tanto financieras como no financieras,
evitando sanciones importantes para las mismas, as como, entre otros, el
riesgo reputacional.
Asimismo, la importancia del tema de la prevencin de lavado de dinero
y el financiamiento al terrorismo es particularmente relevante, ya que sobre
todo en los ltimos tiempos ambos fenmenos han sido objeto de constan-
te debate en el plano internacional debido a los graves efectos negativos que
han causado a la sociedad.
La comunidad internacional se ha aliado en un frente comn para com-
batir estos flagelos, integrado tanto por autoridades, entidades financieras y
grupos de particulares.
El presente trabajo pretende dar una idea o una pauta a seguir a fin de
implementar un adecuado programa de Compliance y prevencin y detec-
cin de lavado de dinero y financiamiento al terrorismo en las instituciones
financieras.
Por nuestras circunstancias geogrficas, as como otros elementos, en
Mxico el tema de lavado de dinero ms que el financiamiento al terro-
rismo ha sido un fenmeno que se da de forma ms frecuente y que se
ha tratado desde muy diferentes ngulos y perspectivas, por lo que en esta
obra intentaremos ubicarlo desde el punto de vista preventivo en el sector
financiero.
Durante el desarrollo del tema nos vamos adentrando a conceptos varia-
dos que van desde lo que se entiende por Compliance, lavado de dinero y
financiamiento al terrorismo; cmo se lava el dinero, as como la explica-
cin del riesgo reputacional para una institucin.
21

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22 PREVENCIN DE LAVADO DE DINERO Y FINANCIAMIENTO AL TERRORISMO

Dentro de los elementos fundamentales de un programa adecuado de


Compliance y prevencin de lavado de dinero y financiamiento al terro-
rismo, se refieren tanto el conocimiento del cliente, del empleado, los pro-
gramas de monitoreo automatizado, as como la adecuada evaluacin del
mismo.
Considero que la legislacin mexicana est actualizada en la materia de
prevencin de lavado de dinero y financiamiento al terrorismo, por lo que
la comparo con otras en el plano internacional, describiendo tambin los
organismos que en todo el mundo estn tratando el fenmeno.
Se dedica un captulo especial al tema de financiamiento al terrorismo
analizando sus principales diferencias y similitudes con el lavado de dinero.
En lo referente a los clientes considerados de alto riesgo se hace una ex
plicacin de los mismos, dando posibles soluciones a fin de tener una rela-
cin adecuada con aqullos.
Al encontrarse la mayora de los pases del mundo unidos en esta lucha,
es importante hacer mencin de las naciones y territorios que no coope-
ran. Tambin la capacitacin y entrenamiento acerca del tema lo entiendo
prioritario a fin de lograr que los empleados de las instituciones tengan el
conocimiento necesario para atacar el problema.
Este esfuerzo a nivel regional se ve fortalecido, adems del empeo he-
cho por las autoridades, por las distintas asociaciones bancarias de los pa-
ses comprometidos con ese gran esfuerzo.
Como se ha comentado, el tema del cumplimiento regulatorio y la pre-
vencin de lavado de dinero y financiamiento al terrorismo son fundamen-
tales para lograr que los negocios se conduzcan siempre apegados a la nor-
matividad aplicable, lo que hace que la convivencia entre particulares sea
transparente y de la mejor forma posible.

GibsonNov2010.indb 22 11/3/10 10:02:32 AM

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